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Trata-se de Mandado de Segurana Preventivo impetrado por --- contra ato

do DELEGADO DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL NO RIO DE JANEIRO,


objetivando, liminarmente, a suspenso da exigibilidade do IPI depositado
judicialmente, incidente na mera sada/revenda dos produtos importados do
estabelecimento da impetrante, que no tenham sofrido qualquer tipo de
industrializao e desonerao da impetrante da obrigao de promover o destaque do
IPI nas notas fiscais de sada/revenda do produto importado para consumidor final ou
no industrial.
Como causa de pedir, afirmou que importa e revende equipamentos
estrangeiros, sendo, portanto, contribuinte de Imposto sobre Produtos Industrializados.
Que, porm, o impetrado vem exigindo da impetrante que, alm de recolher o imposto
no momento do desembarao aduaneiro, o faa tambm quando da revenda dos
produtos importados no mercado interno, ainda que, nessa segunda etapa, inexista
industrializao, hiptese, alegadamente, violao da hiptese de incidncia do
tributo, desvirtuamento do sujeito passivo, discriminao tributria e
bitributao.
Juntou procurao (fl. 28), comprovante de recolhimento de custas (fl. 27) e
documentos (fls. 29/260).
o relatrio. Passo a decidir.
Para o deferimento da tutela jurisdicional liminar, impe-se a presena
concomitante da demonstrao, de plano, da plausibilidade jurdica da tese deduzida na
inicial e, de igual forma, do perigo decorrente da demora no processamento, com vistas
a ser evitado eventual dano de difcil ou impossvel reparao (art. 7, III da lei
12.016/09).
No caso, a impetrante pretende suspender a exigibilidade de IPI, aps
depsito, incidente por ocasio da sada de produtos de procedncia estrangeira do
estabelecimento importador, j tributados pelo IPI por ocasio do desembarao
aduaneiro.
Preliminarmente, o Imposto de Produtos Industrializados, referido no art.
153, IV, da CF (a Unio, na forma do art. 153, IV, da CF, poder instituir imposto sobre
produtos industrializados) gravame federal de forte interesse fiscal, uma vez que
representa importante incremento no oramento do Fisco. Paralelamente a essa
importante funo arrecadatria, que lhe nsita, perfaz relevante funo regulatria do
mercado.
considerado industrializado, para fins de incidncia de IPI, o produto que
tenha sido submetido a qualquer operao que lhe modifique a natureza ou a finalidade,
ou o aperfeioe para consumo, tais como a transformao (processo mecanizado e/ou
automatizado exercido sobre matria-prima (ou produto intermedirio), que lhe d nova
forma e finalidade, fazendo surgir um produto com forma, fins e conceitos diversos
daqueles que lhe vieram compor na acepo de matria-prima ou produto
intermedirio), o beneficiamento (processo de modificao, aperfeioamento
embelezamento ou alterao de funcionamento de um produto j existente), a montagem

(reunio de produtos e peas j existentes em nova sistematizao, resultando em


produto novo, quanto ampliao, funcionamento ou finalidade), o acondicionamento
(processo de alterao da embalagem visual do produto, ou seja, modificao da
apresentao do produto ao seu consumidor, criando-lhe nova proposta de consumo,
novo visual e novo estmulo aquisio), a renovao (renovao exercida em um
produto usado ou inutilizado, restaurando-lhe a utilizao, como se novo voltasse a ser)
etc.
No que se refere a fato gerador e sujeito passivo do tributo, o Cdigo
Tribunal Nacional estabelece que:
Art. 46. O imposto, de competncia da Unio, sobre produtos
industrializados tem como fato gerador:
I - o seu desembarao aduaneiro, quando de procedncia estrangeira;
II - a sua sada dos estabelecimentos a que se refere o pargrafo nico
do artigo 51;
III - a sua arrematao, quando apreendido ou abandonado e levado a
leilo.
Pargrafo nico. Para os efeitos deste imposto, considera-se
industrializado o produto que tenha sido submetido a qualquer
operao que lhe modifique a natureza ou a finalidade, ou o aperfeioe
para o consumo.
Art. 51. Contribuinte do imposto :
I - o importador ou quem a lei a ele equiparar;
II - o industrial ou quem a lei a ele equiparar;
III - o comerciante de produtos sujeitos ao imposto, que os fornea aos
contribuintes definidos no inciso anterior;
IV - o arrematante de produtos apreendidos ou abandonados, levados a
leilo.
Pargrafo nico. Para os efeitos deste imposto, considera-se
contribuinte autnomo qualquer estabelecimento de importador,
industrial, comerciante ou arrematante.

