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Instrumentos Financieros

Hbridos
30 de Setiembre de 2010
Roberto Cores

Distincin entre deuda y capital

Las legislaciones del mundo tratan de manera diferenciada la rentas


generadas por instrumentos representativos de deuda, de aquellas
generadas por instrumentos representativos de capital.

Segn las empresas clasificadoras de riesgo, las caractersticas de


un instrumento de capital son las siguientes:
i) No tiene plazo de vencimiento,
ii) No conlleva la exigencia de pagos que puedan derivar en
incumplimiento (default risk); e,
iii) Implica la absorcin de prdidas por parte de los tenedores en
caso de quiebra o liquidacin de la empresa emisora.

Distincin entre deuda y capital

Esta distincin y el consecuente tratamiento tributario opuesto que ha


sido adoptado a nivel mundial respecto de los rendimientos
generados por instrumentos de deuda o por instrumentos de
capital, abren la posibilidad de obtener importantes beneficios
fiscales.

Existen varios economistas que plantean la tesis de descartar la


distincin entre los conceptos de deuda y capital que ha sido
adoptada por las legislaciones del Impuesto a la Renta.

Al respecto, Jeff Strnad resalta la necesidad de promover una


reforma integral a fin de eliminar aquellas diferencias en el
tratamiento tributario de determinadas operaciones que son fuente de
inconsistencias. Strnad, J. (1994) Taxing New Financial Products: A
Conceptual Framework, 46 Stanford Law Review. Pginas 569 a 605.
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Distincin entre deuda y capital


Tratamiento a nivel del sujeto pagador de la renta:

Como regla general, aquellos rendimientos generados por


instrumentos de deuda (inters) pueden ser deducidos por el
pagador para propsitos de la determinacin de su Impuesto a la
Renta, salvo que exista alguna limitacin o restriccin al respecto.

Por otro lado, aquellos rendimientos originados por instrumentos de


capital (dividendos) no tienen la condicin de deducibles para el
Impuesto a la Renta. Ello, debido a que el pago de dividendos es
realizado despus de impuestos y por consiguiente, no tiene la
condicin de deducible.

Distincin entre deuda y capital


Tratamiento a nivel del sujeto receptor de la renta:

Los intereses califican como ingresos gravados con el Impuesto a la


Renta para el acreedor.

A diferencia de lo que ocurre en el supuesto anterior, como regla


general, los dividendos no se encuentran sujetos al Impuesto a la
Renta.
En forma excepcional, empero, este tipo de rendimientos puede estar
sujeto a imposicin en el pas de residencia del perceptor pero con la
posibilidad de aplicar algn mtodo para evitar la doble imposicin
econmica.

Limitaciones a la deducibilidad de intereses

Limitaciones a la deducibilidad de intereses


Existen una serie de mecanismos que limitan la deducibilidad de
intereses:

Regla de subcapitalizacin (thin cap rule)


Earnings stripping rule
Arms length principle
Notional interest deduction

Regla de Subcapitalizacin

Concepto: Excesivos crditos

Objetivo Fiscal: Mayor gasto por intereses

Regla de Subcapitalizacin
Mtodos para prevenir la subcapitalizacin en la legislacin
internacional.

Principio de Libre Concurrencia


Utilizacin de normas de interpretacin econmica

Participacin en beneficios
Retraso en pagos
Pago en acciones

Regla de Subcapitalizacin
Mtodos para prevenir la subcapitalizacin en la legislacin internacional
(Cont.)

Coeficiente de endeudamiento

Ratio: Deuda/Patrimonio

Ratios variables dependiendo de la actividad del


contribuyente

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Regla de Subcapitalizacin en el Per


Artculo 37, inciso a) del Texto Unico Ordenado de la Ley del
Impuesto a la Renta

Sern deducibles los intereses provenientes de endeudamientos de


contribuyentes con sujetos o empresas vinculadas cuando dicho
endeudamiento no exceda del resultado de aplicar el coeficiente 3
(tres) al patrimonio neto del contribuyente al cierre del ejercicio
anterior. Si en cualquier momento del ejercicio el endeudamiento
con sujetos o empresas vinculadas excede el triple de dicho
patrimonio neto, slo sern deducibles los intereses que
proporcionalmente correspondan a dicho monto mximo de
endeudamiento.

