HOMOAFETIVIDADE E A LIBERDADE RELIGIOSA A LUZ

DA CONSTITUIO FEDERAL DO BRASIL

Tarcisio Miguel Teixeira1
Resumo: O artigo prope-se a uma anlise dos direitos liberdade religiosa e no
discriminao por questes de gnero. H neste campo uma sobreposio de direitos
fundamentais e pacificao social entre os discordantes pode ser solucionada com o
melhor entendimento dos direitos e suas extenses sem a necessrio interveno
restritiva do Estado. Tambm o texto avana em prevenir problemas e questes que
sero levantados com a nova realidade sobre gnero e matrimnio homoafetivo no
Brasil.
Palavras chave: Homoafetivo; Liberdade Religiosa, Liberdade de Conscincia.
A cura gay no foi encontrada e, muito provavelmente, no o ser to
brevemente. No porque a homoafetividade 2 seja ou no uma doena, mas sim porque
no se sabe o que ela realmente e quais suas possveis causas. Ela talvez no seja
opo e nem mesmo algo condicionado por um fator comum. Como afirmou um
homoafetivo, ela simplesmente . Assim, arriscar-se no campo da cincia em defini-la
mecanicisticamente caminhar em parceria com a ignorncia.
Outro aspecto essencial nas abordagens teolgica e psicolgica que se est
discutindo um mesmo comportamento, entretanto, a partir de pressupostos tericos
completamente diferentes. Enquanto para medicina e psicologia a discusso sobre ser
doena ou no, j para o campo teolgico, mais especificamente sobre os pressupostos
da moral crist, o assunto discutido sobre ser ou no a relao homoafetiva um
pecado3.
Questiona-se: Sendo a homoafetividade considerada pecado por um segmento
da sociedade, pode esta parcela recriminar4 o comportamento, ou estaro cometendo
algum ato irregular frente ao nosso sistema legal?
1

Professor efetivo do Instituto Federal do Paran.

A expresso homoafetividade ser utilizada no lugar da tradicional
homossexualidade, pois o quadro em anlise no est fechado em torno da
sexualidade do indivduo, mas envolve toda a composio humana que, cremos ser
mais bem expressa por afetividade.
3
Conceito de pecado no desenvolvido da mesma forma que se desenvolve o conceito de doena, para
psicologia, ou crime, para o direito. Este conceito alcanado atravs da revelao divina. Cr o cristo
que Deus forneceu-lhe, mais especificamente na Bblia, o pensamento moral do prprio Deus para o
homem conduzir a sua vida.
4
Recriminar um ato diferente de discriminao.
2

Responder esta pergunta essencial na soluo do confronto que hoje a

sociedade brasileira vislumbra entre o direito de dignidade de homoafetivos e a
liberdade de religiosos de qualquer tradio que condene a homoafetividade.
Iniciemos a nossa proposta de resposta pela anlise do voto do Ministro Ayres
de Britto, relator da ADI 4277 e ADPF 132/RJ (maio/2011).
Segundo o Ministro:

() a vedao de preconceito em razo da compostura masculina ou

ento feminina das pessoas tambm incide quanto possibilidade do
concreto uso da sexualidade de que eles so necessrios portadores.
Logo, to proibido discriminar as pessoas em razo da sua espcie
masculina ou feminina quanto em funo da respectiva preferncia
sexual (BRASIL, 2011, maio/2011; pg. 24).
() todos so iguais em razo da espcie humana de que faam parte
e das tendncias ou preferncias sexuais que lhes ditar, com
exclusividade, a prpria natureza, qualificada pela nossa Constituio
como autonomia de vontade (BRASIL, maio/2011; pg. 28).

