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Bolilla 1
El derecho municipal. Concepto. Su objeto
S bien la idea de definicin es mucho ms compatible con las ciencias exactas que con las
realizaciones culturales, como el derecho, numerosos han sido los intentos por definir al derecho
municipal. As, Antonio Maria Hernndez (h) sostiene en apretada pero precisa sntesis que es la
parte del derecho pblico que estudia lo relativo al municipio.
El jurista cubano Adriano G. Carmona Romay, por su parte, haba sostenido que el derecho
municipal es el conjunto de principios legales y normas jurisprudenciales referentes a la
integracin, organizacin y funcionamiento de los gobiernos locales.
El objeto de estudio de esta rama del derecho, es en consecuencia el municipio y su regulacin
jurdica.
Con la relatividad enunciada, diremos que como perteneciente al derecho pblico, el derecho
municipal es una rama autnoma del derecho que tiene relaciones particulares especialmente
intensas con las demas ramas del derecho pblico, a saber:
- El derecho constitucional: El derecho municipal nace de disposiciones constitucionales.
En el derecho positivo argentino, estas normas son el art. 5, y los arts. 75 inc. 30 y 123 de la
Constitucin Nacional. En el ordenamiento de muchos otros pases, el municipio recibe su
consagracin en los textos constitucionales. Por otra parte, tratndose de una institucin de clara
naturaleza poltica y perteneciente a la estructura estatal, las vinculaciones con el derecho
constitucional son intensas y frecuentes.
Artculo 5- Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los
principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal,
y la educacin primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones.
Artculo 75- Corresponde al Congreso:
30. Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la Capital de la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento
de los fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y
municipales conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento
de aquellos fines.
Artculo 123.- Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el art. 5 asegurando la autonoma municipal
y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
- El derecho poltico: Tratndose de una entidad poltica, el estudio del municipio y su estructura
institucional guarda estrecha cercana con la Teora General del Estado, los sistemas de gobierno,
los sistemas electorales, la participacin ciudadana en la gestin poltica y dems temas propios del
estudio del derecho poltico.
- El derecho administrativo: Tan estrechas son las vinculaciones del derecho administrativo con el
derecho municipal que toda una corriente del pensamiento jurdico identifica a nuestra asignatura
con una rama del derecho administrativo. Las vinculaciones son evidentes en la gestin de los
servicios pblicos, las obras pblicas, el poder de polica, las actuaciones administrativas, el
dominio pblico municipal, etc.
- El derecho financiero o tributario: rama del derecho que estudia la gestin presupuestaria y
tributaria, artculos esenciales en la actividad municipal.
- El derecho urbanstico: es la traduccin jurdica de las tcnicas elaboradas por los estudiosos de
gestin urbana, destinados a racionalizar y mejorar las condiciones de vida en las ciudades,
ordenando el uso del suelo y el resto de las actividades lcitas. Dada la evidente identidad entre el
objeto del municipio y del urbanismo, puede decirse que la parte ms importante de gestin
municipal es gestin urbanstica. Es que el derecho municipal, es el derecho de la ciudad.
Las Leyes Nacionales: Actualmente, en el Cdigo Civil existen diversas normas referidas al
municipio, tales como los artculos 33, relativo a la personalidad jurdica, el 2344, sobre el
patrimonio municipal, el 1624, sobre reglamentos de servicio domstico, el 2069, respecto de la
reglamentacin de rifas y sorteos, y el 2535, sobre el derecho de los municipios al producido de los
bienes perdidos subastados. Antes de la reforma constitucional de 1994, el rgimen municipal de la
Capital Federal se hallaba regulado por el Dto-Ley 19.987 y sus modificatorias.
Las Constituciones Provinciales: Como consecuencia de la obligacin constitucional de organizar
los poderes locales, las provincias dictaron sus constituciones provinciales. Asegurando el rgimen
municipal, conforme la clsica frmula del viejo y controvertido art. 5. Fue as que todas las
constituciones provinciales previeron una seccin o captulo especfico donde se reglament
minuciosamente el rgimen municipal de cada provincia.
Esta dispar legislacin ha sido recipiente de los ms importantes progresos en la materia, como el
establecimiento de la autonoma plena, en la Constitucin de Santa F de 1921, o el reconocimiento
del carcter natural del municipio en las novsimas constituciones reformadas en el ciclo iniciado en
1984.
Las Leyes rganicas Municipales: Se trata de leyes dictadas por las legislaturas provinciales,
cuyo objeto es reglamentar detalladamente el funcionamiento institucional de los municipios
desarrollando las bases establecidas en la respectiva constitucin provincial.
En los pases unitarios, son dictadas por los gobiernos centrales. Las leyes rganicas pueden ser de
aplicacin obligatoria para los municipios, o de aplicacin supletoria, en los casos de municipios
dotados de autonoma institucional, es decir, la facultad de darse sus propias instituciones mediante
el dictado de sus cartas orgnicas.
Las Cartas Orgnicas Municipales: Tienen una funcin anloga a las Leyes Orgnicas, en
aquellos municipios que, por hallarse facultados por sus respectivas constituciones para dictarlas,
pueden darse su propia organizacin institucional. Se trata de un poder constituyente de tercer
grado.
Las Ordenanzas o Acuerdos Municipales: Se trata de normas de alcance general dictadas por los
rganos legislativos municipales, denominados Consejo Deliverante, Consejo Municipal,
Ayuntamiento o similares. Tiene el carcter de una ley de alcance local.
Los Decretos y Resoluciones: Se trata de normas reglamentarias o dispositivas emanadas
normalmente de los rganos ejecutivos del municipio, aunque no exclusivamente porque tambin
existen decretos emanados del deliberativo.
Las Ordenanzas Generales: Se trata de normas anmalas, emanadas de los gobiernos de facto que
reemplazaron las facultades legislativas de los consejos deliberantes, por atribuciones adjudicadas al
funcionario que ocupara el cargo de Gobernador. Tienen un alcance de una ordenanza local, pero su
vigencia se extiende a todos los municipios provinciales o a varios de ellos. Su derogacin, una vez
restablecidas las autoridades de jure se produce mediante el dictado de una ordenanza municipal
ordinaria.
