CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

Cuarta Sala Laboral Permanente de Lima

EXP. N 23565-2013-0-1801-JR-LA-04
Seores:
TOLEDO TORIBIO
CARLOS CASAS
ESPINOZA MONTOYA
Lima, 14 de julio de 2015
VISTOS:
En Audiencia Pblica de fecha 16 de junio del ao en curso e
interviniendo como Juez Superior Ponente el doctor Omar Toledo
Toribio.
I. ANTECEDENTES DEL CASO:
I.1 Mediante Sentencia que contiene la resolucin nmero dos de
fecha 22 de mayo del ao 2014 obrante de folios 324 a 343, el
Juez del Cuarto Juzgado Especializado de Trabajo Permanente
de Lima declar FUNDADA la demanda, declarando la
existencia de la relacin laboral de la actora a plazo
indeterminado con la Municipalidad Distrital de Miraflores
desde el periodo demandado y la invalidez e ineficacia de los
Contratos Administrativos de Servicios, debiendo incluir a la
actora en el libro de planillas de remuneraciones de
trabajadores a plazo indeterminado, con lo dems que
contiene.
I.2 La citada sentencia ha sido apelada por la demandada a travs
del escrito de fojas 346 a 350, impugnacin que ha sido
concedida mediante resolucin N 03 conforme aparece de
folios 351 a 352.

II. FUNDAMENTOS DE AGRAVIO:

Que, la demandada fundamenta su recurso impugnatorio en los
siguientes trminos:
2.1 Los contratos de intermediacin laboral no se encuentran
desnaturalizados, pues, se encuentra acreditado que fueron
celebrados para satisfacer las necesidades de servicios
1

temporales,
demandada.

complementarios

especializados

de

la

2.2 En autos se encuentra demostrado que la Cooperativa de

Trabajo y Fomento del Empleo Nuevo Horizonte es quien
pagaba las remuneraciones a la actora.
2.3 El Informe de Actuaciones de Investigaciones de la Autoridad
de Trabajo no menciona de manera puntual la presuncin de
la existencia de una relacin laboral entre la empresa usuaria y
el trabajador destacado.
2.4 En cuanto a los contratos administrativos de servicios, la
sentencia apelada est desconociendo su constitucionalidad,
ya que es un rgimen especial que confiere a las partes
nicamente los beneficios y las obligaciones que establece el
Decreto Legislativo N 1057.
2.5 La sentencia del Tribunal Constitucional N 0002-2010-PI/TC
tiene carcter vinculante, por ende es de obligatorio
cumplimiento por la autoridad judicial, sin embargo, en el caso
de autos, el a quo est pretendiendo desconocer lo resuelto
por el Tribunal Constitucional y prueba de ello es que declara
fundada la demanda e ineficaces los contratos administrativos
de servicios.
2.6 Asimismo, el a quo ha inaplicado la sentencia emitida en el
Expediente N 03838-2009-PA/TC que tambin constituye
precedente vinculante, que seala que al encontrarse el
accionante laborando mediante contratos administrativos de
servicios, su relacin laboral ha sido novada.
III.
III.1

ANLISIS Y RAZONAMIENTO JURDICO:

De conformidad con el artculo 370, in fine del Cdigo

Procesal Civil, aplicable supletoriamente, que recoge, en
parte, el principio contenido en el aforismo latino tantum
devolutum quantum apellatum-, en la apelacin la
competencia del superior slo alcanza a sta y a su
tramitacin, por lo que, corresponde a este rgano
jurisdiccional revisor circunscribirse nicamente al anlisis de
la resolucin impugnada. Asimismo, conforme al principio
descrito, el rgano revisor se pronuncia respecto a los agravios
contenidos en el escrito de su propsito ya que se considera
2

que la expresin de agravios es como la accin (pretensin) de

la segunda (o tercera, segn el caso) instancia.
III.2

En relacin al principio citado, el Tribunal Constitucional en la

sentencia recada en el expediente nmero 05901-2008-PA/TC
refirindose al recurso de casacin ha sealado: 3. Al
respecto conviene subrayar que la casacin no es ajena a la
vinculacin exigida por el principio tantum apellatum quantum
devolutum, que implica que al resolverse la impugnacin sta
slo debe pronunciarse sobre aquellas pretensiones o agravios
invocados por el impugnante en el referido recurso
extraordinario. As, la Corte de Casacin no tiene ms
facultades de revisin que aquellas que han sido objeto del
recurso; y ms an, no puede entrar en el examen de las
cuestiones consentidas por las partes o que no han sido
cuestionadas porque stas han quedado ejecutoriadas, salvo
que el vicio sea de tanta trascendencia que vulnere el orden
pblico y las buenas costumbres o que exista una manifiesta
vulneracin de derechos fundamentales cuyo cumplimiento no
fue advertido por el recurrente. (sic).

