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2 9 ABR 2011

OFICIO

NJ'J0 _2011-SERVIR/PE

Seor
JAVIER TORRES RODAS

Sector 6 Grupo 3A Mz. E Lt. 11

Villa El Salvador.Asunto

Consulta sobre personal de confianza

Referencia

Carta s/n del 20 de marzo de 2011

Tengo el agrado de dirigirme a usted, con la finalidad de dar respuesta al documento

de la referencia, mediante la cual solicita se absuelva una consulta sobre si todos los
cargos de gerentes y subgerentes del Concejo Municipal de Villa El Salvador, de
acuerdo a la normativa vigente, ser considerados funcionarios pblicos, teniendo en
consideracin que el total de trabajadores permanentes en dicha institucin es de 130.
Al respecto, adjunto al presente el Informe Legal N 368-2011-SERVIR/GG-OAJ de la
Oficina de Asesora Jurdica de la Autoridad Nacional del Servicio Civil, el mismo que
cuenta con la conformidad de la Gerencia de Polticas de Gestin de Recursos
Humanos, mediante el cual se atiende la solicitud .
Sin otro particular quedo de usted,
Atentamente,

EBO/MBT/JVM
Reg. N2

Autoridad Nacional : , . presidencia .; ,: :;.

del servicio 'dvi >~: ~\:: <. , ~Ejij:~~jta:;~r,;_ . :.

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"

"Ao del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
Lima,

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27387-2011

www.servir.gob.pe

Pasaje Francisco de Zela 150

Piso 10, Jess M ari a
Lima 11, Per
T: Sl-1-2063370

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Presidencia
del Consejo de Ministros
" Decen io de las Personas con Discapacidad en el Per"
" Ao del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
INFORME LEGAL N

i(..)

-2011-SERVIR/GG-OAJ

MARIANA BALLN TALLADA

Gerente de Polticas de Gestin de Recursos Humanos

De

JOS VALDIVIA MORN

Jefe (e) de la Oficina de Asesora Jurdica

Asunto

Consulta de servidores de la Municipalidad Distrital Villa El

Salvador

Referencia

Carta s/n del 20 de marzo de 2011

Descriptor

Personal de confianza

Fecha

Lima,

Me dirijo a usted con relacin al documento de la referencia, mediante el cual los

seores Javier Torres Rodas, Noem Soria Arvalo, Noelia Morales Yarlaque, Alcides
Meja Da z y Edgar Ramos Meza, en su calidad de servidores de la Municipalidad
Distrital Villa El Salvador, solicitan opinin sobre la clasificacin de los funcionarios
pblicos . Al respecto, manifiesto lo siguiente:

l.

Antecedentes y Base Legal

1.1 Con la Carta s/n del 20 de marzo de 2011, seores Javier Torres Rodas, Noem
Seria Arvalo, Noelia Morales Yarlaque, Alcides Meja Daz y Edgar Ramos Meza,
en su calidad de servidores de la Municipalidad Distrital Villa El Salvador, solicitan
se absuelva una consulta sobre si todos los cargos de gerentes y subgerentes del
mencionado gobierno local, pueden, de acuerdo a la normativa vigente, ser
considerados funcionarios pblicos, teniendo en consideracin que el total de
trabajadores permanentes en dicha institucin es de 130.
1.2 El art culo 4 del Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado mediante
Decreto Supremo N 005-90-PCM, establece : " Considrase funcionario al
ciudadano que es elegido o designado por autoridad competente, conforme al
ordenamiento legal, para desempear cargos del ms alto nivel en los poderes

Pblicos y los organismos con autonoma. Los cargos polticos y de confianza son
los determinados por Ley. " 1
1

A manera de comentario mencionamos que el artculo 50 del Decreto Legislativo N 560, Ley del Poder
Ejecutivo. es tableca que " Todos los cargos mencionados en el presente Tirulo son de confianza. l o son

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Presldenda

~l .consejo de Ministros
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"
"Ao del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
El artculo 12 de la misma norma establece que son criterios para determinar la
situacin de confianza:
a) El desempeo de funciones de jerarqua, en relacin inmediata con el ms alto
nivel de la entidad .
b) El desempeo de funciones de apoyo directo o asesora a funcionarios del ms
alto nivel.
c) El desempeo de funciones que tienen accin directa sobre aspectos
estratgicos declarados con anterioridad que afectan los servicios pblicos o el
funcionamiento global de la entidad pblica.
1.3 El Manual Normativo de Personal N 002-92-DNP, " Desplazamiento de Personal"
aprobado por Resolucin Directora! N 013-92-INAP/DNP, dispone en su numeral
3.1.9: "Tambin pueden ser cargos pblicos de confianza los que cada sector

determine por Resolucin del Titular. Estos cargos pueden ser los de categora
remunerativa de F-1, F-2 y F-3, que cuenten con unidad orgnica bajo su mando,
ejercicio efectivo de la funcin directiva, decisin en el rea de su competencia y
que se encuentren vacantes, en el momento de la designacin.
11

