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rbitro mico:
Dr. Juan Huamani Chvez.
Demandante:
Ingeniero Jos Luis Bendayan Miguel
En adelante el Contratista
Demandado:
Municipalidad Provincial de Requena
En adelante la Entidad
rbitro nico:
Juan Huaman Chvez
Secretario Arbitral:
Miguel ngel Villa Vega
I.
ANTECEDENTES
1. Con fecha 27 de diciembre de 2010, se suscribi el Contrato de Servicio de Consultora de
Obras' derivado de la Adjudicacin Directa Selectiva N 0006-2010-MPR/C Contratacin
del Servicio de Consultora de Obras para la elaboracin de estudios de Inversin Pblica a
nivel de Expediente Tcnico de la obra: "Mejoramiento y Ampliacin de 03 aulas de la IEPI
N 392 PP.JJ. Sinchi Roca Distrito de Requena, Provincia de Requena Loreto" entre el
Ingeniero Jos Luis Bendayan Miguel y la Municipalidad Provincial de Requena.
ti
el edio Probatorio "5.1." del escrito de Demanda de fecha 18 de noviembre de 2011.
Ver Clausula Vigsima del Contrato de Servicio de Consultora de Obras, ubicado en el Medio
rio "5.1." del escrito de Demanda de fecha 18 de noviembre de 2011.
3. Con fecha 28 de noviembre de 2011, y dentro del plazo concedido para ello, la
Municipalidad Provincial de Requena contest la demanda, negndola en todos sus
extremos y solicitando que la misma sea declarada infundada. Dicho escrito fue provedo y
puesto en conocimiento de la contraria mediante Resolucin N 02 de fecha 29 de
noviembre de 2011. Asimismo, mediante dicha resolucin se cit a las partes a la
Audiencia de Conciliacin, Determinacin de Puntos Controvertidos y Admisin de Medios
Probatorios para el da mircoles 07 de diciembre de 2011 a horas 12:40 p.m., a efectos de
(i) Determinar las cuestiones que sern materia de pronunciamiento del rbitro nico; (iD
Admitir o rechazar los medios probatorios ofrecidos por las partes; y (iii) Disponer, de
estimarlo conveniente, la realizacin de una o ms audiencias referidas a las cuestiones
que sern materia de pronunciamiento por el rbitro nico.
4.
5.
- De la parte Demandante:
Se admiten los medios probatorios ofrecidos por el Ingeniero Jos Luis Bendayan
Miguel en su escrito de demanda arbitral, ingresado con fecha 18 de noviembre de
2011, y mencionados en el acpite "5.- MEDIOS PROBATORIOS", descritos en los
numerales que van del "5.1" al "5.7".
41110
De la parte Demandada:
La Municipalidad Provincial de Requena en su escrito de contestacin de demanda
presentado el 28 de noviembre de 2011, precis en el acpite "III. MEDIOS
PROBATORIOS" de dicho escrito, que hacen suyos los medios probatorios ofrecidos
por la demandante en su escrito de demanda, de lo cual se dej constancia mediante
la presente acta.
7. Cabe sealar, que en relacin a los medios probatorios ofrecidos por las partes y sobre la
base del principio de la amplitud de la prueba que se aplica en todo procedimiento arbitral,
este rbitro nico deja constancia que no se ha generado nulidad alguna en el presente
proceso arbitral y que se han actuado todos los medios probatorios presentados, los que
han sido evaluados en su integridad por este Tribunal Arbitral Unipersonal.
8. Debe precisar que en la referida Audiencia, el rbitro nico decide declarar el cierre de la
etapa probatoria del presente arbitraje, debido a que todos los medios probatorios obrantes
en el expediente son meramente documentales; por lo que, prosiguiendo con el trmite del
proceso, correspondera qe se otorgue a ambas partes el plazo correspondiente para que
presenten sus alegaciones y conclusiones finales por escrito.
