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La prueba en el proceso laboral Principios y reglas generales


18 de agosto 2009 18,30 hs. a 21,00 hs.
por Ricardo Francisco Seco
I.- La prueba en el contexto de la ley 7987
1.-Introduccin.
El art. 18 de la CN asegura la inviolabilidad del derecho de defensa en juicio.
Esta garanta est sujeta a leyes que reglamenten su ejercicio -Cdigos de
Procedimientos- con el objeto de hacerla compatible con igual derecho de los
dems litigantes y con el inters pblico de asegurar una justicia recta y eficiente.
Esta norma tiene su correlato en el art. 40 de la Constitucin Provincial.1
Hoy se habla ms que de derecho a la jurisdiccin, de tutela judicial efectiva.
Al reglamentar un derecho, en especial uno de tinte constitucional, es menester
hacerlo de acuerdo al art. 28 de la CN en cuanto a la razonabilidad en el modo
de efectuar esta tarea. Debe existir una regulacin tal que posibilite a las personas
someter los conflictos a un rgano jurisdiccional que los resuelva, hacerse or y
ofrecer y producir pruebas en defensa de sus derechos2, que en materia laboral
en la provincia se efecta a travs de la Ley Procesal del Trabajo, ley 7987.
El derecho procesal: es instrumental o formal, atendiendo a que sirve de
medio para hacer observar el derecho de fondo o sustancial.
Es instrumental en cuanto la observancia del derecho procesal no es fin en s
mismo, sino que sirve como medio para hacer observar el derecho sustancial;
Es formal en cuanto el derecho procesal no regula directamente el goce de los
bienes de la vida, sino que establece las formas de las actividades que se deben
realizar para obtener del Estado la garanta de aqul goce3.
Para algunos los principios bsicos del derecho procesal del trabajo son: la
desigualdad compensatoria, la bsqueda de la verdad real y la indisponibilidad4;
adems de ellos se considera que el procedimiento laboral debe tender a la
armona y congruencia en la aplicacin de los principios que informan tanto al

Citas tomadas del comentario que hizo MIMESSI, Valeria en SECO, Ricardo Francisco(director),
VITALE DE VIVAS-MOYANO(Coordinadotas, Ley Procesal del Trabajo de la Provincia de Crdoba
comentada, Advocatus, 2008, T.I, p. , a quien seguimos en esta parte
2
SOMAR Jos I . - MIROLO Ren R. , Comentario a la Ley Procesal del Trabajo de la Provincia
de Crdoba N 7987, Crdoba, Advocatus, 1998, p. 223
3
CALAMANDREI, Piero, Derecho Procesal Civil, Mxico, Biblioteca Clsicos del Derecho
Procesal Harla,1998, p. 84 y 85.
4
SOMAR Jos I., MIROLO Ren R. y HUNICKEN Javier, Estudios de Derecho Procesal del
Trabajo, con especial referencia a la ley 7987, Crdoba, Advocatus 2001, p. 171.

derecho procesal general como, especialmente, al Derecho del Trabajo5.


Dentro de la Ley Procesal del Trabajo (ley 7987), el Ttulo Cuarto trata lo referido a
la prueba en los artculos 39 a 44 regulando de manera especial el tema para de
este modo diferenciarse de lo establecido al respecto en materia civil y comercial.
Estas disposiciones especficas del fuero funcionan sin perjuicio de las que
puedan corresponder del Cdigo de Procedimiento Civil. El art. 114 de la ley 7987
no autoriza la aplicacin de las normas del proceso comn cuando existe una
regulacin especial en el fuero. En su defecto, funcionan de modo supletorio.
La regulacin de la prueba dentro del proceso laboral es la que permite la efectiva
aplicacin de los principios que rigen nuestro ordenamiento y principalmente del
protectorio, que cuenta adems con raigambre constitucional en el art. 14 bis, CN,
y adems art. 9 LCT, recientemente modificado, tema que tratarn otros
disertantes. Mas entiendo que cabe la aplicacin del artculo en caso de duda para
valorar el alcance o significado de una prueba, no supliendo omisiones, pero si
para apreciar apropiadamente el conjunto de elementos probatorios6.
Siguiendo a Palacio:
la prueba es la actividad procesal, realizada con el auxilio de los medios
establecidos por la ley tendiente a crear la conviccin judicial sobre la
existencia o inexistencia de los hechos afirmados por las partes como
fundamento de sus pretensiones o defensas7.
A travs de la prueba las partes buscan avalar, confirmar, acreditar lo expresado
en el proceso a fin de convencer al juez de la veracidad de sus afirmaciones y de
los hechos referidos para obtener una sentencia favorable.
El rgimen de la prueba constituye uno de los captulos ms importantes de todo
sistema procesal y su normativizacin en particular depender precisamente de
las caractersticas del sistema8.

2.- Sistemas procesales. Ubicacin del derecho procesal del trabajo


El inquisitivo se manifiesta en la facultad que tiene el juez para averiguar la
verdad jurdica objetiva y como consecuencia la bsqueda del material probatorio
para arribar a ella. Implica el poder de iniciativa, produccin y diligenciamiento de
5

CNAT Sala I, 28/2/89, DT 1990-A-221: [...] Los diferentes institutos laborales establecidos en
beneficio del trabajador no se contraponen sino que deben ser armonizados, segn una
interpretacin adecuada del principio protectorio [...].
6
PL RODRIGUEZ, Amrico, Los principios del Derecho del Trabajo. Buenos Aires, Desalma,
1988. p. 92.
7
PALACIO Lino, Manual de Derecho Procesal Civil, Tomo I, p 428 citado por SECO, Ricardo
Francisco en La aplicacin de las presunciones en el Derecho del Trabajo y el principio de la
inversin probatoria, Semanario Jurdico N 1012, 24/11/1994.
8
SOMAR - MIROLO , ob. cit., p. 191