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Regla de Subcapitalizacin
Tratamiento tributario de intereses que proporcionalmente
corresponden a exceso de endeudamiento:
9 Dichos intereses no son deducibles para la empresa deudora.
9 Constituyen renta gravable para la empresa acreedora.
9 Si empresa vinculada acreedora es no domiciliada, los referidos
intereses estn afectos a retencin de 30 por ciento. No son
recategorizados como dividendos.

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Interest Stripping Rules (Estados Unidos)


Las reglas del earning stripping limitan la posibilidad que
subsidiarias estadounidenses deduzcan intereses de deuda propia, o
garantizada por, personas vinculadas no residentes (u otras
personas exoneradas de impuestos).
En general, en la Ley, se limita la deduccin de ciertos tipos de
deudas si: (i) el ratio de la deuda/capital en el ejercicio fiscal es
mayor de 1.5 a 1; y, (ii) el gasto neto por intereses (exceso de
inters pagado o devengado sobre el inters incluido en la renta
bruta) excede de la suma del (A) 50% de la renta gravable ajustada
(generalmente, renta gravable computada sin las deducciones para
el gasto neto por intereses, prdidas operacionales netas,
depreciacin, amortizacin y agotamiento) ms (B) el exceso de
intereses deducibles en ejercicios siguientes (carry-forward).

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Interest stripping rules (Alemania)


Restringe el pago de intereses tanto a sujetos vinculados como no
vinculados.
Segn esta regla, se prohbe la deduccin de los denominados
excess net interest expense, los cuales se definen como el exceso
del gasto por intereses respecto de los ingresos por intereses
siempre que, dicho exceso supere el 30% del EBITDA del
contribuyente.
El exceso que no sea deducible en un ejercicio fiscal puede ser
arrastrado para los prximos cinco ejercicios.

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Arms length principle (Reino Unido)


Se determina el mximo importe que puede ser deducido para
propsitos fiscales segn el principio de arms length dispuesto en
las normas sobre precios de transferencia.
El inters ser deducible en la medida que no exceda la capacidad
de endeudarse que tenga ese deudor de tomar deuda con terceros
no vinculados.
Se basa en la comparacin entre la deuda que el contribuyente
puede haber recibido de terceros independientes y la deuda que
tiene de empresas vinculadas.

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Instrumentos Financieros Hbridos

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Instrumentos Financieros Hbridos


Este tipo de instrumentos estn estrechamente ligados con el
concepto de innovacin financiera.
Se dejan de lado los instrumentos clsicos de deuda y capital a fin de
obtener ventajas de tipo:

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Regulatorias
Clasificacin de riesgo
Contables
Tributarias

Instrumentos Financieros Hbridos


Banca de Inversin

Cmo atraer
financiamiento a un
costo menor que el
otorgado a la deuda
ordinaria por parte de
las agencias
clasificadoras de riesgo?

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Como obtener
ventajas tributarias
considerando que dos
pases pueden tener
criterios distintos para
calificar las rentas
generadas por un
instrumento
financiero?

Instrumentos Financieros Hbridos

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Qu son Instrumentos Financieros Hbridos?

Son instrumentos que presentan caractersticas que son, total o


parcialmente, inconsistentes con su forma legal.

Son instrumentos que combinan caractersticas de capital y de


deuda.

Instrumentos Financieros Hbridos


La existencia de un tratamiento diferenciado entre instrumentos de
deuda e instrumentos de capital, puede ser explotada mediante la
configuracin de determinado tipo de instrumentos financieros, los
cuales incluyen caractersticas de deuda y de capital en forma
conjunta.
Con la estructuracin de este tipo de instrumentos, la divisin clsica
adoptada por la legislacin tributaria entre los conceptos de deuda y
capital ha quedado relegada ante la enorme diversidad de
instrumentos financieros disponibles en el mercado internacional. Six,
M. (2009) Hybrid Finance and Double Taxation Treaties, Bulletin for International Taxation. Pg. 22.