De fato, importador equiparado a industrial pelo artigo 4, I, da Lei


4.502/64 e art. 9, I, dec. 7.212/10. Esta equiparao, acrescida da referncia constante
do art. 46, II, in fine, levou concluso de que produtos importados esto sujeitos
nova incidncia de IPI na operao de revenda (sada do estabelecimento importador),
ante, supostamente, a ocorrncia de fatos geradores distintos (soluo de consulta n
324/111):
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO
RECEBIDOS
COMO
AGRAVO
REGIMENTAL.
INSTRUMENTALIDADE RECURSAL.
TRIBUTRIO. IPI.
IMPORTADOR
COMERCIANTE.
FATOS
GERADORES.

1 PRODUTOS ESTRANGEIROS. IMPORTAO. EQUIPARAO. Os produtos de


procedncia estrangeira, tributados pelo IPI, esto sujeitos incidncia do imposto por
ocasio do desembarao aduaneiro e no momento de sua sada, a qualquer ttulo, do
estabelecimento importador. O importador equipara-se a estabelecimento industrial,
sendo contribuinte do imposto. Como tal, sujeita-se s respectivas obrigaes
acessrias, como por exemplo a emisso das notas fiscais mencionadas na legislao de
regncia.

DESEMBARAO
ADUANEIRO
E
SADA
DO
ESTABELECIMENTO COMERCIANTE. BITRIBUTAO. NO
OCORRNCIA.
1. possvel receber os embargos de declarao como agravo
regimental, em homenagem fungibilidade recursal e economia
processual, quando ntido o carter infringente. Precedente: EDcl na
Rcl 5.932/SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Seo,
DJe 29.5.2012.
2. Nos termos da jurisprudncia do STJ, os produtos importados esto
sujeitos nova incidncia de IPI na operao de revenda (sada do
estabelecimento importador), ante a ocorrncia de fatos geradores
distintos.
3. Precedentes: REsp 1385952/SC, Rel. Ministro Mauro Campbell
Marques, Segunda Turma, julgado em 3.9.2013, DJe 11.9.2013; REsp
1247788/SC, Rel. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado
em 15/10/2013, DJe 24/10/2013; AgRg no REsp 1384179/SC, Rel.
Ministro Humberto Martins, Segunda Turma,julgado em 22/10/2013,
DJe 29/10/2013.
Embargos de declarao recebidos como agravo regimental, mas
improvido.
(STJ, Segunda Turma, EDcl no REsp 1435282/SC, Rel. Ministro
HUMBERTO MARTINS, DJe 05/05/2014)
RECURSO ESPECIAL. DIREITO TRIBUTRIO. IMPOSTO
SOBRE PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS - IPI. FATO
GERADOR. INCIDNCIA SOBRE OS IMPORTADORES NA
REVENDA DE PRODUTOS DE PROCEDNCIA ESTRANGEIRA.
FATO GERADOR AUTORIZADO PELO ART. 46, II, C/C 51,
PARGRAFO NICO DO CTN. SUJEIO PASSIVA
AUTORIZADA PELO ART. 51, II, DO CTN, C/C ART. 4, I, DA LEI
N. 4.502/64. PREVISO NOS ARTS. 9, I E 35, II, DO RIPI/2010
(DECRETO N. 7.212/2010).
1. Seja pela combinao dos artigos 46, II e 51, pargrafo nico do
CTN - que compem o fato gerador, seja pela combinao do art. 51,
II, do CTN, art. 4, I, da Lei n. 4.502/64, art. 79, da Medida Provisria
n. 2.158-35/2001 e art. 13, da Lei n. 11.281/2006 - que definem a
sujeio passiva, nenhum deles at ento afastados por
inconstitucionalidade, os produtos importados esto sujeitos a uma
nova incidncia do IPI quando de sua sada do estabelecimento
importador na operao de revenda.
2. No h qualquer ilegalidade na incidncia do IPI na sada dos
produtos de procedncia estrangeira do estabelecimento do
importador, j que equiparado a industrial pelo art. 4, I, da Lei n.
4.502/64, com a permisso dada pelo art. 51, II, do CTN.
3. Interpretao que no ocasiona a ocorrncia de bis in idem, dupla
tributao ou bitributao, porque a lei elenca dois fatos geradores
distintos, o desembarao aduaneiro proveniente da operao de
compra de produto industrializado do exterior e a sada do produto
industrializado do estabelecimento importador equiparado a
estabelecimento produtor, isto , a primeira tributao recai sobre o
preo de compra onde embutida a margem de lucro da empresa
estrangeira e a segunda tributao recai sobre o preo da venda, onde
j embutida a margem de lucro da empresa brasileira importadora.
Alm disso, no onera a cadeia alm do razovel, pois o importador na
primeira operao apenas acumula a condio de contribuinte de fato

