Sentencia Responsabilidad Médica

Sentencia Expte. Nro. 12.
654/00
Nro. 113
Santo Tom, (Ctes), 06 de Octubre de 2.003.Y VISTOS: Los presentes caratulados: OLIVETTI, Andrs
y otro c/ Jorge A. ROSES y otros s/ Daos y perjuicios, Expte.

Nro. 12.654/00.RESULTANDO: El comparendo a la pg. 18 del Dr. Daniel
Gualberto Gmez por el poder otorgado por el Sr. Andrs Olivetti,
por derecho propio y en representacin de sus hijos menores: Berta
Mara Olivetti y Federico Francisco Olivetti, y el Sr. Nstor
Eduardo
Olivetti,
promoviendo
demanda
de
daos
perjuicios
tendiente a obtener el resarcimiento de los daos materiales y

morales por el fallecimiento de la Sra. Elena Rogozinski que se
produjo el 18/11/99 como consecuencia de la mala praxis mdica de
los demandados: Jorge A. Roses, Miguel ngel Leiva, el Hospital
San Juan Bautista de esta Ciudad y el Gobierno de la Provincia de
Corrientes.
La
demanda
se
promueve
por
la
suma
de
pesos
cuatrocientos noventa y un mil novecientos veinte, ($ 491.920,-),

siendo la misma estimativa de lo que en ms o en menos resulte de
las pruebas a producirse en el proceso con ms las costas y costos
del juicio. Acreditan su legitimacin activa en su calidad de
cnyuge e hijos de la causante de acuerdo a los certificados de
nacimiento que acompaan. Funda la misma en lo normado en los
Arts. 1084 y 1085 CC. La legitimacin pasiva de los Dres. Ross y
Leiva deviene de su falta de correccin, buena fe, diligencia y
pericia
en
la
atencin
del
paciente,
que
determinaron
el
lamentable resultado de la muerte de la esposa y madre de sus

mandantes de acuerdo a lo establecido en los Arts. 1074, 512, 1109
y 1113 CC. La responsabilidad del Hospital San Juan Bautista surge
de la relacin de dependencia que ambos demandados tienen con el
nosocomio
directa
(Art.
de
la
1113,
entidad
prrafo
CC),
hospitalaria
como
de
por
brindar
la
obligacin
asistencia
al
paciente en los trminos del Art. 1074 CC, en relacin a las

disposiciones de la ley 17.132 y por ltimo el Estado Provincial
como
empleador
de
los
mdicos
demandados
por
su
obligacin
respecto al Hospital San Juan Bautista en los trminos del Art.

1.113 CC. La Sra. Elena Rogosinski viva con su marido, el Sr.
Andrs Olivetti y sus tres hijos, en la finca de la calle Mitre
672
de
esta
Ciudad.
Se
trataba
de
una
mujer
sana,
alegre,
trabajadora, compaera de su esposo y gua de sus hijos con 44

aos
de
plenitud
edad
de
al
su
momento
de
existencia.
su
La
fallecimiento
condicin
estaba
econmica
del
en
la
grupo
familiar es de gente de trabajo, el Sr. Olivetti es empleado en
Sentencia Expte. Nro. 12.654/00
relacin
de
dependencia
de
la
casa
de
cambios
Mazza
de
esta
Ciudad desde hace ms de 20 aos, los dos hijos varones trabajan y

estudian y la hija mujer se dedica a estudiar por lo que resaltan
la
figura
de
importancia,
la
tanto
causante
para
la
por
su
trascendente
estabilidad
econmica
fundamental
y
moral
del
grupo, con en relacin de sus integrantes, y en las necesidades

del hogar produciendo su ausencia un vaco que lleva a sus deudos
al desconsuelo permanente y el dolor del desamparo por la falta de
la persona en la que se apoyaban naturalmente, las innumerables
responsabilidades del hogar, que en la actualidad nadie es capaz
de desempearlas. El 12/11/99 la causante concurri al consultorio
del Dr. Jorge A. Ross, mdico que ya la haba atendido en otras
oportunidades, acompaada de su marido porque senta dolor en la
garganta con un poco de fiebre, examinada por el galeno le receta
un
antibitico
denominado
Prendibren
inyectable
antes
de
retirarse le consulta sobre una molestia dolorosa en el tercer

dedo de la mano derecha. El mdico le observa y le dice que se
coloque
salmuera.
Ya
en
el
hogar
llaman
la
enfermera
Dora
Bonutti de Rodrguez quien le coloca el antibitico inyectable y

conforme lo prescripto pasa el fin de semana (sbado y domingo)
con el dedo en salmuera. El da 15/11/99 haba mejorado del dolor
del garganta y ya no tena fiebre, pero le segua doliendo el dedo
y estaba hinchado por lo que concurre con su esposo al Hospital
local donde atiende el Dr. Ross quien la examina y le dice que se
trata de un panadizo y le practica dos incisiones con bistur en
la base del dedo y le receta cefalexina 500 (un comprimido cada 6
horas) con la recomendacin que mantenga la mano elevada y con
hielo permanentemente. A las 6 de la tarde como le segua doliendo
con su esposo se presentan en el consultorio del Dr. Ross, esta
vez en el CEM. El mdico sin revisarla le dice que debe concurrir
al Hospital San Juan Bautista para que le practiquen una curacin
ya que presentaba la gasa colocada a la maana muy manchada de
sangre. All el Sr. Olivetti le dice al profesional que notaba que
el
dedo
de
la
seora
tena
poca
movilidad
insensible
le
pregunta si quizs no le habra tocado el tendn con la incisin,

a lo que el mdico sin revisarla le dice textualmente: yo s lo
que hago e insiste en que concurran al Hospital y le receta
Voltarn (c/6 hs.) y alplax 0.5 (durante la noche) sin dejar de
tomar la cefalexina. Salen del consultorio y aproximadamente a las
18,30 hs., le practican la curacin que consisti en el cambio de
gasa. El martes 16/11/99 el Sr. Olivetti le comunica al Dr. Ross

telefnicamente que la mano de su esposa estaba hinchndose y
tomando un color rojizo, el mdico le contesta que es normal y que
contine con los medicamentos recetados, mucho hielo y la mano
levantada. A las 17 horas concurre al Hospital local para curacin
y ya siendo las 19 hs., la causante comienza a tener mucha fiebre
por lo que recurre al mdico y recin a las 20,30 horas puede
comunicarse con la esposa del mismo quien accede a llamarlo. All
su comitente le refiere el cuadro, pidindole por favor que la
vaya a ver, le ofrece buscarlo y llevarlo en su auto, pero el
mdico le responde que no es necesario, que es lo mismo y le
receta
una
buscapina
fuerte,
la
que
es
colocada
por
la
Sra.
Bonutti de Rodrguez, quien al tomarle la temperatura, en ese

momento 39, 04, le comenta que le pareca que la causante tena
una infeccin importante. Esto suceda aproximadamente a las 21,30
hs.. La causante pas mal toda la noche no poda dormir por lo que
a las 6 de la maana del da 17/11/99 porque a travs de lo poco
de gasa que le quedaba al descubierto se vea que el dedo estaba
tomando
un
color
morado
oscuro,
casi
negro.
las
7,30
hs.,
encuentra a su mdico en el Hospital quien sin siquiera mirar a la

paciente y menos an revisarla, le dice que tendra que ver a un
traumatlogo, recomendndole al Dr. Leiva quien los atiende recin
a las 10,30 hs., quien la revisa de mala gana sacndole la gasa
observndose el dedo negro con dos lneas rojas que transitaban la
mano, casi hasta la mitad del brazo. Procede a sacarle con una
pinza, dos mechas pequeas que tena en las incisiones practicadas
por Ross, que haban dejado en carne viva y hace unos gestos como
de desaprobacin, por lo que su cliente le pregunta qu era lo que
estaba ocurriendo, contestndole el mdico que quizs tendra que
amputar el dedo, respondindole Olivetti, que por qu no hacerlo
en ese momento ya que se vea tan peligroso el cuadro. El galeno
ofuscado le dice que l sabe lo que hace y que por favor se calle
la boca, entonces le practica una plancha de yeso y le venda toda
la mano y el brazo. Olivetti insista si no era mejor hacer otra
cosa
lo
que
el
mdico
con
suficiencia
slo
le
dijo
traela
maana. Su mandante no conforme y con un compaero de trabajo

deciden consultarle con el Dr. Jaime Mazza quien la revisa y opina
que el asunto era delicado y sugiere una serie de anlisis. Para
tener otra opinin con su compaero la llevan a la causante a la
Ciudad de Sao Borja siendo examinada a las 13 hs., y en el acto le
dice al marido el mdico que la situacin es muy grave y que hay

que amputar en forma inmediata, pero como el objetivo era contar
con
otra
opinin
no
acceden
hacerlo
en
Brasil
pese
la
insistencia del mdico. Al regreso de Sao Borja siendo las 14,30

hs., Olivetti concurre al domicilio del Dr. Ross contndole lo
dicho por el mdico de Brasil, ste se comunica con Leiva quien
les da turno para las 15,30 hs., en el Hospital. Leiva llega al
Hospital a las 16 hs., y al revisar a la causante les recrimina
sobre el hecho de por qu razn le haban quitado la venda que l
le haba colocado a la maana. Olivetti le explica que haban
estado en Brasil y lo que el mdico le haba dicho, a lo que
respondi que en Brasil no saben nada. A las 17,30 hs., llevan a
quirfano a la causante regresando a las 18 con el dedo amputado.
El mdico habla con Olivetti y le dice que est todo controlado y
que no hace falta nada ms. Olivetti insiste si no era necesario
aplicar una inyeccin antitetnica debido a que la situacin era
delicada pero el mdico ofuscado le responde que hace falta nada
ms y que le debe $ 60,- por la amputacin. Su mandante le dice
que no tiene planta en ese momento y que le llevara enseguida a
su consultorio. La paciente queda internada en el Hospital. A las
19 hs., concurre al consultorio en el CEM y le abona los $ 60,insistiendo Olivetti con el tema de la antitetnica lo que desata
la ira del traumatlogo que golpea violentamente el escritorio
dicindole que ya le dijo que no hace falta nada ms y le da una
orden
para
que
la
Sra.,
pueda
retirarse
al
domicilio
recomendndole que la lleve al Hospital al da siguiente para la

curacin correspondiente ya que tuvo que extender la amputacin a
toda la base del dedo, le explica que intent salvarlo pero fue
imposible. All le dice que reclame el dedo en el Hospital ya que
por disposicin de la institucin hay que llevarlo al cementerio.
El Sr. Olivetti reclama el dedo, que no se lo dan y retira a su
esposa llevndola a su domicilio para cumplir con la prescripcin
de
reposo
absoluto.
las
20,30
hs.,
la
causante
comienza
sentirse inquieta y con mucho malestar por lo que Olivetti se

dirige
la
casa
particular
de
Leiva
rogndole
que
vea
la
paciente pero se encuentra con la negativ y le dice que no es

necesario y le receta que tome 2 alplax. Regresa a su casa y la
causante toma los dos comprimidos pero sigue empeorando. A las
21,45
hs.,
Olivetti
concurre
la
casa
del
mdico
nuevamente
negndose el mdico por lo que le solicita que internara a la
paciente
pidindole
la
orden
correspondiente
la
lleva
al
Hospital quedando el mdico en llamar por telfono al Hospital. El