1.4 La Ley N 28175 - Ley Marco del Empleo Pblico, en su artculo 4 seala lo
siguiente:

({!)
,,___.,,

"Artculo 4 . - Clasificaci n
El personal del empleo pblico se e/osifica de lo siguiente manera :
l.
Funcionario pblico.- El que desarrolla funciones de preem in encia polt ico, recon ocida
por norma expresa, que representan al Estada o a un sector de la poblacin, desarrollan
polticas del Estada y/a dirig en organismos o entidades p blicas.
El Funcionario Pblico puede ser:
a) De eleccin popular directa y universal o confianza poltico originaria.
b) De nombramiento y remocin regulados.
c) De libre nombramiento y remocin .
2.
Empleado de confianza.- El que desempea cargo de confianza tcnico o polt ico,
distinto al del funcionario pblico. Se encuentra en el entorno de quie n lo designa o
remueve libremente y en ningn casa ser mayor al 5% de los servidores pblicos
existentes en cada entidad. El Consejo Superior del Empleo Pblico p odr establecer lmi tes
inferiores para cada entidad. En el caso del Congreso de la Repblica esta disp osicin se
aplicar de acuerdo a su Reglamento ( ... )"

1.5 Los Lineamientos para la elaboracin y aprobacin del Cuadro para Asignacin de
Personal - CAP de las entidades de la Administracin Pblica, aprobados mediante
Decreto Supremo N 043-2004-PCM, establece que las entidades evalan
/amhin los cargos in111edim o inferior al de Direclor General. As mismo. en los Gobiernos Regionales
son cargos de con.flan::a los Secre/arios Regionales, Direclor de Oficina Sub-Regional de Desarrollo,
Jefes de lns1i111cione.1 Pblicas Descenlralizadas de Nivel Regional, Asesores, Direc/ore.1 Generales o
Ejecwivos "

Dicha norma fue derogada por la Ley N 29158, Ley Orgnica del Pode r Ejec uti vo.

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"Ao del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
permanentemente la clasificacin y calificacin de sus rganos y funciones, as
como de sus cargos y requisitos.
1.6 El literal h) del artculo 10 del Decreto Legislativo N 1023 - Decreto Legislativo
que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil - SERVIR, establece como una de
sus funciones, opinar sobre las materias de su competencia; las cuales estn
contextualizadas en el marco de las polticas que en materia de organ izacin del
trabajo y su distribucin, entre otras, emita de manera progresiva SERVIR.

11.

Anlisis

De la competencia de SERVIR
2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del servicio civil
estn contextualiza das en el marco de las polticas que en materia de gestin del
empleo y acceso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva .
Siendo SERVIR un rgano rector que define, implementa y supervisa las polticas
de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus
competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrat iva o
consultiva previa a la adopcin de decisiones individuales de cada entidad .
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son
aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema
Administrativo de Gestin de Recursos Humanos, planteadas sobre temas
genricos y vi nculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o
especficos; por lo tanto, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran
vinculadas necesariamente a situacin particular alguna .
Cuestin previa
2.2 Cabe sealar que el artculo 37 de la Ley N 27972, Ley Orgnica de
Municipalidades, establece lo siguiente; "Los funcionarios y empleados de las
municipalidades se sujetan al rgimen laboral general aplicable a la
administracin pblica, conforme a ley.

Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores pblicos
sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, reconocindoles los derechos y
beneficios inherentes a dicho rgimen".
En ese sent ido, las normas que se aplicarn al personal no son sino las que
corresponden o regulan la carrera administrativa (Decreto Legislativo N 276 y su
Reglamento) as como el marco general regulado por la Ley N 28175.
2.3 En efecto, es necesario mencionar que no obstante la diversidad de regmenes y
formas de contratacin, situacin en la que cada rgimen tiene reglas especiales y

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def Co.~sejo de Ministros

11

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per

"Ao del Cente nario de Machu Picchu para el mundo"

particularidades que deben se r aplicadas conforme a sus normas res pectivas,

tamb in hay normas comune s a ellos que establecen pautas tran sversales a todo
el pe rsonal que presta servicios al Estado independientemente del vnculo legal
con el cual se relacione a la administracin pblica . Podemos mencionar a manera
de ej emplo algunas de ellas, las Leyes anuales de presupuesto, el Decreto
Legislativo N 1023, la Ley N 28175, entre otras.
Es precisamente la Ley N 28175 la que establece una clasificacin del personal del
servicio civil.