e de direito em razo da territorialidade, j que o estabelecimento


industrial produtor estrangeiro no pode ser eleito pela lei nacional
brasileira como contribuinte de direito do IPI (os limites da soberania
tributria o impedem), sendo que a empresa importadora nacional
brasileira acumula o crdito do imposto pago no desembarao
aduaneiro para ser utilizado como abatimento do imposto a ser pago
na sada do produto como contribuinte de direito (nocumulatividade), mantendo-se a tributao apenas sobre o valor
agregado.
4. Precedentes: REsp. n. 1.386.686 - SC, Segunda Turma, Rel. Min.
Mauro Campbell Marques, julgado em 17.09.2013; e REsp. n.
1.385.952 - SC, Segunda Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques,
julgado em 03.09.2013. Superado o entendimento contrrio veiculado
no REsp. n.
841.269 - BA, Primeira Turma, Rel. Min. Francisco Falco, julgado
em 28.11.2006.
5. Recurso especial no provido.
(STJ, Segunda Turma, REsp 1429656/PR, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, DJe 18/02/2014)

Entretanto, depreende-se da interpretao sistemtica da legislao do IPI


que, nas hipteses de desembarao de produtos industrializados (hiptese referida no
art. 46, I, CTN), no sobrevm incidncia do imposto, por ocasio da sada do
estabelecimento importador (hiptese referida no art. 46, II, CTN).
No ocorre, afinal, neste nterim, transformao,
montagem, acondicionamento e/ou renovao do produto.

beneficiamento,

Esta exegese ratificada no dec. 7.212/2010, que se refere alternatividade


do fato gerador:
Estabelecimentos Equiparados a Industrial
Art. 9o Equiparam-se a estabelecimento industrial:
I - os estabelecimentos importadores de produtos de procedncia
estrangeira, que derem sada a esses produtos (Lei n 4.502, de 1964,
art. 4, inciso I);
[...]
Contribuintes
Art. 24. So obrigados ao pagamento do imposto como contribuinte:
I - o importador, em relao ao fato gerador decorrente do
desembarao aduaneiro de produto de procedncia estrangeira
(Lei no 4.502, de 1964, art. 35, inciso I, alnea b);
II - o industrial, em relao ao fato gerador decorrente da sada de
produto que industrializar em seu estabelecimento, bem como quanto
aos demais fatos geradores decorrentes de atos que praticar (Lei n
4.502, de 1964, art. 35, inciso I, alnea a);
III - o estabelecimento equiparado a industrial, quanto ao fato gerador
relativo aos produtos que dele sarem, bem como quanto aos demais
fatos geradores decorrentes de atos que praticar (Lei n 4.502, de
1964, art. 35, inciso I, alnea a); e
IV - os que consumirem ou utilizarem em outra finalidade, ou
remeterem a pessoas que no sejam empresas jornalsticas ou editoras,
o papel destinado impresso de livros, jornais e peridicos, quando

