CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

CUARTO JUZGADO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

EXPEDIENTE: N 02810-2015-48-1801-JR-CA-04
MATERIA:
NULIDAD DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA
CUADERNO:
CAUTELAR
ESPECIALISTA: ELIZABETH M. QUISPE PUNIL
JUEZ:
LENIN M. MONTORO RODRIGUEZ
RESOLUCIN N CUATRO
Lima, quince de junio
de dos mil quince.AUTOS y VISTOS en la fecha; y, conforme a su
estado, corresponde resolver la Oposicin a la Medida Cautelar,
formuladas por la empresa JOSCHAM S.A.C., y, ATENDIENDO:
PRIMERO.- Por resolucin nmero uno, su fecha 07 de abril de
2015,

este

demandante

Despacho

concedi

IMPORTACIONES

Medida

Cautelar

EXPORTACIONES

SAN

la

empresa

LUIS

S.A.,

suspendiendo la venta al pblico de Gas Natural Vehicular, Gas

Licuado

de

Petrleo,

Combustibles

Lquidos

Derivados

de

los

Hidrocarburos o cualquier tipo de combustible, por parte de la empresa

JOSCHAM S.A.C. o terceros, en la Estacin de Servicios ubicada en la
Avenida San Luis N 707, esquina con la Calle Augusto Durand,
Urbanizacin San Luis, distrito de San Luis; asimismo, se dispuso que la
MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN LUIS se abstenga de expedir a
favor de la mencionada empresa, toda Autorizacin o Licencia que
conlleve la venta al pblico de Gas Natural Vehicular, Gas Licuado de
Petrleo, Combustibles Lquidos Derivados de los Hidrocarburos o
cualquier tipo de combustible, en la referida Estacin de Servicios.
SEGUNDO.- Por escrito de fecha 27 de abril de 2015, la empresa
JOSCHAM S.A.C., formula Oposicin al mandato cautelar, sealando
como argumentos principales referidos a la verosimilitud de su
derecho, los siguientes: (i) Desde el ao 2009 hasta la actualidad,
cuenta con el otorgamiento de resoluciones y autorizaciones expedidas

por la Municipalidad Metropolitana de Lima, Ministerio de Energa y

Minas, Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minera,
como son: a) La Resolucin Directoral N 305-2009-MEM/AAE de
fecha 01 de setiembre de 2009, que aprueba el Estudio de Impacto
Ambiental (EIA) para la instalacin de un establecimiento de venta al
pblico de gas natural vehicular en la Avenida San Luis N 707, Distrito
de San Luis, expedida por la Direccin de Asuntos Ambientales y
Energticos del Ministerio de Energa y Minas; b) La Resolucin de
Gerencia de Fiscalizacin de Gas Natural OSINERGMIN N 49112009-OS-GFGN/DDCN de fecha 23 de octubre de 2009, que aprueba
el Informe Tcnico N 166122-I-2009 con dictamen favorable para
instalacin de un establecimiento de venta al pblico de GNV ubicado
en la direccin antes sealada; y c) El Certificado de Compatibilidad
de Uso N 227-2009-MML-GDU-SPHU de fecha 16 de diciembre de
2009, que considera conforme el giro: Establecimiento de Venta al
Pblico de Gas Natural Vehicular GNV con servicios adicionales,
expedido por la Sub Gerencia de Planeamiento y Habilitacin Urbana
Gerencia de Desarrollo Urbano de la Municipalidad Metropolitana de
Lima; (ii) Dentro del Procedimiento Administrativo para la obtencin
del Certificado de Compatibilidad de Uso N 227-2009-MML-GDUSPHU, se obtuvo de parte de la Divisin de Certificaciones, el Informe
Tcnico N 2385-2009-MML-GDU-SPHU-DC, a travs del cual
dentro de diversas obligaciones y opiniones del cumplimiento normativo
y tcnico, se puede advertir que con fecha 14 de diciembre de 2009 se
llev a cabo una inspeccin ocular por la Divisin de Certificaciones,
en la que se verific que: a) El terreno se encuentra en esquina de una
va

colectora,

complementaria

calificado
II,

con

siendo

zonificacin

compatible

con

industrial
el

giro

elemental

solicitado

cumpliendo con el artculo 5 de la Ordenanza N 997-MML; b) No

existen centros de afluencia masiva de pblico a menos de 50 ml,
cumpliendo con el artculo 6 de la Ordenanza precitada; c) El terreno
se encuentra en equina, teniendo un frente de 24.90 ml hacia la Avenida
San Luis (va colectora) cumpliendo con el artculo 4 de la Ordenanza

N 1091-MML; d) Existe en la Avenida Nicols Arriola equina calle J.