enfermero (que los atiende de mala gana) le coloca un suero y un
calmante que al preguntrsele de qu se trataba no respondi. A
las 22,45 el enfermero ordena que se desaloje la habitacin por
orden del mdico que no se pudo cumplir porque la Sra., estaba
cada vez peor y hubo que ayudarla a ir al bao 4 veces y apenas
caminaba. A las 23,45 hs., se observa el brazo muy rojo y una
mancha negra a la altura del codo en la cara interna del brazo.
Llama al enfermero quien le dice que l no tiene nada que ver con
eso y no tiene instrucciones. Por lo que se le pide que se le
llame al mdico de guardia a lo que responde que no sabe dnde
est y no es paciente de l sino de Leiva. Cada vez peor la
paciente, segn su relato, comienza una serie de peripecias para
ubicar al mdico, van a su casa con su mujer, el enfermero que
luego no los quiere recibir. Luego es atendida por otro enfermero
de
apellido
Estivaletti
recibiendo
el
mismo
trato,
segn
su
relato. A las 4,20 hs., Olivetti concurre a la casa del mdico y

es atendido primero por la esposa y luego por l siendo duramente
increpado, por lo que se disculpa pero igual es echado de la casa
por el mdico. A las 4,45 hs., el Dr. Leiva llama al Hospital y
ordena que se le coloque un medicamento en la vena. A las 7 hs.,
llega el Dr. Ross pero ordena que la vea otro mdico. A las 8,10
hs., llega el
Dr. Leiva, quien le dice a Olivetti que tiene otros
pacientes para ver y luego ordena a una enfermera que la lleve a

la paciente a consultorio externo donde entra solo la paciente y
la enfermera. A lo que Olivetti entra y le pregunta al mdico como
est la situacin a lo que le responde que ms o menos porque como
la enferma no se ha quedado quieta con la mano levantada la cosa
se complic un poco. Recin en ese momento le da una orden de
internacin
escrita
intervencin,
por
y
lo
le
que
dice
se
que
va
estaba
evaluando
realizar
los
una
nueva
trmites.
Al
regresar se encuentra en la habitacin de su mujer con el Dr.

Leiva,
Mazza
otro
que
no
identifica.
Sale
el
Dr.
Mazza
dicindole que la situacin es grave y en ese nterin llevan a su

esposa a terapia intensiva. El Dr. Agero de terapia le pide a su
mandante que quede por las inmediaciones porque pueden necesitar
algn remedio urgente. A la media hora lo llaman a Olivetti y los
Dres. Mazza, Agero y Miguel le dicen que su esposa haba tenido
un paro cardiorrespiratorio. A las 10,- hs., le avisan que tuvo
otro, pero que le haban reanimado. Olivetti, pregunta por qu se

lleg a esto y le contestan porque la derivaron demasiado tarde. A
las doce horas le avisan que su esposa haba fallecido. Extensin
del resarcimiento: dao material: $ 241.920,- y da la pauta de
cmo lo establece con cita de doctrina y jurisprudencia. Dao
moral: 250.000,-. Funda su derecho en lo establecido en lo normado
en los Arts. 901, 1 parte, 902, 1074, 1109, 1113, 1068, 1084,
1085,
1083
partidas
CC.
que
Ofrece
acreditan
prueba
los
documental
vnculos,
consistente
en
las
de
las
todas
cada
una
constancias obrantes en el Hospital San Juan Bautista relativas a

la atencin de la Sra. Elena Rogosinski y recetas otorgadas por
los mdicos demandados, receta y diagnstico del mdico de Sao
Borja,
recibo
de
pago
otorgado
por
el
Dr.
Leiva.
Se
solicita
intervencin del Ministerio Pblico.

El comparendo a la pg. 49 del Dr. Alejandro Gabriel
Belsky en representacin de los Dres. Jorge Alfredo Ross y Miguel
Alberto Leiva, solicitando el rechazo de la demanda con costas.
Niega genricamente y luego especficamente con relacin al hecho
reconoce
la
Rogozinski
atencin
en
el
por
sus
representados
Hospital
San
Juan
conjuntamente
Bautista
la
Sra.
Elena
con
otros profesionales y auxiliares del arte de curar. Niega que la

muerte
haya
sido
consecuencia
de
la
mala
prctica
de
Ross
Leiva; el incumplimiento de los deberes que le imponan su cargo y

profesin conforme la circunstancias de tiempo, lugar y persona;
su obrar haya sido contrario a los principios de la correccin y
buena
fe
imperante
en
los
contratos;
su
obrar
descomedido,
imprudente y negligente; la no revisacin de la paciente por Ross

de la paciente el da 15/11/99 alrededor de las 18 hs.; todo el
relato de lo sucedido el 16/11/99 y que Ross haya tomado contacto
con
la
familia
Olivetti
principalmente
haberle
recetado
buscapina fuerte; la negacin de Leiva de ver o examinar a la

causante y las imputaciones de carcter injurioso que realiza la
actora y que pretenden caracterizar a los profesionales como seres
inhumanos, carentes de sensibilidad y solidaridad; con relacin a
los hechos del da 18/11/99 que el Dr. Leiva haya mencionado que
tena que atender a otros pacientes; la oportunidad de salvarse de
la causante si hubiera sido derivada con 24 horas de anticipacin.
Reconoce con relacin a Ross que la atendi a la causante y su
esposo por la molestia en la garganta el da 16/11/99 y que la
misma
padeca
una
faringitis
pultcea
(amgdalas
rojas
con
placas
de
pus)
por
lo
que
se
le
suministr
antibiticos
(penicilina). All la causante revela al mdico la existencia de

dos pequeas lastimaduras en uno de los dedos de su mano derecha,
frente
lo
cual
el
facultativo
interrog
las
causas
de
esas
escoriaciones y ante el desconocimiento de la paciente y teniendo

en cuenta las caractersticas de la herida infiri el profesional
que
podran
obedecer
la
picadura
de
un
insecto
por
lo
que
recomend la inmersin de la mano en salmuera y al despedir a la

pareja les recomend que ante cualquier circunstancia novedosa le
sea
informado
rpidamente.
Transcurrido
el
fin
de
semana
sin
novedad alguna la paciente concurre al Hospital el 15/11/99 en

horas de la maana y requiere nuevamente la atencin del Dr. Ross
comunicndole que haba sido superado el dolor de garganta pero en
relacin al dedo el mismo se haba transformado en un panadiz
(inflamacin supurada de todo el dedo, donde ste se presenta
hinchado, rojo, caliente, producto del foco infeccioso. Ante este
cuadro recomienda lo que prescribe la ciencia mdica actual, en
primer lugar el drenaje de la zona infectada y concomitante el
suministro
de
una
antibitico
especial.
Procedi
efectuar
anestesia local y realizar dos incisiones en la base del dedo

infectado
tendientes
practicada
recet
drenar
un
la
pus
antibitico
alojada
especial
en
el
miembro,
(cefalosporina
de
primera generacin), clase de antibiticos de mayor efectividad

para
el
blandos
caso
o
la
de
infecciones
piel.
Al
superficiales,
despedirse
como
como
siempre
los
y
de
tejidos
rutina
recomend que ante cualquier problema que se le presentara se le

consultara inmediatamente. Ese mismo da, en horas de la noche,
Ross recibe un llamado telefnico de Olivetti quien le manifiesta
que su esposa (a su entender) tena temperatura chuchos, a lo
que
el
mdico
recomienda
se
le
aplique
novalginae
indica
al
terminar la conversacin que lo visiten en su consultorio el da

martes. Explica las razones de la presencia ocasional de fiebre
como en el caso de la paciente. Afirma totalmente disparatado las
aseveraciones de la actora en lo que hace a la solicitud de la
presencia fsica del mdico y su predisposicin a pasar a buscarlo
por
su
casa
como
la
prescripcin
de
buscapina
fuerte
(antiespasmdico). Es absolutamente falso todo lo expresado con

relacin a lo manifestado como ocurrido el da martes y afirma que
no fue llevada a cabo la visita de la paciente por inasistencia de
la misma. Recin el da mircoles por la maana es interceptado
por Olivetti quien le manifiesta, en la acera del hospital, que su

esposa tena el dedo feo, todo negro, pero como tena urgencia
porque tena que operar de inmediato, manifiesta la conveniencia
de la consulta con un especialista en traumatologa indicndole
una vez ms que sin perjuicio de ello resultara necesario la
visita de la paciente a su consultorio. Ese mismo da mircoles en
horas tempranas de la tarde el matrimonio Olivetti concurre a su
domicilio particular y le informan que se haban dirigido a la
Ciudad
de
Sao
interconsulta
Borja
a
los
Brasil,
efectos
los
de
fines
obtener
de
realizar
una
opinin
de
otra
especialistas en el tema, obteniendo como respuesta la imperiosa

necesidad de amputar el dedo (consulta motivada en la respuesta
que le haba proporcionado el Dr. Leiva, quien haba advertido
dicha
necesidad),
por
lo
que
se
comunica
con
Leiva
este
determina la concurrencia de la paciente al Hospital a los fines

de
proceder
intervenirla
indicndose
las
17
hs.,
para
su
realizacin. En ese momento concluye toda la intervencin de Ross

quien retoma el contacto con la paciente el jueves 18/11 en horas
de la maana cuando se diriga a quirfano y es interceptado por
Olivetti
quien
le
informa
que
su
seora
est
internada
en
el
nosocomio requirindole por favor que la observara, para lo cual

el mdico se dirige a la habitacin comprobando que se encontraba
gravemente comprometida la salud de la paciente entendiendo que
era
necesario
su
traslado
la
unidad
de
terapia
intensiva
informndosele que tal derivacin ya haba sido ordenada y que la

misma se estaba llevando a cabo perdiendo contacto con la paciente
a raz de la derivacin. Actuacin del Dr. Leiva. Toma contacto
con
la
paciente
17/11/99
en
el
por
primera
Hospital
vez
San
en
Juan
la
maana
Bautista.
del
Era
mircoles
su
primera
consulta, careca de contacto previo que le permitiera tener en

cuenta algn detalle en particular de la salud de la paciente. En
el primer examen comprueba que el dedo en cuestin se encontraba
totalmente
ciantico,
esto
es,
aduciendo
falta
de
oxgeno
disminucin de temperatura a lo largo de los tejidos. Los dems

signos
de
la
paciente
eran:
temperatura
normal,
puso
cardaco
dentro de los regmenes normales y habituales y no exista ningn

sntoma en especial que obligara al facultativo a tomar recaudo
extraordinario. El profesional decide inmovilizar el brazo y la
mano en una frula, e informa a la paciente y a su esposo en la
necesidad de tener que amputar el dedo. El matrimonio sorprendido
manifiesta
su
deseo
de
realizar
una
interconsulta
con
otros
facultativos, pese a los intentos de convencerlos el matrimonio

decide
ir
la
Ciudad
de
Sao
Borja.
All
los
especialistas
diagnosticaron igual que su colega argentino en la necesidad de la

intervencin
quirrgica
los
fines
de
seccionar
el
dedo
infectado. El matrimonio concurre a lo del Dr. Ross donde le

informan lo acontecido y ste se comunica con Leiva quien decide
la operacin de urgencia que se lleva a cabo a media tarde de ese
da mircoles. Horas ms tarde y ante la sugerencia de continuar
internada la paciente manifiesta su deseo de estar en su casa y
que cualquier novedad comunicara a su mdico de cabecera o al
mismo Dr. Leiva. Esa misma noche la paciente conjuntamente con su
esposo concurren al domicilio del Dr. Leiva donde le manifiestan
que la paciente senta mucho dolor y por ese motivo el mdico
ordena
la
personal
internacin
de
procediendo
enfermera
en
forma
dar
las
telefnica.
indicaciones
Horas
ms
al
tarde
Olivetti concurre nuevamente al domicilio de Leiva manifestando

que su Seora se encontraba muy molesta y doliente consultando con
el personal de enfermera que informa que la paciente no reposa
sino que camina y que acababa de retirarse el suero que le haba
sido colocado por lo que ordena que se le realice nuevamente y
consisti
en
los
mismos
antibiticos
que
haba
ordenado
el
cirujano Dr. Ross y que se repose a la paciente. A la maana

siguiente (18/11 cerca de las 7 de la maana) el Dr. Leiva evala
a
la
paciente
advirtiendo
alteraciones
del
conciente
con
taquicardia, a raz de lo cual realiza interconsulta con el Dr.