las pruebas con prescindencia de la actividad de las partes y sin perjuicio de que
stas propongan las pruebas que estimen pertinentes. La actividad del juez es la
de un verdadero investigador o averiguador9.
Permite la investigacin oficiosa de los hechos por el juez.
Pueden las partes insinuar al juez las pruebas que faltan por practicarse.
Defensa indispensable a las partes pobres y dbiles del proceso, cuyos abogados
pueden incurrir en olvidos, inactividades o connivencias dolosas. Suplir errores,
olvidos o inactividades por razones de inters pblico para que la sentencia sea
justa.
En tanto el sistema dispositivo no permite que el juez acte de oficio en la
investigacin de lo demandado, sino que slo debe atenerse a los hechos
expresados por las partes y a las pruebas que estas aporten.
La excepcin estara dada por la posibilidad del juez de pedir medidas para mejor
proveer, pero estas tambin se encuentran limitadas legalmente.
Ne procedat iudex ex officio y ne eat iudex ultra petita partium.
La promocin de la demanda depende de las partes como tambin disponer del
proceso ponindole fin por desistimiento o transaccin. Poderes exclusivos de las
partes sobre el elemento probatorio del proceso; el combate judicial es privado.
Prevalencia
Alsina sostiene que no son sistemas absolutos porque no hay procesos
puramente dispositivos o inquisitivos.
En el sistema dispositivo se admiten, an tratndose de cuestiones de derecho
exclusivamente privado, ciertas facultades por las que el juez puede completar su
conocimiento de los hechos (diligencias para mejor proveer) y en las que se halle
interesado el orden pblico (divorcio, nulidad de matrimonio, etctera), no siempre
el juez est obligado a tener por ciertos los hechos que las partes reconozcan [...].
Por consiguiente, slo puede hablarse de prevalencia de uno u otro sistema
[...]10.
En forma conteste la doctrina11 considera que existe un sistema intermedio o
mixto en el que el juez tiene iniciativa probatoria y la posibilidad de dar
impulso a la prueba tambin.
Dentro de este ltimo sistema ubicamos al derecho procesal laboral pues en el
proceso laboral el juez no se encuentra limitado en su quehacer a la iniciativa de
las partes,[...] pues si bien no procede a iniciar de oficio la accin, una vez
incoada esta, la impulsa y contina hasta su terminacin, sin necesidad de la
incitacin de las partes, ordenando la ejecucin de las medidas probatorias
conducentes a obtener la verdad real, supliendo con su actividad, la
pasividad de los directos interesados y ello como consecuencia de que,
9

SOMAR, MIROLO y HNICKEN , ob. cit., p. 173.


ALSINA, Hugo, Derecho Procesal, Buenos Aires, Ediar, 1961, Tomo I ,p. 102.
11
En el mismo sentido se expresan FERREYRA DE DE LA RUA Angelina y GONZALEZ DE LA
VEGA DE OPL en Medios de Prueba, Crdoba, Advocatus, 1995, p. 13 y SOMAR - MIROLO y
HNICKEN, ob cit., p. 173.
10

atento las caractersticas del derecho de fondo que ha de aplicar, est en


juego el orden pblico, segn el cual, por sobre el inters de los particulares
litigantes, est el inters de la colectividad que prevalece sobre el de
aquellos12.
Al menos hasta la sentencia.
Los recursos y la ejecucin de sentencia dependen de iniciativa de parte.
Sistemas de valoracin de la prueba
De pruebas legales o tarifa legal y libre valoracin de las pruebas por el
juez.
Pruebas legales: la ley seala los medios admisibles en los procesos; prueba
tasada. La confesional, ver: art.225;229;236;239,CPCC.
La documental, art.245;249,CPCC; testimonial; art.309,CPCC(prohibicin de
atestiguar).
Libre apreciacin : jurados. Falta de motivacin .
Sana crtica: reglas de la lgica, la psicologa y las llamadas mximas
generales de la experiencia.
Siempre habr sana crtica pero puede haber o no obligacin de motivar.
Convencimiento racional en cuanto es necesario para juzgar.
Las formalidades procesales para la validez de la prueba no son limitaciones
al sistema de la libre apreciacin. Tampoco lo es el sealamiento de los
medios de prueba.
3.-La nocin de prueba
Ciencias reconstructivas. Reconstruir el pasado.
Tanto vale no tener un derecho, como no probarlo. Devis Echanda 14
Funcin social de la prueba, funcin jurdica y funcin procesal especfica. Ver
Tosto, p.107:
El proceso judicial es una actividad reconstructiva del pasado, puesta en marcha
por quien pretende sujetar, en el presente y futuro inmediato, a otro. La
reconstruccin del pasado opera en el proceso a travs de medios o instrumentos
legales o materiales que pueden utilizarse para que el juzgador forme su
conviccin sobre la existencia de hechos que se consideran relevantes al
proceso para la asignacin de las consecuencias jurdicas pretendidas o
resistidas.
Los elementos probatorios deben ser incorporados al proceso de conformidad a
las reglas establecidas para ello
.
Pruebas judiciales: DE 14
Pruebas judiciales el conjunto de reglas que regulan la admisin, produccin,
asuncin y valoracin de los diversos medios que pueden emplearse para llevar al
12

SOMAR - MIROLO , ob. cit.,p. 231.

juez a la conviccin sobre los hechos que interesan al proceso.


Verificacin social de los hechos
3.-Alternativas a la demanda
Ante los hechos afirmados por el actor en la demanda el accionado puede asumir
distintas posturas:
a) Los reconoce expresamente, con lo cual determina su exclusin como tema
de prueba. Cuestin de puro derecho.
b) Los ignora totalmente dejndolos sin contestacin, art.49 LPT : presuncin
iuris tantum .Ver TSJ T.S.J. Crdoba, 20/10/03 Tomassone Jorge c/
Bulopar SAIC- Dda. Laboral, Recurso Directo.
Presuncin, Alcance: [...]La presuncin de veracidad implica, por
mandato legal, que se presuponga la existencia real de los hechos,
eximiendo al actor de realizar el esfuerzo de acercar elementos que
sean hbiles para producir en el Juzgador un conocimiento de los
extremos all afirmados, la actividad de la demandada slo puede
dirigirse a derribar los extremos all afirmados. Y en tanto la
plataforma fctica del pleito est limitada a esos trminos, porque la
falta de contestacin import la prdida de la posibilidad de
introducir defensas materiales, la actividad probatoria de la
demandada slo puede dirigirse a derribar los extremos all
invocados. Si bien stos constituyen su objeto de prueba, no estn
en la categora de hechos controvertidos, ya que el silencio de la
demandada no puede
equipararse
a la negativa expuesta
concretamente en el memorial respectivo, pues ello contrariara la
solucin legal plasmadas en el art.49, ltimo prrafo CPT. Idntica
solucin surge del anlisis del art.192 CPC, que impone al
demandado la obligacin de confesar o negar categricamente en el
escrito de contestacin, los hechos afirmados en la demanda, bajo
pena de que su silencio o respuestas evasivas puedan ser tomadas
como confesin- y no como negacin. La presuncin comprende los
hechos, esto es la descripcin fctica de la actividad laboral y sus
caractersticas, que importan acontecimientos histricos que
requieran prueba. Si bien la certeza de su existencia (ante la falta
de prueba en contrario) no implica sin ms, el reconocimiento
de la legitimidad de los reclamos (por cuanto algunas
pretensiones reconocen sustento en distintos institutos de
naturaleza sustancial, lo que condiciona su procedencia al
cumplimiento de los requisitos que en casa caso se