9. Sin embargo, ambas partes de comn acuerdo solicitaron al rbitro nico que la
presentacin de sus alegatos y conclusiones finales por escrito sean reemplazados por una
audiencia de informes orales, solicitando adems que la misma sea realizada en dicho
acto, peticin que es aceptada por el rbitro nico.
10. En vista de lo anterior, se llev a cabo la Audiencia de Informes Orales, diligencia en la cual
se dej constancia de la asistencia de ambas partes. En dicha audiencia, se otorg el uso
de la palabra a cada parte, realizando el rbitro nico las preguntas pertinentes, las
mismas que fueron respondidas por stas; asimismo, en dicha audiencia se fij el plazo
para laudar en veinte (20) das hbiles contados a partir del da hbil siguiente de notificada
as partes con la presente acta.
4
111.
(i)
Que, el rbitro nico se constituy de conformidad con el convenio arbitral suscrito por
las partes, habiendo sido designado por acuerdo expreso de ambas partes.
(ii) Que, en ningn momento se recus al rbitro nico, o se impugn o reclam contra las
disposiciones de procedimiento dispuestas en el Acta de Instalacin.
(iii) Que el Contratista present su demanda dentro de los plazos dispuestos.
(iv) Que, la Entidad fue debidamente emplazada con la demanda y ejerci plenamente su
derecho de defensa, habiendo cumplido con presentar su contestacin de demanda
dentro del plazo correspondiente.
(v) Que, las partes tuvieron plena oportunidad para ofrecer y actuar todos sus medios
probatorios, as como tuvieron la facultad de presentar alegatos o solicitar el uso de la
palabra para informar ante el rbitro nico, lo que sucedi a travs de la Audiencia de
Informes Orales.
(vi) Que, el rbitro nico ha procedido a laudar dentro de los plazos establecidos en las
reglas del proceso, los cuales fueron aceptados por las partes.
Asimismo, debe tenerse en cuenta, en relacin a las pruebas aportadas al arbitraje, que en
aplicacin del Principio de "Comunidad o Adquisicin de la Prueba", las pruebas ofrecidas
por las partes, desde el momento que fueron presentadas y admitidas como medios
probatorios, pasaron a pertenecer al presente arbitraje y, por consiguiente, pueden ser
utilizadas para acreditar hechos que incluso vayan en contra de los intereses de la parte
que la ofreci. Ello concuerda con la definicin de dicho principio que establece que:
"... la actividad probatoria no pertenece a quien la realiza, sino, por el contrario, se
considera propia del proceso, por lo que debe tenrsele en cuenta para determinar la
existencia o inexistencia del hecho a que se refiere, independientemente de que
beneficie o perjudique los intereses de la parte que suministr los medios de prueba o
an de la parte contraria. La prueba pertenece al proceso y no a la parte que lo
propuso o lo proporcion".3
Con Carta s/n de fecha 23 de diciembre de 2010, el Contratista remite a la Entidad los
documentos para la firma del Contrato.
A travs de Carta s/n de fecha 25 de enero de 2011, el Demandante remiti a la Entidad
Demandada el Expediente Tcnico; sealando el Ingeniero Jos Luis Bendayan Miguel
que sobre dicho expediente no se ha emitido pronunciamiento alguno.
TARAMONA HERN
p. 35.
En igual sentido, sealan que el Comit Especial, al otorgarles la Buena Pro, ha realizado
la convalidacin del acto, puesto que los errores de incongruencia de la Propuesta
Tcnica, no es un vicio esencial y mucho menos se ha omitido presentar la
documentacin esencial.
De todo lo expuesto, el Contratista seala que de manera ilegal la Entidad emite la
Resolucin de Alcalda N 056-2011-A-MPR de fecha 04 d febrero de 2011, la misma que
indica deviene en nula e ineficaz por haberse dictado en contravencin a la Ley de
Contrataciones del Estado y su Reglamento.