III.3

Antes de iniciar el anlisis del fondo materia de controversia,

resulta necesario sealar que en la presente causa nos
encontramos frente
a una demanda formulada por un
trabajador que tiene la condicin de obrero de la Municipalidad
de Miraflores. En ese sentido, cabe indicar que la Primera
Disposicin Complementaria Final de la Ley del Servicio Civil
N 30057, publicada el 4 de julio de 2013, dispone lo siguiente:
No estn comprendidos en la presente Ley los trabajadores
de las empresas del Estado, sin perjuicio de lo dispuesto en la
tercera disposicin complementaria final del Decreto
Legislativo 1023, as como los servidores civiles del Banco
Central de Reserva del Per, el Congreso de la Repblica, la
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin
Tributaria, la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, y la
Contralora General de la Repblica ni los servidores sujetos a
carreras
especiales.
Tampoco
se
encuentran
comprendidos los obreros de los gobiernos regionales y
gobiernos locales.

III.4

El artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley Orgnica de

Municipalidades N 27972 establece que Los gobiernos
locales gozan de autonoma poltica, econmica y
administrativa en los asuntos de su competencia. La
3

autonoma que la Constitucin Poltica del Per establece para

las municipalidades radica en la facultad de ejercer actos de
gobierno, administrativos y de administracin, con sujecin al
ordenamiento jurdico.
III.5

Asimismo, el artculo 37 de la citada Ley Orgnica establece

que: Los obreros que prestan sus servicios a las
municipalidades son servidores pblicos sujetos al rgimen
laboral de la actividad privada, reconocindoles los derechos y
beneficios inherentes a dicho rgimen.

III.6

Por tanto, al caso de autos no le resulta aplicable el precedente

vinculante expedido por el Tribunal Constitucional recado en el
Expediente N 05057-2013-PA/TC, caso Rosala Beatriz
Huatuco Huatuco, publicado el 2 de junio de 2015, sobre las
condiciones para ser considerado trabajador de naturaleza
indeterminada, en la medida que los obreros de los gobiernos
locales no se encuentran comprendidos en la funcin pblica,
sino que les resulta aplicable el rgimen laboral del sector
privado, regido por el Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, Ley del Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR.

III.7

Efectuada esta precisin, en el presente caso corresponde

determinar si se han desnaturalizado los contratos de
intermediacin laboral suscritos entre la Cooperativa de
Trabajo y Fomento del Empleo Nuevo Horizonte y la
Municipalidad Distrital de Miraflores y si como consecuencia de
ello, resulta correcto declarar que la actora prest servicios de
forma directa a la Municipalidad y no a la Cooperativa, desde
el 02 de enero de 2008 hasta el 07 de setiembre de 2008; as
como, verificar si los contratos administrativos de servicios
CAS, que suscribi el actora con la Municipalidad Distrital
Miraflores a partir del 29 de octubre de 2008 se han
desnaturalizado y si corresponde su inclusin en el libro de
planilla de trabajadores.

III.8

En la intermediacin laboral una empresa denominada

usuaria contrata a otra de servicios para que le suministre o
proporcione personal, el cual, si bien prestar sus servicios a
favor de la compaa usuaria, no sostendr vnculo laboral con
esta ltima y se mantendr bajo la direccin y control de la
empresa de servicios.

III.9

La Ley N 27626 Ley que Regula la Actividad de la Empresas

Especiales de Servicios y de las Cooperativas de Trabajadores,
regula la intermediacin laboral en nuestro medio, la misma
que establece que se puede recurrir a intermediacin en tres
supuestos taxativos siempre que no impliquen la ejecucin
permanente de la actividad principal de la empresa usuaria: a)
la prestacin de servicios temporales, b) la prestacin de
servicios complementarios y c) la prestacin de servicios
especializados.