determinan).13
En efecto, la falta de contestacin de la demanda genera slo una
presuncin iuris tantum a favor del actor y en consecuencia la
demandada conserva su derecho a producir las pruebas tendientes a
destruirlas.
Cuando la parte demandada no compareciera sin causa justificada a
la audiencia de conciliacin -adems de seguirse el juicio como si
estuviese presente y drsele por contestada la demanda- se
generar una presuncin de veracidad respecto de los hechos en ella
relatados, la que podr ser desvirtuada por prueba en contrario.
Rubio y Reinaudi 14 destacan que la falta de contestacin de la
demanda, impide al demandado (por el principio de preclusin)
invocar defensas materiales, reconvenir u oponer excepciones,
quedando circunscripta la plataforma fctica del juicio a los trminos
de la demanda, extremo que el tribunal de sentencia deber respetar
en virtud del principio de congruencia.
No impedir a la demandada probar en su contra a lo largo del
proceso, ni formular las reservas necesarias por vicios de
procedimiento a fin de interponer recurso de casacin en contra de la
sentencia definitiva.
c) Los contesta negndolos particularizadamente en forma expresa y
categrica. Accionante debe acreditar los hechos constitutivos en que funda
su demanda, salvo que haya presunciones o inversin de la carga de la
prueba.
d) Los contesta reconocindolos en su autenticidad pero aduciendo nuevos
hechos de carcter impeditivos, modificativos o extintivos del derecho
invocado por el actor.
El demandado debe probar. Ej: ante una demanda de horas extras dice el
demandado que el trabajador era de direccin y vigilancia, o que le pag
totalmente.
Abuso de la negativa: presuncin en contra del empleador,art.192,CPCC
4.- Pruebas son actos jurdicos procesales; interviene la actividad humana.
A veces es requisito sustancial del acto, por lo que es un acto jurdico material
(escritura) que ingresa al proceso mediante un acto jurdico procesal (su aporte o
aduccin como prueba de la pretensin o de la excepcin de una de las partes).
Hay normas sustanciales sobre la validez o existencia de actos o contratos que no
impide que exista libre apreciacin de las pruebas.
T.S.J. Crdoba, 20/10/03 Tomassone Jorge c/ Bulopar SAIC- Dda. Laboral, Recurso Directo,
Actualidad Jurdica de Crdoba-Derecho Laboral, Vol.1,p.9.
14
RUBIO, Luis Enrique REINAUDI, Luis, Cdigo Procesal del Trabajo, Ley 7987, Crdoba, Lerner,
p. 109 y ss.
13

Nocin de prueba: Dos primeras desde el punto de vista objetivo


a) Prueba son los hechos que sirven de prueba de otros hechos, como sucede
en la prueba indiciaria, o en los objetos que sirven de prueba como los
documentos.
b) Es prueba judicial todo medio que sirve para conocer cualquier cosa o
hecho, con lo cual se incluyen los hechos, los objetos y tambin las
actividades como la inspeccin judicial, el dictamen de peritos, la
declaracin de un tercero, la confesin, esto es la totalidad de los medios
que pueden servir de conducto para que llegue al juez el conocimiento de la
cuestin debatida o planteada en cada proceso.
c) La prueba, vista desde el resultado, es la conviccin que con ella se
produce en la mente del juez, sobre la realidad o verdad de los hechos que
configuran el delito, litigio o cuestin no litigiosa, bien sea con cada medio
en particular o con el conjunto de los aportados al proceso. Nocin desde el
punto de vista subjetivo.
d) Combina el concepto subjetivo con el objetivo: la prueba es el conjunto de
motivos o razones que de los medios aportados se deducen y que nos
suministran el conocimiento de los hechos, para los fines del proceso.
Punto de vista integral.

Tres aspectos de la nocin de la prueba judicial


a) Su manifestacin formal, es decir los medios utilizado para llevarle al juez el
conocimiento de los hechos, como testimonios, documentos, indicios, etc.
b) Su contenido sustancial, o esencial, o sean las razones o motivos que de
esos medios se deducen en favor de la existencia o inexistencia de los
hechos.
c) Su resultado subjetivo o el convencimiento de que con ellas se trata de
producir en la mente del juzgador y en ese sentido el juez concluye si hay o
no prueba de determinados hechos.
Hay que diferenciar:
el vehculo, medio o instrumento;
el contenido sustancial o esencial,
y el resultado o efecto obtenido en la mente del juez.
Probar es aportar al proceso, por los medios y procedimientos aceptados por la
ley, los motivos o las razones para llevarle al juez el convencimiento o la certeza
de los hechos. DE 22
Prueba judicial en particular es todo motivo o razn aportado al proceso por los
medios y procedimientos aceptados por la ley para llevarle al juez el
convencimiento o la certeza sobre los hechos.

Se dice que hay prueba suficiente cuando existe certeza del juez respecto de los
hechos sobre los cuales debe proferir su decisin en virtud del conjunto de
razones o motivos que encuentra, obtenidos por los medios, procedimientos y
sistemas de valoracin que la ley autoriza; si no hay certeza, no hay prueba del
hecho.
El resultado de esa actividad de probar o de esas pruebas puede variar segn el
sistema que el Juez deba usar.
5.- Derecho subjetivo de probar
Hay un derecho subjetivo de iniciar el proceso y obtener en l una sentencia.
Hay un derecho subjetivo de probar en el proceso los hechos de los cuales se
intenta deducir la pretensin formulada o la excepcin propuesta.
Es derecho subjetivo porque la obligacin que genera depende de un acto de
voluntad, la peticin del interesado.
Si bien en el proceso el diligenciamiento de la prueba depende del juez, existe
siempre el derecho a que se practiquen las que ellas soliciten.
Derecho subjetivo procesal de todas las personas que intervienen en el proceso,
tenga o n o razn de sus pretensiones.
Sujeto pasivo de ese derecho: el juez, quien est obligado a decretar y practicar
las pruebas pedidas con las formalidades legales siempre que no se las considere
inadmisibles.
Es diferente al derecho de accin cuyo sujeto pasivo es el Estado.
El derecho de probar se vincula con la pretensin y con la excepcin, cuya
naturaleza es concreta y persigue una decisin favorable.
La prueba es condicin indispensable para que la pretensin y la excepcin
tengan xito.
El derecho de probar no es un derecho a que el juez se d por convencido en
presencia de ciertos medios de prueba, sino a que acepte y practique los pedidos
y los tenga en cuenta en la sentencia o decisin (con prescindencia del resultado
de su apreciacin).
Puede hablarse el derecho abstracto de probar, como derecho disponer de la
oportunidad de probar; complemento del derecho de accin y de contradiccin o
defensa, un derecho al proceso pruebas en general.
6.- Principios generales de la prueba judicial
1. Principio de la necesidad de la prueba y de la prohibicin de aplicar el
conocimiento privado del juez sobre los hechos.
Garanta para la libertad y derechos de las personas.
Juez puede usar su conocimiento privado para ordenar medidas para mejor
proveer, pero no puede sin necesidad de pruebas declarar un hecho que
conoce privadamente (valor de un automvil). Hecho notorio: relevado de
prueba porque es conocido en el medio social donde ocurri y por las partes.
Principio comprendido en la regla que ordena al juez resolver con