Por otro lado, solicita que se ordene a la Entidad contratante la aprobacin del
Expediente Tcnico, sobre el cual no se ha recibido observacin alguna y, en
consecuencia, se ordene a la Entidad el pago por concepto de los servicios de
consultora de obra ascendente a la suma de S/. 20,269.24 (Veinte Mil Doscientos
Sesenta y Nueve con 24/100 Nuevos Soles), ms los intereses que se generen hasta la
fecha de pago.
Al respecto, el Contratista seala que con carta s/n de fecha 25 de enero de 2011
remitieron a la Entidad el Expediente Tcnico, no emitindose pronunciamiento alguno
hasta la fecha, ante lo cual la Entidad deber cumplir con el pago respectivo, ya que el
lo
Que, en ese sentido, se puede advertir que este principio reviste y otorga la calidad de
veraces a los documentos y declaraciones hechas por los administrados al momento de
realizar los procedimientos administrativos correspondientes, presuncin que ostenta el
carcter de provisorio dado que la misma norma establece que procede la prueba en
contrario, prueba que es posterior, frente al otorgamiento provisorio de veracidad de
dichas actuaciones, antes indicado.
Dicha calidad de veracidad que en primera instancia, al amparo del artculo citado,
ostentan las actuaciones realizadas por los administrados, supone una inversin en la
carga de la prueba en el procedimiento, sustituyendo la tradicional prueba previa de
veracidad a cargo del administrado, por la acreditacin de la falsedad a cargo de la
Administracin, en va posterior.
Asimismo, tambin es pertinente citar el artculo 56 de la Ley de Contrataciones del
Estado, el cual establece lo siguiente:
Despus de celebrados los contratos, la Entidad podr declarar la nulidad
de oficio en los siguientes casos:
a) Por haberse suscrito en contravencin con el artculo 10 de la presente
norma;
b) Cuando se verifique la transgresin del principio de presuncin de veracidad
durante el proceso de seleccin o para la suscripcin del contrato;
c) Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trmite un
recurso de apelacin; o,
d) Cuando no se haya utilizado el proceso de seleccin correspondiente.
(...)"
En igual sentido, el artculo 144 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
seala que:
1.
"Son causales de nulidad de oficio del contrato las previstas por el artculo 56
de la Ley, para lo cual la Entidad cursar carta notarial al contratista
adju ta do copia fedateada del documento que declara la nulidad del contrato.
11
En ese mismo sentido, el Dr. Juan Carlos Morn Urbina respecto al principio de
presuncin de veracidad nos seala lo siguiente:
"La presuncin de veracidad es un principio informador de las relaciones entre
De otro lado, el Dr. Jess Crdova Schaefer seala lo siguiente respecto a este supuesto
de nulidad de oficio el contrato:
"(...) cuando exista una falta al principio de presuncin de veracidad, el cual se
configura en los casos en los que el postor presente documentacin falsa o
inexacta a la Entidad, o al RNP en el momento de su inscripcin."5
CRDOVA SCHA FER, Jess. La nueva Ley de Contrataciones del Estado Estudio Sistemtico. Lima.
Editorial: Ediciones(Ca allelp Bustamante. 2009. pp. 211 y 212.
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Ms bien, cabe citar lo indicado por la Entidad en la Clusula Vigsimo Segunda la misma
que precisa lo siguiente:
"Que, sin embargo es de observarse de lo propuesto por el postor ganador
Ingeniero JOSE LUIS BENDAYAN MIGUEL en los factores "E" MEJORAS A
LAS CONDICIONES PREVISTAS EN LAS BASES y "F" OBJETO DE LA
CONVOCATORIA, que ste realiza propuestas que incumplen los dispositivos
glosados y especficamente las reglas previstas en inciso d), numeral 2.5.1. del
captulo 11 de las Bases Administrativas de la Adjudicacin Directa Selectiva N
0006-2010-MPR/C, por consiguiente dicha propuesta AL NO TENER
CONGRUENCIA CON EL PROYECTO DE INVERSIN A EJECUTARSE
DESNATURALIZAN EL REQUERIMIENTO EFECTUADO Y LAS EXIGENCIAS
DE LAS BASES y por lo tanto en aplicacin de estos dispositivos no debi ser
aceptada, calificada, y menos haber servido para darlo como ganador de la
Buena Pro (...)"
