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Expediente Nro.

: 04329-2013-14-0401-JR-CI-10
Especialista Legal: Tapia Mlaga, Vctor Jos
Cuaderno: Excepciones
Escrito Nro. 01
Sumilla: Absuelvo traslado de Excepciones

SEORA JUEZ DEL DECIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL


DE LA CORTE SUPERIOR DE AREQUIPA
GUTIERREZ

ROSAN

JUAN

ALFREDO,

debidamente representado por su abogado Ricardo


Snchez Fernndez, parte demandante en el proceso
de NULIDAD DE ACTO JURIDICO seguido en contra
de las sociedades conyugales conformadas por Jorge
Giovanni Barboza Rozan e Hilda Donata Luque Roque
de Barboza y Gustavo Miguel ngel Barboza Rozan y
Bertha Salome Lpez de Barboza; tramitado ante su
despacho. A usted respetuosamente digo:
Que, estando dentro del plazo otorgado, cumplo con absolver el traslado
de las excepciones deducidas por la parte demanda, de acuerdo a lo
establecido en la Resolucin Nro. 01 del 22 de julio de 2015, de la que fui
debidamente notificado el 18 de agosto de 2015; en atencin a los
fundamentos que procedo a exponer:

EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR

La parte demandada deduce la excepcin de falta de legitimidad para


obrar en el modo de proponer la demanda

fundamentado

principalmente en los siguientes argumentos:

() Como su Despacho podr verificar de los documentos que


el demandante ha adjuntado como prueba y sobre todo de la
escritura pblica de particin del 14 de abril de 1987,
tramitada por el Notario Dr, Edilberto Zegarra Ballon Avalos,
han intervenido todos los herederos legales de mi seor
padre don Julio Barboza Loza, no habindose preterido a
ninguno de ellos, debiendo tenerse en consideracin que el
ahora demandante no tena ningn derecho para solicitar la
nulidad de particin que fue efectuad por mi seora madre,
mi hermano Jorge Giovanny Rozan y el recurrente.(..)

Absolvemos el traslado de la presente excepcin en los siguientes


trminos: Primero, debemos tomar en cuenta que la legitimidad para
obrar hace referencia a la titularidad efectiva o solamente afirmada de la relacin o
del estado jurdico (objeto de la providencia judicial pedida), constituye el criterio
bsico para la determinacin de los sujetos legitimados para el ejercicio de una accin
determinada No cabe confundirla con el concepto de pertenencia o de existencia del
derecho.
En el Cdigo Procesal Civil peruano, en el artculo IV del Ttulo Preliminar establece
que, el proceso se promueve slo por iniciativa de parte, la que invocar inters y
legitimidad para obrar. Solo se exige al plantear la pretensin que se invoque
legitimidad para obrar, no que se demuestre, denotando el carcter estrictamente
procesal que se le est otorgando.
Por
ende para encontrase una persona legitimada para actuar en el proceso, slo requerir

afirmar ser el sujeto autorizado por la ley para pretender la tutela judicial de un
determinado derecho material.

Respecto de los herederos legales, debe tenerse en cuenta que el bien


inmueble ubicado en la calle Seplveda, nmero 329-331, del distrito de
Miraflores- bien que es parte del testamento del Sr. Julio Barboza Loza,
en el que se ACLARA : que el terreno en parte es de la HERENCIA DE SU
ESPOSA, que la recibi de sus padres y la otra parte la adquirio en
compra durante el matrimonio y que durante esta fue levantada la
construccin- las partes de derechos sobre el mismo lo adquiri quien
en vida fue mi madre la seora Delia Clotilde Rosan Guzmn por
herencia testamentaria de quien en vida fue mi abuelo materno el seor
Luis Rosan Salinas, mediante particin de bienes en va de igualacin de
haberes de fecha 2 de diciembre de 1970.
Por lo tanto las acciones y derechos equivalentes a las partes del
referido bien inmueble, CONSTITUYE UN BIEN PROPIO de mi seora
madre Delia Clotilde Rosa Guzmn; por lo que, la totalidad del bien NO
ERA UN BIEN DE LA HERENCIA DEJADA POR EL CAUSANTE JULIO
BARBOZA LOZA, sino nicamente lo era una parte del mismo.
5.- Por lo que existiendo el vnculo familiar que me une a mi seora
madre respecto de mi persona en primer grado de consanguinidad en
lnea recta tal como es de verse en mi partida de nacimiento N
,
me corresponde la calidad de heredero respecto del bien inmueble ,
teniendo la legitimidad para obrar.