fundamento en las pruebas allegadas al proceso.


2. Principio de la eficacia jurdica y legal de la prueba.
La prueba es necesaria pero debe tener eficacia jurdica para llevarle al
juez el convencimiento o la certeza sobre los hechos que sirven de
presupuesto a las normas aplicables al litigio.
La eficacia jurdica es reconocida por la ley, cualquiera sea el sistema
de valoracin; significa que el juez debe valorar como medio aceptado
por el legislador para llegar a la conclusin sobre la existencia y las
modalidades de los hechos afirmados o investigados.
Para que la prueba sea eficaz no debe ser prohibida por la ley, ni ser
contraria a la moral o buenas costumbres, debiendo aportarse al
proceso por un medio legal y moralmente legtimo.
3. Principio de la unidad de la prueba.
Generalmente la prueba que se aporta al proceso es mltiple e incluso
hay varias pruebas de la misma clase.
El principio significa que el conjunto probatorio del proceso forma
una unidad y que, como tal, debe ser examinada y apreciada por el
juez para confrontar las diversas pruebas, puntualizar su
concordancia o discordancia y concluir sobre el convencimiento
que de ellas globalmente se forme.
4. Principio de la comunidad de la prueba, o de adquisicin.
Es consecuencia del anterior.
La prueba no pertenece al que la aporta y es improcedente pretender
que slo a l beneficie; una vez introducida al proceso legalmente
debe tenrsela en cuenta para determinar la existencia o
inexistencia del hecho a que se refiere, sea que beneficie al que la
adujo o a la contraria que puede invocarla.
Por ende es inadmisible la renuncia o desistimiento a la prueba ya
recibida. Consecuencia de l es que cuando se acumulan o renen
varios procesos, la prctica en cualquiera de ellos vale en todos porque
si el juez adquiere el conocimiento sobre un hecho comn sera absurdo
que los efectos de esa conviccin dejaran de aplicarse a ellos, a pesar
de que se resuelven en una sola sentencia.
Puede renunciarse o desistirse a una prueba no recibida?
Opiniones divididas: confesional: s siempre, porque es personalsima.
Testimonial: s hasta antes de que comience la declaracin (ver
Requena, Cristin, con cita de Kielmanovich, en LPT ley 7987,
Comentada, SECO, R.F. (Dir)-VITALE DE VIVAS- MOYANO (Coord.),
Advocatus, Crdoba, T.I, 2008, p.42/43), pero lo puede interrogar el
tribunal si lo cree necesario.
Otros: ya no es posible desistirlo: Nos ubicamos aqu.
5. Principio de inters pblico en la funcin de la prueba.
Hay un inters pblico indudable por la funcin que la prueba

10

desempea en el proceso, esto es llevar la certeza en la mente del juez.


6. Principio de lealtad y probidad o veracidad de la prueba.
Si la prueba es comn, si tiene unidad y su funcin es de inters
general, no debe usarse para ocultar o deformar la realidad, para tratar
de inducir al juez a engao, sino con lealtad y probidad o veracidad, sea
que provenga de la iniciativa de las partes o del juez.
Es una facultad del juez sacar conclusiones, utilizables en la valoracin
de las pruebas, acerca del comportamiento procesal de las partes, en
especial en la faz probatoria de la causa.
Ver art.316 2a. parte, CPCC. Se debe sancionar la mala fe en los actos
procesales, art. 83 del CPCC. Se exige sinceridad y autenticidad.
Vale el principio para el juez, las partes, peritos, funcionarios
encargados de la custodia de documentos y expedicin de copias,
traductores e intrpretes.
7. Principio de la contradiccin de la prueba.
La parte contra quien se opone una prueba debe gozar de oportunidad
procesal para conocerla y discutirla; debe llevarse a la causa con
conocimiento y audiencia de todas las partes.
Se relaciona con los principios de unidad y comunidad de la prueba
pues si las partes pueden utilizar a su favor los medios suministrados
por el adversario, es natural que gocen de oportunidad para intervenir
en su prctica, y con el de lealtad de la prueba, pues no puede existir sin
oportunidad de contradecirla.
Es un aspecto de la contradiccin o audiencia bilateral en el proceso.
Incluye la posibilidad procesal de contra-probar.
Generalmente la contradiccin de la prueba es considerada como
requisito esencial para su validez y autoridad.
Si la prueba se practica antes del proceso o extraprocesalmente
(testimonios, inspecciones judiciales) debe ratificarse o repetirse luego
dentro del proceso si no fue citada la futura parte contraria para que
concurriera a la diligencia.
8. Principio de igualdad de oportunidad para la prueba.
Para que haya igualdad es indispensable contradiccin.
Significa algo ms: que las partes dispongan de idnticas oportunidades
para presentar o pedir prcticas de pruebas y para contradecir las
aducidas por el contrario. Es una aplicacin general de la igualdad de
las partes ante la ley procesal.
9. Principio de la publicidad de la prueba.
Es consecuencia de la unidad y comunidad, de la lealtad, la
contradiccin y la igualdad de oportunidades.
Significa que debe permitirse a las partes conocerlas para intervenir en
su prctica, objetarlas si es el caso, discutirlas, y luego analizarlas para
patentizar ante el juez el valor que tienen en alegaciones oportunas.