Portanto, a partir deste relato e de uma votao unnime, fica claro que para o
Supremo Tribunal Federal e, consequentemente, para toda a justia brasileira que a
sexualidade e suas manifestaes da autonomia de cada indivduo, podendo ser
expressa e merecendo o resguardo de todo o aparato do Estado. Enfim, homoafetividade
e heteroafetividade so iguais e tm os mesmos direitos.
Estes direitos no se referem somente ao fato de poderem casar-se no civil ou
desfrutarem de unio estvel, mas tambm de no serem tratados desigualmente na
sociedade por sua expresso sexual. Portanto, ao tratarem do direito unio estvel e,
consequentemente, do casamento entre indivduos do mesmo sexo, os ministros tambm
esto confirmando o tratamento equnime que devem ter os homoafetivos.
Passemos anlise da Liberdade Religiosa, que tambm se encontra na Carta
Republicana.
Iniciemos pelo caput do artigo 5 da Constituio: Todos so iguais perante a
lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade.... A inicial do artigo
de uma abrangncia inquestionvel, Todos so iguais perante a lei. Ora, esta
abrangncia inclui a todos que esto no Estado de Direito da Repblica Federativa do

Brasil, independendo de suas diferentes formas de pensar ou formao moral. Sem

distino de qualquer natureza, afirmao que refora o carter pluralista de nossa
sociedade. O pluralismo um vrtice que se espraia por todos os recnditos da
sociedade e no cabe a um segmento dentro do pluralismo excluir ao outro. Assim,
quando de um lado temos a defesa da diversidade sexual na sociedade, estamos
imediatamente reforando a diversidade da cultura, da moral e mesmo da opo
religiosa que os diferentes componentes sociais possam fazer. Tambm saliente a
inviolabilidade da liberdade que os indivduos tm na sociedade, uma garantia
constitucional. Caso no a respeitemos, estamos abrindo mo de uma sociedade
constitucional e assumindo que podemos implantar outra base epistemolgica
(ideolgica) para nossas decises, inclusive a partir de algum regramento religioso. Ou
seja, a liberdade estende-se da direita para esquerda e vice-versa. Requerer liberdade
para seu pensamento e manejar o encolhimento da liberdade alheia e atirar no prprio
p, pois esta falta de liberdade voltar-se- contra aqueles que a oprimem.
Todavia, o assunto liberdade, comumente, gera a velha contenda sobre haver
ou no limites para ela. Posicionamos que a liberdade tem sim um limite e muito claro:
a liberdade no pode progredir quando se encontra com o direito alheio. Toda
manifestao de sexualidade ou religiosidade pode caminhar a passos largos enquanto
no encontrar um obstculo, que o prximo. Convm atentarmos que este limite entredireitos, no como um murro de tijolos, claro e evidente. H uma zona de transio,
uma gradao, que deve ser tratada e respeitada pelo direito. Em casos como este,
quando as discordncias esto iniciando uma aproximao, no podemos, de forma
maniquesta, apontar os errados ou criminosos, pois os dois grupos ainda podem
manifestar-se. Entretanto, quando as manifestaes comprometem alm da tolerncia,
que cada indivduo deve ter, momento do Estado manifestar alguma interveno e
corrigir as fronteiras entre este possvel choque entre os direitos.
No mesmo artigo, inciso VI, o texto constitucional mais objetivo:
inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos
cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas
liturgias.
Em nossa anlise, pensamos que somente a inicial do texto seria o suficiente
para garantir liberdade religiosa, pois, sociologicamente e juridicamente, esta advm da