Orengo un establecimiento de venta al pblico de combustible lquido
derivados de hidrocarburos (REPSOL); en la esquina de la Avenida San
Luis y Avenida Pablo Patrn se ubica la Estacin de Servicios REPSOL
(Lquidos, GNV y GLP) y colindante al terreno, en la esquina de la
Avenida Nicols Arriola y Avenida San Luis, se ubica el Servicentro
Arriola (Lquidos, GNV y GLP) a menos de 250.00 ml, con respecto al
predio del recurso; no siendo aplicable el artculo 7 de la Ordenanza
997, por tratarse de un establecimiento de venta al pblico de Gas
Natural Vehicular GNV; e) Existe una subestacin elctrica a una
distancia de 8.90 ml, aproximadamente de la isla 1 GNV cumpliendo con
el artculo 5 de la Ordenanza N 1091-MML; (iii) La Resolucin de
Licencia de Edificacin N 041-2010-MDSL-GDU/SGOPC de fecha
16 de julio de 2010, tena una vigencia de tres (3) aos (desde el 16 de
julio de 2010 al 16 de julio de 2013). Entonces, al no existir
inconveniente normativo por temas de distancia entre estaciones de
servicio de gas natural vehicular y al cumplir tcnica y legalmente con
las normas de Lima Metropolitana y del Ministerio de Energa y Minas,
su proyecto de licencia

de construccin de una estacin de servicios

para gas natural vehicular, no tuvo ninguna observacin en la

Municipalidad Distrital de San Luis, siendo que, dentro de los trmites
administrativos recados en el mismo, se obtuvo por parte de cada una
de las comisiones tcnicas calificadoras del proyecto, la aprobacin de
los planos por cada especialidad (planos de seguridad, de arquitectura,
de instalaciones sanitarias, de estructuras y de instalaciones elctricas);
(iv) En ningn momento ha trasgredido los alcances de la Ordenanza
Municipal N 1596-MML; norma que no le alcanza, toda vez que sus
autorizaciones para la edificacin de la estacin de servicios ubicada en
la Avenida San Luis N 707 Distrito de San Luis, fue extendida cuando
se encontraba vigente la Ordenanza N 997-MML; independientemente
de ello, atendiendo a que sus autorizaciones fueron
vlidamente

obtenidas

antes que entrara en vigencia dicha norma, su propio

artculo 3 establece que () Excepcionalmente, no ser necesario

gestionar un nuevo certificado de compatibilidad de uso, en caso

de las instalaciones existentes que cuenten con la respectiva Licencia
de Edificacin y/o funcionamiento vigente. Las Estaciones de Servicios
existentes, debidamente autorizadas que cuente con Licencia de
Edificacin y/o Funcionamiento podrn ser remodeladas para posibilitar
la venta

de GLP y/o GNV, con excepcin de las prohibiciones y

restricciones consideradas en el artculo 5 de la presente ordenanza.

En ese sentido, teniendo en consideracin que entre el 16 de julio de
2010 al 16 de julio de 2014, contaba con su respectiva licencia de
edificacin vigente, no requera gestionar una nueva compatibilidad de
uso, atendiendo a que se encontraba inmersa en la referida excepcin;
lo que quiere decir que no necesitaba ni requera gestionar ni tramitar
ninguna nueva compatibilidad de uso para ser empleada o utilizada en
cualquier gestin administrativa municipal, al amparo de la norma
sealada.
TERCERO.- En cuanto al peligro en la demora, seala que este no
existe, en tanto que la solicitud cautelar no seala con claridad cul va a
ser la futura demanda principal, pues primero se seala que la demanda
a interponerse ser la de Cumplimiento de Acto Administrativo, para
luego mencionar que ser una de Obligacin de No Hacer; contradiccin
e incumplimiento

en la exigencia de los requisitos de procedencia

sealados en la Ley. Con respecto al supuesto peligro de inminencia y

riesgo a los vecinos, a su integridad personal y patrimonio; ello es
completamente falso, pues como ya ha sealado, como parte del trmite
realizado por su parte, se recabaron las inspecciones, informes tcnicos
y se cumplieron todas las exigencias y requisitos