Los instrumentos financieros hbridos integran caractersticas de


deuda y capital en un todo, pudiendo originar problemas de
clasificacin entre el pas de la fuente y el pas de residencia del
perceptor de las rentas.

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Instrumentos Financieros Hbridos


Esta situacin podra originarse, por ejemplo, si el pas de la fuente
aplica el criterio de realidad econmica, mientras que el otro pas
sigue un criterio netamente legal o formalista.
Si el rendimiento de un instrumento financiero hbrido es calificado
como inters por el pas de la fuente, mientras que el pas de
residencia del perceptor de la renta lo considera como dividendo
(participation exemption), podra no producirse tributacin en los dos
pases.

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Instrumentos Financieros Hbridos


Principales ejemplos:
Profit Participation Loans: prstamos en los cuales se pacta que el
monto del inters a ser pagado, o inclusive su existencia misma, se
encuentra condicionada a la rentabilidad del negocio del deudor.
Prstamos a largo plazo o perpetuos
Prestamos convertibles o warrant loans

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Instrumentos Financieros Hbridos


Definicin segn la SBS.

Instrumentos que combinan caractersticas de capital y de deuda.


(Resolucin de SBS No. 4727, Reglamento de deuda
subordinada)

Son instrumentos hbridos, entre otros, la deuda subordinada no


redimible, la deuda subordinada convertible obligatoriamente en
acciones, las acciones preferentes perpetuas con derecho a
dividendo acumulativo. (Resolucin de SBS No. 4727,
Reglamento de deuda subordinada)

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Instrumentos Financieros Hbridos


Principales ejemplos:
Deuda subordinada no redimible: deuda subordinada cuyo capital no
se amortiza y genera una rentabilidad peridica de manera perpetua.
(Resolucin de SBS No. 4727, Reglamento de deuda subordinada).
Deuda subordinada convertible obligatoriamente en acciones: deuda
subordinada que con anterioridad a la fecha de su vencimiento o en
esta ltima se convierte en acciones de la empresa emisora de los
instrumentos o receptora del prstamo. (Resolucin de SBS No.
4727, Reglamento de deuda subordinada).
Acciones preferente perpetuas con derecho a dividendos
acumulativos.

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Instrumentos Financieros Hbridos


Criterios generales de clasificacin:
A nivel internacional, se vienen analizando diversos criterios para
clasificar los rendimientos generados por un instrumento financiero
hbrido. Evidentemente, este proceso de clasificacin es complejo por
cuanto la estructura de este tipo de instrumentos se presta a diversas
interpretaciones.
La clasificacin tributaria de los rendimientos generados por un
instrumento financiero hbrido debe seguir un criterio similar al que
utilizan las agencias clasificadoras de riesgo en tanto: no existen
instrumentos totalmente puros de deuda o de capital. De este
modo, cada atributo, sea de deuda o de capital, son agrupados a
cada lado de una balanza. Luego de lo cual, un auditor se encarga de
determinar para que lado sta se debe inclinar Hariton, D. Distinguishing between
equity and debt in the new financial environment. NYU Tax Law Review 49. Pg. 503.

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Instrumentos Financieros Hbridos


Criterios generales de clasificacin:
El instrumento financiero hbrido debe ser analizado en forma
integral. Esto implica que no es recomendable separar cada
componente que forma parte de ste, por cuanto existe el riesgo de
distorsionar la verdadera naturaleza del instrumento.
El punto de partida para efectuar el anlisis debe ser el que
corresponde al tratamiento legal dispuesto en el ordenamiento
jurdico.
Sin embargo, en caso existan inconsistencias, el instrumento deber
ser examinado bajo el principio de realidad econmica.