alcanado pela imunidade prevista no inciso I do art. 18 (Lei no 9.532,


de 1997, art. 40).
Pargrafo nico. Considera-se contribuinte autnomo qualquer
estabelecimento de importador, industrial ou comerciante, em
relao a cada fato gerador que decorra de ato que praticar (Lei
no 5.172, de 1966, art. 51, pargrafo nico).
Hipteses de Ocorrncia
Art. 35. Fato gerador do imposto (Lei n 4.502, de 1964, art. 2):
I - o desembarao aduaneiro de produto de procedncia
estrangeira; ou
II - a sada de produto do estabelecimento industrial, ou equiparado a
industrial.
Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso I, considerar-se-
ocorrido o respectivo desembarao aduaneiro da mercadoria que
constar como tendo sido importada e cujo extravio ou avaria venham a
ser apurados pela autoridade fiscal, inclusive na hiptese de
mercadoria sob regime suspensivo de tributao (Lei n o 4.502, de
1964, art. 2o, 3o, e Lei no 10.833, de 2003, art. 80).
Art. 36. Considera-se ocorrido o fato gerador:
I - na entrega ao comprador, quanto aos produtos vendidos por
intermdio de ambulantes (Lei n 4.502, de 1964, art. 2 e art. 5,
inciso I, alnea a, e Decreto-Lei no1.133, de 16 de novembro de
1970, art. 1o);
II - na sada de armazm-geral ou outro depositrio do
estabelecimento industrial ou equiparado a industrial depositante,
quanto
aos
produtos
entregues
diretamente
a
outro
estabelecimento (Lei n 4.502, de 1964, art. 2 e art. 5, inciso I, alnea
a, e Decreto-Lei n 1.133, de 1970, art. 1);
III - na sada da repartio que promoveu o desembarao
aduaneiro, quanto aos produtos que, por ordem do importador,
forem remetidos diretamente a terceiros(Lei n 4.502, de 1964, art.
2 e art. 5, inciso I, alnea b, e Decreto-Lei n 1.133, de 1970, art.
1);
IV - na sada do estabelecimento industrial diretamente para
estabelecimento da mesma firma ou de terceiro, por ordem do
encomendante, quanto aos produtos mandados industrializar por
encomenda (Lei n 4.502, de 1964, art. 2 e art. 5, inciso I, alnea
c, e Decreto-Lei n 1.133, de 1970, art. 1);
V - na sada de bens de produo dos associados para as suas
cooperativas, equiparadas, por opo, a estabelecimento industrial;
VI - no quarto dia da data da emisso da respectiva nota fiscal, quanto
aos produtos que at o dia anterior no tiverem deixado o
estabelecimento do contribuinte (Lei n 4.502, de 1964, art. 2 e art.
5, inciso I, alnea d, e Decreto-Lei n 1.133, de 1970, art. 1);
VII - no momento em que ficar concluda a operao industrial,
quando a industrializao se der no prprio local de consumo ou de
utilizao do produto, fora do estabelecimento industrial (Lei n 4.502,
de 1964, art. 2, 1);
VIII - no incio do consumo ou da utilizao do papel destinado
impresso de livros, jornais e peridicos, em finalidade diferente da
que lhe prevista na imunidade de que trata o inciso I do art. 18, ou na
sada do fabricante, do importador ou de seus estabelecimentos
distribuidores, para pessoas que no sejam empresas jornalsticas ou
editoras (Lei no 9.532, de 1997, art. 40);