liberdade de conscincia. Como estamos em um pas de histrico cristo e com muitos

representantes confessos do cristianismo na Constituinte que construiu a CF/88, de se
esperar uma textualizao como esta. Enfim, garantir explicitamente o direito a esta tipo
de liberdade de conscincia que a liberdade religiosa 5. Portanto, ao perguntarmos, por
que existe a liberdade religiosa? A resposta : porque existe a liberdade de conscincia.
Tratemos do gnero. A liberdade de conscincia enquanto fenmeno interno
sem limites para o mundo social e jurdico, ou seja, quando as minhas ideias no
abandonam o sistema nervoso, no promovem nenhum ao e nem mesmo ocasionarem
predisposio6, estamos diante de um fenmeno neutro ou vazio para o direito. A
liberdade religiosa est nesta categoria, entretanto, como espcie, com alguns
diferenciais que abordaremos em seguida.
Quando o contedo de conscincia passa a ser expressa j atinge aquela
fronteira miscgena que comentamos supra. Assim, deve o Estado estender a sua viso
fiscalizadora e preventiva para a mesma. A expresso de ideias discordantes, estando no
limite de tolerncia, no deve requerer uma interveno do Estado para uma das partes,
pois seria um tratamento a beneficiar uma delas. Para no se entender aqui uma
ausncia do Estado em algo manifesto, que abandonou a residncia da alma ou intelecto
do indivduo, podemos prever o papel orientativo do mesmo, sem reprimendas que
custem algum direito quele que se manifestou.
Materializando o comentrio podemos afirmar que os indivduos, adeptos de
uma determinada religio, podem livremente expressar-se contra prticas da sociedade,
mesmo as mais comuns. A sua expresso de f somente pode ter a interveno estatal
quando realmente comprometer os direitos de outros grupos. A simples discordncia por
ter sua expresso sexual condenado dentro de uma normativa religiosa no
justificativa para os homoafetivos afirmarem estarem sendo discriminados, pois estamos
naquela fronteira da tolerncia, pois vivemos em uma sociedade plural, como os
prprios homoafetivos e simpatizantes afirmam e defendem de forma contundente.
No caso especfico do cristianismo notvel que seu cerceamento da moral
sexual transcende e muito a questo da homoafetividade, pois:
5

Liberdade de conscincia um gnero e liberdade religiosa uma espcie.

A predisposio preocupa o direito, pois formula o que denominamos potencial e

este abarca o risco de um direito e merece a ao estatal. Entretanto, h
necessidade da percepo desta predisposio ocasionada pela conscincia.

O que adultera com uma mulher est fora de si; s mesmo quem quer
arruinar-se que pratica tal coisa. Achar aoites e infmia, e o seu
oprbrio nunca se apagar; Porque o cime excita o furor do marido; e
no ter compaixo no dia da vingana. No se contentar com o
resgate, nem aceitar presentes, ainda que sejam muitos. (Provrbios
6:32-35)
Mas eu lhes digo: qualquer que olhar para uma mulher para desej-la,
j
cometeu
adultrio
com
ela
no
seu
corao
(Mateus 5:28).

Est claro que as palavras projetam um plano de vida muito alm do nosso
social ou biolgico, pois diversos estudos comprovam o quanto, principalmente os
machos, a humanidade poligmica. Assim, o cristianismo ao exigir o comportamento
monogmico bate de frente com as caractersticas intrnsecas dos indivduos. Seria
este tambm um caso de discriminao?
importante destacar que mesmo a mais idnea das bandeiras por igualdade e
liberdade pode conter as suas contradies. Dentro do movimento que conquistaram a
igualdade para os homoafetivos h desigualdades e estas esto em gestao nos
convvios que passam a ocorrer com mais frequncia na sociedade.
Teremos a ousadia de prever algumas situaes provveis e outras que j esto
constitudas a partir da deciso do STF e requerero posicionamento de todos
heteroafetivos e homoafetivos, inclusive posicionando-os na mesma fronteira.
Iniciemos pelo fato de muitos casais homoafetivos serem religiosos e cristos.
Ora, dentro deste grupo podem ter aqueles que interpretam que a palavra bblica exige
fidelidade monogmica. Outros com posio totalmente diferente, que a bblia deve ter
outra interpretao e que vida poligmica saudvel e abenoada por Deus. Os adeptos
da fidelidade que condenarem abertamente os poligmicos estaro cometendo alguma
discriminao?
Segundo caso. Uma componente de um casal feminino homoafetivo decide ter
uma relao extraconjugal e omite do parceiro que casada e homoafetiva. Deste
relacionamento ocorre uma gravidez e o rapaz fica sabendo que ter um filho e descobre
a verdade sobre a me de seu filho. Prontamente discorda que o filho seja educado por