establecidos por

Osinergmin.
CUARTO.- El Juzgado ha concedido la medida cautelar con una
contracautela de S/. 50,000.00 Nuevos Soles; sin embargo, al momento
de fijarse la misma no se ha tenido en cuenta que el contenido de la
decisin cautelar es el mandato de suspender por su parte, la venta al
pblico de gas natural vehicular, gas licuado de petrleo y derivados, o
cualquier tipo de combustible en su establecimiento; siendo que, su

parte de acuerdo a los documentos que acompaa, tiene dentro del

ltimo semestre como volumen mximo de vfenta mensual la suma de
S/. 204,073.53 Nuevos Soles (mes de octubre), siendo que el tiempo que
se tome en la suspensin de la comercializacin de sus productos,
superar y en mucho, el monto fijado como contracautela por el
Juzgado, siendo dicha suma completamente irrisoria para el tipo de
decisin que ordena, pudiendo por el contrario en el futuro, provocarle
daos y prdidas muy superiores a la contracautela fijada
QUINTO.- Conforme es de verse de la resolucin cautelar materia de
oposicin, los fundamentos que sustentaran la verosimilitud del derecho
invocado por la parte recurrente, y que fuera amparada por este
Juzgador, fueron que: A) El Establecimiento de Venta al Pblico de Gas
Natural Vehicular y/o Gas Licuado de Petrleo, ubicado en el inmueble
de la Avenida San Luis N 707 esquina con la Calle Augusto Durand,
Urbanizacin San Luis, distrito de San Luis, de propiedad de la empresa
opositora JOSCHAM S.A.C., se encuentra ubicada a menos de 250
metros lineales de la estacin de Servicios perteneciente a la empresa
recurrente; situacin que vulnera lo dispuesto por el artculo 7 de la
Ordenanza Municipal N 1596-MML, publicada en el Diario Oficial El
Peruano con fecha 04 de abril de 2012, que aprueba los Parmetros de
Ubicacin, Distancia Mnima e ndice de Usos de Actividades Urbanas y
Mitigacin del Impacto Ambiental para los Establecimientos de Venta al
Pblico de Gas Natural Vehicular, Gas Licuado de Petrleo para Uso
Automotor Gasocentro y Combustibles Lquidos Derivados de los
Hidrocarburos, en la provincia de Lima; y, B) Que tanto el Oficio N
274-2014-MML/PPM de fecha 05 de febrero de 2014 -por el cual la
Municipalidad Metropolitana de Lima pone en conocimiento del
Ministerio Pblico que la Licencia de Edificacin N 041-2010-MDSL1667-10, emitida a favor de la empresa JOSCHAM SAC, ha sido
otorgada por la Municipalidad Distrital de San Luis, en contravencin
de las

disposiciones

legales vigentes-; como el

Certificado

de

Compatibilidad de Uso N 115-2013-MML-GDU-SPHU, de fecha 06

de diciembre de 2013 -que considera No Conforme el giro solicitado por

la indicada empresa-; corroboran la contravencin normativa sealada.
SEXTO.- Sin embargo, en atencin a los argumentos esgrimidos en el
escrito de Oposicin, as como a los documentos acompaados;
efectuado un nuevo anlisis del presente cuaderno cautelar, se advierte
que con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ordenanza 1596
(la cual fue publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 04 de
abril de 2012), la empresa opositora inici su trmite de Autorizacin
para la Instalacin de un Establecimiento de Venta al Pblico de Gas
Natural

Vehicular,

obteniendo

la

Resolucin

de

Gerencia

de

Fiscalizacin de Gas Natural OSINERGMIN N 4911-2009-OSGFGN/DDCN de fecha 23 de octubre de 2009, a travs de la cual se
aprueba el Informe Tcnico N 166122-I-102-2009 con dictamen
favorable para Instalacin de un Establecimiento de Venta al Pblico de
Gas Natural Vehicular (GNV) ubicado en la Avenida San Luis N 707
Esquina con Calle Augusto Durand, Urbanizacin San Luis, distrito de
San Luis.
STIMO.- Se aprecia tambin del citado Informe Tcnico N 166122I-102-2009 de fecha 22 de octubre de 2009, acompaado por la
opositora,

que

en

su

documentacin

adjuntada

(Expediente

1191968), no se encontr evidencia de incumplimientos para la

instalacin

del

referido

establecimiento

comercial;