Las Ordenanzas de Facto: La ocurrencia de gobiernos de facto en nuestra historia, ha dejado sus
huellas en el derecho municipal. Las normas que, con forma de decreto eran sancionadas por los
funcionarios de facto que ocupaban el cargo de los intendentes, reciba el nombre y la numeracin
correlativa de las ordenanzas, pero dado que su origen no era legtimo, no obstante su vigencia hasta
ser eventualmente derogadas, se las distingue denominndolas de facto.
Otras fuentes: Cabe mencionar entre ellas a la costumbre, siempre tan activa en materia
administrativa, la jurisprudencia que ilustra acerca de los criterios de interpretacin y aplicacin de
las leyes que sostienen los tribunales; la doctrina, con su valor hermenetico para desentraar el
sentido de las normas.
Existan tambin, los duoviri aediles, funcionarios encargados de la polica de la ciudad, de los
mercados, de las distribuciones de trigo, de las calles y los munumentos pblicos, y de organizar los
socorros contra el fuego. Se llamaban genricamente cuadrunviros tanto a los dunviros como a los
aediles. Haba tambin dos cuestores, que tena a su cargo el tesoro pblico, reciban los ingresos
municipales y distribuan este dinero en la oficina de los pagadores.
El Senado comunal se denominaba curia u ordo decuriuonum, estaba conformado por cien
miembros elegidos hasta el siglo III por los duoviri iure dicundo, entre los antiguos magistrados y
muncipes de alto rango. Luego fue el mismo cuerpo quien elega a sus nuevos miembros. Los
miembros de la curia eran llamados decuriones o conscriptos, y tenan a su cargo cada uno el mando
de diez jinetes de la milicia local.
La participacin popular se realizaba en los comicios, integrados por diez curias o tribus, dentro de
cada una de las cuales votaban los ciudadanos de acuerdo a su origen y domicilio. Dentro de cada
curia, cada ciudadano vala un voto, y luego el voto mayoritario de cada curia vala un voto en
elecciones de segundo grado. Tenan funciones electivas respecto de los magistrados y sacerdotes.
A partir del gobierno de Nerva (96 a 98 d.C.) el emperador empez a designar curadores para
supervisar a las municipalidades, con lo que la ingerencia del princeps se torn creciente en el
control y la direccin de los gobiernos locales. Puede decirse, entonces, que los municipios romanos
evolucionaron de una autonoma perfecta a un sistema de mayor dominio imperial.
Durante esta etapa todas las ciudades de Italia y la Galia Cisalpina eran municipios optimo iure,
como vimos, pero subsistan en otra provincias del imperio situaciones diferentes, encontrndose
junto a los municipios romanos optimo iure, colonias romanas, colonias latinas.
La tercer etapa se inicia con el edicto o constitucin de Caracalla, de 212 d.C. que extenci la
ciudadana romana a todas las ciudades del imperio. Esta medida poltica del emperador Antonio
Caracalla result sorpresiva. En efecto, al extenderse la ciudadana romana a todos los hombres
libres habitantes del Imperio, condicin por la que luchaban quienes se encontraban privados de
ella, y que resultaba muy difcil de adquirir en el derecho anterior, coloc a todos los habitantes y a
todas las ciudades en igualdad de condicin, unificndose de hecho el sistema municipal.
Desaparecieron as sbitamente las antiguas condiciones diferenciales entre ciudades y colonias que
venamos estudiando. El motivo aparente de tal inesperada medida habra sido fiscal: la extensin
de la ciudadana romana implicaba automticamente el pago de elevados tributos a la herencia y la
emancipacin, llamados vigsimos, de los que se encontraban exentos los latinos y los peregrinos.
La consecuencia ms importante del edicto de Caracalla fue la afirmacin definitiva de la
autonoma de los municipios y su consolidacin en el Imperio. En esta etapa conocida como el Alto
Imperio o Principado, se evidencia un gran desarrollo y esplendor de la vida municipal. El imperio
se presenta como una constelacin de ciudades autnomas, pero carentes de soberana, dado que se
encuentran absolutamente subordinados al poder del princeps.
Posteriormente, hacia 395 d.C., se produjo la divisin del Imperio en dos partes, Oriente y
Occidente. La decadencia del Imperio Occidental fue muy anterior a la del Oriental, cuya capital
Bizancio (Constantinopla) se convirti en centro espiritual y poltico del mundo romano. La
Divisin trajo prufundas modificaciones en el rgimen municipal y comenz a acentuarse la
influencia del emperador en los municipios, a travs del defensor civitatis, que reemplaz al
curator, a partir del siglo IV, el tiempo que se produca de la injerencia de las jerarquas
eclesasticas en el gobierno de las cosas temporales. Roma y Constantinopla, como excepcin,
posean un rgimen local propio, a cargo de un praefectus urbi, con facultades jurisdiccionales,
administrativas y militares, que presidia el senado.
El municipio medieval
La cada de Roma, ocurrida en 476 d.C. y la irrupcin poltica de los pueblos brbaros produjo el
decaimiento de la vida urbana en la Europa de la Alta Edad Media.
Es que los pueblos germnicos que terminaron con la autoridad del decadente Imperio de
Occidente, tenan una idiosincrasia claramente diferente a la romana. Mientras stos eran una
cultura bsicamente urbana, los brbaros eran naciones rurales y en aquel perodo,
fundamentalmente nmades. La vida transcurre en la campaa, y las ciudades languiciden. Roma,
que en su esplendor lleg a tener ms de un milln de habitantes, qued reducida a unos veinte mil,
y a pesar de ello, segua siendo una de las ciudades ms grandes de esa poca.
Esta decadencia de la vida urbana, se inicia en el siglo VI y dura hasta el siglo XI, aunque pueden
citarse claros ejemplos del resurgimiento de ciudades en el siglo X.