III.10

En esa lnea, el Magistrado Ponente ha sealado que A

diferencia de la tercerizacin, la intermediacin laboral
constituye una figura distinta. En efecto, mediante la
intermediacin laboral una empresa denominada usuaria
contrata a otra de servicios para que le suministre o
proporcione personal, el cual, si bien prestar sus servicios a
favor de la compaa usuaria, no sostendr vnculo laboral con
esta ltima y se mantendr bajo la direccin y control de la
empresa de servicios. La Ley 27626, del 08 de enero de 2002,
regula la intermediacin laboral en nuestro medio, la misma
que establece que se puede recurrir a intermediacin en tres
supuestos taxativos siempre que no impliquen la ejecucin
permanente de la actividad principal de la empresa usuaria: a)
la prestacin de servicios temporales, b) la prestacin de
servicios complementarios y c) la prestacin de servicios
especializados. Asimismo, se ha establecido que la
intermediacin puede ser prestada por personas jurdicas,
llmese empresa de servicios (service) o una cooperativa de
trabajadores, siendo que el nmero de trabajadores de
empresas de servicios o cooperativas que puedan prestan
servicios a las empresas usuarias, bajo la modalidad temporal,
no podr exceder del 20% del total de trabajadores de la
empresa, en tanto que dicho porcentaje no ser aplicable a los
servicios complementarios o especializados, siempre y cuando
la empresa de servicios o cooperativa asuma plena autonoma
tcnica y la responsabilidad para el desarrollo de sus
actividades1. (sic)

III.11

Por otro lado, el Catedrtico Jorge Toyama Miyagusuku seala

que
Debemos
comprender
que
las
actividades
complementarias deben ser perifricas, que no forman parte
de la actividad principal o estratgica de la empresa usuaria ni

Artculo publicado en la Revista del Consejo Nacional de la Magistratura.

Informacin Institucional y Doctrina, Lima Per, Ao 1, N 3, noviembre del 2008.
1

tampoco de las actividades de soporte, a tal punto que la regla

interpretativa debe ser la actividad principal y la excepcin la
complementaria. Asimismo, ms adelante indica que La
actividad complementaria deber ser analizada de modo
casustico, no puede realizarse una afirmacin genrica. Pero
en
el
proceso
de
identificacin
de
actividades
complementarias debe tenerse en cuenta que la regla en el
ordenamiento es la contratacin directa por sobre la indirecta
(intermediacin laboral) y, ello implica que la interpretacin
sobre los alcances de las actividades complementarias deba
ser restrictiva y limitada a casos concretos. Esto ltimo es
relevante porque se aprecia una tendencia inclusiva de las
actividades de soporte principal como de carcter
complementario.2
III.12

De la revisin de los actuados, se aprecia del contenido de la

demanda obrante de fojas 262 a 296, que la actora sostiene
que en el mes de diciembre de 2007, la Municipalidad
demandada suspendi su relacin laboral; siendo que,
posteriormente, la Municipalidad se comprometi a respetar
los puntos del Acta de Solucin de fecha 13 de diciembre de
2007, suscrita entre los representantes del Sindicato nico de
Trabajadores Obreros Contratados Municipales de Miraflores y
la Municipalidad, en virtud de la cual se garantizara la
contratacin laboral de manera directa de 226 personas, entre
los que se encontraba la actora, a partir del 02 de enero de
2008; no obstante ello, una vez que retorn a laborar le
manifestaron que dependa laboralmente de la Cooperativa de
Trabajo y Fomento del Empleo Nuevo Horizonte Limitada y que
pese a ello, continuara siendo supervisada por trabajadores
directos del municipio, por lo cual sostiene que el contrato de
intermediacin laboral se ha desnaturalizado.