asimismo,

se

acompaa el Certificado de Compatibilidad de Uso N 227-2009MML-GDU-SPHU, de fecha 16 de diciembre de 2009, expedido por
la Gerencia de Desarrollo Urbano de la Municipalidad Metropolitana de
Lima, respecto del mencionado Establecimiento de Venta al Pblico de
Gas Natural Vehicular GNV con Servicios Adicionales, que considera
Conforme, el giro: Establecimiento de Venta al Pblico de Gas Natural
Vehicular GNV con Servicios Adicionales, por cumplir con las
Ordenanzas Ns 997-MML, 1091-MML, 1108-MML, 1150-MML y los
Decretos Supremos N 050-2007-EM y 006-2005-EM, respectivamente.
OCTAVO.- A lo anterior se agrega la Resolucin de Licencia de
Edificacin N 041-2010-MDSL-GDU/SGOPC, de fecha 16 de julio

de 2010, expedida por la Municipalidad Distrital de San Luis, y la

Resolucin Directoral N 264-2013-MEM/AAE de fecha 05 de
setiembre de 2013, expedida por la Direccin General de Asuntos
Ambientales Energticos del Ministerio de Energa y Minas, a travs de
la cual aprueba la Declaracin de Impacto Ambiental (DIA) para la
Instalacin del Establecimiento de Venta al Pblico de Gas Natural
Vehicular (GNV), presentada por la empresa opositora; quien a su vez ha
obtenido la Resolucin Gerencial N 1279-2014-MDSL-GPES de
fecha 20 de agosto de 2014, expedida por la Municipalidad Distrital de
San Luis, que resolvi autorizar la Licencia de Funcionamiento
Indeterminada

su

favor,

para

su

establecimiento

de

giro:

Establecimiento de Venta al Pblico de Gas Natural Vehicular (GNV),

con un rea de 655.51 m2, ubicado en la Avenida San Luis N 707 (Mz.
A Lt. 07) Urbanizacin San Luis, Distrito de San Luis, otorgndole el
Certificado N 604, al haber cumplido con los requisitos exigidos por la
Ley N 28976 -Ley Marco de Licencia de Funcionamiento-.
NOVENO.- Lo anterior guarda correspondencia con lo resuelto por la
Trigsima Segunda Fiscala Provincial Penal de Lima, a travs de la cual
resuelve

No

Ha

Lugar

Formular

Denuncia

Penal

contra

el

representante de la empresa JOSCHAM S.A.C., al considerar que la

Ordenanza

1596-MML,

fue

emitida

con

fecha

posterior

al

otorgamiento de la Licencia de Edificacin N 041-2010-MDSL-GDU,

expedida a su favor con fecha 16 de julio de 2010; en tal circunstancia,
la solicitud cautelar planteada por la empresa IMPORTACIONES
EXPORTACIONES SAN LUIS S.A., ya no genera suficiente verosimilitud
del derecho invocado, para mantener la medida de proteccin temporal
otorgada; pues la invocada afectacin o contravencin aparente de lo
dispuesto por el artculo 7 de la Ordenanza N 1596-MML, ha sido sino
desvirtuada

completamente,

por

lo

menos

contradicha

documentalmente.
DCIMO.- En cuanto al peligro en la demora, aun cuando este pueda
subsistir, por el solo hecho de la demora en resolverse los autos
principales; estando a la concurrencia de los requisitos para conceder

toda medida cautelar; y, no aprecindose suficiente verosimilitud del

derecho, teniendo presente lo dispuesto por el artculo 637 del Cdigo
Procesal

Civil,

aplicable

supletoriamente

al

Proceso

Contencioso

Administrativo; SE RESUELVE: DECLARAR FUNDADA la Oposicin

a la Medida Cautelar, formulada por la empresa JOSCHAM S.A.C.; en
consecuencia: DEJESE SIN EFCTO la Medida Cautelar concedida
mediante resolucin nmero uno, su fecha 07 de abril de 2015. Sin que
el presente pronunciamiento constituya adelanto de lo que con mayor
amplitud y anlisis se resuelva en los autos principales.
En los seguidos por la empresa IMPORTACIONES EXPORTACIONES
SAN LUIS S.A. contra la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN LUIS y la
empresa

JOSCHAM

S.A.C.

Sobre

Impugnacin

Administrativa -Cuaderno de Medida Cautelar-.

Oficindose.-

de

Resolucin

Notificndose