El municipio en Espaa
La evolucin de la institucin en el territorio que actualmente pertenece a Espaa tuvo matrices
diferenciados de lo ocurrido en el resto de Europa. Los visigodos, el pueblo que irrupi en la vieja
provincia romana de Iberia, luego de la invasin de los suevos, vndalos y alanos, que comenzaron
hacia el 409, eran parte de la gran nacin de los godos, prodecentes de la Pennsula Escandinava,
como los ostrogodos, que ocuparon gran parte de la actual Italia. Se trataba de un pueblo
germnico, de prolongado contacto con el poder romano antes de la cada de Roma, llegaron a
Iberia como mandatarios del Imperio, y si bien impusieron sus costumbres, en especial la
monarqua electiva, pero subsistieron en muchos lugares entre otras instituciones, el municipio
romano, mucho ms que en otras provincias del viejo imperio. Paulatinamente se produjo la
evolucin hacia los concejos rsticos.
Una particular institucin que incorporaron los visigodos al gobierno local ha sido el conventus
publicum vicinorum, asamblea de los hombres libres, que se organizaba en cada poblacin o
distrito rural, y cuya competencia era edilicia, como polica de seguridad, en la bsqueda de siervos
fugitivos, y en materia judicial en la aplicacin de ciertas penas.
Se trata de un evidente antecedente del municipio medieval tpico de Espaa, es decir, el consejo.
El consejo o concilium es la forma que adopt el municipio medieval en Espaa, y se caracterizaba
por la existencia de una asamblea de los pobladores, con funciones judiciales, por aplicacin de las
disposiciones del liber iudiciorum, llamado impropiamente Fuero Juzgo, que constutua la
subsistencia de la antigua Asamblea Judicial germnica. Dicha asamblea tena facultades electivas,
siendo la autoridad originaria el judex, reemplazado ms tarde por el comes, designado por el rey o
seor del lugar. La competencia territorial de tales consejos comprenda la villa o la ciudad.
Producida la invasin de los moros, el estado visigtico result arrollado y los cristianos se
redujeron a la regin de Asturias, donde organizaron la resistencia y la reconquista. Las antiguas
instituciones romanas y germnicas, corrieron la misma suerte que el viejo reino de los visigodos.
La restauracin de los municipios en Espaa ha sido consecuencia de la Reconquista. Los reyes, al
conseguir xitos militares y ocupar villas y ciudades antes dominadas por los moros, requeran de
pobladores cristianos dispuestos a ocupar tales lugares, siempre riesgosos por la cercana y
acechante presencia del belicioso enemigo sarraceno. El municipio es entonces parte de la estrategia
blica y poltica nacional; el instrumento de un pueblo en armas. Al mismo tiempo, constituan una
limitacin a las prerrogativas de la nobleza, como forma de asegurar el predominio real y las
libertades del estado llano.
Durante toda esta etapa, las caractersticas del sistema eran la inexistencia de dos municipios con
idntico rgimen jurdico, la vigencia de diversos modelos o tipos municipales; la existencia en
todos los casos del Consejo Abierto, con la participacin de todos los vecinos en el gobierno
municipal; una excentralizacin del poder, por no existir todava un poder fuerte y centralizado; el
carcter integral de los Fueros, que contienen todo el rgimen jurdico, privado y pblico de la
comunidad vecinal. La autoridad municipal electa por el consejo era el Alcalde.
Pero a medida que avanzaba la Reconquista, y se consolidaba el poder de la monarqua, la
autonoma amplia de que gozaban las ciudades durante el primer perodo de la reconquista, fue
cediendo terreno ante la injerencia real. Los municipios se transforman. El consejo abierto cede
terreno y aparecen formas de gobierno cerrado, el Ayuntamiento y el Cabildo o Consell, integrado
por los regidores y dems funcionarios, con un alcalde electo por el propio ayuntamiento. En 1348
en las Cortes de Alcal de Henares, aparece la figura de los corregidores, autoridades nombradas
por la Corona, que ejercan una especie de superintendencia sobre el gobierno comunal, similares a
lo que ms tarde fueron los intendentes en Amrica. En 1480, los Reyes Catlicos extendieron la
institucin de los corregidores a todas las ciudades y villas, y convirtieron gran cantidad de
magistraturas antes electivas en oficios provistos por la corona, al tiempo que los Consejos Abiertos
desaparecen de las grandes ciudades y quedan reducidos a las pequeas poblaciones.
Durante el gobierno del emperador Carlos V Carlos I de Espaa el avance sobre las atribuciones
tradicionales de las ciudades fue todava mayor, pretendiendo extender a todas la regia jurisdiccin.
Ello deriv en el enfrentamiento de las tropas de los comuneros, la llamada junta santa,
acuadilladas por Padilla y de la Vega, que resultan vencidos por las tropas reales, al mando del
Conde de Haro, en los campos de Villalar, en 1521. Como consecuencia de la batalla son
ajusticiados los tres jefes militares de la junta santa, es decir Juan de Padilla, Juan Bravo de Segovia
y Francisco Maldonado de Salamanca. Con esto concluye la etapa de esplendor del sistema
comunal espaol, y se impone el centralismo que desembocar en el absolutismo un siglo ms
tarde.
El municipio en la Amrica Espaola
La instalacin del municipio americano fue una verdadera paradoja de la historia.
En efecto, mientras la derrota de los comuneros de la junta santa en Villalar acababa con la aeja
tradicin municipal espaola en el continente, la ocupacin y poblacin del nuevo mundo exiga el
establecimiento de instituciones de gobierno local en los nuevos territorios.
As Amrica fue el escenario de la restauracin del municipio que casi simultneamente era
aniquilado en la metrpoli. La forma jurdica de aquella curiosa revancha de la historia fue el
cabildo, nombre que, por entonces se utilizaba para denominar a las formas de gobierno local
vigentes en la pennsula. El Cabildo hispanoamericano ha sido el transplante al suelo recientemente
descubierto de la vieja institucin castellana. Sin embargo no todos los autores comparten una
visin optimista respecto de las atribuciones y funciones cumplidas por los cabildos.