De lo expuesto, cabe precisar que lo alegado por la Entidad para declarar la Nulidad de
Oficio del contrato en controversia no viola o transgrede el principio de presuncin de
veracidad, puesto que si bien es cierto los factores "E" y "F",besto es MEJORAS A LAS
CONDICIONES PREVISTAS EN LAS BASES Y OBJETO DE LA CONVOCATORIA de la
propuesta presentada por el contratista, no guardan relacin con el proyecto previsto en la
Bases Administrativas, ello no configura en la causal antes mencionada, porque como ya
se seal, esteWYlcipio se transgrede nicamente cuando el contratista haya presentado
\
14
Entidad e
Por ltimo, el inciso d) del artculo 56 de la Ley de Contrataciones del Estado seala que
tambin se declarar la Nulidad de Oficio del Contrato suscrito cuando no se haya
utilizado el proceso de seleccin correspondiente.
Que, sin embargo se advierte que de la revisin de la Resolucin de Alcalda N 056-2011A-MPR, la Entidad no fundament la Nulidad de Oficio del contrato materia de
controversia en la causal citada y, adems en la contestacin de demanda tampoco alega
este inciso; lo cual demuestra que dicho supuesto previsto en la norma no se ha
configurado en el presente caso.
2.1 POSICIN D
CONTRATISTA
Y DE LA ENTIDAD
\
Z
\
16
'
Tal y como se ha indicado en el desarrollo del primer punto controvertido, las razones
expuestas por la Entidad en la Resolucin de Alcalda N 056-2011-A-MPR, para
declarar la Nulidad de Oficio del contrato materia de controversia en el presente arbitraje,
no tienen ningn respaldo legal, puesto que las incongruencias entre la Propuesta del
Contratista y las Bases Administrativas del Proceso de Seleccin, generadas por un error
involuntario por parte del propio Contratista, no se encuentran en ninguno de los
supuestos previstos en la Ley de Contrataciones como causal de declaracin de nulidad
de oficio.
En otras palabras, y como ya se ha sealado precedentemente, la Entidad invoca el
inciso b) del artculo 56 de la Ley de Contrataciones del Estado para precisar que al
existir incongruencias entre la Propuesta del Contratista y las Bases del proceso, este
hecho configura la transgresin del principio de presuncin de veracidad y, por ello,
resuelve declarar la Nulidad de Oficio del contrato materia de controversia; sin embargo,
conforme se colige del anlisis realizado respecto de la primera pretensin de la
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contado
Ahora bien, para poder determinar el tipo de intereses, describiremos a continuacin los
mismos, para posterior a ello, poder determinar cul es el que corresponde al presente
caso.
El ordenamiento peruano ha establecido dos tipos de intereses: el inters compensatorio
y el moratorio. El primero se da cuando se constituye la contraprestacin por el uso del
dinero o de cualquier otro bien. En cambio, el inters es moratorio cuando tiene por
finalidad indemnizar la mora en pago, conforme a lo dispuesto en el artculo 1242 del
Cdigo Civil.
Habiendo definido ambos tipos de intereses, queda claro que para la aplicacin de los
mismos en el presente arbitraje, corresponder aplicar solamente los moratorios, en
tanto lo que se busca es reparar los daos y perjuicios por el retraso en la ejecucin de
una obligacin.
El .ubrayado es nuestro.