Romero (mdico clnico) quien seala que la paciente debe ser
trasladada
Unidad
de
terapia
Intensiva
ya
que
su
cuadro
sintomatolgico era compatible con una sepsis. A partir de ese

momento la paciente es atendida por el cuerpo mdico encargado de
la
U.T.I.,
falleciendo
horas
despus.
De
la
propia
clnica la paciente se encontraba afectada por una
historia
fascitis
necrotizante, esto es por una infeccin de los tejidos blandos,

llamada comnmente gangrena gaseosa, lo que le produjo la muerte
casi
en
forma
irreversible.
La
infeccin
sufrida
posee
caractersticas realmente excepcionales que quedar demostrado en

la
instancia
procesal
oportuna.
La
infeccin
sufrida
por
la
paciente, tuvo su causa en un tipo de germen o bacteria cuya

patogenicidad,
excedilos
limites
habituales,
los
conocidos
hasta la fecha y que hayan sido tratados en centros de salud de
10 Sentencia Expte. Nro. 12.654/00
nuestra ciudad o la zon. Resultasumamente difcil determinar el

mbito donde este germen ha sido contrado, tal vez y esto deber
ser considerado como una de las probables causas, lo que comenz
como
un
proceso
consecuencia
infeccioso
de
algn
comn
germen
se
transform,
bacteria
tal
vez
hospitalaria,
como
en
una
infeccin sumamente virulenta, de caractersticas y consecuencias

imprevisible.
Del
examen
clnico
posterior,
realizado
por
el
cuerpo mdio de la UTI se concluye que la muerte de la paciente

obedeci
lo
que
en
medicina
se
conoce
como
fascitis
necrotizante, que generalmente y como la mayora de las veces,

tienen como corolario la muerte del enfermo. Posee una alta tasa
de mortalidad llegando a ascender al 71% e inclusive al 100%, en
tal sentido agrega comentarios mdicos referentes a la patologa.
Afirma que existe una cuestin fctica de insoslayable inters
desde el punto de vista de la valoracin de los acontecimientos
que es la interrupcin por parte de la paciente del tratamiento
mdico previsto para el da martes. Ese da el matrimonio Olivetti
no
consulta
ninguno
de
los
mdicos
demandados,
en
especial
Ross, quien hasta ese momento la atenda y actuaba como mdico de

cabecera. Este espacio o ventana de tiempo de casi 36 horas ha
significado
desde
el
punto
de
vista
de
la
ciencia
mdica
fundamental a los efectos de acelerar el tratamiento que se vena

practicando. Sintetiza la crnica de los hechos en la constatacin
del Dr. Ross el da lunes de un panadizo (una infeccin normal),
siendo el estado de la paciente bueno, totalmente compensada y
decide
para
su
rehabilitacin
practicar
dos
incisiones,
colocndole dos drenajes a los fines de evacuar la pus contenida

en el dedo, de este cuadro de situacin se pasa vertiginosamente
al
mircoles
la
maana
donde
la
paciente
tena
el
dedo
prcticamente ciantico, esto es sin provisin de oxgeno y con

temperatura disminuida y que ser objeto de la pericia las etapas
de la infeccin. Es indudable que la observacin por parte de un
profesional
durante
fundamental
en
esos
todo
el
instantes
proceso
hubiese
sido
teraputico.
de
importancia
Reafirma
que
la
conducta de los mdicos ha sido la adecuada.

Acto seguido realiza las consideraciones jurdicas de
carcter general a partir de la clasificacin de las obligaciones
afirmando
que
la
obligacin
del
mdico
es
de
medio
no
de
resultado procediendo a poner de resalto con citas doctrinarias y

jurisprudenciales.
Luego
encara
la
cuestin
de
la
prueba
en
11
materia de responsabilidad mdica partiendo de la base que es el

actor el que debe probar la culpa del demandado (mdico) para lo
cual tambin se remite a citas de la jurisprudencia y sostiene que
no
existe
culpabilidad
representados
porque
de
las
prestaron
constancias
una
atencin
de
autos
mdica
de
sus
acorde
al
cuadro clnico del enfermo y que sostienen se vio ostensiblemente

comprometida como consecuencia de la falta de atencin mdica del
da 16/11/99. Refieren luego que la responsabilidad es contractual
por lo que al momento de determinar la eventual extensin del
resarcimiento slo ser pasible de responder el mdico por las
consecuencias inmediatas y necesarias. Se remite a lo establecido
en el Art. 512 C. Sealan luego que la medicina no es una ciencia
exacta
que
las
conductas
comprometidas
debern
ser
juzgadas
teniendo en cuenta la valoracin de todas las aristas posibles,

que rodearon el caso, fundamentalmente dos, la primera est dada
en la virulencia, patogenicidad y rapidez de progresin de la
infeccin
detectada
conducta
de
la
(fascitis
paciente
necrotizante)
la
hora
del
la
segunda,
la
cumplimiento
del
tratamiento. Y se remiten nuevamente a la jurisprudencia a un caso

de
iatrogenia
imprevisibles
como
en
de
la
infeccin
nosocomial
problemtica
del
constituyen
riesgo
hechos
teraputico
quirrgico y que ni en los ms avanzados centros hospitalarios del

mundo
ha
sido
posible
erradicar
totalmente
la
irrupcin
de
infecciones que, por lo general, libran de culpa al mdico y al

establecimiento asistencial, en razn de que el dao suele ser de
naturaleza
endgena,
es
decir,
originado
en
el
propio
enferm.
Elabora tres conclusiones: 1) el germen causante de la enfermedad

(fascitis necrotizante) es de una agresividad extrema y de una
propagacin casi instantnea. Los resultados mortales se producen
ms all del tratamiento que se le aplique. 2) El tratamiento
recomendado
por
la
ciencia
mdica
es
el
aplicado
por
los
profesionales, esto es, debridacin de los tejidos infectados y

aplicacin
surge
de
de
un
los
tratamiento
elementos
antibioticoteraputico.
bibliogrficos
las
3)
como
propias
caractersticas de la enfermedad. Lo que significa que la muerte

hubiese ocurrido irremediablemente ms all del tratamiento que se
le
hubiera
recomendado.
Ofrece
prueba
documental:
fotocopia
historia clnica de la paciente y pliza de seguro. Informativa al

Hospital
para
que
remita
la
historia
certificadas y pide citacin en garanta.
clnica
en
fotocopias
El responde de la pg. 72 por el Dr. Alejandro Jos

Agustoni,
por
el
Hospital
San
Juan
Bautista,
dependiente
del
Ministerio de Salud Pblica de la Provincia de Corrientes. Negando

genricamente
luego
especficamente:
la
responsabilidad
del
Hospital San Juan Bautista y/o Ministerio de Salud y/o el Estado

Provincial; la actividad de los profesionales intervinientes como
dependientes
del
Hospital
afirma
que
sus
servicios
fueron
prestados como profesionales independientes y en ejercicio de la

profesin liberal; inaplicabilidad de lo establecido en el Art.
1.113 CC y afirma que el hecho daoso sucedi en su caso por la
exclusiva
culpa
reclamados
por
de
los
mdicos
improcedentes
demandados.
ya
que
Rechaza
exceden
todo
los
montos
concepto
de
razonabilidad. Niega que los accionantes tengan en su conjunto un

ingreso mensual de $ 1.200,- como impugna el monto reclamado en
concepto de dao moral. Ofrece prueba documental consistente en la
Historia clnica y la confesional de los mdicos. Plantea el caso
federal e inconstitucionalidad de toda ley arancelaria que no se
compadezca con lo establecido en el Art. 55 in fine, conforme ley
24.432.
El
Agustoni
por
responde de
el
Fisco
la pg.
79 del
Provincial,
Dr. Alejandro
reiterando
los
Jos
argumentos
realizados a la pg. 72 y ss.

El comparendo de la citada en garanta a la pg. 116
por la Compaa de Seguros EL COMERCIO COMPAA DE SEGUROS A
PRIMA FIJA SA, del Dr. Alejandro Gabriel Belsky solicitando el
rechazo de esta demanda, con costas. Establece la suma mxima
asegurada. Niega genricamente y luego se remite a las negativas
de la presentacin de sus asegurados demandados y adhiere a su
responde y prueba. Rechaza e impugna los montos reclamados. Agrega
fotocopia contrato pliza.
La apertura de la causa a pruebas de la pg. 125.
La aplicacin de los Decretos Leyes 106/00 y 113/01 a
la pg. 142/144.
La sustitucin de poder realizada por el Dr. Alejandro
Gabriel Belsky a favor de la Dra. Felicitas Irigoyen de Quetglas.
CPPA (Pg. 167 y ss.). A) Instrumental: 1) receta
prescribiendo
Voltarn
cefalexina
Alplax
0,5
(Dr.
(Dr.
Ross).
2)
receta
prescribiendo
Ross).
3)
Receta
prescribiendo
Cefalexina 500, 1 c. C/ 6 horas, Voltaren D, uno cada 8 horas y

aconsejando mano levantada (Dr. Leiva). 4) Diagnstico y pedido de
13
atencin inmediata firmada por el Dr. Rogerio O. De Mattos del

Hospital
Sao
Francisco
de
Borja
del
17/11/99.
5)
Receta
prescribiendo Abbocatex o algo similar del 17/11/99 de la hora

22,20 de Hospital local. 6) Orden de internacin firmada por el
Dr. Leiva del 18/11/99. 7) Recibo tipo C abonados al Dr. Leiva,
como consecuencia de la amputacin del dedo. B) Testimonial. B1)
Martn Bentez (228/231 vta.). B.2) Dr. Jaime Mazza (233/35). B.3)
Dora Bonutti de Rodrguez (*). B.4) Hctor Estivaletti (*). B.5)
Gregorio
Ferreira
(*).
B.6)
Dr.
Alfredo
Alegre
(*).
B.7)
Dr.
Agero (*). B.8) Dr. Roberto A. Miguel (*). B.9) Dr. Rogerio O. De
Mattos
(*).
B.10)
Claudia
Lpez
(23/8).
B.11)
Blanca
Nieve
Fernndez (*). B.12) Dora Isabel Jimnez (24/1). B.13) Skrypnik,

Juana Luca (*). B.14) Dr. Julio Csar Sartori (*). Hace reserva
de otros testigos que surjan de las informativas a librarse (). C)
Informativa.
Instituto
C.1)
CEM
Hospital
(251/3).
San
C.3)
Juan
Bautista
Hospital
Sao
(256/285).
Francisco
de
C.2)
Borja
(290/1). C.4) Centro clnico Millennium (*). C.5) Telecom. (288).