La institucin transplantada a Amrica es, en realidad, una aplicacin local del viejo municipio
castellano leons de la segunda poca, es decir aquel en el que la asamblea de los vecinos
consejo abierto es suplantada por magistrados y funcionarios, y el pueblo slo es consultado en
contadas y excepcionales circunstancias.
As como en la reconquista espaola, el municipio fue instrumento de la recuperacin territorial e
instrumento de la lucha por las libertades civiles contra la opresin de los feudales, en Amrica fue
un adecuado instrumento al servicio de la poblacin y dominio del nuevo territorio conquistado y de
la expansin civilizadora, y un eficaz aliado del rey contra los abusos de los malos funcionarios de
este lado del mar.
Los cabildos constituan el organismo fundamental del Estado indiano, y expresaban legalmente la
existencia de una ciudad, distinguindola netamente de las simples agrupaciones de poblacin. Slo
constitudo el Cabildo poda decirse completada la fundacin de la ciudad.
Al establecerse una poblacin, el adelantado o gobernador que tena a su cargo la expedicin,
procedan, junto con el reparto de las tierras, a designar a los integrantes de la primera integracin
del cabildo, entre los pobladores originales. Las designaciones eran de carcter anual. Al cabo de
dicho perodo, los integrantes salientes del cabildo tenan derecho a designar a quienes lo deban
reemplazar. Ducha eleccin se efectuaba el primer da de cada ao.
El Cabildo era un organismo colegiado, y sus miembros reciban genricamente la denominacin de
regidores. Su nmero era variable conforme a la importancia de la ciudad. Generalmente lo
integraban entre seis y doce miembros, habindose registrado casos, como el de Mjico en que hubo
dieciocho o ms regidores. El virrey, o en su caso el gobernador presidan sus deliberaciones, y en
su defecto lo hacan los alcaldes por su orden.
Integraban el Cabildo los siguientes funcionarios, que reciban el nombre de regidores:
- Alcaldes: haba dos el de Primer Voto, que reemplazaba al gobernador en la presidencia del
cabildo, y ejerca la magistratura judicial en materia civil y criminal, en primera instancia, con
apelacin ante la audiencia. Era asimismo gobernador provisorio en caso de vacancia. Y el de
Segundo Voto que desempeaba funciones judiciales, intervena en la apertura de testamentos y
protocolizaciones, y en asuntos de menores e incapaces.
- Alfrez Real: su nombre proviene del rabe Al Feriz, el jinete o el caballero. Era preferido
jerrquicamente a todos los regidores dentro y fuera del cabildo. Portaba el estandarte real en las
festividades civiles y religiosas. Gozaba de un salario duplicado al de los dems regidores. Sustitua
a los alcaldes ordinarios con prelacin al resto de los regidores. Tena voz y voto en el cabildo.
- Aguacil Mayor: proviene del rabe Al Uazir, el lugarteniente. Era el ejecutor de las decisiones
judiciales, cuidaba de las crceles y detenidos y persegua a los transgresores y el juego ilegal. Fue
un oficio vendible.
- Fiel Ejecutor o Fedejutor: tena a su cargo el contraste de pesas y medidas. Procuraba que la
ciudad estuviese bien abastecida y controlaba la observancia de los precios y tarifas. En ocasiones
fijaba tambin los precios de los productos. Establecan los sitios destinados a basurales pblicos.
Otros regidores oficiaban como defensores de pobres y de menores.
- Oficios Extracapitulares: fuera de los miembros integrantes del cabildo, se designaban tambin
otros oficios, como los procuradores, que representaban al cabildo en juicios o contratos, puediendo
realizar peticiones ante los tribunales inclusive en contra de lo resuelto por los cabildos; el
mayordomo de la ciudad, o ms tarde llamado tesorero de propios, que administraba los bienes
comunales; los alcaldes de la santa hermandad, designados para administrar justicia y ejercer
funciones de polica de seguridad en la campaa. Tambin se los llamaba Prebostes de la
Hermandad, cuyas funciones son asimilables a las que hoy poseen los comisarios de polica.
Existan tambin los alcaldes de la ciudad, con funciones de polica urbana y los alcaldes de aguas,
que administraban las acequias en las ciudades mediterrneas. Los escribanos, con funciones de
llevar los libros de actas de las sesiones guardando el secreto de lo dicho en las mismas. El
depositario general, encargado de custodiar los bienes en litigio.
Bolilla 2
El municipio. Concepto. Caracterizacin. Esencia.
Evidentemente, existen entre los autores que han tratado este tema diferentes puntos de vista
fundamentales respecto de la esencia del municipio; estas diferentes visiones pueden clasificarse
bsicamente en dos lneas principales:
1- Las Escuelas Sociolgicas: Para esta corriente, el municipio es esencialmente, una consecuencia
natural de la convivencia de una comunidad en un espacio territorial determinado. Se trata,
entonces, de una entidad natural, cuya existencia no es producto de una decisin deliberada de la
autoridad, sino que se produce por la necesidad de proveer la satisfaccin de las necesidades
comunes por parte de los miembros de la comunidad local. El municipio surge de la naturaleza de
las cosas, y sus atribuciones y potestades son consecuencia de sus fines, por lo tanto propias,
naturales y no delegadas por el Estado.
Se trata de un municipio multiforme, que adopta diversas regulaciones segn las distintas
comunidades en que surge el instituto, a sus tradiciones, cultura, historia y necesidades concretas.
Dentro de esta corriente, puede ubicarse, con diferentes matices:
a- El jusnaturalismo, cuyos representantes ms destacados son, entre otros, Carmona Romay, Giner
de los Ros, Krause, Ahrens y Hostos. Esta lnea de pensamiento sostiene que el municipio es una
comunidad natural, anterior al Estado, surgida con el objeto de satisfacer las necesidades comunes,
las que no se pueden atender individualmente.
