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N de Recurso:
N de Resolucin:
Procedimiento:
Ponente:
Tipo de Resolucin:

28079120011999200621
Tribunal Supremo. Sala de lo Penal
Madrid
1
802/1999
2499/1999
Auto de inadmisin
LUIS ROMAN PUERTA LUIS
Auto

Resumen:
IMPAGO DE PENSIONES: CAPACIDAD DE ACTUAR EN LA OMISINMALVERSACIN DE
CAUDALES EMBARGADOS: CONCURRENCIA DE ANIMO DE LUCRO

AUTO
En la Villa de Madrid, a diecinueve de Noviembre de mil novecientos noventa y nueve.

I. HECHOS
PRIMERO.- Dictada Sentencia por la Audiencia Provincial de Zaragoza, en Autos n 49/98 , por delito
de abandono de familia y malversacin, se interpuso Recurso de Casacin por Miguel ngel mediante la
presentacin del correspondiente escrito por el Procurador de los Tribunales Sr. Estvez Fernndez-Novoa.
SEGUNDO.- En el trmite correspondiente a la substanciacin del recurso el Ministerio Fiscal se
opuso al mismo.

II: RAZONAMIENTOS JURDICOS

PRIMERO: En el primer motivo se denuncia la aplicacin indebida del art. 227 del Cdigo penal . El
recurrente afirma que, "siendo cierto que el acusado no abon lo que le corresponda como pensin a su
cnyuge, no es menos cierto que existi una manifiesta imposibilidad, toda vez que no siquiera poda
jubilarse pues tambin deba a la Seguridad Social".
El motivo carece de fundamento e incurre en la causa de inadmisin prevista en el art. 885.1 de la
Ley de enjuiciamiento criminal .
a) En el relato de hechos probados se expone que el acusado fue condenado en sentencia firme para
que pagase a su mujer, de la que estaba en trmites de separacin conyugal, la cantidad de 40.000 pesetas
mensuales, mientras que slo entreg 120.000 pesetas en total para subvenir a sus necesidades.
Por este hecho el acusado fue condenado como autor de un delito del art. 227 del Cdigo penal a la
pena de ocho fines de semana de arresto.
b) El recurrente discute una exigencia del tipo del delito de omisin, como es la capacidad de actuar.
Sin embargo, en la sentencia de instancia se argumenta con claridad que el acusado se opuso al abono de
la pensin de forma obstinada y se indica que las alegaciones del recurrente no son relevantes. Se seala
que la cuanta del impago de deudas a la seguridad Social que conllev el retraso en la percepcin de la
pensin era mnima en relacin con el valor del ganado. En consecuencia, es claro que quien ha pagado
con el precio del ganado una cantidad para cubrir las deudas a la Seguridad Social para percibir su pensin
de jubilacin y ha tenido un remanente importante de una venta de bienes ha tenido capacidad de actuar y
su comportamiento puede ser considerado tpico.
SEGUNDO: En el segundo motivo se denuncia la aplicacin indebida del art. 432.1 del Cdigo penal .
El recurrente afirma que no existi nimo de lucro, que es exigido por el art. 432.1 del Cdigo penal , pues,
en realidad, el producto de la venta estaba dirigido al pago de unas deudas que han permitido al acusado

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jubilarse.
El motivo carece de fundamento e incurre en la causa de inadmisin prevista en el art. 885.1 de la
Ley de enjuiciamiento criminal .
a) En el relato de hechos probados se expone que el acusado, en los autos de separacin conyugal a
los que se refiere el fundamento precedente de esta resolucin, fue nombrado depositario de 341 ovejas de
su propiedad sobre las que recay diligencia de embargo y fue instruido de las obligaciones que contrajo.
No obstante, dispuso en su provecho de las ovejas -tasadas en dos millones de pesetas- sin haber abonado
a su mujer cantidad alguna.
Por este hecho el acusado fue condenado como autor de un delito de malversacin a la pena de tres
aos de prisin y de inhabilitacin absoluta.
b) Esta modalidad delictiva que tena sus antecedentes en el Cdigo derogado (artculos 394 y 399),
tambin conocida como quebrantamiento de depsitos, exiga como requisitos un embargo, secuestro o
depsito de caudales o bienes realizados por autoridad pblica, aunque pertenezcan a particulares; que una
persona sea designada como depositaria de los bienes, adquiriendo por ello el ejercicio de una funcin
pblica que le equipara a la condicin de funcionario; la aceptacin del cargo por el depositario, con
obligacin de conservar los bienes, desde el momento en que los recibe en custodia o depsito; un acto de
disposicin de los caudales, sin orden, conocimiento o consentimiento de la autoridad que ha acordado el
depsito; y, finalmente, como requisito aadido por el nuevo Cdigo Penal es necesario un nimo de lucro
(SS 341/1999 de 9 marzo).
c) Si se considera que esta sala, de forma reiterada, ha entendido que el nimo de lucro constituye la
obtencin de cualquier ventaja, beneficio o utilidad -"incluso meramente contemplativa", seala la
jurisprudencia- parece claro que en este caso, y de acuerdo con lo admitido por el propio recurrente en la
fundamentacin del recurso, ha de afirmarse como concurrente en el hecho. En efecto, en el motivo se
reconoce que el acusado pag unas deudas con el dinero obtenido con la venta del ganado, de tal forma
que es claro que actu con la intencin de tener la cosa para s mismo y que incluso al realizar el acto de
disposicin invirti el dinero en restablecer su propia situacin patrimonial de tal forma que le fuese posible
el cobro de la pensin.
En su consecuencia procede adoptar la siguiente parte dispositiva:

III. PARTE DISPOSITIVA

NO HABER LUGAR A LA ADMISIN del recurso de casacin formalizado por el recurrente, contra
sentencia dictada por la Audiencia Provincial de origen, en la causa referenciada en el encabezamiento de
esta resolucin, condenndole al pago de las costas de este recurso y a la prdida del depsito, si lo
hubiera constituido.
As lo acordaron y firman los Excmos. Sres. que han constituido Sala para ver y decidir esta
resolucin.