D) Declaracin de parte de los demandados (200/204 vta. Ross,
Leiva 206/210 vta., Director del Hospital 211/212). E) Pericial
mdica y ampliacin de la pg. 178 (Consultor parte actora pg.
299/300, Perito de Oficio 304). F) Informativa Telecentro (*).
CPPD Ross y Leiva y adhesin citacin en garanta.
(Pgs. 314 y ss.) 1. confesional (380/383 Olivetti padre y 385/6
hijo). 2) Informativa. 2.a) ANSeS (329). 2.b) Hospital San Juan
Bautista (33). 2.c) Centro Mdico (*). 3) Pericial (estese a la
referencia del CPPA y pg. 407/415). 4) Testimonial. 4.1) Dr.
Osvaldo
Agero
(395/6).
4.2)
Rodolfo
Romero
(397).
4.3)
Dr.
Antonio Roberto Miguel (398). 4.4) Sra. Dora Bonutti de Rodrguez

(401/402).
CPPD
Testimonial
que
GOB.
PCIA.
surgir
de
CORRIENTES
la
(Pgs.
informativa
419
ss.)
A)
librarse
(*).
B)
Informativa. B.1) Hospital San Juan Bautista (435). C) Declaracin

de parte de Andrs Olivetti (*) y Nstor Eduardo Olivetti (*).
Referencia (*) No se realizaron.
La clausura del perodo probatorio a la pg. 441.
Los alegatos de la Pg. 480/490 de la actora, del
Estado Provincial (Pg. 491/492 bis) y de los Dres. Leiva y Ross
a la pg. 494/499).
El llamado de autos para sentencia de la pg. 458.
Y CONSIDERANDO: El llamado de autos para sentencia y

la litis que se encuentra trabada entre los Sres. Andres Olivetti
por derecho propio y en representacin de sus hijos menores: Berta
Mara Olivetti y Federico Francisco Olivetti, y el Sr. Nstor
Eduardo Olivetti, por la parte actora, y los Sres. Jorge A. Ross,
Miguel A. Leiva, Hospital San Juan Bautista de esta Ciudad y El
Gobierno de la Provincia de Corrientes, por la demandada, y la
citada en garanta, EL COMERCIO COMPAA DE SEGUROS A PRIMA FIJA
SA.
Previo a proponer los puntos de la reflexin jurdica
del caso corresponde tratar un tema especfico que es la situacin
planteada a partir de la resolucin recada en el Expte. Penal
caratulado: FISCAL DE INSTRUCCIN SANTO TOME, Remite fotocopias
del
Expte.
Nro.
10.173/00,
que
se
tramit
bajo
Expte.
Nro.
21.701/01, por ante el Juzgado de Instruccin y Correccional de

esta Ciudad. Para ello debe partirse de la Resolucin Nro. 38 del
24/02/03
de
las
pgs.
168
vta.,
que
expresa
en
su
parte
dispositiva: FALLO: SOBRESEYENDO libre y definitivamente en esta

causa a JORGE ALFREDO ROSES y MIGUEL ANGEL LEIVA filiado en
autos a quienes se les imputara la comisin del del/los delito/s
de HOMICIDIO CULPOSO Art. 84 del Cdigo Penal -, por aplicacin
de lo normado en el Art. 343 de la Ley Ritual.. Lo establecido en
el Art. 343 CPP refiere al 0obreseimiento obligatorio: Cuando
venza
la
prrroga
situacin
que
extraordinaria
la
determin,
sin
el
haberse
juez
dictar
modificado
la
sentencia
de
sobreseimiento.
Cul
es
el
alcance
de
esta
conclusin?
De
ser
obligatoria quitara un requisito necesario y presupuesto de la

responsabilidad
doctrina
Represas,
de
civil.
la
adems
Deber
analizarse
jurisprudencia
de
manifestar
al
que
las
respecto.
se
trata
posturas
Cazeaux
de
un
de
la
Trigo
tema
harto
controvertido sealan que nada se opone a que absuelto el acusado

por falta de culpa en sede penal, pueda sin embargo ser hallado
responsable por la justicia civil; ya que no se tratara entonces
de la existencia o inexistencia del hecho ilcito en s, sino de
la imputabilidad del demandado en cuanto a su produccin (Cf.
Derecho de las Obligaciones, T. III, pg. 570;), pero, para ms
adelante convenir, que el auto de sobreseimiento provisorio deja
entera e intacta la cuestin de la responsabilidad (Op. Cit. Pg.
591). Con relacin a lo normado en el Art. 1103 otro autor remarca
15
Esto ser claro y terminante cuando se hubiera declarado que el

hecho no existi o no fue cometido por el encausado, o que se
llev a cabo al amparo de una causal de justificacin, en cuyo
caso no quedan alternativas diferentes en lo civil. (CHIARA DAZ,
Repercusiones del atributo de la cosa juzgada en los procesos
penal
civil
El
Derecho,
100-915)
en
este
sentido
concordante (Cf. Salas Trigo Represas Lpez Meza,
es
Cdigo
Civil anotado, T. 4 A, Ed. Depalma, Actualizacin, Bs. As.

Diciembre de 1.998). Para Llambas es contundente el efecto del
sobreseimiento definitivo en el sentido que est comprendido en
los trminos del Art. 1103 CC y el fundamento est en que la
autoridad de la cosa juzgada no depende de la forma del auto:
sentencia dictada en el plenario o sobreseimiento definitivo sino
de su contenido y sustancia (Cf. Llambas, Lmite de la cosa
juzgada penal en materia de responsabilidad civil El Derecho 84780). Por otra parte, es por dems determinante el sobreseimiento
dictado aqu en el sentido que es el obligatorio de acuerdo a la
normativa citada. Esto no le quita los requisitos fundamentales,
presupuestos
indispensables
para
que
opere
la
responsabilidad
civil: 1) acto ilcito. 2) imputable subjetivamente al agente. 3)

culpabilidad u otro factor de responsabilidad. 4) dao patrimonial
o moral. 5) nexo de causalidad adecuado entre el hecho ilcito y
el dao (Cf. Brebbia, El resarcimiento del dao moral despus de
la
reforma
Solamente
del
cuando
decreto
la
ley
absolucin
17.711,
o
el
El
Derecho
58-239),
sobreseimiento
criminal
estuvieran basados en la inexistencia del hecho o en la no autora

del acusado, y no en la falta o ausencia de responsabilidad, puede
ser invocado en sede civil para impedir una condena que aparecera
como
escandalosa
(Cf.
SCJBA,
4-4-01
Quiones,
Antonio
H.
C/
Correa, Aimar s/ Daos y perjuicios, en Revista de Derecho de

Daos Accidentes de trnsito 2002-1, pg. 282). Por lo que lo
all resuelto no es bice para el anlisis de la responsabilidad
civil de los demandados.
SEGUNDO:
Marco
jurdico
aplicable.
Obligacin
de
resultado o de medio? Obligacin contractual o extracontractual?

Los demandados (Ross y Leiva) insisten en que la obligacin es
contractual y los co demandados, Hospital San Juan Bautista y
Gobierno de la Provincia sostienen que no tienen obligacin de
responder por los mdicos porque no son sus dependientes. A partir
de
lo
que
sostienen
la
doctrina
jurisprudencia
la
responsabilidad del mdico es considerada de medio y contractual.

A partir de la primera consideracin para que quede configurada la
responsabilidad de los mdicos es menester demostrar la culpa de
los mismos, existe responsabilidad mdica toda vez que un mdico,
clnico o cirujano, en el desempeo de su labor profesional, causa
por
culpa
suya
un
dao
otra
persona
(Cfr.
Llambas,
Jorge
Joaqun Patricio Raffo Benegas Rafael A. Sassot, Manual de

Derecho Civil Obligaciones 7 Edicin, Ed. Perrot, Buenos
Aires, 12/09/85, pg. 674). Este es otro elemento para agregar a
la conclusin arribada en el considerando primero en cuanto a la
relacin entre la accin penal y la civil. La responsabilidad de
los mdicos es de naturaleza contractual pero acontece que tambin
puede darse la responsabilidad extracontractual en los casos de
deceso
parte
del
de
paciente
sus
deudos,
del
ya
ulterior
que
como
reclamo
para
la
indemnizatorio
mayora
de
por
nuestra
doctrina la accin que stos pueden ejercitar es hoy considerada

como iure proprio y no iure hereditatis (Trigo Represas, Flix
A., Causalidad y responsabilidad de los mdicos, en Revista de
Derecho de Daos 2003 - 2, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe,
22/08/03, pg. 276). Este es el caso de autos. Sentado ello se
analizar la responsabilidad del Centro Asistencial y del Gobierno
Provincial en cuanto dependiente de este ltimo a partir de la
responsabilidad refleja invocada.
TERCERO: El contrato de prestacin mdica entre la
vctima
los
profesionales
reconocimiento
consistente
de
en
las
recetas
est
partes
no
acreditado
la
desconocidas,
por
el
documental
factura
propio
acompaada
de
pago
de
amputacin, e historia clnica del Hospital San Juan Bautista.