Esta escuela postula que, despus de la familia, el municipio es la segunda comunidad natural.
b- La Escuela Social Catlica, apoyada en las doctrinas de Santo Toms de Aquino, quien enseara
que por la naturaleza social y poltica del hombre, el municipio constituye una comunidad natural,
dirigida al bien comn, que mediante una escala jerrquica y ascendente de personas, funciones y
bienes, llega al Estado, sociedad poltica perfecta.
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3- Existen asimismo, posturas negatorias del municipio, se trata de concepciones ideolgicas que,
con enormes diferencias entre s, tienen sin embargo como punto de coincidencia su negacin del
carcter natural del municipio, y su afirmacin de que el legislador puede crear o no la institucin.
En definitiva son posiciones vinculadas a las llamadas corrientes legalistas. Pueden citarse las
experiencias italiana de 1934, con el sistema de podest, en pocas de Benito Mussolini, y la ley
alemana de 1935, bajo el gobierno de Adolf Hitler, con el sistema del burgomaestre. En ambos
casos se trataba de funcionarios delegados de los estados centrales que administraban los servicios y
asuntos locales, sin forma alguna de participacin de la poblacin de las ciudades.
4- Finalmente, es posible reconocer posturas intermedias o pragmticas. Se trata de posiciones en
las cuales, reconocindose la sustancia social del municipio, se niega sin embargo su carcter de
institucin natural. En esta lnea de pensamiento es posible ubicar en primer lugar a Horacio
Rosatti.
5- Nuestra opinin, en la disputa doctrinaria entre las escuelas sociolgicas o legalistas, estimamos
que le asiste razn a las primeras. En efecto, el municipio no es una mera creacin libre de la
voluntad del legislador. Se trata de una entidad surgida de la naturaleza de las cosas y cuya realidad
no depende del reconocimiento legal. En efecto, la ley que crea un municipio tiene consecuencias
jurdicas concretas, como lo seala agudamente Rosatti. No se trata de un simple reconocimiento de
una situacin de hecho.
En la actualidad, la doctrina mayoritaria sostiene el carcter natural del municipio, y asimismo son
muchas las constituciones provinciales que han receptado esta teora, que conduce el
reconocimiento de su carcter poltico, y a la existencia de atribuciones naturales y propias, que la
legislacin no le puede desconocer y debe limitarse a regular.
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sistema que impera en la provincia de Buenos Aires, de acuerdo al artculo 190 de la Constitucin
Provincial, y tambin en Mendoza y La Rioja.
El modelo resulta verdaderamente antinatural por vulnerar el concepto mismo de municipio como
gobierno de la comunidad local, y desvincular completamente lo municipal con el fenmeno
sociolgico de la vecindad.
b- Sistema del municipio ciudad: Se trata del sistema ms tcnico y apropiado al concepto de
municipio como organizacin de la comunidad local. El territorio o trmino municipal se extiende a
la zona ocupada por la poblacin urbana, y slo hasta donde lleguen efectivamente los servicios
pblicos. Es decir que el municipio abarca la zona urbana y eventualmente la suburbana, pero nunca
alcanza a la zona rural, la que slo es alcanzada por la jurisdiccin provincial. En este sistema, los
municipios aparecen como islas dentro del territorio provincial, dado que, desde el fin del territorio
de uno y el comienzo de otro, suele extenderse una zona ms o menos extensa de tierras rurales
sustradas a la jurisdiccin de los municipios y slo alcanzadas por la provincia.
c- Sistema del municipio distrito: La base de esta teora consiste en integrar lo urbano, lo
suburbano y lo rural, en el distrito. En la localidad ms importante del distrito se establecer una
municipalidad, con sus rganos de gobierno, y en cada localidad menor una comisin vecinal
electiva, que constituye un verdadero cuasi municipio. El sistema permite mitigar los efectos ms
deformantes del municipio partido, sin incurrir en los inconvenientes prcticos que el mtodo
municipio ciudad origina en nuestra realidad.
El modelo se origin en la Constitucin de Santa F de 1921, y su aplicacin prctica result en
muchos casos satisfactoria, el proyecto de reforma constitucional de la Provincia de Buenos Aires
de 1989 1990 estableca un sistema de estas caractersticas.
Modificacin del territorio. Ello puede ocurrir por modificacin del lmite, por la anexin de
territorio o por la reduccin del mismo; por la formacin de un nuevo municipio, en territorio antes
perteneciente a otro u otros municipios; por la disolucin de un municipio, con incorporacin de
trmino a otro u otros; y por la fusin de dos o ms municipios para formar uno nuevo.
La fijacin del lmite territorial de un municipio suele ser materia de la legislatura provincial
respectiva, mediante el dictado de una ley especfica o general, en los casos no conflictivos, o
determinacin del superior tribunal de la provincia respectiva, en los casos conflictivos.
2- LA POBLACIN
El conjunto humano asentado voluntariamente en el territorio del municipio, constituye su
poblacin. Desde luego no resulta concebible un municipio sin poblacin.
Este elemento, por otra parte, ha sido en numerosas legislaciones elegido como criterio objetivo
para determinar la existencia misma del municipio. En efecto, son numerosas las constituciones
provinciales argentinas, y de pases extranjeros, que subordinan el reconocimiento de que un centro
urbano constituye un municipio a que alcance un nmero determinado de habitantes. En otros casos
la poblacin sirve como criterio de clasificacin de los municipios, los que se dividen por
categoras, de acuerdo con la poblacin de cada uno. Este sistema de categorizacin reconoce su
origen en la Constitucin de Santa F de 1921, y en la actualidad es de aplicacin general entre las
provincias.
La poblacin como elemento objetivo, permite presumir la mayor o menor capacidad econmica de
un municipio, dato relevante para determinar el grado de complejidad de la organizacin poltico
administrativa del gobierno local. Sin embargo, es evidente que las comunidades menos pobladas,
pero ms ricas son capaces de sostener una administracin ms completa que otros, ms poblados,
pero pobres. Ello conduce a descartar como criterio nico de clasificacin al nmero de habitantes
de un municipio, no obstante su objetividad.