11

Tambin significa que las conclusiones del juez sobre la prueba deben
ser conocidas de las partes y estar al alcance de cualquier persona que
se interese en ello, cumpliendo as la funcin social que le corresponde.
Se relaciona con el de motivacin de las sentencias y no se excluye en
el sistema de libre apreciacin de las pruebas, y con el de publicidad
del proceso en general.
(Audiencias pblicas, salvo que se disponga lo contrario por resolucin
motivada, art.54 CPCC, y art.58, LPT).
10. Principio de la formalidad y legitimidad de la prueba.
Es complemento de los cuatro anteriores. Las formalidades son de
tiempo, modo y lugar, y se diferencian segn la clase de proceso y
el sistema oral o escrito, inquisitivo o dispositivo, consagrado por
cada uno.
Implica que la prueba debe estar revestida de requisitos
extrnsecos e intrnsecos.
Los primeros se refieren a las circunstancias de tiempo, lugar y modo;
los segundos contemplan principalmente la ausencia de vicios, como
dolo, error, violencia y la inmoralidad en el medio mismo. Se exige que
provengan de un sujeto legitimado para aducirla, el juez cuando tiene
facultades inquisitivas o las partes principales o secundarias, e inclusive
transitorias o intervinientes en los incidentes. Requiere que el
funcionario que la reciba o tome tenga facultad procesal para ello, es
decir jurisdiccin y competencia.
11. Principio de la preclusin de la prueba.
Es consecuencia del anterior. Se trata de una formalidad de tiempo u
oportunidad para su recepcin y se relaciona con los de contradiccin y
lealtad. No se puede volver para atrs , a etapas concluidas.
Se persigue impedir que se sorprenda al adversario con pruebas de
ltimo momento, que no de alcance a controvertirlas, o que se
propongan cuestiones sobre las cuales no se puede ejercer su defensa.
Es una aplicacin del principio de preclusin general del proceso,
tambin denominado de eventualidad.
12. Principio de la inmediacin y de la direccin del juez en la produccin
de la prueba.
Para la eficacia de la prueba, el cumplimiento de las formalidades, para
la lealtad e igualdad en el debate y su contradiccin efectiva, es
indispensable que el juez sea quien de manera inmediata la dirija,
resolviendo primero sobre su admisibilidad e interviniendo luego en su
recepcin.
Contribuye a la autenticidad, seriedad, oportunidad, pertinencia y validez
de la prueba. De lo contrario se convertira el debate probatorio en una
lucha privada y la prueba dejara de tener el carcter de acto procesal
de inters pblico.
La inmediacin permite al juez la mejor apreciacin de la prueba

12

especialmente en materia de testimonios, inspecciones judiciales,


indicios, interrogatorios a las partes o testigos.
Art.206 CPCC: recepcin personal o comisin, que en laboral es
relativo porque la confesional, la testimonial y la inspeccin jurisdiccional
son pruebas propias que recibe el tribunal de juicio.
El juez no debe permanecer inactivo, no es un simple rgano receptor
de la prueba sino que tiene facultades para intervenir activamente en su
prctica. Es complemento de la inmediacin.
El juez del trabajo no es un mero espectador sino protagonista.
Tiene facultades y a veces el deber de disponer medidas: TSJ, Sala
Laboral: 21/4/1993:Alonso Corvaln c/Carlos Couqueugniot y Ca. SAIC
y otra, 4/6/1993:Almada c/La Voz del Interior S.A., 18/3/1994:Molina
de Recla, Cornelio c/ Gobierno de la Provincia de Crdoba. Pericia
mdica.
13. Principio de imparcialidad del juez en la direccin y apreciacin de la
prueba.
Es complemento del anterior. La direccin del debate probatorio por el
juez impone necesariamente su imparcialidad, esto es el estar orientado
por el criterio de averiguar la verdad, tanto cuando decreta pruebas
oficiosamente o a solicitud de parte, como cuando valora los medios
allegados al proceso.
Este deber se incumple cuando no decreta de oficio las que sean
necesarias para verificar los hechos alegados e investigados.
14. Principio de la originalidad de la prueba.
Significa que la prueba debe referirse directamente al hecho por probar,
para que sea prueba de ste, pues si apenas se refiere a hechos que a
su vez se relacionan con aqul, se tratar de pruebas de otras pruebas.
Ejemplo de las primeras son las inspecciones sobre el bien objeto del
litigio, los testimonios de los que presenciaron el hecho por probar, el
documento que contiene el contrato discutido.
Ejemplo de las segundas son las declaraciones de testigos de odas,
que oyeron referir del hecho pero no lo presenciaron.
15. Principio de la concentracin de la prueba.
Quiere decir que debe procurarse practicar la prueba de una vez, en la
misma etapa del proceso, pues la practicada por partes o repetida pone
en peligro la averiguacin de la verdad, impide el cotejo, la mejor
apreciacin.
Concentracin de audiencias, art .58 in fine LPT y art.285, CPCC, todo
en una sola audiencia en cuanto sea posible.
16. Principio de la libertad de la prueba.
Para que la prueba cumpla su fin de lograr la conviccin del juez acerca
de la existencia o inexistencia de los hechos que interesan al proceso,
de modo que se ajuste a la realidad, es indispensable otorgar libertad a

13

las partes y al juez para que puedan obtener todas las que sean
pertinentes, con la nica limitacin de aquellas que por razones de
moralidad versen sobre hechos que la ley no permite investigar o que
resulten intiles por existir presuncin legal que las hacen innecesarias
(en cuanto se intenta probar lo presumido, no cuando se intenta
desvirtuar la presuncin a menos que sta sea iuris et de iure) o sean
claramente impertinentes o inidneas.
Este principio tiene dos aspectos: libertad de los medios de prueba y
libertad de objeto.
El primero implica que la ley no debe limitar los medios admisibles sino
dejar al juez esa calificacin.
El segundo importa que puede probarse todo hecho que de alguna
manera influya en la decisin del proceso y que las partes puedan
intervenir en ello.
El segundo puede existir sin el primero y no requiere norma legal.
Art. 200 del CPCC.
17. Principio de la pertinencia y conducencia o idoneidad de la prueba.
Representa una limitacin al principio de la libertad de la prueba, pero
es necesario porque significa que el tiempo de los funcionarios judiciales
y de las partes ni debe perderse en la recepcin de medios que por s
mismos o por su contenido no sirvan en absoluto para los fines
propuestos y aparezcan claramente improcedentes o inidneos.
Se contribuye a la concentracin y eficacia procesal de la prueba.
Si se consagra la libertad probatoria y no se seala tarifas legales
sobre su valor todos sern idneos; pero puede ser impertinente
una prueba determinada.
Son pertinentes si se relaciona de modo decisivo con el tema en debate.
El juicio de pertinencia de la prueba slo puede hacerse en la
sentencia, art.199 del CPCC.
18. Principio de la naturaleza o espontaneidad y licitud de la prueba y del
respeto a la persona humana.
No puede usarse mtodos para obligar a la partes o a los testigos a
declarar de un modo determinado; se debe respetar su libertad
subjetiva.
Incluye la prohibicin y sancin de testimonios, dictmenes periciales,
traducciones y copias, que hayan sido falsificados o alterados, sea por
dinero o beneficios de otro orden, o mediante amenazas al testigo o
perito. Implica adems la prohibicin de alterar materialmente las cosas
u objetos que han de servir como prueba, como ciertas huellas, el
documento original, etc.
Se identifica con el principio de probidad y veracidad. Este principio se
opone a todo procedimiento ilcito para la obtencin de la prueba y lleva
a conclusin que toda prueba que lo viole debe ser considerada ilcita y
sin valor jurdico.