Queda por definir, una cuestin no menos importante que es el
carcter
de
los
interconsultado)
mdicos
su
(Mdico
participacin
de
en
cabecera
el
hecho.
mdico
Los
hechos
sobresalientes reconocidos por las partes son: el inicio de la

relacin a partir de la consulta por un problema de garganta en la
que la paciente le demanda al Dr. Ross sobre una molestia en el
tercer dedo de la mano derecha y la terapia aconsejada (salmuera).
La
incisin
paciente
el
da
lunes
el
estado
la
febril
medicacin.
y
la
La
molestia
disposicin
de
de
la
Ross
de
administrarle novalgina (los actores dicen buscapina). El da 16

est
controvertido
Ross
sostiene
que
la
paciente
no
fue
consulta. El 17/11/99 es conteste (interconsulta en el Hospital
con
Leiva,
sugerencia
de
17
la
amputacin,
viaje
Sao
Borja,
regreso, consulta con Ross e intervencin quirrgica de Leiva) y

desenlace hacia el da 18/11/99. Lo que queda como controvertido,
en el medio - como contenido - es la mala atencin imputada a los
mdicos y las peripecias relatadas por Olivetti para lograr la
atencin de los mdicos. El da 18/11/99 la paciente es derivada a
UTI y fallece hacia el medioda.
El pedido de los actores es entendible desde la ptica
humana, todo comenz en lo que pareca una simple picadura de un
insecto (sic mdico pg. 50 de la contestacin de demanda, 202 de
la
absolucin
de
posiciones
106
vta.,
de
la
declaracin
de
imputado) que termina a las 138 Horas con la muerte de la paciente

(pericia
mdica
de
la
pg
414).
Cuesta
la
mente
humana
comprenderlo. La respuesta aqu debe buscarse a partir de los

presupuestos
(derecho).
cientficos
El
profesionales
objeto
y
su
(medicina)
de
anlisis
eventual
la
luz
ser
de
otra
la
conducta
responsabilidad
jurdica,
ciencia
de
En
los
la
conversacin responder es contestar, y sin pregunta no puede haber

respuesta. En lo jurdico ocurre algo similar: el responder de un
sujeto es una situacin en que ese sujeto se ve colocado a causa
de algo que ha sucedido con anterioridad, (Cfr. Lpez Olaciregui,
Jos Mara, Esencia y fundamento de la responsabilidad civil, en
Revista del Derecho Comercial y de las obligaciones, Ed. De
Palma,
Bs.As.
Agosto
de
1.978,
Nro
64
pg.
942
Revista
de
responsabilidad civil y seguros, La Ley, Ao I, Nro. 1 Febrero de

1.999, pg. 166).
Los
jurdica
son:
causalidad,
presupuestos
el
(Cf.
hecho
bsicos
humano,
Ghersi,
el
Carlos
de
toda
dao
A.,
responsabilidad
la
relacin
Responsabilidad
de
por
prestacin mdico asistencial, Ed. Hammurabi, 2 Ed. Corregida y

ampliada, Bs. As., Septiembre de 1.992, pg. 47).
En el caso sern los actos mdicos realizados por los
demandados,
considerada,
que
consisten
utilice
en
tcnicas
que
la
usuales
conducta
y
cientficamente
admitidas
en
medicina,
tendientes a la curacin de la dolencia o mitigacin del dolor de

un ser humano, (Cfr. Ghersi, Carlos A., Op. Cit., pg. 25) y para
lo cual me remito a la prueba idnea que es la pericia. Cobra
importancia
aqu
lo
adelantado
en
cuanto
al
marco
terico
aplicable (obligacin de medio) que no significa otra cosa que el

profesional no se compromete a curar al enfermo sino slo a poner
su ciencia y diligencia con vista a la obtencin de ese resultado,

(Cfr. CNFed., Civil y Comercial, Sala II, 29/08/77, Tojo Martnez
J c/ Gobierno Nacional, La Ley 1.978 A 74). Esta, entiendo,
debe ser evaluada en la siguiente ecuacin: conducta cientfica
enfermedad fisiologa del enfermo. Los demandados parten de la
afirmacin
partir
que
de
la
su
conducta
patologa
fue
que
la
cientficamente
sufri
la
correcta
paciente:
enfermedad
infecciosa pocas veces vista en la zona (Pg. 52 vta.; 209 vta.,

expediente civil y Expediente penal 108 y vta.). Toda la actividad
probatoria en autos de los demandados, y la pericia en concreto,
gira en torno a esta infeccin. Pero es de destacar que el perito
de oficio sostiene en sus conclusiones: Aclaro a S.S., que no
comparto el diagnstico especfico de FASCITIS NECROTIZANTE, ya
que
no
me
consta
que
se
haya
realizado
algn
estudio
de
identificacin de germen ni del plano afectado (Biopsia, cultivo

de fascia o de secrecin alguna con fines diagnsticos). Es decir
que las conclusiones de las pericias mdicas giraron en torno a un
supuesto no probado y los peritos dan las razones del por qu
(Consultor de parte actora pg. 299, pto. 1.a y c y se pregunta a
la
pg.
fascitis
300
Cmo
confirmaron
necrotizante
que
los
sealan
mdicos
en
la
el
diagnstico
historia
clnica?
de
Y
sostiene que en este tipo de enfermedad el diagnstico precoz es

la
clave
para
lograr
la
supervivencia
de
los
pacientes)
el
consultor de la parte demandada a la pg. 408 analiza los estudios

realizados a la paciente donde slo se encuentran los realizados
en la UTI. Es decir, no est acreditado la causa fehaciente de la
enfermedad infecciosa (Shock sptico) con la que entr en UTI y
que le provocara la muerte. En el dictamen del perito de la parte
demandada se hace hincapi en el estado fisiolgico de la paciente
CONCAUSA: El estado mrbido preexistente es la diabetes agravada
por la obesidad y la complicacin sobreviniente la sepsis, lo que
hace inferir ms all de toda duda razonable que la paciente tena
un dficit en su sistema inmunolgico, lo que qued demostrado con
el anlisis del 18/11/99 (Pg. 410/11). Esta es la reprobacin del
consultor de la parte actora: la falta de los estudios pertinentes
(Pg.
299
adelantado
precedentemente).
La
respuesta
estos
interrogantes lo da Leiva en sede civil (Pg. 208 vta.), no

porque no era el mdico de cabecera. Generalmente me solicitan los
mdicos clnicos de manera muy habitual que sea el absolvente
quien realice amputaciones de dedos, pies y manos en pacientes que
19
por lo general son diabticos. Siempre en todos los casos los

anlisis pre operatorios, la medicacin pre y post operatoria
queda a cargo del mdico de cabecera que indic la amputacin y no
del cirujano que las realiza (Sptima posicin). A lo que agrega
el perito de oficio a la pg. 309, En lo que respecta a las
prcticas realizadas, como consecuencia de lo anterior (falta de
diagnstico), se realiza una correcta (pero tarda) amputacin,
cuya
tcnica
procedimientos
aplicados
estimo
que
fueron
correctos.
A
partir
del
expediente
penal
surge
una
clara
diferenciacin en la postura de los mdicos: Leiva remarca a la

pg.
114
que
su
rol
fue
de
mdico
de
interconsulta
no
de
cabecera y que el seguimiento debi hacerlo este ltimo adems

debe dejar expresamente aclarado que su actuacin no fue como
mdico
tratante
de
cabecera,
sino
como
interconsultado
para
realizar una prctica accesoria al tratamiento de base y no el

tratamiento
principal
para
esa
patologa.
aqu
aparece
una
postura contraria en Ross que manifiesta en sede Civil que es el

mdico
de
cabecera
(trato
familiar,
etc.,
pg.
204,
estaba
preocupado por el estado de la paciente, ya que era una Sra. Que

haca mucho tiempo se atenda con el absolvente y con la cual
tena excelente relacin cuarta posicin ampliatoria), y en
sede penal manifiesta que la trat espordicamente declara que la
Seora
Rogazzinski
de
Olivetti
era
una
paciente
que
espordicamente se atenda con el declarante, la ltima vez que la

haba
atendido
seran
aproximadamente
ocho
meses
atrs.
Esto,
creo, tiene una importancia fundamental por lo afirmado por los

peritos de la implicancia de la concausa del estado fisiolgico
del paciente. La paciente era diabtica de acuerdo justamente a la
HC acompaada de esa intervencin quirrgica y que a la postre fue
uno de los pocos antecedentes de la paciente. Aqu se inserta otra
contradiccin no poco importante en Leiva, que en esta sede, pg.
209 vta., ...el resultado hubiese sido el mismo, habida cuenta
que presentaba ella obesidad y diabetes descompensada
Aqu el
abogado de la actora le pregunta cmo sabe cuando una paciente

tiene
diabetes
descompensada:
eso
fue
analizado
como
mencion
cuando se realiz una epicrisis, o sea el anlisis despus de que

ocurri
el
hecho.
En
cuanto
al
diagnstico
de
diabetes
descompensada corresponde en estos casos a los mdicos terapistas.

No soy clnico ni diabetlogo y no se atreve a describir con
precisin
un
cuadro
de
diabetes
descompensada.
Es
Leiva
justamente quien en la historia clnica del da 17/11/99 expresa

antecedentes diabticos (pg. 45), corresponde a la pg. 5 de la
HC 18.930.
No
patologa
surge
(fascitis
constancia
necrotizante)
alguna
de
diagnstico
de
hasta
la
intervencin
esta
de
los
mdicos de la UTI y reconocido por el propio Ross en sede penal

(108). Aqu debe insertarse otro elemento no menos importante que
es la Historia Clnica (HC). La existente refiere a la obrante de
la paciente en el Hospital de esta Ciudad, pero de lo ocurrido,
previo a ello, hasta su desenlace slo es reproducible por las
recetas
expedidas
el
reconocimiento
de
las
partes.
Asimismo
reconoce el mdico haberle realizado las incisiones en el Hospital

(no
figura
en
ningn
registro)
al
panadizo
(me
remito
la
explicacin dada por los mdicos y peritos en autos) y en sede

penal (declaracin de imputado) reconoce que la realiz por un
procedimiento anormal administrativamente, ... pero que el dedo
estaba ms inflamado, entonces inmediatamente le llev a la sala
de guardia del Hospital, sin pasar por los trmites de rigor, y le
examin
la
garganta
que
efectivamente
estaba
en
excelente
evolucin, sin placas de pus y el dedo estaba con un panadizo, o

sea que el dedo estaba hinchado, rojo, caliente con dolor punzante
y fluctuante, pero la piel estaba totalmente indemne; ante este
cuadro procedi a realizar lo que se hace en estos casos que es
drenar quirrgicamente (Pg. 106 vta y 107). Por lo que tenemos
su acreditacin por la afirmacin del mdico, lo reconocido por el
traumatlogo y el reconocimiento de la actora. A posteriori le
agrega un nuevo antibitico Cefalexina 500. La ve a la tarde y le
receta telefnicamente a la noche la aplicacin de novalgina, y
aunque los actores digan buscapina fuerte, la enfermera sostiene
que le aplic novalgina (Pg. 401 de estos autos) Y le hice una
novalgina en inyeccin, no s si el mdico le haba indicado y
agrega respecto a la administracin de este medicamento porque
supuestamente los enfermeros tenemos que tener una indicacin por
escrito del mdico, para hacer cualquier curacin, y la novalgina
es un antifebril comn que no podemos hacer todos los das, y le
cre al Sr. Olivetti que en realidad le haba indicado el mdico
(402). Esto no est asentado en ningn lugar sino que se establece
reconstruyendo de manera verbal los hechos. Qu dice la enfermera
del estado de la paciente la noche del da 15/11/99, La vi a la
21
Sra., muy descompuesta estaba colorada tena la mano hinchada, no

recuerdo qu mano era y tena hielo entonces le ayud el cambio de
hielo, era todo caliente y tambin me preocup mucho el color de
la
piel
que
temperatura
estaba
con mi
muy
colorada
termmetro y
caliente
tiene ms
le
de 40
toma
la
tena mucha
fiebre, la vi muy decada porque yo la conoca y cuando el Sr. Me

llevaba a mi casa, le coment le dije Don Olivetti, yo no la veo
bien a su Sra. As que busque un mdico, ya era muy tarde como las
11,30 de la noche, vuelvo a hablar con l y le digo don Olivetti
vea un mdico porque no la veo bien tena la mano muy hinchada con
lneas rojas y con mucha fiebre y me dijo ya me voy a poner en
campaa de buscar un mdico.
Esta
manifestaciones
inexistencia
de
controvertidas
de
HC
hace
las
que
partes
tengamos
tambin
respecto
al
da
16/11/99. De ese da no existen constancias escritas ni del mdico