um casal homoafetivo. Qual deve ser a posio da justia? Esta o rapaz cometendo
discriminao, visto que no lhe fora dada a oportunidade de decidir?
Avancemos para a posio do prprio Ministro Relator. Ora, a partir das
afirmaes do ex-ministro, deduz-se que a interpretao da Constituio deva aplicar-se
aos bissexuais7 e a eles conferir os mesmos direitos.
A deciso do STF ampara constitucionalmente a reinterpretao do Cdigo
Civil e permitir o casamento entre pessoas do mesmo sexo. Portanto, como no se pode
ter discriminao, justo o casamento poligmico, bissexual ou diversificado.
Para o STF os homoafetivos estavam sendo caracterizados como cidados de
segunda classe por no terem os mesmos direitos dos casais heterossexuais. Obtiveram
esta conquista e foram promovidos juridicamente. Entretanto, a ideia central promover
todas as formas de manifestao consideradas, nos parmetros da lei, como sadias.
Neste quesito a bissexualidade e outras manifestaes sexuais devem ser acolhidas.
Caso contrrio, esto sendo classificadas como no sadias.
Aqui teremos o impasse. O Cdigo Civil Brasileiro (2002), de forma veemente,
probe a bigamia, ou seja, a pessoa somente pode casar-se com uma nica pessoa.
Assim, caso a bissexualidade pretenda exercer os seus relacionamentos em plenitude,
ele dever escolher com qual parceiro casar e com outro, no mximo, firmar um
contrato de unio estvel. Seria esta uma forma de discriminao? Entre os envolvidos,
estaria algum recebendo menos direitos e garantias?
Por que coibir o casamento bissexual? A homoafetividade expresso de amor
e relao natural o suficiente para constituir famlia. Portanto, qual o motivo que exclui
a biafetividade como expresso de amor?
natural uma criana ter dois pais ou duas mes. Por que no poder ter duas
mes e um pai, ou dois pais e uma me?
Tambm podemos estender este questionamento poligamia. Sendo esta muito
mais aceita do que a homossexualidade. Seria uma postura de uma moral hegemnica,
ou respeito aos princpios bblicos?
Cremos que os votos dos excelentssimos ministros do STF deveriam conter
alguma justificativa aos adeptos da poligamia uma explicao sobre o porqu ser

Refora este pretenso pelo fato dos bissexuais participarem ativamente da

mesma luta, sendo componentes da sigla que representa o movimento: GLBT.

proibido no nosso cdigo civil esta, igualmente, manifestao de amor dos seres
humanos. Alis, plenamente aceito por muitas sociedades.
Ento, por que bissexuais e poligmicos no podem realizar-se diante do
direito e devem, ainda, permanecer como cidados de 2 categoria, conforme dizeres de
Ayres Britto.
O prprio ministro, em reunio plenria do STF, diz: Famlia, permito-me...
despertar a ateno para este tpico. Mas, famlia foi usada pela Constituio em seu
coloquial ou proverbial significado de ncleo domstico, pouco importando se formal
ou informalmente constituda ou se, claro, proibida a poligamia8.
Questiona-se por que o ministro que to poeticamente defende a unio
homoafetiva, parece apresentar averso poligamia? Seria esta uma expresso casual
(em fora da Lei por se tratar de um jurista) ou mesmo um preconceito presente na fala
do relator?
Nas palavras de Ayres Britto podemos entender que as famlias constitudas nos
princpios de religies com hbitos poligmicos no seriam famlias, ou seriam famlias
menos dignas?
Ayres Britto denomina de desvario tico social a pedofilia e o incesto (BRASIL,
2011, maio/2011). Entretanto, convm lembrar que incesto no crime se praticado por

maiores com permisso9.