14

19. Principio de la obtencin coactiva de los medios materiales de prueba.


Por l los documentos, cosas, y en ocasiones la persona fsica cuando
es objeto de prueba (para exmenes mdicos) deben ponerse a
disposicin del juez cuando se relacionan con los hechos del proceso.
Como consecuencia de los principios antedichos se permite al juez el
allanamiento de inmuebles, el acceso a los archivos pblicos o privados,
e imponer ciertas coacciones a las partes y testigos para que
comparezcan a absolver interrogatorios o a reconocer firmas, y para que
suministren los objetos, libros, escritos, cuya exhibicin se ha decretado.
Si la suerte del proceso y de la justicia que con l se quiere impartir
dependen de la prueba, es absurdo que el juez carezca de facultades
para obtenerla.
Las coacciones: pueden ser multas, dar por reconocido el documento o
por confesado el hecho y en la prdida de oportunidades procesales.
Puede conducirse por la fuerza pblica a los testigos ante el funcionario
judicial. Pero no se lo puede obligar a declarar en determinado sentido.
20.- Principio de la inmaculacin de la prueba.
Debe procurarse que los medios allegados al proceso estn libres de
vicios intrnsecos y extrnsecos que los hagan ineficaces o nulos.
21.-Principio de la evaluacin o apreciacin de la prueba de acuerdo a las
reglas de la sana crtica, art. 63,LPT.
22.-Principio de la carga de la prueba y de la autorresponsabilidad de las
partes por su inactividad.
La igualdad de oportunidades en materia de pruebas no se opone a que
resulte a cargo de una de las partes la necesidad de suministrar la
prueba de ciertos hechos, porque los invoca a su favor o porque de
ellos se deduce lo que pide, o porque el opuesto goza de presuncin o
de notoriedad o es una negacin indefinida.
De all resulta el principio de la carga de la prueba que contiene una
regla de conducta para el juzgador en virtud de la cual, cuando falta
la prueba del hecho que sirve de presupuesto a la norma jurdica
que una parte invoca a su favor, debe fallar de fondo y en contra de
esa parte.
Implica este principio la autorresponsabilidad de las partes por su
conducta en el proceso, al disponer que si no aparece en ste la prueba
de los hechos que las benefician y la contraprueba de los que,
comprobados a su vez por el contrario pueden perjudicarlas, recibirn
una decisin desfavorable; a las partes les es posible colocarse en una
total o parcial inactividad probatoria, por su cuenta y riesgo.
Este principio impide al juez recurrir al non liquet, esto es abstenerse de
resolver el fondo.
23. Principio de la oralidad o la escritura.
El sistema oral favorece la inmediacin, la contradiccin y la mayor

15

eficacia de la prueba, por lo cual debe aplicarse para la recepcin, en


audiencia de las pruebas personales(testimonios, interrogatorios de
parte y peritaciones).
24. Principio inquisitivo en la ordenacin y prctica de las pruebas. Es
uno de los fundamentos de las pruebas y del proceso en general; el juez
debe tener facultades para decretar y practicar pruebas oficiosamente y es
un deber suyo ejercitarlas cuando sean necesarias o convenientes para
verificar la realidad de los hechos alegados.

II.-Objetos, medios y elementos probatorios.


1.-Objeto de la prueba judicial
Objeto de prueba: es lo que se puede probar; aquello sobre lo que ha de recaer
la prueba.
Nocin objetiva y abstracta, no limitada a los problemas concretos de cada
proceso ni a los intereses o pretensiones de las diversas partes.
Responde a la pregunta:Qu podra probarse?
Necesidad o tema de la prueba (thema probandum):
lo que en cada proceso debe ser materia de la actividad probatoria, los
hechos sobre los cuales versa el debate o cuestin planteada y que deben
probarse por constituir el presupuesto de los efectos jurdicos perseguidos
por las partes, sin cuyo conocimiento el juez no puede decidir.
Es una nocin objetiva porque no se contempla en ella la persona o parte que
debe suministrar la prueba de esos hechos, sino en general el panorama
probatorio del proceso;
pero es concreta porque recae sobre hechos determinados que deben ser
probados all.
Responde a la pregunta: Qu se debe probar en cada proceso?
Carga de la prueba:
Determina lo que cada parte tiene inters en probar para obtener xito en el
proceso; cules hechos entre los que forman el tema de la prueba de ese proceso
necesita cada parte que sean probados para que sirvan den fundamento a sus
pretensiones o excepciones o defensas, y le dice al juez cmo debe fallar en caso
de que esas pruebas falten.
Responde a la pregunta:Quin tiene inters en probar un determinado hecho
para evitarse consecuencias desfavorables y cmo decide el juez a falta de
esa prueba?