ni del Hospital. Tampoco existe constancia de la consulta en el
Hospital el 17/11/99 a la maana y la derivacin o pedido de
interconsulta realizada por Leiva y es a partir de aqu que se
observa como una desinteligencia entre ambos mdicos y que ha
quedado de resalto en el expediente penal. No hay comunicacin
entre los mdicos sino hasta despus del regreso de la paciente de
Sao
Borja,
cuando
reconocen
ambos,
que
Ross
le
llam
se
program la ciruga. Aqu, confieso, que me llev a la confusin

la factura expedida por Leiva de $ 60,- (Pg. 15) por la fecha del
16/11/99 y lo expresado por el Dr. Mazza en sede civil cuando
expresa que antes de ir a Sao Borja la paciente ya tena amputado
el dedo (Pg. 234 vta, primera Ampliatoria), pero no habiendo
impugnacin al respecto me remito a lo afirmado por los actores y
las
constancias
interconsulta
(Cfr.
de
est
Vazquez
HC
del
Hospital
reconocido
Ferreira,
por
Roberto,
la
local.
La
doctrina
Daos
necesidad
y
de
la
jurisprudencia
perjuicios
en
el
ejercicio de la medicina, Ed. Hammurabi, Captulo IV) y la forma

realizarla est establecida en Cdigo de tica de la Confederacin
Mdica Argentina (Art. 11, 39, 41, y ccs. y ss.) debiendo ser
indicada por el mdico de cabecera: a) cuando no logre hacer
diagnstico, b) cuando no tiene un resultado satisfactorio, c)
cuando
por
la
gravedad
responsabilidad.
En
del
cuanto
pronstico,
a
su
necesite
aplicacin
compartir
(Cdigo
de
su
tica
citado) la CSJN ha dicho que las normas deontolgicas que rigen la

profesin mdica son exigibles jurdicamente y por tanto obligan
como la ley misma (Cfr. Lorenzetti, Ricardo Luis, Responsabilidad

Civil
de
29/07/97,
los
T.
Mdicos,
1,
pg.
Rubinzal
304.
Culzoni
Tesis
Editores,
repetida
por
los
Santa
Fe,
tribunales
inferiores.
Derecho a la informacin: nunca se le hizo saber a la
paciente y a los actores de qu enfermedad se trataba sino slo
que deba amputarse el dedo (reconocido por la actora que fue
verbal y originase la ida a Brasil). No consta al menos en autos.
La conducta de Leiva en el post operatorio. De la HC
surge que el tratamiento fue ordenado ambulatorio (Pg. 266) y el
ingreso a ciruga para amputacin no figura (Pg. 260). En esta
pgina est la identificacin del paciente, Nro. De HC, fecha de
nacimiento,
Nro.
Documento,
Obra
Social
ntese
en
fecha
de
ingreso: 17/11/99 a la hora 23, hab. 24. Es decir, ya es post

operatorio
tal
como
lo
afirm
la
actora.
el
mismo
mdico
manifiesta en la HC: se interpret el problema resuelto y con

tratamiento ambulatorio (Pg. 266) que contrasta con el responde
de la demanda donde expresa: llevndosela a cabo durante la
media tarde de ese da mircoles, donde se le seccion el dedo a
la paciente. Horas ms tarde y ante la sugerencia de continuar
internada la paciente manifiesta su deseo de estar en su casa y
cualquier novedad comunicara a su mdico de cabecera, o al mismo
Dr. Leiva. Esto tambin genera una situacin de confusin porque
da
la
sensacin
que
con
la
amputacin
se
ha
conseguido
el
resultado esperado. La paciente va a la casa y de alguna manera

Leiva se desentiende. Aunque luego admite que, Olivetti interna a
su mujer, habla con los enfermeros y prescribe la medicacin por
telfono (Pgs. 52) y es concordante con su postura adoptada en
sede penal, en el sentido que l era mdico de interconsulta y no
de cabecera. Entonces por qu no le dio participacin a Ross?
Esto tambin contrasta con la orden mdica expedida por Leiva y no
negada en el responde de la demanda del diagnstico dado por l en
fecha 18/11/99 (Pg. 173 y 14) y donde solicita internacin. Es
decir, no coincide ni condice con la HC ni con su relato a la pg.
208 donde expresa que diagnostic el 17/11/99. Cmo llega Leiva a
este diagnstico de acuerdo a lo expresado por el perito mdico de
oficio ya adelantado? Leiva a su vez expresa a la pg. 210 a la
15 ampliatoria, en general se interpreta que hay un mdico de
cabecera entendindose por tal como quien conduce el tratamiento
y lo ya expuesto por el mismo a la pg. 114 vta. del Expte. Penal.
23
Ross recin aparece, nuevamente en escena, entrando

al Hospital, apurado por una urgencia (quirfano) pero la va a ver
en
la
maana
del
18/11/99
(ntese
que
es
el
mismo
tenor
de
conducta del da anterior 15/11/99 cuando le hace la incisin y

17/11/99
cuando
afirma
que
solicit
interconsulta
con
Leiva),
estando ya presentes otros mdicos que derivan a la paciente a la

UTI. Ross asiste esos das claves a la paciente
Aqu
debe
insertarse
la
conducta
imputada
la
vctima: los mdicos atribuyen responsabilidad a la conducta de la

paciente en el proceso de la enfermedad: As se enuncia la no
asistencia a consulta el 16.11.99, su traslado a Sao Borja, el
retiro
por
su
propia
voluntad
su
casa
(propia
decisin)
posterior a la ciruga de amputacin. A la imputacin de que no

asisti
consulta
se
contrapone
la
inexistencia
de
HC
esa
fecha. Tampoco se ha acreditado a esa fecha diagnstico, etc.,
ni
an
se
cuando
la
interconsulta
supuesta
(17/11/99)
en
la
que
habra aconsejado la amputacin y esto contrasta con la asumida

por los mdicos de Sao Borja, cuya documental no est impugnada en
cuanto
su
agregacin.
Los
mdicos
brasileos
tomados
como
referencia por los demandados expresan por escrito a la consulta

realizada por Olivetti y Sra.: Mattos: Solicito atencin de la
Sra. Rogozinski, Elena, la cual presenta necrosis de todo el 3
dedo mano derecha, y expresa el diagnstico: Necrosis del dedo en
paciente diabtico, etc., (Pg. 16 y 171). No existe constancia,
tampoco
por
escrito
fehaciente
como
lo
hacen
los
mdicos
brasileos que se retiraba la paciente por su propia voluntad,

(Pg. 290/1) y debe analizarse especficamente lo dicho por Leiva
en sede penal al respecto: Que quiere agregar que ... en todo
tiempo de relacin con la paciente siempre ha habido importantes
interferencias
en
el
cumplimiento
de
las
prescripciones,
fundamentalmente por el esposo de la seora fallecida; esto queda

expuesto en las mltiples otras consultas que ha realizado con
otros profesionales que han modificado el tratamiento indicado por
el Suscripto y que sin duda han complicado la evolucin de la
patologa en cuestin
(Pg. 114 del Expte. Penal). No existe
elemento alguno que pruebe semejante afirmacin y acusacin. Los

mdicos
consultados
no
alteraron
el
tratamiento
dado
por
los
mdicos argentinos y todos fueron anteriores a la actuacin de

Leiva, quien al momento de las consultas que realiz la paciente y
su esposo no haba dado tratamiento alguno. Por otra parte el
perito de Oficio a la pg. 310 vta., expresa que el viaje a Sao

Borja para nada influy en el desarrollo de la patologa de la
paciente.
La importancia de la inexistencia de diagnstico es
relevante, porque es la principal obligacin del mdico, empiezan
a
generarse
obligaciones
su
cargo,
cuando
el
mdico
asume
efectivamente sus funciones. Desde ese momento se coloca en la

posicin de encargado de proteger al paciente (Cfr. Terragni,
Marco
Antonio,
El
delito
culposo
en
la
praxis
mdica,
Ed.
Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 21/04/03, pg. 125) y que cesa al

producirse
la
curacin,
cuando
el
paciente
pone
fin
voluntariamente a la relacin, cuando lo hace el mdico sin dejar

desprotegido al paciente, cuando deriva al enfermo y otro mdico
toma la atencin (Terragni, Op. Cit. Pg. 126).
Ante tanto material acusatorio de una parte hacia
otra deber analizar aqu la cuestin de la carga de la prueba y
de los hechos especialmente afirmados por las partes.
CUARTO: Carga de la prueba: Incumbir la carga de la
prueba
la
parte
que
afirme
la
existencia
de
un
hecho
controvertido o de un precepto jurdico que el juez o el tribunal

no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deber probar
el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como
fundamento de su pretensin, defensa o excepcin. Las directivas
contenidas en esta norma se adecuaran al deber de colaboracin de
las partes, si, por razn de la habitualidad, especializacin u
otras condiciones, la atencin de la carga ha de entenderse que es
a
la
parte
contraria
quien
corresponde
segn
las
particularidades del caso. ... (Art. 377 CPCC). El actor debe

probar
la
culpa
de
los
mdicos,
pero
aqu
tambin
hay
hechos
afirmados por los demandados que hacen a su carga e inters como

los hechos imputados a la paciente y especficamente, entiendo, la
enfermedad que padeciera la misma. No puede soslayarse que afirman
que se trat de una infeccin nunca vista en la zona, una fascitis
necrotizante,
lo
ya
adelantado
del
dictamen
del
perito
de
oficio. Aqu no puedo dejar de insertar lo dicho en esta sede por

Leiva (Pg. 209 vta.), 36 posicin. la paciente falleci a causa
de una
patologa inusual
en la
zona que
super totalmente
la
capacidad de solucin de la medicacin y que luego de realizar

entre varios profesionales la epicrisis del caso se concluy que
cualquiera hubiese sido las variantes posibles al tratamiento a
25
partir del da mircoles al medioda, el resultado hubiese sido el

mismo,
habida
cuenta
que
presentaba
ella
obesidad
diabetes
descompesada., cuando existe un diagnstico del mismo de fascitis

necrotizante del da 18/11/99 donde ordena la internacin.
Por otra parte la distribucin de la carga probatoria
asume un carcter dinmico en el caso de responsabilidad mdica
satisfaciendo a imperativos de justicia y hace a la bsqueda de la
verdad real.
Otro elemento no poco importante es lo ya adelantado
respecto de los antecedentes (estado fisiolgico) del paciente.
Aqu cobra relevancia los antecedentes de la misma:
Diabetes,
especficamente y que surge de la HC del Hospital por una ciruga

del ao 1.998. La experiencia del hombre comn indica la necesidad
de
control
estricto
de
heridas
procesos
infecciosos
en
las
personas diabticas. En la HC al momento del ingresar a la UTI el

o los mdicos intervinientes se preguntan al respecto ? (Pg.
47). Es decir, es una variante que nunca se tuvo en cuenta hasta
ese momento donde luego (epicrisis) se califica de descompensada y
como una de las causas.
Se hizo referencia tambin al origen y/o agravamiento
de la patologa tal vez y esto deber ser considerado como una de
las probables causas, lo que comenz como un proceso infeccioso
comn se transform, tal vez como consecuencia de algn germen o
bacteria hospitalaria, en una infeccin sumamente virulenta, de
caractersticas
consecuencias
imprevisibles
(Pg.
10).
Esta
situacin descripta corresponde a un caso de iatrogenia y est

citado
en
Lorenzetti,
Op.
Cit.
T.
II,
pg.
60/1,
donde
se
consider un error inculpable: se trat de una infeccin a travs