Enxergamos novamente uma forma de discriminao entre as conjecturas do
ministro. Argumentar que estamos prevenindo uma descendncia com deformaes
invlido, pois neste quesito a homossexualidade envereda-se na mesma selva. Sendo
que indivduos do mesmo sexo no geram filhos, a no ser com a participao de outro
indivduo ou por adoo. O que pode ser facilmente aplicado a casais incestuosos.
Destacamos que no estamos falando de violncia sexual, estamos nos
referindo a relaes com consentimento mtuo e tidas como benficas aos envolvidos,
da mesma forma que os casais homoafetivos buscam o seu direito felicidade.
Enfim, conclumos que a liberdade religiosa de expressar reprimenda a prticas
dentro da sociedade tem o respeito constitucional da mesma forma que o casamento
8

Pleno - Discusso sobre unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. Disponvel em:
<https://www.youtube.com/watch?v=UdbGunaG9VM>. Acesso em 17 dez. 2014.
9

O que muitos juristas tratam como crime por incesto na verdade relao de violncia sexual cometida
contra menores nos lares. Entretanto, a relao adulta e conscientemente permitida no tipificada em
nosso cdigo penal.

homoafetivo. As duas liberdades igualam-se e devem manter-se na praia do respeito

mtuo e tolerncia. Reforando que novos questionamentos morais viro a ambas as
partes e, muitas vezes, religiosos que condenam a homoafetividade e homoafetivos
estaro interligados na mesma opo.
A sociedade faz a sua caminhada e suas escolhas, o tempo e os resultados vo,
gradativamente, mostrando os acertos e erros.

REFERNCIA
BRASIL. Lei No 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em: 25 abr.
2013.
BRASIL. STF. ADI 4277. 1. Arguio de descumprimento de preceito fundamental
(adpf). Perda parcial de objeto. Recebimento, na parte remanescente, como ao direta
de inconstitucionalidade. Unio homoafetiva e seu reconhecimento como instituto
jurdico. Convergncia de objetos entre aes de natureza abstrata. Julgamento
conjunto. Encampao dos fundamentos daADPF n 132-RJ pela ADI n 4.277-DF, com
a finalidade de conferir interpretao conforme Constituio ao art. 1.723 do Cdigo
Civil. Atendimento das condies da ao. 2. Proibio de discriminao das pessoas
em razo do sexo, seja no plano da dicotomia homem/mulher (gnero), seja no plano da
orientao sexual de cada qual deles. A proibio do preconceito como captulo do
constitucionalismo fraternal. Homenagem ao pluralismo como valor scio-polticocultural. Liberdade para dispor da prpria sexualidade, inserida na categoria dos direitos
fundamentais do indivduo, expresso que da autonomia de vontade. Direito
intimidade e vida privada. Clusula ptrea. CONECTAS DIREITOS HUMANOS
ASSOCIAO BRASILEIRA DE GAYS, LSBICAS E TRANSGNEROS
ABGLT, ASSOCIAO DE INCENTIVO EDUCAO E SADE DE SO
PAULO, FERNANDO QUARESMA DE AZEVEDO E OUTRO(A/S), MARCELA
CRISTINA FOGAA VIEIRA E OUTRO(A/S), INSTITUTO BRASILEIRO DE
DIREITO DE FAMLIA - IBDFAM
RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, ASSOCIAO EDUARDO BANKS,
REINALDO JOS GALLO JNIOR, CONFERNCIA NACIONAL DOS BISPOS
DO BRASIL CNBB, JOO PAULO AMARAL RODRIGUES E OUTRO(A/S),
PROCURADORA-GERAL DA REPBLICA, PRESIDENTE DA REPBLICA,
ADVOGADO-GERAL DA UNIO, CONGRESSO NACIONAL. Relator Min. Ayres
Britto. 05/05/2011. Disponvel em:
<http://stf.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/20627236/acao-direta-deinconstitucionalidade-adi-4277-df-stf>. Acesso em: 03 maio 2015.

MATEUS. Portugus. Bblia Sagrada. Verso Almeida Corrigida e Revisada Fiel.

Disponvel em: <https://www.bibliaonline.com.br/acf/mt/5>. Acesso em: 04 maio 2015.
PROVRBIOS. Portugus. Bblia Sagrada. Verso Almeida Corrigida e Revisada Fiel.
Disponvel em: <https://www.bibliaonline.com.br/acf/pv/6>. Acesso em: 04 maio 2015.