16

En el proceso de jurisdiccin voluntaria se identifican las dos ltimas nociones


porque el actor debe probar todos los hechos que el juez necesita conocer.
Estrecha relacin entre las nociones de prueba y objeto de la prueba
Tienen una misma amplitud porque no se concibe prueba sin el objeto materia de
ella.
Objeto de prueba: todo aquello que es susceptible de comprobacin ante el
rgano jurisdiccional del Estado, para los fines del proceso en general (no de cada
proceso en particular).
Algunos hablan que el objeto de la prueba son los hechos controvertidos y
negados en un proceso, o los no aceptados; excluyen aquellos en que hay
acuerdo expreso o tcito de las partes.
Confunden con el concepto de necesidad o tema de prueba, pues la circunstancia
de que un hecho determinado no necesita prueba en un proceso no significa que
ese hecho no pueda ser objeto de prueba judicial.
2.- Objeto de prueba judicial:
puede ser todo aquello que puede ser susceptible de demostracin histrica
(como algo que existi, existe o existir) y no simplemente lgico (como sera la
demostracin de un silogismo o de un principio filosfico).
Objeto de la prueba judicial son los hechos presentes, pasados o futuros, y
lo que no puede asimilarse a stos (costumbre y ley extranjera).
Algunos dicen que el objeto de la prueba son las afirmaciones de las partes y no
los hechos, pero en el fondo ellas recaen sobre la existencia o inexistencia de
hechos, sobre los cuales recaen las afirmaciones o negaciones (afirmaciones
fcticas).
Qu se entiende por hechos como objeto de prueba judicial?
Se toma la palabra en un sentido amplio, como todo lo que puede ser percibido y
es simple entidad abstracta o idea pura. Todo lo que puede probarse para fines
procesales.
En sentido jurdico se entiende por hechos:
a) Todo lo que puede representar una conducta humana, los sucesos,
acontecimientos, hechos o actos humanos, voluntarios o
involuntarios, individuales o colectivos, que sean perceptibles, inclusive
las simples palabras pronunciadas, sus circunstancias de tiempo, lugar y
modo y el juicio de calificacin que de ellos se tenga.
Se incluye a las reglas de la experiencia y las normas extranjeras
consuetudinarias.
b) Los hechos de la naturaleza, en que no interviene actividad humana.
c) Las cosas o los objetos materiales y cualquier aspecto de la realidad
material sean o no productos del hombre, incluyendo los documentos.

17

d) La persona fsica humana, su existencia y caractersticas, estado de


salud, etc.
e) Los estados y hechos squicos o internos del hombre, incluyendo el
conocimiento de algo, cierta intencin o voluntad y el consentimiento
tcito o la conformidad (el expreso se traduce en hechos extensos
externos: palabras o documentos), siempre que no impliquen una
conducta humana apreciable en razn de hechos externos, porque
entonces correspondera al primer grupo.
Tosto:
Hechos: Son los acontecimientos de la vida que constituyen la materia
justiciable, son cuestiones de hechos todas las que se refieren a la
estructura subjetiva y objetiva, fsica o squica de lo sucedido.
Algunos autores llaman hechos a todo aquello que existe en el
mundo espacio- temporal, distinguiendo dos tipos: los eventos y los
objetos
Hecho normalmente viene a coincidir con evento: aquello que hace
verdaderas o falsas a nuestras proposiciones en creencias. Las hiptesis
relevantes, circunstancias generales, contenidas en ellas para su
aplicacin.
La premisa fctica que tiene relevancia para la justificacin de la decisin
judicial.
Hechos fsicos
Independientes de la voluntad
Estados de cosas: tareas de rasqueteo en altura
desarrolladas por el actor sobre un tabln sin barandas eran
riesgosas.
Sucesos: caer desde un techo de chapa de 10 m.
Omisiones involuntarias: involuntaria omisin levsima.
Dependientes de la voluntad
Acciones positivas
Acciones intencionales: utilizacin de correo
electrnico para fines personales.
Acciones no intencionales: manejar con impericia por
acostumbramiento.
Omisiones
Omisiones intencionales: no se puso el cinturn de
seguridad
Omisiones no intencionales: omisin de controlar la carga
de nafta y gas oil.
Hechos sicolgicos

18

Estados mentales
Voliciones: deseos e intenciones: acuerdo conciliatorio
celebrado por el trabajador con inteligencia y libertad.
Emociones: Prdida de confianza
Acciones mentales: Prdida de confianza de empleado bancario.
Relaciones de causalidad: hecho y consecuencia daosa en un
accidente.
Estado de cosas, sucesos, acciones y omisiones institucionales
Naturales
Institucionales: no es posible dar una descripcin de ellas sin
referencia a reglas o convenciones, como estar casado, jugar al
ftbol o tener dinero; delegado gremial, accidente in itinere.

Puede tratarse de la existencia o inexistencia de los hechos en sus distintos


significados.
Pueden ser las conductas futuras como es el clculo del lucro cesante por
actividades futuras.
El haber pronunciado una persona ciertas palabras, en determinado lugar y
da, es prueba de una conducta especial, o calificacin de un contrato
celebrado verbalmente (mutuo, donacin, compraventa).
Pueden ser hechos reales o hipotticos, futuros o pasados como hechos
que habran podido acontecer en determinadas circunstancias o ciertas
condiciones.
Toda prueba conlleva inseparablemente el juicio que sobre tales
acontecimientos o hechos humanos se tiene, o la calificacin que de
ellos se d. La radical separacin de los hechos de los juicios no es posible
lgica, jurdica ni sicolgicamente.
Se prueban las cosas u objetos materiales, pero tambin las circunstancias
naturales o artificiales que los rodean, el ambiente material en donde
existan o hayan existido, lo cual es parte de la realidad que puede
percibirse.
En la prueba de las conductas se incluye la de las circunstancias de tiempo,
lugar y modo en que ocurrieron, sus causas y sus efectos, lo mismo que su
valor e importancia y el de las cosas materiales.
Se prueban circunstancias sociales, familiares y personales en que haya
vivido o actuado una persona transitoriamente porque forman parte de
realidades materiales.
Los documentos (inclusive los cuadros, pinturas y libros) son obra del
hombre, y por lo tanto, el haber sido o no otorgados forma parte de una