III.13

Por otro lado, si bien no se encuentra anexado a los autos el

contrato de intermediacin laboral suscrito entre la
Municipalidad de Miraflores y la Cooperativa demandada, sin
embargo, conforme se advierte del contenido del escrito de
contestacin de la entidad edil, dicha parte reconoce la
celebracin de dichos contratos con la finalidad de que la
Cooperativa de Trabajo y Fomento del Empleo Nuevo Horizonte
Limitada le brinde los servicios de provisin de personal para

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge, Los Contratos de Trabajo y Otras Instituciones del

Derecho Laboral, Soluciones Laborales, Primera Edicin, Lima, Diciembre 2008,
pgs. 198-199.
2

que desarrolle labores de limpieza, entre los cuales se destac

la actora.
III.14

En relacin a la desnaturalizacin de los contratos de

intermediacin laboral, este Colegiado considera que los
servicios que prest la demandante dentro de la Municipalidad
Distrital de Miraflores resultan ser labores consideradas como
parte de las actividades permanentes propias de su actividad
principal; asimismo, ha quedado establecido en autos, que a la
fecha de su reincorporacin, esto es, el 02 de enero de 2008,
la accionante continu realizando las mismas labores, que
haba venido desempeando a la fecha de suspensin de su
vnculo laboral producido el mes de diciembre de 2007, esto
es, como servidora pblica de limpieza y mantenimiento e
implementacin de reas verdes.

III.15

De otro lado, atendiendo a que los servicios que ha venido

prestando la demandante obedecan a una ejecucin de la
actividad principal y permanente de la entidad pblica
demandada, que no ha existido solucin de continuidad en los
servicios prestados y que los trabajadores destacados eran
trabajadores de la municipalidad, se concluye que la actora no
ejecut su labor bajo intermediacin laboral.

III.16

En ese sentido, en aplicacin del artculo 5 de la Ley N

27626, y del Principio Laboral de Primaca de la Realidad, debe
entenderse que desde el inicio de la prestacin de sus
servicios, su relacin laboral ha sido con la empresa usuaria,
Municipalidad Distrital de Miraflores.

III.17

Cabe mencionar adems que si bien las labores del trabajador

fueron interrumpidas en el mes de diciembre de 2007 por
decisin unilateral de la demandada. Sin embargo, la
suscripcin con la Organizacin Sindical, del acta de solucin
de fecha 13 de diciembre de 2007, obrante a fojas 60, en la
que se encuentra comprendida la demandante y donde la
Municipalidad demandada se compromete a restituir en sus
labores a la actora y a otro grupo de trabajadores con sujecin
a un contrato de intermediacin laboral que como se ha
sostenido en considerandos anteriores, se encuentra
desnaturalizado constituye un reconocimiento por parte de la
citada Municipalidad de que la actora se ha encontrado
vinculada a ella laboralmente, por lo que, en todo caso, se
habra producido la figura de la suspensin perfecta del
7

contrato de trabajo establecida en el artculo 11 del Decreto

Supremo N 003-97-TR, sin que ello perjudique la existencia
de la relacin laboral de manera continuada en virtud de la
aplicacin del Principio de Continuidad, cuya naturaleza ser
objeto de desarrollo ms adelante.
III.18

En cuanto a los Contratos Administrativos de Servicios, es

menester invocar uno de los principios que iluminan el derecho
del trabajo como es el Principio de Continuidad, que en
trminos de Amrico Pl Rodrguez Para comprender este
principio debemos partir de la base de que el contrato de
trabajo es un contrato de tracto sucesivo, o sea, que la
relacin laboral no se agota mediante la realizacin
instantnea de cierto acto sino que dura en el tiempo. La
relacin laboral no es efmera sino que presupone una
vinculacin que se prolonga. (sic). Ms adelante y en cuanto a
los alcances de este Principio, seala que Una quinta
consecuencia es la que no se puede convertir un contrato de
duracin indeterminada a un contrato de duracin
determinada. (sic). (Los Principios del Derecho del Trabajo,
Depalma Bs. As. 1998, pgs. 215 y 230).

III.19

De lo anotado, se debe tener en cuenta que la legislacin

vigente se encuentra regido por Principios, uno de los cuales,
como gua rectora, es el llamado principio de preferencia
de la contratacin indefinida, que se encuentra plasmado
en el artculo 4 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, aprobado por el Decreto Supremo N 00397-TR, al sealar que en toda prestacin personal de servicios
remunerados y subordinados, se presume la existencia de un
contrato de trabajo a plazo indeterminado, principio que en la
actualidad se encuentra reforzado por la regla probatoria
prevista en la Nueva Ley Procesal de Trabajo N 29497 cuyo
artculo N 23.2 establece que acreditada la prestacin
personal de servicios se presume la existencia del vnculo
laboral a plazo indeterminado, salvo prueba en contrario.