De los funcionarios pblicos

2.4 Sin perjuicio de la explicacin que se desarrollar en los p rrafos siguientes, es
pertinente indicar que el concepto de funcionario tiene distintas acepciones o
contenido segn la norma a la que se haga referencia .
Dentro la normativa de la carrera pblica (Decreto Legislativo N 276, su
Reglamento y directivas respect ivas), se tienen tres acepciones distintas: i) Se es
funcionario

como

consecuencia

responsabilidad ajena a la ca rrera

del
2

ejerc1c10

efectivo

de

un

cargo

de

ii ) Se puede adqu iri r el nivel de funcionario

mantenindose en la carrera (dentro de los niveles de F-1, F-2 y F-3) y aun cuan do
no ej erzan efectivamente un ca rgo directivo o jefatura!; y iii) Se pu ede ejercer
cargos directivos, con niveles de funcionario y stos tener la condicin de
confianza.
De ot ro lado, la Ley N 28175 seala que el personal del servicio civil se clasifica: i)
Funcionario pblico, ii) Empleado de confianza , y iii) Servidor Pblico .
Segn la Ley Marco del Empleo Pblico, se entiende por funcionario pb lico, el
que desarrolla funciones de preeminencia poltica, reconocida por norma expresa,
que representan al Estado o a un sector de la poblacin, desarrollan polticas del
Estado y/o dirigen organismos o entidades pblicas . Puede ser:
a) De eleccin popular directa y universal o confianza pol tica o ri ginari a.
b) De nombramiento y remocin regulados.
c) De libre nombramiento y remocin.
Como se puede apreciar, la condicin de funcionario puede variar segn el
contexto o la norma que se invoque.
La condicin de confianza tambin vara segn el rgimen 276 728.

Las normas de carrera sealan como funcionario a aquel que ha sido designado o elegido L' n el ms alto
nivel de la organ izac in, como en el caso de los ministros de Estado; y tambin califican como
funionario a los directivos en los niveles intermedios de la organizacin .

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" Ao del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
En ambos casos, ser de aplicacin lo expresado en la Ley marco del empleo
pbl ico, cuando seala que el empleado de confianza es aquel que desempea
cargo de confianza tcnico o poltico , distinto al del funcionario pblico, que
ingresan sin concurso pblico de mritos a la entidad, precisamente porque dicha
design acin se sustenta en el poder discrecional del que goza el titular para
d is pon er del 5% del total del personal de la ent idad .
De la calificacin de los cargos de confianza
2.5 Cabe mencionar que a partir de la derogatoria del Decreto Legislativo N 560, no
se cuenta con alguna disposicin que de manera especfica defina qu cargos son
cons ide rados de confianza; lo que implica que los mismos sean efectuados por
cada entidad, en atencin a sus particularidades organizacionales, aplicando los
criter ios generales establecidos en el Decreto Legislativo N 276 y su Reglamento
as como los previstos en el artculo 4 de la Ley N 28175.
En esa misma lnea apunta el Manual Normativo de Personal N 002-92-DNP, al
permitir que in cluso cargos de categora remunerativa F-1, F-2 y F-3 tengan la
calificacin de confianza siempre que renan ciertas condiciones (contar con
unidad orgnica bajo su mando, con ejercicio efectivo de la funcin directiva,

'

decisin en el rea de competencia y encontrarse vacantes en el momento de la

designacin) .
Lo sealado precedentemente se encuentra corroborado con lo establecido en los
Lineamientos para la elaboracin y aprobacin del Cuadro para Asignacin de
Personal - CAP de las entidades de la Adm inistracin Pblica, al sealar que los
cargo s contenidos en el CAP son clasificados y aprobados por la propia entidad en
ba se a su estructura vigente , prevista en el Reglamento de Organizacin y
Funciones.
2.6 De otro lado, cabe precisar que en atencin a la condicin de confianza,
corresponde a cada entidad determina r el tratamiento especfico que deber dar a
los empleados referidos; considerando que el artculo 2 del Decreto Legislativo
N 276 d is pone que los funcionarios que desempean cargos polticos o de
confianza no estn comprendidos en la carrera administrativa, pero s en las
dispo si ciones de dicha norma en lo que les sea aplicable .
2.7 Es important e resaltar que en la clasificacin y ca lificacin que las entidades
efecten, adems de observar los criterios anotados, debe ser considerado el
porcentaje lmite que prev el artculo 4 de la Ley N 28175, que establece que el
nmero de empleados de confianza no puede ser mayor al 5% de los servidores
pblicos existentes en cada entidad .