Tomando en consideracin lo anteriormente sealado, es que


aclaramos que lo que se est solicitando en el petitorio, es que se
declare nulo el acto jurdico de PARTICIPACIN celebrado por
Delia Clotilde Rosn Guzmn,

Jorge Geovanny Barboza Rozan,

Gustavo Miguel ngel Barboza Rozan y Oscar Cesar Manzanares


Prez, de los bienes dejados en herencia por Don Julio Barboza Loza,
otorgado mediante Escritura Pblica, N 78, folio 204 de fecha 14
de abril de 1987 ante Notario Pblico Edilberto Zegarra Balln Avalos
entre los cuales se halla la casa ubicada en calle Seplveda,
nmero 329-331, del distrito de Miraflores - Arequipa.

EXCEPCIN DE PRESCRIPCION EXTINTIVA

2.- La parte demandada deduce la excepcin de prescripcin


extintiva fundamentado principalmente en el siguiente argumento:

() Tal como seala en su escrito de demanda el acto jurdico


cuya nulidad se pretende fue otorgado el 14 de abril de
1987, es decir hace 28 aos, razn por la cual

se debe

aplicar el plazo prescriptorio previsto en el Inciso: 1) del Art.


2001 del cdigo civil que indica con mucha claridad lo
siguiente: Prescriben salvo disposicin diversa 1) A los diez
aos, la accin personal, la accin real, la que nace de una
ejecutoria y la de nulidad del acto jurdico.

Absolvemos el traslado de la presente excepcin en los siguientes


trminos: Primero, debemos tomar en cuenta que la nulidad de acto
puede ser alegada por quienes tengan inters o por el Ministerio
Publico, acorde a lo estipulado en el Art. 220, tomando en cuenta que
la excepcin de prescripcin extintiva hace referencia al plazo
prescriptorio siendo este caso sobre nulidad de acto jurdico que
prescribe a los 10 aos, sin embargo acorde a lo estipulado en el cdigo
civil, causales de Nulidad del Acto Jurdico Artculo 219.- El acto jurdico es
nulo: (.) 7.- Cuando la ley lo declare nulo; Formalidad de la particin
Articulo N853.-

Cuando todos los herederos son capaces y

estn de acuerdo en la particin, se har por escritura

pblica tratndose de bienes inscritos en registros pblicos.


En los dems casos, es suficiente documento privado con
firmas notarialmente legalizadas; Nulidad de particin por
pretericin Artculo 865.- Es nula la particin hecha con
pretericin de algn sucesor. La pretensin es imprescriptible
y se tramita como proceso de conocimiento. La nulidad no
afecta los derechos de los terceros adquirentes de buena fe y
a ttulo oneroso
Por lo que en este caso el demandante siendo heredero
forzoso de la masa hereditaria que su madre adquiri en vida
como bien propio antes de casarse y que mediante escritura
pblica de particin fue vendida mediante excesos a sus
medios hermanos, se precisa que el recurrente no estuvo
presente el da de la celebracin de dicho acto, por ende se
cumple el primer hecho del artculo 865 del cdigo civil al
omitirse la pretericin de algn sucesor en este caso el
recurrente.
Que segn el artculo 681 cdigo civil nos dice que por
la representacin sucesoria los descendientes tiene derecho
de entrar en el lugar y el grado de sus ascendiente a recibir
la herencia si este viviese.
De acuerdo a lo antecedido el recurrente al ser hijo (heredero
forzoso) de la ya fallecida doa clotilde rosan guzman ,se
sucederia como representante sucesorio y por ende le
correspondera derechos hereditarios de la misma , para
interponer la pretensin de la nulidad del acto jurdico
celebrado en la escritura de particinest totalmente
vigente y ejecutable ya que el hecho narrado se subsume al
segundo prrafo del artculo 865 del cdigo civil La
pretensin es imprescriptible y se tramita como proceso de
conocimiento. como seala el artculo la pretensin es
imprescriptible por no importa el tiempo que haya pasado la

accin a interponer se encuentra vigente por ende seor juez


deber declara la excepcin interpuesta en improcedente.

POR LO EXPUESTO:
Pido a usted seor Juez

tener por absuelta el traslado de las

Excepciones deducidas por la parte demandante.

Arequipa, 29 de agosto de 2015.