III.20

En ese sentido, al haberse declarado la desnaturalizacin de

los contratos de intermediacin laboral suscritos entre la
Municipalidad demandada y la Cooperativa de Trabajo y
Fomento del empleo Nuevo Horizonte, la demandante ya era
titular de todos los derechos reconocidos a un trabajador
comprendido en el rgimen laboral del Decreto Legislativo N
728 plazo indeterminado, por lo que, de ninguna manera
8

pudo haber sido contratado posteriormente bajo contratos

administrativos de servicios, como sucedi en el presente
caso a partir del 29 de octubre de 2008, stos tambin
se encuentran desnaturalizados.
III.21

Por otro lado, se debe tener en cuenta que la trabajadora

demandante es sobre todo una persona, centro de derechos y
obligaciones, su defensa y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado, en trminos del artculo
1 de la Constitucin Poltica del Per, en consecuencia todo el
amalgama de normas tanto nacional e internacional deben
confluir para el progresivo bienestar de este y de su familiar,
tanto es as, que al hablar de bienestar de la persona humana,
no tiene la misma proyeccin en las diferentes legislaciones
latinoamericanas y europeas, por lo que se debe tomar en
cuenta la mejor situacin y por ende la regulacin normativa
ms favorables, lo que conocemos por el principio Protector,
en su variante, la condicin ms beneficiosa.

III.22

Respecto a este ltimo principio el Profesor Americo Pl

Rodrguez, seala que: La regla de la condicin ms
beneficiosa supone la existencia de una situacin concreta
anteriormente reconocida y determinada que ella debe ser
respetada en la medida que sea ms favorable al trabajador
que la nueva norma que se ha de aplicar (sic.) (En: Los
Principios del Derecho del Trabajo, Ediciones Depalma, Buenos
Aires, Tercera Edicin, 1998, pag. 108).

III.23

En efecto, siendo que el trabajador al declararse

desnaturalizado el contrato de intermediacin laboral y
determinarse la relacin directa e indeterminada con la
Municipalidad Distrital de Miraflores, ya era titular de todo los
derechos reconocidos a un trabajador comprendido en el
rgimen laboral del Decreto Legislativo N 728, someterlo a un
rgimen de contratacin distinta en la que se le reconocen
menores derechos, no solamente desde el punto de vista
econmico sino en lo referido a su estabilidad en el trabajo,
implica definitivamente la afectacin al principio de condicin
ms beneficiosa que como se tiene anotado se encuentra
ntimamente ligado al Principio Protector recogida en el
artculo 23 de la Constitucin Poltica del Estado y ms
especficamente en la ltima parte del mismo cuando seala
que ninguna relacin laboral podr limitar el ejercicio de los

derechos constitucionales ni desconocer o rebajar la dignidad

del trabajador.
III.24

En ese orden de ideas el Tribunal Constitucional a propsito de

la variacin del rgimen laboral de los obreros municipales ha
sealado que la misma practicada de manera unilateral afecta
la norma contenida en el artculo 62 de la Constitucin Poltica
del Estado que garantiza que los trminos contractuales
[tambin los de ndole laboral no pueden ser modificados por
las leyes, las mismas que por lo dems no pueden tener
efectos retroactivos.3

III.25

Asimismo, corresponde invocar el Principio de Progresividad

previsto en el artculo 2.1 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales y en el artculo 26 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.

III.26

Al respecto, el Magistrado Ponente en el artculo El Principio

de progresividad y no regresividad en materia laboral,
publicado en Gaceta Constitucional, Tomo 44, Lima, agosto
2011, pgina 218 a 227, ha tenido la oportunidad de sealar
que: De las normas internacionales antes citadas se puede
colegir que en relacin a los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, en adelante DESC, existe la obligacin de los
Estados partes de garantizar la progresividad de los mismos
de lo que se desprende como consecuencia la prohibicin de
regresividad de ellos. En funcin a lo regulado por los
instrumentos internacionales antes descritos se ha llegado a
considerar que el principio de progresividad de los DESC
contiene una doble dimensin: la primera a la que podemos
denominar positiva, lo cual est expresado a travs del avance
gradual en orden a la satisfaccin plena y universal de los
derechos tutelados, que supone decisiones estratgicas en
miras a la preeminencia o la postergacin de ciertos derechos