La poblacin del municipio guarda estrecha relacin con el cuerpo electoral del mismo. En efecto,
es frecuente extender los derechos electorales a nivel municipal a los habitantes con prescindencia
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de su nacionalidad, como ocurre en las provincias argentinas, dado que la vida comunal interesa a
los vecinos y no slo a los ciudadanos.
3- EL PODER
El poder, en su sexta aceptacin del Diccionario de la Real Academia es definido como fuerza,
vigor, capacidad, posibilidad, podero. Este concepto nos acerca notablemente al sentido con el
que nos referimos a l como elemento del Estado, y por lo tanto del Municipio.
Inaceptable simplificacin resulta, en cambio, confundir al poder con el gobierno. Es claro que el
gobierno constituye el ncleo del poder institucional, pero ese poder se encuentra en una relacin
dinmica con otros elementos de la ecuacin poltica que actan sobre l en direcciones
contrapuestas. El poder poltico puede expandirse o retraerse. A menudo se seala que el poder
poltico se conserva ejercindolo en plenitud, y que se pierde, cuando no se ejerce. Sin embargo, es
Estado de Derecho no concibe un poder ilimitado o absoluto. El derecho el es lmite y la legitimidad
del poder.
Este poder originario lo tiene el ciudadano y lo delega al Estado, es la fuerza que posee el Estado
para conducir a la sociedad y llevar el bien comn.
La poltica tiene como elemento esencial la administracin y el ejercicio del poder.
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Nuestra opinin: desde el punto de vista que propiciamos, y siguiendo las conclusiones del Primer
Congreso Interamericano de Municipios de La Habana, de 1938, sostenemos que la autonoma
municipal es una condicin propia de los municipios, diferente a la autonoma de las provincias, no
existiendo obstculo alguno para la coexistencia de estos dos niveles de autonoma diferentes.
La autonoma comprende cuatro aspectos fundamentales, a saber: a) la autonoma institucional, que
comprende la facultad de que el municipio se dicte su propia carta rganica; b) la autonoma
poltica, es decir la facultad de elegir, libremente y sin interferencias de los otros niveles del Estado,
sus propias autoridades locales; c) la autonoma administrativa, es decir la facultad de prestar los
servicios pblicos, y dems actos de la administracin; y d) la autonoma econmica y financiera, o
sea la facultad de dictar su presupuesto, determinando libremente los ingresos y gastos
correspondientes a la gestin propia del municipio. Comprende asimismo la facultad de crear
impuestos y todo tipo de tributos, establecer sus niveles, perseguir la falta de pago mediante los
adecuados procedimientos judiciales y administrativos, e invertir las rentas con absoluta
independencia de todo otro poder.
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El municipio y la Ciudad
La Ciudad
Tal vez la ms humana de las manifestaciones de la sociedad sea la ciudad. Es que la agrupacin de
muchas personas en un espacio relativamente reducido obedece a profundas motivaciones propias
de la naturaleza del ser humano. Por ello, la ciudad, como construccin comn destinada a
proporcionar respuesta a las necesidades ms elementales de las personas ha sido motivo de hondas
reflexiones desde la antigedad.
Muchas y variadas han sido, desde entonces, las opiniones respecto de las causas que originan las
ciudades. As desde el origen religioso, pasando por razones de divisin del trabajo, razones
econmicas, militares y en definitiva las necesidades sociales del hombre, se han mencionado como
causas del fenmeno urbano.
Tampoco es unnime la forma de definir a la ciudad. Greca ha sostenido que la ciudad es un
fenmeno de aglomeracin permanente de individuos que, sobre un territorio determinado, han
fijado sus moradas, conviviendo un ideal comn de grandeza futura y de confort presente, mediante
la cooperacin en los servicios pblicos y el goce de instituciones polticas locales organizadas con
el organismo poltico nacional.
Sin embargo, desde una perspectiva mucho ms amplia, es necesario distinguir entre el concepto
material de la ciudad, es decir sus edificios, sus calles, su plazas, sus monumentos; y el concepto
sociolgico de la ciudad, esto es la comunidad asentada sobre una geografa determinada, con
nimo de permanencia, de pertenencia y de autonoma.
La identificacin entre la ciudad y el municipio es natural y manifiesta. Es que la institucin
municipal ha nacido como respuesta a la legtima aspiracin de las ciudades de darse su propio
gobierno con el ms amplio campo de accin. La ciudad, en su aspecto sociolgico, es una
agrupacin de personas con nimo de convivir, para lograr, en conjunto, la satisfaccin de sus
necesidades. Es precisamente esa agrupacin de personas, ese pueblo de la ciudad, el que exige su
gobierno. En otras palabras, el municipio es para los habitantes de la ciudad no para el territorio. De
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all que la ciudad y su estudio de sus problemas y soluciones, es materia principalsima del derecho
municipal.
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Las competencias y atribuciones del municipio
Se denomina competencia al conjunto de atribuciones que corresponden a un rgano o ente pblico
estatal. El origen de esta institucin se relaciona con el establecimiento de la separacin de poderes
que instal la necesidad de distinguir adecuadamente entre las funciones ejecutiva, legislativa y
judicial, estableciendo atribuciones concretas a los diferentes rganos estatales.
Configura un deber facultad del ente al que se le atribuye, por cuanto su ejercicio es obligatorio, y
su extensin es improrrogable, dado que ha sido fundada en inters pblico, y en una norma
expresa. Asimismo, su ejercicio es irrenunciable, y pertenece al rgano y no a la persona fsica que
ocasionalmente lo integre. La competencia se establece atendiendo a la eficacia de la funcin
estatal, y a fin de garantizar adecuadamente los derechos individuales.