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Instrumentos Financieros Hbridos


Principales condiciones del instrumento financiero:
Denominacin:

Bono

Acciones
Condiciones vinculadas con el factor riesgo

Condicionada a la existencia de utilidades:


a) Acumulativa
b) No acumulativa

Prelacin
Condiciones vinculadas con el plazo

Perpetuas o a plazos mayores a 50 aos

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Instrumentos Financieros Hbridos


Principales condiciones del instrumento financiero:
Condiciones vinculadas con las posibilidades de control
El proceso de clasificacin de los rendimientos generados por un
instrumento financiero hbrido debe adems considerar, entre otros
aspectos, la estructura corporativa y financiera de la empresa
emisora, as como la relacin existente entre sta y sus inversionistas
o acreedores.

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Caso prctico US - Mxico

Mxico
Holding

Pacto de
recompra

Acciones
preferentes

US 1

US 2

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Prstamo
bancario

Instrumentos Financieros Hbridos

Ley peruana:

El Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta contiene


una definicin del concepto dividendos para propsitos fiscales en el
Artculo 24-A.
Artculo 24-A inciso e) del Texto nico Ordenado de la Ley del
Impuesto a la Renta:
Se entiende como dividendos y cualquier otra forma de
distribucin de utilidades, las participaciones de utilidades que
provengan de partes del fundador, acciones del trabajo y otros
ttulos que confieran a sus tenedores facultades para intervenir en
la administracin o en la eleccin de los administradores o el
derecho a participar, directa o indirectamente, en el capital o en
los resultados de la entidad emisora.

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Instrumentos Financieros Hbridos

Ley peruana:

El Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta contiene


una definicin del concepto intereses para propsitos fiscales en el
Artculo 26.

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En todo caso, se considerar inters, la diferencia entre la


cantidad que recibe el deudor y la mayor suma que devuelva, en
tanto no se acredite lo contrario.

Instrumentos Financieros Hbridos

El Modelo OCDE no contiene un tratamiento especfico para los


instrumentos financieros hbridos.

En cada caso en concreto, deber verificarse si resulta aplicable el


Artculo 10 sobre dividendos o el Artculo 11 sobre intereses.

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Instrumentos Financieros Hbridos


La definicin de dividendos del Artculo 10 del Modelo OCDE
contiene una remisin a la legislacin interna del Estado de la
fuente para aquellas rentas de otras participaciones sociales.
Sin embargo, no queda clara la definicin de que se entiende por
aquellas rentas de otras participaciones sociales.

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Instrumentos Financieros Hbridos


Definicin de Dividendos en los CDI celebrados por el Per:
Canad: El trmino dividendos en el sentido de este Artculo
significa los rendimientos de las acciones u otros derechos, excepto
los de crdito, que permitan participar en los beneficios, as como los
rendimientos de otros derechos sujetos al mismo rgimen fiscal que
los rendimientos de las rentas de las acciones por la legislacin del
Estado del que la sociedad que hace la distribucin sea residente.
Chile: El termino dividendos en el sentido de este Artculo significa
las rentas de las acciones u otros derechos, excepto los de crdito,
que permitan participar en los beneficios, as como las rentas de
otros derechos sujetos al mismo rgimen tributario que las rentas de
las acciones por la legislacin del Estado del que la sociedad que
hace la distribucin sea residente.

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Instrumentos Financieros Hbridos


Definicin de Dividendos en los CDI celebrados por el Per:
Brasil: El termino dividendos, en el sentido de este Artculo,
significa las rentas de las acciones, acciones de goce u usufructo
sobre acciones, de las partes de minas, de las partes de fundador y
otros derechos, excepto los de crdito, que permitan participar en los
beneficios, as como los rendimientos de otras participaciones
sociales sujetos al mismo rgimen tributario que las rentas de las
acciones por la legislacin del Estado del que la sociedad que hace
la distribucin sea residente.
Comunidad Andina (Colombia, Ecuador y Bolivia): no se define el
trmino dividendos.