En la STC N 034-2011-PA/TC (fundamento 4): Que en ese sentido siguiendo

el criterio uniforme y reiterado de este Tribunal (SSTT N. os 2095-2002-AA/TC,
3466-2003-AA/TC, 0070-2004-AA/TC y 0762-2004-AA/TC), debe precisarse que la
modificatoria del artculo 52 de la Ley N. 23853, efectuada mediante Ley N.
27469, salvo en el caso de que los trabajadores hayan aceptado expresamente la
modificacin de su rgimen laboral, no puede convertir un rgimen pblico en
uno privado, ya que la ley no tiene efectos retroactivos, y porque, de no mediar
aceptacin expresa, la aplicacin del artculo nico de la Ley N. 27469
importara la violacin del artculo 62 de la Constitucin Poltica, que garantiza
que los trminos contractuales [tambin los de ndole laboral] no pueden ser
modificados por las leyes. Consecuentemente, el demandante se encontraba
sujeto al rgimen de la actividad pblica. (sic.).
3

10

por razones sociales, econmicas o culturales4 y la otra a la

que podemos denominar negativa que se cristaliza a travs de
la prohibicin del retorno, o tambin llamado principio de no
regresividad5
III.27

Al respecto, el profesor Hctor Hugo Barbagelata se refiere en

los siguientes trminos que: En un segundo sentido, la
progresividad puede ser entendida como una caracterstica de
los derechos humanos fundamentales, perfectamente
aplicable a los laborales, como ya lo dejaba establecido Emilio
Frugni en el discurso inaugural de la Ctedra de nuestra
Facultad en 1926. Se sostienen a ese respecto, que el orden
pblico internacional tiene una vocacin de desarrollo
progresivo en el sentido de una mayor extensin y proteccin
de los derechos sociales (Mohamed Bedjanui Por una Carta
Mundial del trabajo humano y de la Justicia Social, en VV.AA.,
Pensamientos sobre el porvenir de la Justicia Social, BIT, 75
Aviv, Ginebra, 1994, p.28). () Asimismo, se ha sealado que
este principio de progresividad se integra con el anteriormente
examinado de la primaca de la disposicin ms favorable a la
persona humana o clusula del individuo ms favorecido (Fallo
del Juez argentino Dr. Zs, en la rev. Der. Lab. t. XLI, pgs. 843
y ss.) (sic.) (Hctor Hugo Barbagelata, La Renovacin del
Nuevo Derecho, en Revista Derecho & Sociedad Asociacin
Civil, XIX N30, 2008, Lima Per, pag. 59 a 68).

III.28

En ese sentido, la orientacin de la legislacin se debe

concretar al desarrollo progresivo, esto es, de mayor
proteccin a los derechos fundamentales de las personas, en
este caso en materia laboral.

III.29

En la misma direccin corresponde invocar el principio-derecho

de igualdad que se encuentra reconocido en el inciso 2) del
artculo 2 de la Constitucin, segn el cual: Toda persona
tiene derecho a: () 2. La igualdad ante la ley. Nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin,
opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole

III.30

En diversas oportunidades el Tribunal Constitucional ha hecho

referencia al contenido constitucionalmente protegido de la

Equipo Federal de Trabajo. Edicin N 37, Buenos Aires. En:

http:www.newsmatic.e-pol.com.ar/index.php?
pub_id=99&sid=1174&aid=30931eid=37&NombreSeccin=Notas%20de%20c
%C3%83%C2%A1tedra%20universitaria&Accion
5
dem.
4

11

igualdad jurdica. En la STC 00045-2004-AI/TC, se ha sealado

que la igualdad: detenta una doble condicin, de principio y
de derecho fundamental. En cuanto principio, constituye el
enunciado de un contenido material objetivo que, en tanto
componente axiolgico del fundamento del ordenamiento
constitucional, vincula de modo general y se proyecta sobre
todo el ordenamiento jurdico. En cuanto derecho fundamental,
constituye el reconocimiento de un autntico derecho
subjetivo, esto es, la titularidad de la persona sobre un bien
constitucional, la igualdad, oponible a un destinatario. Se trata
de un derecho a no ser discriminado por razones proscritas por
la propia Constitucin (origen, raza, sexo, idioma, religin,
opinin, condicin econmica) o por otras (motivo de
cualquier otra ndole) que, jurdicamente, resulten relevantes
[F.J. N 20].
III.31