19
Asimismo, el artculo 1246 del Cdigo Civil ha establecido que si los contratantes no
pactan el pago de un inters moratorio, el deudor se encontrar obligado al pago de un
determinado tipo de inters por causa de mora, que segn sea el caso, se tratar del
inters compensatorio (pactado) o del inters legal. En ese sentido, siendo que el
Contratista y la Entidad no han pactado ningn tipo de inters, y atendiendo a lo
establecido en el artculo 48 de la Ley de Contrataciones del Estado, nos regiremos por
los intereses legales a los que hace alusin el artculo 1246 del Cdigo Civil. Al
respecto, el artculo 1244 del mismo cuerpo normativo, nos precisa que la tasa de
inters legal ser fijada por el Banco Central de Reserva del Per.
FERNNDEZ FERNNDEZ, Csar, "Inters por Mora". En: Cdigo Civil Comentado: comentan 209
especialistas en las diversas materias del derecho civil. Lima: Gaceta Jurdica, 2007, p. 418.
10
El subrayado es nuestro.
20
"En las obligaciones de dar suma de dinero cuyo monto requiera ser
determinado mediante resolucin judicial, hay mora a partir de la fecha de la
citacin con la demanda (...)".
Por tanto, siendo as corresponde determinar desde que momento la Entidad debi
efectuar el pago por concepto de la entrega del Expediente Tcnico, la cual se realiz
con fecha 25 de enero de 2011, conforme al cargo que obra en el expediente.
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Por tanto, este Tribunal Arbitral Unipersonal considera que pese a que la presentacin
del Expediente Tcnico se realiz el da 25 de enero de 2011, la conformidad por la
recepcin del servicio no fue llevado a cabo por la Entidad dentro del plazo establecido
para tal efecto y, por lo tanto, el Contratista no pudo hacer entrega de la factura por el
pago de dicho concepto, por lo que corresponde, entonces, indicar que siendo que en
esta pretensin el Contratista solicita tambin el pago de los intereses generados,
corresponde entonces contabilizar dichos intereses a partir del 19 de noviembre de 2011
en la medida que con fecha 18 de noviembre se present la demanda arbitral hasta
la fecha de pago.
Para ello, y siendo que los intereses a los que hacemos alusin, se trata de intereses por
mora, se debern determinar desde cundo la Entidad incurri en sta. En ese sentido,
se advierte que las partes no han pactado nada al respecto; sin embargo, tenemos el
artculo 1334 del Cdigo Civil dispone que:
"En las obligaciones de dar suma de dinero cuyo monto requiera ser
determinado mediante resolucin judicial, hay mora a partir de la fecha de la
citacin con la demanda (...)"
De lo expuesto, se desprende que los intereses moratorios para cuyo clculo se aplicar
la tasa de inters legal, se debern computar a partir del da siguiente de la fecha de
presentacin de la demanda para someter a arbitraje la controversia surgida en torno al
pago de los servicios prestados por el Contratista correspondiente a la Elaboracin del
Expediente Tcnico de la Obra.
22
3.
El demandante refiere que las controversias surgidas con la Entidad, les ha generado un
perjuicio frente a las empresas del sistema financiero nacional, debido a que al tomar
conocimiento de ello, stas elevaron su calificacin de riesgo exigindoles gravar nuevos
inmuebles para la cobertura de sus garantas emitidas.
El numeral 1) del artculo 72 del Decreto Legislativo N 1071 dispone que el rbitro
nico se pronunciar en el laudo arbitral sobre los costos indicados en el Artculo 70 del
citado cuerpo legal. Asimismo, el numeral 1) del Artculo 73 seala que el rbitro nico
deben tener presente, de ser el caso, lo pactado en el convenio arbitral; adems, tal
norma legal establece que si el convenio arbitral no contiene pacto alguno sobre los
gastos, los costos del arbitraje sern de cargo de la parte vencida; sin embargo, el
rbitro nico podr distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si estiman que el
prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
En el presente caso no se ha establecido pacto alguno acerca de los costos y costas del
arbitraje. Atendiendo a esta situacin, corresponde que el rbitro nico se pronuncie
sobre este tema de manera discrecional y apelando a su debida prudencia.