de un germen que penetra durante el acto anestsico y que no fue
inmediatamente descubierto de modo de poder evitar su avance (En
este caso no existen anotaciones en la HC ni de las incisiones
nica posibilidad dado que luego ya se procedi a la amputacin
donde
tampoco
existencia
de
se
tienen
focos
constancias.
infecciosos
en
Tampoco
el
se
Hospital:
acredit
guardia
la
y
quirfano). Todo esto no est probado, tampoco se le puede pedir

sobre estos hechos en concreto la prueba a la parte actora. Con
estas afirmaciones los demandados estn insertando el elemento del
hecho fortuito como causa de inimputabilidad (el incumplimiento
deviene de un hecho ajeno a l, calificndose lo fortuito como lo
proveniente
del
azar,
casualidad,
que
es
la
combinacin
de
circunstancias que no se pueden evitar ni prever y cuyas causas se

ignora, Llambas, Manual de Derecho Civil, obligaciones, citado,
pg. 73), cuando ello no le est exigido sino tan solo se les
requiere que colaboren y acrediten que de su parte no hubo culpa
(Vazquez
Ferreira,
Prueba
de
la
culpa
mdica,
citado,
pg.
147/148). No acreditando el acaecimiento del hecho fortuito la

responsabilidad recae sobre los mismos, la importancia de esta
cuestin
viene
dada
...
en
razn
de
que
la
ausencia
total
parcial de relacin de causalidad provoca la ausencia total o

parcial de responsabilidad (Cfr. Vsquez Ferreira, Roberto A. El
caso fortuito o fuerza mayor y la relacin de causalidad, en
Revista de Derecho de Daos, 2003 2, Rubinzal Culzoni Editores,
Santa Fe, 22/08/03, pg. 369). En el caso sin embargo, entiendo,
que cuando por las circunstancias del caso o por la ndole de los
hechos,
la
prueba
dificultosa,
las
directa
consecuencias
es
imposible
que
de
ello
extremadamente
derivan
no
pueden
incidir sobre la parte agravada con la carga de la prueba (actor),

de modo que en tales casos adquiere pleno valor la prueba de
presunciones
...
los
indicios
constituirn
plena
prueba
cuando
sean plurales, graves, concurrentes, y concordantes, de modo que,

en conjunto, lleven al Juzgador al total convencimiento del hecho
investigado
por
guardar
estrecha
relacin
con
el
mismo
(Cfr.
Civil y Comercial, Resistencia, Sala IV, 23/04/96, La Ley Litoral,

Junio de 1.997, pgs. 325).
El necesario retorno al marco terico y a las normas
aplicables y contestes por la doctrina y la jurisprudencia, 499 y
ss., 512, 519, 520, 521, 901, 902 y 909 y ss y ccs CC y para el
caso de los actores lo establecido en los Arts. 1109 y 1113.
La prueba presuncional juega un rol importante cuando
se la extrae de una historia clnica mal llevada o prcticamente
inexistente (Cfr. Kemelmajer de Carlucci, Aida, La importancia de
la historia clnica en los juicios por mala praxis mdica, La Ley
1996 - B 807) y como lo he resaltado las posturas encontradas
entre los propios mdicos demandados (mdico de cabecera y de
interconsulta). El dictamen del perito de oficio que no est de
acuerdo que se tratase de una fascitis necrotizantes, lo que hace
que por ms que este diga que la tcnica aplicada fue la correcta,
cae en su sustento al no estar establecida la enfermedad. En el
caso del mdico la causalidad (Arts. 901 a 906 CC), el clculo ha
de
realizarse
la
previsin
de
un
hombre
medio,
de
aptitud
27
inteligente, normal (Cfr. Bueres, Alberto, Responsabilidad Civil

de los mdicos, Ed. De Palma, Bs. As. 1.979, pg. 210). Por otra
parte
el
mdico
en
su
actuacin
profesional
se
propone
la
curacin y tiene poder, dado por el conocimiento, para intervenir

en la causalidad natural y ordenarla hacia un fin propuesto. El
galeno es un enorme factor supercausal en el proceso patolgico y
por ello no es difcil advertir su presencia en el curso de la
enfermedad, y el sentido de la misma; ello es si actu o dej de
actuar para obtener la curacin (Cfr. Lorenzetti, Op. Cit. T. II,
pg. 118).
Todos
estos
indicios
reseados,
plurales
concordantes, me llevan a la inferencia lgica que la paciente no

recibi el adecuado tratamiento coherente con la prestacin mdica
contratada entre las partes involucradas lo que le provoc la
muerte en un lapso de 138 horas (menos de 6 das) lo que pona en
la persona de los mdicos la prueba que revierta esta inferencia.
Esto no ha ocurrido en autos, Se prob fechacientemente que la
historia clnica estaba plagada de deficiencias y omisiones ...
este hecho es imputable a todos los mdicos que intervinieron
directamente en la atencin del menor ... Estas razones suponen
graves
irregularidades,
presuncin
judicial
de
son
culpa
suficientes
que
para
impona
los
generar
una
demandados
la
prueba de su falta de culpa (Cnac Civ., Sala D, Calcaterra y

otros
c/
Municipalidad
de
Bs.
As.
17/09/91;
tambin
Ghersi,
Contratos civiles y comerciales, Parte General y Especial, figuras

contractuales
Modernas).
Por
lo
que
debe
hacerse
lugar
la
demanda por responsabilidad mdica.

QUINTO:
Hospital
San
Corrientes.
Juan
Responsabilidad
Bautista
Responsabilidad
de
los
Gobierno
refleja.
co
de
Ambos
la
demandados:
Provincia
profesionales
de
la
fecha de la ocurrencia del hecho son dependientes del Hospital

demandado dependiente del Gobierno de la Provincia de Corrientes
segn las declaraciones del Dr. Villegas, Director del Hospital
(211/2)
donde
se
reconoce
dicho
carcter:
s,
el
Dr.
Leiva
percibe un sueldo del Estado Provincial. El Dr. Ross no percibe

un sueldo del Estado Provincial, a la fecha (10), reconoce que
la atencin dentro del Hospital es de exclusiva responsabilidad
del mismo (11) y a la doce reconoce que los mdicos no poseen
dedicacin hospitalaria exclusiva siendo Leiva, mdico de planta,
por
48
horas
semanales
Ross
la
fecha
(declaracin)
sin
relacin de dependencia. A su vez llama la atencin la manera que

los profesionales hacen uso de las instalaciones del Centro de
Salud sin que se registre en la HC como el caso de las incisiones
del panadizo reconocido que fue realizado por un procedimiento
anormal y la amputacin y la supuesta internacin de la vctima
dado
que
no
existe
protocolo
quirrgico
alguno
(anestesista
actuante, personal asistente, etc.) de la ciruga realizada a la

media tarde del da 17/11/99 y recin se registra el ingreso de la
paciente a la noche de ese da en el post operatorio (Lo dicho
sobre la HC precedentemente). Estos co demandados no han probado
de acuerdo a los requisitos legales lo afirmado en el responde a
la demanda. Tampoco se ha acreditado el modo de funcionamiento del
Hospital
para
determinar
la
existencia
de
un
sistema
que
en
doctrina se le ha dado en llamar sanatorios abiertos. Reiteramos

aqu
el
marco
terico
aplicable
de
responsabilidad
extracontractual por el carcter de los accionantes. La existencia

de distintas posiciones respecto al fundamento de este tipo de
responsabilidad,
en
el
caso,
se
considera
que
es
objetivo
reside en la idea de garanta, corresponde enfocar los requisitos

necesarios
cometido
para
por
su
que
el
principal
dependiente
en
deba
los
responder
casos
en
que
ante
se
un
dao
trate
de
responsabilidad extracontractual (fallecimiento de la vctima),

(Cfr.
Vsquez
Ferreira,
Roberto
A.
Responsabilidad
de
los
establecimientos de salud o empresas, en Revista de Derecho de

Daos, 2003 1, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 20/05/03,
pg. 184) y ms adelante seala este mismo autor el dao cometido
por
el
dependiente
va
justificar
la
responsabilidad
del
principal tanto cuando exista culpa por parte del auxiliar como
cuando est presente cualquier otro factor objetivo, como puede
ser el riesgo creado (Pg. 186) y en cuanto a la dependencia
reproduce la posicin de Matilde Zavala de Gonzlez en el sentido
que basta la mera aceptacin, aquiescencia con la actividad del
agente, el dejarle obrar, lo haya o no designado el comitente
(Pg. 190). Por lo que de acuerdo a lo establecido en el Art. 377
CPCC los co demanados por responsabilidad del dependiente no han
probado los presupuestos impeditivos, destructivos o excluyentes
de la pretensin de los actores. Por lo que se recepta la demanda
incoada contra los mismos.
SEXTO: Rubros reclamados. Alcance del resarcimiento.
Rubros y montos reclamados: dao material: $ 241.920,- y da la
29
pauta de cmo lo establece con cita de doctrina y jurisprudencia.

Dao moral: 250.000,-. Se analiza el dao material. La carga de la
prueba corresponde a la parte actora. Sobre el particular adelanto
que no existe elemento alguno que permita corroborar los valores
establecidos por los actores. En este sentido debe admitirse una
orfandad
probatoria
familiar,
por
con
ejemplo.
relacin
Establecida
los
ingresos
la
del
grupo
responsabilidad
la
delimitacin del dao es una situacin harto problemtica (Cfr.

Ghersi, Carlos Alberto, Cuantificacin econmica del dao, Ed.
Astrea, Bs. As. 1a quincena del mes de Abril de 1.998, pg. 37),
por lo que deber remitirse a las reglas del sistema, la vctima
slo tiene derecho a ser indemnizada de los (daos) que estn en
cierta relacin de causalidad con el hecho generador, vale decir,
de
los
que
son
consecuencia
previsibles,
inmediata
segn
mediata
de
los
casos
aqul
resultan
(Alterini,
Atilio
Anbal, La limitacin cuantitativa de la responsabilidad civil,