IX - na aquisio ou, se a venda tiver sido feita antes de concluda a


operao industrial, na concluso desta, quanto aos produtos que,
antes de sair do estabelecimento que os tenha industrializado por
encomenda, sejam por este adquiridos;
X - na data da emisso da nota fiscal pelo estabelecimento industrial,
quando da ocorrncia de qualquer das hipteses enumeradas no inciso
VII do art. 25 (Lei n 9.532, de 1997, art. 39, 4);
XI - no momento da sua venda, quanto aos produtos objeto de
operao de venda que forem consumidos ou utilizados dentro do
estabelecimento industrial (Lei n 4.502, de 1964, art. 2 e art. 5,
inciso I, alnea e, Decreto-Lei n 1.133, de 1970, art. 1, e Lei n
9.532, de 1997, art. 38);
XII - na sada simblica de lcool das usinas produtoras para as suas
cooperativas, equiparadas, por opo, a estabelecimento industrial; e
XIII - na data do vencimento do prazo de permanncia da mercadoria
no recinto alfandegado, antes de aplicada a pena de perdimento,
quando as mercadorias importadas forem consideradas abandonadas
pelo decurso do referido prazo (Decreto-Lei no 1.455, de 1976, art. 23,
inciso II, e Lei no 9.779, de 1999, art. 18, e pargrafo nico).
Pargrafo nico. Na hiptese do inciso VII, considera-se concluda a
operao industrial e ocorrido o fato gerador na data da entrega do
produto ao adquirente ou na data em que se iniciar o seu consumo ou a
sua utilizao, se anterior formalizao da entrega.

Esta interpretao prevaleceu, recentemente, no mbito do STJ, no


julgamento do EREsp 1.411.749/PR:
TRIBUTRIO.
IMPOSTO
SOBRE
PRODUTOS
INDUSTRIALIZADOS.
SADA DO
ESTABELECIMENTO
IMPORTADOR.
A norma do pargrafo nico constitui a essncia do fato gerador do
imposto sobre produtos industrializados. A teor dela, o tributo no
incide sobre o acrscimo embutido em cada um dos estgios da
circulao de produtos industrializados. Recai apenas sobre o
montante que, na operao tributada, tenha resultado da
industrializao, assim considerada qualquer operao que importe na
alterao da natureza, funcionamento, utilizao, acabamento ou
apresentao do produto, ressalvadas as excees legais. De outro
modo, coincidiriam os fatos geradores do imposto sobre produtos
industrializados e do imposto sobre circulao de mercadorias.
Consequentemente, os incisos I e II do caput so excludentes, salvo
se, entre o desembarao aduaneiro e a sada do estabelecimento do
importador, o produto tiver sido objeto de uma das formas de
industrializao.
Embargos de divergncia conhecidos e providos.
(STJ, Primeira Seo, EREsp 1411749/PR, Rel. Ministro SRGIO
KUKINA, Rel. p/ Acrdo Ministro ARI PARGENDLER,
PRIMEIRA SEO, DJe 18/12/2014)
PROCESSUAL
CIVIL.
TRIBUTRIO.
EMPRESA
IMPORTADORA. FATO GERADOR DO IPI. DESEMBARAO
ADUANEIRO.
1. A Primeira Seo, no julgamento do EREsp 1.411.749/PR, de
relatoria do Ministro Srgio Kukina, relator para acrdo