Considerando el resultado del arbitraje que en puridad, desde el punto de vista del
Tribunal Arbitral Unipersonal, no puede afirmarse que existe una "parte perdedora", en
vista de que ambas partes tuvieron motivos suficientes y atendibles para litigar, habida
cuenta de que deban defender sus pretensiones en la va arbitral, atendiendo al buen
comportamiento procesal de las partes y a la incertidumbre jurdica que exista entre
ellas, corresponde disponer que cada de una de las partes asuma los costos del
presente arbitraje; en consecuencia, cada parte debe asumir el pago de la mitad de los
gastos arbitrales decretados en este arbitraje (entindase los honorarios del rbitro
nico y de la Secretara Arbitral); as como los costos y costas en que incurrieron o
debieron de incurrir como consecuencia del presente arbitraje.
Para ello, resulta pertinente citar a los doctores Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo
Freyre1:
"(...) Debe quedar claro que el pago de intereses es susceptible de aplicarse a
todo tipo de deudas, entindase: deuda pecuniaria o dineraria y deuda no
pecuniaria o de valor (...).
Cit.
24
Por tal motivo, no encontrndonos frente a una deuda, debido a que ambas partes
asumirn sus gastos derivados del presente arbitraje, no corresponde el pago de los
respectivos intereses para ninguna de las partes.
El subrayado es nuestro.
25
La Entidad seala que la fundamentacin legal formulada por el Contratista, basas en los
Artculos 1969 y 1985 del Cdigo Civil referidas a la responsabilidad del causante de
daos, se da en el mbito extracontractual no en el presente. Asimismo, precisa que
conforme es sabido, dicho tema no tiene nada que ver con la presente controversia que
se deriva de la discusin de la validez o no del Contrato,
iento que debe ocasionar un dao; tercero, debe existir una relacin de
26
Ahora bien, hay que tener presente que el monto indemnizatorio en el campo
extracontractual no depende de la culpabilidad del autor del acto, mientras que en el
campo contractual el monto depende del dao y la culpabilidad del deudor, pues ser
mayor si es producto de culpa grave o dolo, y ser menor si es producto de culpa leve.
evidentemente, una indemnizacin por los supuestos daos y perjuicios que le estara
ocasionando por la declaracin de Nulidad de Oficio del Contrato; daos que, como se
ha indicado, seran, de probarse, claramente originados por el supuesto incumplimiento
de las obligaciones contractuales de la Municipalidad Provincial de Requena.
En ese sentido, este rbitro nico considera que la pretensin indemnizatoria debe ser
declarada infundada.
Estando a las consideraciones precedentes el rbitro nico, en Derecho y dentro del plazo
fijado para tales efectos, RESUELVE:
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los servicios de consultora, los cuales ascienden a la suma de S/. 20,269.24 (Veinte Mil
Doscientos Sesenta y Nueve con 24/100 Nuevos Soles); asimismo, la Municipalidad Provincial
de Requena tambin deber asumir a favor del Ingeniero Jos Luis Bendayan Miguel, el pago
de los intereses legales que se generen, computados desde el da siguiente a la presentacin
de la demanda arbitral, esto es el da 19 de noviembre de 2011 hasta la fecha efectiva de
pago.
TERCERO.- DISPONER que el Ingeniero Jos Luis Bendayan Miguel y la Municipalidad
Provincial de Requena asuman cada una de ellas y directamente, los gastos arbitrales que les
corresponda sufragar (50% a cargo de cada una de ellas); as mismo, establzcase que cada
una de las partes deber asumir los gastos de asesora legal en que hubieran incurrido a raz
del presente arbitraje; en consecuencia, no corresponde el reconocimiento de intereses
, respectivos en relacin a los montos asumidos por cada parte.
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MIG.0 1_ A 1
VI -LA VEGA
Secretari Aritral
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