La competencia es obligatoria, improrrogable e irrenunciable y en cuanto a sus caracteres, es que es
propia de ese rgano y no es otro el que ejerce su facultad, puede haber casos en que se prorrogue la
competencia.
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Una segunda postura doctrinaria tiene su origen en la jurisprudencia de la Corte Suprema de los
Estados Unidos, desde el caso Brown c/ Maryland, de 1827, y en especial a partir del voto del
presidente de dicho tribunal, el juez Marshall, quien caracteriz al poder de polica como un poder
remanente de los estados locales, que persigue entre sus objetivos el bienestar general, el confort y
la convivencia del pueblo, la salud, la educacin, etc. En suma se trata de un amplio contenido de
materias, por lo cual este criterio se conoce doctrinariamente como broad and plenary o criterio
amplio.
Los tribunales argentinos han reconocido desde el siglo XIX la existencia de la facultad estatal de
limitacin, pero fue a partir de 1922 con la causa Ercolano c/ Lanteri la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin se enrola decididamente en la postura broad and plenary.
Los lmites del Poder de Polica. Los principios de legalidad, razonabilidad e intimidad
As como el fundamento del Poder de Polica reside en que no existen derechos absolutos, y que
todo derecho reconocido es susceptible de ser reglamentado y por lo tanto limitado, el mismo poder
de polica no puede ejercerse en forma irrestricta, sino que tiene lmites que provienen del
ordenamiento jurdico, y de la doctrina de nuestros tribunales.
El principio de razonabilidad resulta de diversos pronunciamientos de la Corte, donde se estableci
que las leyes de polica son constitucionales si no destruyen o alteran derechos adquiridos, la
doctrina de nuestra Corte construida a lo largo de dcadas de pronunciamientos coincidentes ha
enumerado los requisitos que deben concurrir para que una limitacin en ejercicio de poder de
polica sea razonable: fin pblico, circunstancias justificantes, adecuacin del medio elegido al
fin propuesto y ausencia de inequidad manifiesta.
El principio de intimidad sealado como esfera de la libertad, resulta del artculo 19 de la
Constitucin Nacional que garantiza el orden privado de las personas como zona de reserva exenta
de la autoridad de la ley, y donde en consecuencia no se admite limitacin alguna de los derechos
individuales, salvo que de alguna manera estos ofendan el orden y la moral pblicas.
El principio de legalidad implica que toda limitacin a los derechos y garantas individuales debe
ser efectuada por ley o basarse en ley, por ser esta la expresin de soberana popular. El principio de
legalidad adquiere singular importancia en el mbito municipal por cuanto el orden jurdico local
debe inscribirse en el marco normativo de las esferas estaduales superiores.
El poder de polica municipal
Sentados estos principios, nos preguntamos si existe un Poder de Polica municipal, la respuesta es
categricamente s. En efecto, el Poder de Polica es una facultad inherente al Estado en todas sus
manifestaciones. Siendo el municipio un nivel del estado en nuestra estructura federal, no dudamos
en atribuirle poderes de reglamentacin y limitacin de los derechos individuales en orden del bien
comn local. El rgano del gobierno municipal en que reside esta atribucin es el rgano
legislativo, comnmente denominado Consejo Deliberante. Esta atribucin es ejercida mediante
el dictado de normas generales y obligatorias, que reciben el nombre de ordenanzas y tienen
sustancia legislativa.
El nuevo artculo 75 inc. 30 de la Constitucin Nacional
Toda la aeja disputa jurisprudencial y doctrinaria se resuelve con el dictado del nuevo artculo 75
inc. 30, en la reforma constitucional de 1994. El nuevo texto dice: Corresponde al Congreso:
30. Ejercer una legislacin exclusiva en todo el territorio de la capital de la Nacin y dictar la
legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos de
utilidad nacional en el territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales
conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no
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Desde la doctrina del Derecho Administrativo se han intentado numerosas clasificaciones de los
servicios pblicos. Sin embargo, desde la ptica especficamente municipal, consideramos que
resultan relevantes solamente las siguientes:
Desde el aspecto esencial, se distinguen los servicios pblicos municipales propios e impropios o
virtuales. Se consideran servicios pblicos propios aquellos que son prestados por la
administracin municipal directamente, es decir por s,ya sea directamente por la administracin o
mediante la creacin de una organizacin diferenciada, como lo sera una entidad autrquica, una
empresa municipal, o una cooperativa. Son aquellos servicios pblicos que, por su importancia y
complejidad, requieren una inversin econmica muy importante, y por lo tanto slo pueden
ejecutados por la administracin, o por cuenta de ella, por particulares debidamente asegurados
jurdicamente.
Se llama servicios pblicos impropios o virtuales a aquellos que son prestados por particulares,
pero dada su importancia requieren ser controlados y regulados por el municipio. Son creados y
prestados por los particulares.
Otra clasificacin importante para la administracin municipal es la que distingue entre servicios
pblicos divisibles y servicios pblicos indivisibles, o conforme alguna parte de la doctrina
servicios pblicos uti singuli y servicios pblicos uti universi. Los servicios pblicos divisibles, se
prestan a favor de un usuario determinado, y se puede determinar con exactitud quin recibe el
servicio, cundo lo recibe, cunto recibe y que calidad de servicio recibe. En tales condiciones, es
perfectamente posible establecer una adecuada relacin entre el costo del servicio y el precio que se
cobra al usuario. Por ese motivo, los servicios pblicos divisibles son financiados mediante la tasa.
En cambio, los servicios pblicos indivisibles, no existe un beneficiario individual, sino que toda la
comunidad recibe la prestacin, en forma general, y sin poder determinarse quin recibe, cundo lo
recibe, ni que calidad recibe. Se financia mediante el impuesto tributario.