Ministro Ari Pargendler, acrdo pendente de publicao, deu


provimento ao Embargos de Divergncia para fazer prevalecer o
entendimento adotado no REsp 841.269/BA, segundo o qual,
tratando-se de empresa importadora, o fato gerador ocorre no
desembarao aduaneiro, no sendo vivel nova cobrana de IPI
na sada do produto quando de sua comercializao, ante a
vedao do fenmeno da bitributao.
2. Agravo Regimental no provido.
(STJ, Segunda Turma, AgRg no REsp 1461864/RS, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, DJe 09/12/2014)
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. IPI. IMPORTADOR
COMERCIANTE. FATO GERADOR.
DESEMBARAO
ADUANEIRO. SADA DO ESTABELECIMENTO. DUPLA
INCIDNCIA. IMPOSSIBILIDADE. ERESP 1.411.749/PR.
1. A Primeira Seo, no julgamento do EREsp 1.411.749/PR
(acrdo pendente de publicao), de relatoria do Ministro Srgio
Kukina, relator para acrdo Ministro Ari Pargendler, deu
provimento ao embargos de divergncia para fazer prevalecer o
entendimento segundo o qual, tratando-se de empresa
importadora, o fato gerador ocorre no desembarao aduaneiro,
no sendo vivel nova cobrana de IPI na sada do produto
quando de sua comercializao, sob pena de dupla incidncia no
admitida na legislao de regncia.
2. Agravo regimental a que se nega provimento.
(STJ, Segunda Turma, AgRg no AgRg no REsp 1430403/SC, Rel.
Ministro OG FERNANDES, DJe 21/11/2014)
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. IPI.
IMPORTADOR
COMERCIANTE. FATOS GERADORES.
DESEMBARAO
ADUANEIRO. BITRIBUTAO.
OCORRNCIA. ERESP
1.411.749/PR.
A Primeira Seo, no julgamento do EREsp 1.411.749/PR (acrdo
pendente de publicao), de relatoria do Ministro Srgio Kukina,
Relator para acrdo Ministro Ari Pargendler, deu provimento ao
embargos de divergncia para fazer prevalecer o entendimento
adotado no REsp 841.269/BA, segundo o qual, tratando-se de empresa
importadora, o fato gerador ocorre no desembarao aduaneiro, no
sendo vivel nova cobrana de IPI na sada do produto quando de sua
comercializao, ante a vedao do fenmeno da bitributao.
Embargos de declarao acolhidos, com efeitos infringentes.
(STJ, Segunda Turma, EDcl no AgRg no REsp 1455759/PR, Rel.
Ministro HUMBERTO MARTINS, DJe 06/10/2014)

Portanto, tratando-se de empresa importadora o fato gerador ocorre no


desembarao aduaneiro, no sendo vivel, a princpio, nova cobrana do IPI na sada do
produto quando de sua comercializao, ante a vedao ao fenmeno da bitributao.
De fato, no h risco de dano consistente no pagamento do tributo, porm
pretende a impetrante a suspenso da exigibilidade do IPI depositado judicialmente.
Neste caso, o artigo 151, do CTN, prev, como hiptese de suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio, o depsito em dinheiro do montante integral do
tributo questionado (inciso II).

A este respeito, a jurisprudncia pacfica reconhece que constitui direito


subjetivo do contribuinte a possibilidade de efetuar o depsito do montante integral que
lhe esteja sendo exigido e, assim, obter a suspenso da exigibilidade do tributo enquanto
o discute administrativa ou judicialmente (Precedentes: STJ, 2 Turma, REsp
1289977/SP, Rel. Min. MAURO CAMPBELL MARQUES, DJe 13.12.2011; TRF2, 4
Turma Especializada, AG 200902010179330, Des. Fed. LUIZ ANTONIO SOARES, EDJF2R 7.1.2011).
Por fim, ressalte-se que a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio
no dispensa o cumprimento das obrigaes assessrios dependentes da obrigao
principal cujo crdito seja suspenso, ou dela consequentes (art. 151, pargrafo nico,
CTN) e as circunstncias que modificam o crdito tributrio, sua extenso ou seus
efeitos, ou as garantias ou os privilgios a ele atribudos, ou que excluem sua
exigibilidade no afetam a obrigao tributria que lhe deu origem (art. 140, CTN).
Por estas razes, DEFIRO PARCIALMENTE A MEDIDA LIMINAR,
para determinar a suspenso da exigibilidade do Imposto sobre Produtos
Industrializados, incidente na mera sada/revenda dos produtos importados do
estabelecimento da impetrante, que no tenham sofrido qualquer tipo de
industrializao, na medida em que comprovado o depsito judicial do valor
correspondente ao imposto devido.
Intime-se para cumprimento.
Notifique-se a autoridade coatora apontada.
D-se cincia do feito ao rgo de representao da pessoa jurdica
interessada para, querendo, ingressar no feito, na forma do artigo 7, inciso II da lei
12.016/09.
Aps, remetam-se os autos ao Ministrio Pblico Federal, para que se
manifeste no prazo de dez dias, nos termos do artigo 12 do mesmo diploma legal.
Por fim, voltem-me conclusos para sentena.
P. I.