Ed. Abeledo Perrot, Bs. As. 06/08/97, pg. 35) y que corresponde a
los Arts. 901/905, 513, 906, 520, 521, 622 CC. En el caso de
responsabilidad extracontractual se responde por las consecuencias
inmediatas
necesariamente
mediatas
debe
previsibles
establecerse
(Arts.
como
904
1109
indemnizacin
CC)
atento
y
el
fallecimiento de la vctima (Art. 1183 CC). En el caso uno de los

actores
es
mayor
de
edad
por
lo
que
debe
excluirse
del
dao
material porque no ha acreditado su necesaria dependencia de la

vctima, si bien los Arts. 1084 y 1085 del Cod. Civil consagran
una presuncin iuris tantum de dao causado al cnyuge suprstite
y herederos necesarios del muerto quedando a la prudencia de los
jueces
fijar
el
monto
de
la
indemnizacin
el
modo
de
satisfacerla, no lo es menos que parte importante de la doctrina y

jurisprudencia ha resuelto que dicha presuncin de dao slo acta
en beneficio del cnyuge suprstite y de los hijos menores de
edad, pero no de los hijos mayores (CNCiv, Sala K, 13/08/97,
Silva, Claudio R. Y ot. C/ Vieyra, Armando C y ot., citado en
Daray, Hernn, Derecho de Daos en accidentes de trnsito, Ed.
Astrea, T. 2, pg. 159). Distinta es la situacin de los hijos
menores de edad y del cnyuge de la vctima. Si bien no se ha
acreditado actividad alguna de la vctima, la misma es ama de
casa. Est aceptado que dao material por la muerte del ama de
casa es susceptible de apreciacin pecuniaria (Art. 1068 CC). El
trabajo domiciliario de la mujer es una profesin y posee un valor
econmico propio que no se frustra por la falta de salario pagado

inmediatamente
Jasuiski,
por
un
Francisco
c/
tercero
(CNCiv.,
Ventura,
Hugo
A.
Sala
Y/u
F,
otros
19/04/99,
s/
Daos
perjuicios, en Daray, Op. Cit., pg. 164). A los efectos de la

determinacin del valor econmico de la tarea del ama de casa,
entiendo ajustado a derecho a partir de lo afirmado ms arriba,
establecerlo en el valor de $ 200,- (Valor del Salario Mnimo
vital y mvil al momento de la demanda Res. 2/93 CNEP Y SMVM). La
expectativa de vida de la mujer se establece en la edad de 70 aos
(Cfr.
Situacin
de
salud
en
argentina
2003
en
http://www.ops.org.ar ). No se estableci el nivel de vida de los

actores,
etc..,
por
lo
que
el
aporte
de
la
vctima
al
grupo
familiar debe establecerse anualmente en 200 x 12: 2.400,-. La

edad al momento del fallecimiento corresponde a 44 aos (70 44:
26). Por lo que por una aproximacin se llegara a una suma de:
62.400,-. Existiendo menores la ayuda material obligatoria cesa
con la llegada a la mayora de edad por lo que deber establecerse
cunto le corresponde a cada uno de ellos. Los menores de edad que
concurren con el padre son: Berta Mara Olivetti (Clase 1.984) y
Federico Francisco Olivetti (Clase 1.982). La primera alcanza la
mayora
de
edad
03/02/2.003.
en
la
el
ao
primera,
02/02/2.005
entonces,
el
segundo
corresponde
un
en
el
lapso
de
tiempo de 5 aos y dos meses a partir de la muerte de la madre. Si

el ingreso mensual establecido corresponde a $ 200,- y se divide
por tres beneficiarios a la misma le corresponde (200/3; esta suma
multiplicada
por
12
aos
meses):
66,66
62
meses:
4.132,92. Para el segundo (12 x 3 aos + 2 meses): 66,66 x 38:

2.533,08.
Por
tanto
la
suma
correspondiente
al
Sr.
Olivetti
corresponde de la resta del total de estos importes: 55.734.

Dao
moral.
En
el
caso
todos
los
actores
son
acreedores del mismo a partir de lo establecido en el Art. 1078 CC

sobre el cual no debe exigirse prueba de su efectiva existencia y
extensin, basta su verosimilitud. Dao moral que la demandada no
lo niega, pero entiende excesiva la suma reclamada. Al respecto
siempre me remito al interesante trabajo de Mosset Iturraspe sobre
las
diez
reglas
para
medir
el
dao
moral
donde
se
define
el
instituto, publicado por la ley T. A 1994, pg 728/731.

La
Jurisprudencia
tambin
se
ha
expedido
sobre
el
tema, in re: Suligoy, Nancy R. Feruglio de y ot. c/ Provincia de

Santa Fe, CSJSF, 29-12-93, Diario jurdico Zeus, Nro. 4890, 30-03-
31
94, pg. 2, se seala que procede reconocer este rubro, ... an

en los supuestos de responsabilidad objetiva por riesgo o vicio de
la cosa, fundada en el Art. 1113 del C.C.. Y tambin se ha
reconocido
...1.
El
carcter
netamente
resarcitorio
de
la
indemnizacin por dao moral, hace abstracta la cuestin relativa

a la existencia de dolo o culpa en el accionar de quien gener el
dao. No requiere prueba concreta para precisar su ocurrencia en
cuanto se le debe tener por demostrado por el solo hecho de la
accin antijurdica (prueba in re ipsa) siendo al responsable del
hecho
daoso
quien
le
incumbe
probar
la
existencia
de
una
situacin objetiva que excluya la posibilidad de un dolor moral.

Sala
L,
7-7-95,
Sistac,
Ricardo
c/Soto,
Daniel
s/Daos
perjuicios, Bols. 3 y 4, 1995, obra en soporte electrnico de

datos citada. En lo que discrepo con la actora es el valor que se
significa aqu, entiendo excesivo el monto, que de todos modos
siempre va a estar reservado a la discrecionalidad del Juzgador,
an cuando no exista metro posible para resarcir la muerte de una
esposa y de una madre,...- en sntesis, hay que tener en cuenta
el
carcter
resarcitorio,
la
ndole
del
hecho
generador,
la
entidad del sufrimiento causado y que no tiene necesariamente que

guardar relacin con el dao material, pues no se trata de un dao
accesorio a ste; - por lo que en definitiva queda librado a un
prudente arbitrio judicial. (Cm. Civ. y Com. de San Isidro, sala
I, causa 70.691, R. S. D. 391, 5-12-96, Kuhnle, Graciela c/Rivas,
Vctor s/Daos y perjuicios). La situacin de cada uno de los
actores es distinta, el cnyuge, los hijos, las expectativas y
sentimientos son distintos. Por lo que con los elementos sealados
estimo los mismos en la suma de $ 20.000,- para cada uno de los
actores. Lo que hace un total de $ 80.000,-.
Tener por bien citada a la compaa de Seguros la que
responder en la medida del contrato de seguro que la vincula a
las partes demandadas.
Intereses.
Atento
la
normativa
legal
aplicable
se
fijan los intereses en los publicados por el BCRA para el uso de

la justicia.
Costas. A pesar de los vencimientos recprocos de las
partes, entiendo que las costas deben imponerse a los demandados.
La cuestin fundamental y excluyente fue el de la responsabilidad
y que fue admitida y totum con ms los rubros reclamados. El
rechazo se refiere a los montos reclamados y que en el caso del
dao moral depende del arbitrio judicial y en el caso del dao

material de las probanzas de autos y de lo establecido en el Art.
165 CPCC. Ello es acorde a lo establecido en el Art. 68 CPCC y ss.
Y ccs. CPCC.
Por lo expuesto y las citas de la normativa aplicable
citada precedentemente.
FALLO:
Hacer lugar a la demanda instaurada por el Sr.
Andrs Olivetti, por derecho propio y en representacin de sus

hijos menores: Berta Mara Olivetti y Federico Francisco Olivetti,
y el Sr.Nstor Eduardo Olivetti contra los Sres. Jorge A. Roses,
Miguel ngel Leiva, el Hospital San Juan Bautista de esta Ciudad,
el Gobierno de la Provincia de Corrientes que se hace extensiva a
la citada en garanta: EL COMERCIO COMPAA DE SEGUROS A PRIMA
FIJA SA, en la medida y lmites del contrato que lo une a las
partes reconociendo parcialmente los rubros: dao material: por un
total
de
62.400,-
(en
la
distribucin
establecida
en
el
considerando sexto) que excluye al Sr. Nstor Eduardo Olivetti y

dao moral por la suma de $ 80.000, que incluye a todos los
actores,
con
demandados,
ms
los
(Art.
68
intereses
CPCC).
establecidos.
Los
honorarios
Costas
se
los
regularn
oportunamente de acuerdo a lo establecido en el Decreto Ley 100/00

y 159/01. Todo por lo expresado en el considerando.
REGSTRESE Y NOTIFQUESE.-
INSRTESE,

Sentencia Responsabilidad Médica

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Sentencia Expte. Nro. 12.

y otro c/ Jorge A. ROSES y otros s/ Daos y perjuicios, Expte.

tendiente a obtener el resarcimiento de los daos materiales y

cuatrocientos noventa y un mil novecientos veinte, ($ 491.920,-),

lamentable resultado de la muerte de la esposa y madre de sus

paciente en los trminos del Art. 1074 CC, en relacin a las

respecto al Hospital San Juan Bautista en los trminos del Art.

trabajadora, compaera de su esposo y gua de sus hijos con 44

familiar es de gente de trabajo, el Sr. Olivetti es empleado en

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00

Ciudad desde hace ms de 20 aos, los dos hijos varones trabajan y

grupo, con en relacin de sus integrantes, y en las necesidades

retirarse le consulta sobre una molestia dolorosa en el tercer

Bonutti de Rodrguez quien le coloca el antibitico inyectable y

pregunta si quizs no le habra tocado el tendn con la incisin,

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00

gasa. El martes 16/11/99 el Sr. Olivetti le comunica al Dr. Ross

Bonutti de Rodrguez, quien al tomarle la temperatura, en ese

encuentra a su mdico en el Hospital quien sin siquiera mirar a la

maana. Su mandante no conforme y con un compaero de trabajo

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00

dice al marido el mdico que la situacin es muy grave y que hay

insistencia del mdico. Al regreso de Sao Borja siendo las 14,30

recomendndole que la lleve al Hospital al da siguiente para la

sentirse inquieta y con mucho malestar por lo que Olivetti se

paciente pero se encuentra con la negativ y le dice que no es

negndose el mdico por lo que le solicita que internara a la

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00

Hospital quedando el mdico en llamar por telfono al Hospital. El

relato. A las 4,20 hs., Olivetti concurre a la casa del mdico y

Dr. Leiva, quien le dice a Olivetti que tiene otros

pacientes para ver y luego ordena a una enfermera que la lleve a

regresar se encuentra en la habitacin de su mujer con el Dr.

dicindole que la situacin es grave y en ese nterin llevan a su

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00

otro, pero que le haban reanimado. Olivetti, pregunta por qu se

constancias obrantes en el Hospital San Juan Bautista relativas a

intervencin del Ministerio Pblico.

otros profesionales y auxiliares del arte de curar. Niega que la

Leiva; el incumplimiento de los deberes que le imponan su cargo y

imprudente y negligente; la no revisacin de la paciente por Ross

buscapina fuerte; la negacin de Leiva de ver o examinar a la

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00

(penicilina). All la causante revela al mdico la existencia de

escoriaciones y ante el desconocimiento de la paciente y teniendo

recomend la inmersin de la mano en salmuera y al despedir a la

novedad alguna la paciente concurre al Hospital el 15/11/99 en

anestesia local y realizar dos incisiones en la base del dedo

primera generacin), clase de antibiticos de mayor efectividad

recomend que ante cualquier problema que se le presentara se le

terminar la conversacin que lo visiten en su consultorio el da

(antiespasmdico). Es absolutamente falso todo lo expresado con

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00

por Olivetti quien le manifiesta, en la acera del hospital, que su

especialistas en el tema, obteniendo como respuesta la imperiosa

determina la concurrencia de la paciente al Hospital a los fines

realizacin. En ese momento concluye toda la intervencin de Ross

nosocomio requirindole por favor que la observara, para lo cual

informndosele que tal derivacin ya haba sido ordenada y que la

consulta, careca de contacto previo que le permitiera tener en

disminucin de temperatura a lo largo de los tejidos. Los dems

dentro de los regmenes normales y habituales y no exista ningn

Sentencia Expte. Nro. 12.654/00