Del mismo modo, el Tribunal Constitucional ha recordado, en la

STC N. 0035-2010-PI/TC, fundamento vigsimo octavo, que:
este derecho no garantiza que todos seamos tratados igual
siempre y en todos los casos. Puesto que la igualdad
presupone el trato igual a lo que es igual y desigual a lo que
no lo es, hemos afirmado que su programa normativo admite
la realizacin de tratos diferenciados. Esto ltimo no puede
confundirse con el trato discriminatorio. La cuestin de cul
sea la lnea de frontera entre una diferenciacin
constitucionalmente admisible y una discriminacin invlida
fue expuesta en la STC N 0045-2004-PI/TC. All dejamos
entrever que el trato diferenciado dejaba de constituir una
distincin constitucionalmente permitida cuando sta careca
de justificacin en los trminos que demanda el principio de
proporcionalidad [F.J. 31 in fine]. Desde esta perspectiva, pues,
el trato diferenciado deviene en trato discriminatorio y es, por
tanto, incompatible con el contenido constitucionalmente
protegido del derecho de igualdad, siempre que ste no
satisfaga las exigencias derivadas de cada uno de los
subprincipios que conforman el principio de proporcionalidad.
(sic.).

III.32

En esta orientacin cabe citar el Convenio N 111 de la

Organizacin Internacional de Trabajo que forma parte del
Derecho Nacional por haber sido aprobado mediante Decreto
Ley N 17687 del 06 de junio de 1969 y ratificado el 10 de
agosto de 1970, el cual seala que el trmino discriminacin
comprende: 1. A los efectos de este Convenio, el trmino
12

discriminacin comprende: a) cualquier distincin, exclusin o

preferencia basadas en motivos de raza, color, sexo, religin,
opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que
tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades
o de trato en el empleo y la ocupacin; b) cualquier otra
distincin, exclusin o preferencia que tenga por efecto anular
o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo
u ocupacin que podr ser especificada por el Miembro previa
consulta con las organizaciones representativas de los
empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones
existan, y con otros organismos apropiados. 2. Las
distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las
calificaciones exigidas para un empleo determinado no sern
consideradas como discriminacin. 3. A los efectos de este
Convenio, los trminos empleo y (ocupacin) incluyen tanto el
acceso a los medios de formacin profesional y la admisin
en el empleo y en las diversas ocupaciones como tambin la
condicin de trabajo. .
III.33

El Convenio N 111, Convenio Fundamental de la OIT,

prescribe en el artculo 2 que Todo Miembro para el cual este
Convenio se halle en vigor se obliga a formular y llevar a cabo
una poltica nacional que promueva, por mtodos adecuados a
las condiciones y a la prctica nacionales, la igualdad de
oportunidades y de trato en materia de empleo y ocupacin,
con objeto de eliminar cualquier discriminacin a este
respecto. Respecto a
esta norma en el Informe de la
Comisin de Encuesta establecida en virtud del artculo 26 de
la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo
para examinar la queja respecto de la observancia por
Rumania del Convenio sobre la discriminacin (empleo y
ocupacin), 1958 (nm. 111) se seala: En los casos en que la
igualdad se haya visto alterada en lo que respecta a uno de los
criterios objeto del Convenio, la situacin de la persona o las
personas en cuyo detrimento redunde dicha alteracin deber
restablecerse o repararse en aras de la igualdad de
oportunidades. El artculo 2 del Convenio prev la combinacin
de estos dos aspectos de una misma poltica de igualdad de
oportunidades y de trato. Ms all de la forma que revistan las
medidas de aplicacin (inclusin en el texto de la Constitucin,
adopcin de leyes especiales, declaraciones de poltica
general, etc.), el criterio de la aplicacin del Convenio deber
ser el de los resultados obtenidos sin equvoco en la
13

consecucin de la igualdad de oportunidades y de trato en

materia de empleo y ocupacin, sin discriminaciones ilcitas.6
III.34

El Contrato Administrativo de Servicios, regulado por el

Decreto Legislativo N 1057 y su reglamento, si bien ha
provedo beneficios sociales para los trabajadores, estos han
sido determinados en forma diminuta en comparacin a los
derechos reconocidos por el Decreto Legislativo N 728, lo cual
afecta el principio-derecho de igualdad ante la ley, aspecto
que ha sido puesto en relieve por la jurisprudencia laboral.