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Contrato de Obra Pblica: El municipio concreta con un tercero la realizacin de una obra pblica
por un monto determinado, se llama a licitacin pblica cuando la obra pblica tenga un
determinado monto y hay un techo que se impone s o s en la licitacin. El municipio segn la
obra, le cobra al vecino una contribucin por mejoras (plusvala). Hay excepciones para que no se
realice la licitacin, como son a) el costo de la obra; b) Cuando la Estado tiene participacin
mayoritaria en la empresa; c) Cuando lo realiza alguna cooperadora y d) cuando lo debe realizar una
nica persona y no otra.
Concesin de Obra Pblica: Cuando el Estado conviene con un tercero la realizacin de una obra
en la cual el Estado municipal no va a erogar dinero alguno sobre esta obra, sino que el tercero es el
que cubre todos los gastos. Es un contrato aleatorio, el tercero asume el riesgo y paga la obra,
recuperando lo que invirti durante la consecin de la misma.
Ejecucin de Obras Pblicas por contrato directo entre vecino y empresa
Aqu el vecino es el que presenta al municipio una empresa para que realice una determinada Obra
Pblica con la adhesin del 60% de los rentistas, ac el vecino es el que va a costear la obra, el
municipio controla la obra y otorga los certificados de finalizacin al a empresa para que pueda
cobrar la obra.
Sistema de costo cubierto
Este sistema es parecido al contrato vecino/empresa con la salvedad que aqu se beneficia slo a
uno, dos o tres vecinos, se pide autorizacin al municipio para realizacin de una obra, y aqu no
hacen falta porcentajes de firmas, este tipo de obra pblica se realiza para el ingreso a determinados
establecimientos industriales, se necesita autorizacin porque la obra pblica se hace sobre un bien
pblico.
Financiamiento de la Obra Pblica
Es de donde sale el dinero para realizar la obra pblica, o sea sobre los recursos comunes o rentas
generales del municipio, o sea el dinero que se paga por multas, impuestos, donaciones y dems
rentas generales. Otra manera es a travs de la contribucin por mejoras, de all que es necesaria la
realizacin a travs del municipio o de una contratacin con terceros. Tambin se financia con el
peaje y la tarifa.
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Resulta vlida como aproximacin al tema la concepcin de Gordillo para quien el acto
administrativo es una declaracin de voluntad unilateral, realizada por cualquier rgano del Estado
en ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos individuales en forma
inmediata.
Es una declaracin de voluntad emanada de rgano competente con efectos individuales y directos.
Elementos del acto administrativo
Los elementos del acto administrativo, son los requisitos que deben concurrir simultneamente para
la plena validez y eficacia del acto en cuestin.
a- El elemento subjetivo. La competencia. La competencia (en razn del territorio, del grado,
de la materia, del tiempo) es una atribucin otorgada por el ordenamiento jurdico a un
determinado rgano u organismo. Ese rgano es ejecutado por una persona, la competencia
es del rgano no de la persona, sin la competencia el acto es nulo, la competencia es esencial
en la validez.
b- La forma. (los actos administrativos deben emitirse, comunicarse de acuerdo los parmetros
de la ley vigente) puede ser escrito u an oral e incluso puede estar realizados a travs de
seas (agente policial en el trnsito) Esta forma puede ser anterior (aquel momento en que se
sigue un procedimiento ordenado por legislacin y es esencial para la vlidez del acto, sino
es nulo); posterior (notificacin del acto, para ser oponible a los actos administrativos
generales deben ser publicados, los de carcter particular deben ser notificados
fehacientemente).
c- Causa. La causa son las relaciones de hecho y de derecho que llevan a la creacin de actos
administrativos, son los antecedentes.
d- Motivacin. Es la expresin de la causa, su exteriorizacin. Consiste en el relato expreso de
las circunstancias de hecho y de los fundamentos de derecho que llevan al dictado del acto.
e- Finalidad. El acto administrativo debe perseguir siempre una finalidad de inters pblico,
adems de la especfica que le corresponda, ya que de lo contrario existira una desviacin
del poder.
f- Objeto. El objeto o elemento objetivo consiste en lo que el acto decide, certifica u opina a
travs de la declaracin pertinente, en otras palabras, constituye el contenido del mismo.
Caracteres de los actos administrativos
Los caracteres de los actos administrativos son los siguientes:
a- Presuncin de legitimidad. Hace suponer, salvo prueba en contrario, que el acto que ha
sido dictado de conformidad al orden jurdico.
b- Ejecutoriedad. El carcter ejecutorio de los actos administrativos, habilita a la
administracin pblica para concretar en hechos, por s y ante s, aquello que antes ha
decidido, es decir, que la propia autoridad administrativa procede por s misma a la
ejecucin coactiva del acto. Ya sea en forma propia por si misma o impropia a travs del
Poder Judicial.
c- Estabilidad. Implica que hasta que el acto no es revocado goza de plena vigencia y
estabilidad.
d- Irretroactividad. Los actos administrativos tienen efectos a partir que se dictan.
e- Ejecutividad. La condicin de acto ejecutivo implica que lo decidido por la administracin,
resulta obligatorio y exigible respecto del particular.
f- Impugnabilidad. Las decisiones de la administracin pblica deben ser acordes con el
ordenamiento jurdico. Cuando ello no ocurre, el administrado posee recursos
administrativos y acciones judiciales que permiten que el superior jerrquico y el Poder
Judicial controlen la efectiva correlacin entre aquellos actos y el derecho objetivo.
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Los sistemas electorales son los diversos procedimientos, establecidos por las legislaciones
destinados a determinar cmo se consulta la opinin popular, y que representacin se adjudica a
cada una de las fracciones que surgen de esta consulta.
En general, los intendentes son elegidos por el pueblo del respectivo municipio, mediante el voto
directo, y de acuerdo con la legislacin electoral de cada provincia. En algunos casos, como el de la
Provincia de Buenos Aires, estas elecciones deben realizarse conjuntamente con las elecciones de
legisladores provinciales o del gobernador, en su caso. En otras provincias, como Crdoba, es el
propio municipio el que convoca y consecuentemente, decide la fecha de tales elecciones.
La eleccin de los miembros del consejo
A partir de aca continuar con el libro pg 207.