'

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Presdencia

del orisejo de Ministros

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"
"Ao del Centenario de Machu Picchu para el mundo"

De los documentos de gestin institucional

2.8 SERVIR de acuerdo con lo establecido en el artculo 1 del Decreto Legislativo N
1023, es el ente rector del Sistema Administrativo de Gestin de Recursos
Humanos, cuyo mbito comprende: a) La planificacin de poltica s de recursos
humanos, b) La organizacin del trabajo y su distribucin, c) La gestin del empleo,
d) La gestin del rendimiento, e) La gestin de la compensacin, f) La gestin del
desarrollo y la capacitacin, g) La gestin de las relacione s human as, y h) La
resolucin de controversias; el mismo que se ejerce a nivel nacional y sobre las
entidades de la administracin pbl ica sealadas en el Artculo 111 del Ttulo
Preliminar de la Ley N 28175 .
En ese sentido, SERVIR es competente para expedir las normas reglam enta ria s que
regulan el Sistema, supervisar y dar seguimiento a la aplicacin de la normatividad
de los procesos tcnicos del Sistema, ms no es competente para regular en
materia de herramientas de gestin as como tampoco interpretar las normas
sobre la materia .
3

En efecto, la Segunda Disposicin Transitoria de la Ley N 28411 - Ley General

del Sistema Nacional de Presupuesto establece que es competen ci a de los
4
Titulares de las entidades de la Administracin Pblica la aprobacin de los PAPs.
Asimismo, conforme lo establecido en el Reglamento de Organizacin y Func iones
de la Presidencia del Consejo de Ministros, aprobado mediante Decreto Supremo
N 063-2007-PCM , es funcin de la Secretara de Gest i n Pblica, entre otra s,
proponer normas y aprobar directivas en materia de funcion amie nto y
organizacin del Estado, referidas a diversas herramienta s de gestin (Reglamento
de Organizacin y Funciones - ROF, Cuadro para Asignacin de Funciones - CAP,
entre otros).
Es precisamente bajo dicho contexto normativo, donde los cargos directivos (es
decir esos puestos donde se dirige una unidad orgnica dentro de una entidad)
que segn el rgimen 276 tienen niveles de funcionario s, pued en tener la
condicin de cargos confianza, siempre que se respete el tope de 5% a que alud e
la Ley marco del empleo pbl ico.

"SEGUNDA.- Presupuesto Anal tico de Personal en la administracin pblica.

l. La Entidad, mediante la Resolucin de su Titular, aprueba las propuestas de modilicaciones al
Presupuesto Analtico de Personal - PAP previo informe favorable de la Oficina de Presupuesto o la que
haga sus veces en la Ent idad , sobre su viabilidad presupuesta!( ... )".

Teniendo en cuenta que dicho documento no es sino la herramienta que considera l a ~ plazas y el
presupuesto para los servici os especlicos del personal permanente y eventual en funcin a la
dispon ibilidad presupuesta!.

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" Decenio de las Personas con Discapacidad en el Per"
" Ao del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
Es decir, el CAP de la entidad podr vlidamente calificar los cargos directivos de
una entidad como cargos de confianza, pero siempre con el tope del 5% de cargos
ocupados en el CAP. No por el hecho de ser un cargo directivo, el cargo
nece sariamente tiene que ser de confianza .

111. Conclusiones
3.1 Corres ponde a cada entidad, independientemente del rgimen laboral, tratndose
de cargos de confianza, efectuar la correspondiente clasificacin y calificacin de
los cargos en atencin a su estructura orgnica y necesidades . En cambio en el
caso de los funcionarios pblicos stos son determinados por ley.
3.2 Para la determinacin de los puestos de confianza, las entidades pblicas deben
observar los criterios generales contenidos en el Decreto Legislativo N 276 y su
Reglamento y los previstos en la Ley N 28175; as como tener en cuenta el
porcentaje lmite (el nmero de empleados de confianza no puede ser mayor al
5% de cargos ocupados en el CAP de cada entidad).
Finalmente , remito

para su consideracin el proyecto de Oficio de respuesta

respectivo para vuestra visacin y de estimarlo pertinente, trmite correspondiente

ante la Pre sidencia Ejecutiva.
Atentamente,

JOS VALDIVIA MORN

Jefe (e) de la Oficina de Asesora Jurdica
AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL

OAJ/JVM/t nr
d/ tnr/ 2011/lnformes/Func1onarios pblicos-MVilla El Salvador re mod