III.35

Por lo tanto, en aplicacin de los principios antes citados,

teniendo en cuenta que este Colegiado ha concluido que el
trabajador se encontr sujeto a un contrato de trabajo a
tiempo indeterminado, la suscripcin posterior del Contrato
Administrativo de Servicios implica desmejorar la situacin
laboral del trabajador, lo cual afecta la vigencia del principio
de continuidad laboral, el principio de la condicin ms
beneficiosa, el principio de progresividad y no regresividad de
los derechos laborales7, el principio protector y el principio de
igualdad en las relaciones laborales, principio este ltimo cuya
garanta se encuentra tutelada por el Convenio N 111,
Convenio Fundamental de la OIT que forma parte del derecho
nacional.

III.36

En la orientacin del reconocimiento de los derechos laborales

del rgimen comn a los trabajadores que luego de estar
sometidos a contratos de naturaleza temporal o distintas
modalidades (intermediacin laboral en el caso que nos ocupa)
han suscrito contratos CAS, se ha pronunciado la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia
en el expediente de Casacin N 2275 2010 CAJAMARCA,
cuarto y quinto considerado, mediante resolucin publicada en
el Diario oficial El peruano el 31 de enero de 2012 y en la

OIT, Derecho internacional de trabajo, derecho interno. Manual de formacin

para jueces, juristas y docentes en derecho. Dir. Xavier Beaudonnet, Turn, Italia,
2da, edicin 2010. Pag. 153.
7
En la sentencia de fecha 11 de junio del 2010, recada en el expediente N 719
2010BS emitida por la Segunda Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia
de Lima con la ponencia del suscrito hemos tenido la oportunidad de sealar
que: a mayor abundamiento, el Rgimen del Contrato Administrativo de
Servicios (CAS) creado por el Decreto Legislativo N1057 afecta el Principio de
Progresividad previsto en el artculo 2.1 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales y en el artculo 26 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos..." Sentencia citada en el artculo titulado Por
la dignidad del trabajador CAS publicado en el Diario Oficial El Peruano el
6

11/01/2012.

14

Casacin N 2891-2010 CAJAMARCA, sexto considerando,

mediante resolucin publicada en el mismo diario el 2 de mayo
de 2012.
III.37

III.38

Que, si bien el Tribunal Constitucional mediante sentencia

recada en el Expediente N 0002-2010-PI-TC, publicado el 20
de setiembre 2010, declar que el Rgimen Especial de
Contratacin administrativa regulado por el Decreto Legislativo
N 1057 resulta compatible con el marco constitucional, dicho
pronunciamiento es vinculante a partir de su fecha de
publicacin conforme a los artculos 81 y 82 del Cdigo
Procesal Constitucional. En ese sentido sus efectos no pueden
tener carcter retroactivo y en perjuicio del trabajador cuya
relacin laboral se encuentra acreditada y se inicia con notoria
anterioridad a la vigencia de dicho rgimen especial.
De este modo, corresponde tambin declarar la existencia,
entre las partes, de un contrato de trabajo a tiempo
indeterminado durante el periodo que suscribieron contratos
administrativos de servicios.

Por estos fundamentos expuestos y de conformidad con del literal a)

del artculo 4.2 de la Nueva Ley Procesal de Trabajo, Ley N 29497,
la Cuarta Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia
de Lima y administrando Justicia a nombre de la Nacin.
HA RESUELTO:
1. CONFIRMAR la Sentencia apelada que contiene la resolucin
nmero dos de fecha 22 de mayo del ao 2014 obrante de folios
324 a 343, que declara FUNDADA la demanda, declarando la
existencia de la relacin laboral de la actora a plazo
indeterminado con la Municipalidad Distrital de Miraflores desde
el periodo demandado y la invalidez e ineficacia de los Contratos
Administrativos de Servicios, debiendo incluir a la actora en el
libro de planillas de remuneraciones de trabajadores a plazo
indeterminado, con lo dems que contiene.
En los seguidos por ROSA CANCHARI CATAY DE SANCHEZ
contra la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE MIRAFLORES sobre
desnaturalizacin de contrato y otros; los devolvieron al Cuarto
Juzgado Especializado de Trabajo Permanente de Lima.Notifquese.-

15