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Definicin de Intereses en los tratados celebrados por el Per:
Canad: Las rentas de crditos de cualquier naturaleza, con o sin
garanta hipotecaria, y en particular, las rentas de valores pblicos y
las rentas de bonos y obligaciones, incluidas las primas y lotes
unidos a esos valores, bonos y obligaciones, as como cualquier otra
renta que la legislacin del Estado de donde procedan los intereses
asimile a las renta de las cantidades dadas en prstamo. No incluye a
las rentas de transporte martimo y areo y de dividendos.
Chile: Las rentas de crditos de cualquier naturaleza, con o sin
garanta hipotecaria, y en particular, las rentas de valores pblicos y
las rentas de bonos y obligaciones, as como cualquiera otra renta
que la legislacin del Estado de donde procedan los intereses asimile
a las rentas de las cantidades dadas a prstamo. No incluye a los
dividendos

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Instrumentos Financieros Hbridos


Definicin de Intereses en los tratados celebrados por el Per:
Brasil: Las rentas de crditos de cualquier naturaleza, con o sin
garanta hipotecaria, y en particular, las rentas de valores pblicos y
las rentas de bonos y obligaciones, as como cualquier otra renta que
la legislacin tributaria del Estado de donde procedan los intereses
asimile a las rentas de las cantidades dadas a prstamo.
Comunidad Andina (Colombia, Ecuador y Bolivia): El trmino
intereses significa los rendimientos de cualquier naturaleza,
incluidos los rendimientos financieros de crditos, depsitos y
captaciones realizados por entidades financieras privadas, con o sin
garanta hipotecaria, o clusula de participacin en los beneficios del
deudor, y especialmente, las rentas provenientes de fondos pblicos
(ttulos emitidos por entidades del Estado) y bonos y ttulos. Las
penalizaciones por mora en el pago atrasado no se consideran
intereses a efecto del presente articulado.

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German Austria Treaty:

Income from shares, jouissance shares or jouissance rights, mining


shares, founders shares or other income which is subjected to the
same taxation treatment as income from shares by the laws of the
State of which the company making the distribution is a resident.
The Netherlands US Treaty:

The term dividends as used in this Convention means income from


shares or other rights participating in profits, as well as income from other
corporate rights which is subjected to the same taxation treatment as
income from shares by the laws of the State of which the company
making the distribution is a resident. For the purposes of this
paragraph, the term dividends also includes, in the case of the
Netherlands, income from debt claims that is subjected to the same
taxation treatment as income from shares and, in the case of the
United States, income from debt obligations carrying the right to
participate in profits.
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Instrumentos Financieros Hbridos


United States Model Income Tax Convention

Income from shares or other rights, not being debt-claims,


participating in profits, as well as income that is subjected to the
same taxation treatment as income from shares under the laws
of the State of which the payer is a resident.

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Caso prctico US - Mxico

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Una Holding mexicana invierte en un Instrumento Financiero


Hbrido (IFH) de una empresa vinculada residente en US (US 2).
El IFH (acciones preferentes) estn sujetas a un pacto de
recompra entre la Holding mexicana y la US 1 (quien control a US
2 de manera directa).
Para Mxico el IFH es considerado como un instrumento de
capital (Prevalece forma sobre sustancia).
Para US el IFH es considerado como un instrumento de deuda
(Prevalece sustancia sobre forma).

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Caso prctico US - Mxico

Implicancias tributarias en US:


Los pagos del instrumento se consideran como intereses que
son deducibles para US 1 si el arms lenght principle y las
reglas de subcapitalizacin se cumplen.
Retencin reducida por aplicacin del convenio.

Implicancias tributarias en Mxico:


Las rentas de la Holding mexicana provenientes del IFH sern
tratadas como dividendo. A su vez, la Holding mexicana podr
deducir los intereses provenientes del prstamo bancario con
un tercero, de acuerdo con la legislacin mexicana.
Posibilidad de utilizar el crdito indirecto.

Gracias!