19

conducta humana.
Pueden ser objeto de prueba porque es algo material susceptible de ser
observado, verificado, percibido y examinado, especialmente en su
exterioridad: calidad de papel, falsedad o autenticidad de la firma, autora,
sellos que tenga y su contenido.
La persona fsica humana, considerada como realidad material, es objeto
de prueba como cualquier cosa. Pueden practicarse inspecciones judiciales
en relacin con una persona y dictmenes de peritos.
La prueba documental o testimonial puede tener por objeto la persona
misma: su nacimiento, su muerte, su salud, etc.
Los estados o hechos squicos o internos del hombre no tienen
materialidad en s mismos, aun cuando se reflejan externamente en
sntomas y efectos ms o menos perceptibles.
No es posible negarles entidad propia y como el derecho objetivo material
los contempla como presupuestos de efectos jurdicos es indispensable su
prueba.
Se trata de hechos reales susceptibles de conocimiento concreto y
apreciacin subjetiva.
El estado mental o psquico de una persona, su aptitud para entender y
tomar decisiones conscientes, es un hecho real que influye en la validez de
actos o contratos. Lo mismo pasa con la apreciacin que tengan las
personales que forman el ambiente social donde vive otra.
3.- Controversia acerca de los juicios como objeto de prueba judicial:
Los que tengan personas como testigos, peritos y partes, sobre los hechos.
Tres posiciones:
a) Se trata de cuestiones no slo independientes, sino opuestas y que la
prueba solamente puede recaer sobre hechos, nunca sobre juicios.
b) Son cuestiones separadas pero no contrapuestas y pueden ser objeto
de prueba independiente.
c) Es imposible separar el hecho del juicio que sobre l se tenga. Son
dos aspectos interdependientes y complementarios del objeto de la
prueba.
La separacin desconoce normas de psicologa y lgica; es imposible llevar
al proceso la representacin de un hecho, objeto o acontecimiento,
separado de la idea o del juicio que de l se ha formado la persona que lo
percibi directamente, sea testigo, perito o parte o juez cuando efecta una
inspeccin jurisdiccional.
En el proceso no queda el hecho, objeto o acontecimiento, sino la narracin
que de l hace una de tales personas y por tanto no puede separarse el
juicio subjetivo de sta.

20

Ej: enfermero que le peg a un paciente; empleado de estacin de servicios


que hizo descargar indebidamente 30.000 litros de gas oil en tanque de
nafta.
4.- Las reglas o mximas de la experiencia son objeto de prueba?
Tosto:
Son ponderaciones del orden del intelecto obtenidas de la observacin de la
realidad en su ms amplio sentido, que, por va de induccin son
generalizadas como normas de discernimiento general, para ser utilizadas
por va de deduccin- en un proceso en que se debate una realidad
particular a la que tales reglas le seran aplicables.
Se configuran cuando un acontecimiento en determinadas condiciones necesarias,
como es notoriedad, regularidad, extensin suficiente, tiene la tendenciadisposicin a configurarse en forma tal que logra mantener su identidad.
Estas condiciones necesarias deben estar presentes en forma conjunta como
requisito de suficiencia para la configuracin de la regla.
Las reglas de la experiencia funcionan en la apreciacin de la prueba en sentido
amplio. Ej: un automotor ms abollado que otro indica que hubo una colisin y que
el que embisti iba a mayor velocidad; una abolladura de costado o desde atrs
indica que el que embisti vena de costado o de atrs.
Se configura por un hecho ajeno al proceso que es aplicado como pauta de
discernimiento.
Se deben diferenciar de los indicios, presunciones, experiencia cientfica y
sentido comn culto.
Indicio: rastro, vestigio, huella, circunstancia y en general todo hecho conocido, o
mejor dicho, debidamente comprobado, susceptible de llevarnos por va de
inferencia al conocimiento de otro hecho desconocido.
El hecho conocido que configura el indicio debe estar comprobado en el proceso;
no puede ser un hecho ajeno al proceso. De un hecho conocido se arriba a otro
desconocido. Ej: la gota de sangre puede referir la existencia de una herida; los
clavos de la suela del zapato sealan el paso por determinado lugar; un botn
cado en el mismo sitio indica que estuvo all.
... resulta revelador lo establecido en la causa ""Ribar, Hector H. c/ Banco de la
Nacin Argentina", sentencia del 8/6/07 del registro de la Sala VII, en cuanto: " ...
procesalmente deber tenerse en cuenta la existencia de indicios que puedan
conducir a los hechos o al hecho que hay que acreditar, tener presente que los
indicios son indicadores o conductores que en el marco de pequeas acciones
guan a los hechos sometidos a prueba ... Dice Hernando Devis Echanda en
"Teora General de la Prueba Judicial", Tomo 2, que la voz latina "indicium" es una
derivacin de "indicere", que significa indicar, hacer conocer algo. Esta funcin la
cumple el indicio, en virtud de la relacin lgica que existe entre el hecho indicador
y el hecho indicado, es decir, sin que medie ninguna representacin de ste (ni

21

oral, ni escrita, ni por reproduccin de imgenes o sonidos). De acuerdo con esto,


entendemos por indicio, un hecho conocido del cual se induce otro hecho
desconocido, mediante un argumento probatorio de aqul se obtiene, en virtud de
una operacin lgica-critica basada en normas generales de la experiencia o en
principios cientficos o tcnicos. En el concepto de indicio debe considerarse
principalmente el hecho fuente de prueba, pero tambin la relacin lgica que
existe entre aquel hecho y el que se pretende probar, que se conoce mediante una
operacin mental del sujeto que lo valora, es decir, el argumento probatorio que
permite darle al primer hecho el carcter de prueba del segundo. Precisamente se
habla de argumentum o signum para referirse al indicio. En virtud de ese
argumento probatorio que suministra el hecho indicador, el juez infiere con mayor
o menor seguridad, es decir, como algo cierto o simplemente probable, la
existencia o inexistencia del hecho que investiga: esa inferencia se conoce como
presuncin judicial, que es diferente del argumento probatorio que le sirve de
causa (ver obra citada, pg. 601). Y bien, como consecuencia de la existencia de
esos indicios antes indicados corresponde la aplicacin del principio de la carga
dinmica de la prueba, denominado as por la doctrina procesal moderna. Este
principio se expresa a travs de un conjunto de reglas excepcionales de
distribucin de la carga de la prueba, que hace desplazar el onus probandi del
actor al demandado, o viceversa segn el caso apartndose de las reglas-usuales
"para hacerlo caer sobre la parte que est en mejores condiciones profesionales,
tcnicas o fcticas para producir la prueba respectiva (ver Sala VII, en "Barbe,
Jos Mara cl Metrovas S.A.", Sent. 36.961 del 17/9/03) ... ".
Presuncin: es un juicio lgico que el legislador o del juez realiza en virtud del
cual se considera como cierto y probable un hecho; es la consecuencia jurdica
que se saca de un hecho que se tiene por existente y que se obtiene por el
establecimiento de caracteres comunes en los hechos.
Hecho notorio: aquel acontecimiento conocido por todos. No necesita ser
acreditado. Recae sobre un hecho concreto; el acontecimiento que integra las
reglas de la experiencia por sus caractersticas se ha configurado como una pauta
abstracta de discernimiento .
Experiencia cientfica: es el resultado de un proceso que siguiendo pautas
metodolgicas de verificacin emprica o discursiva, determina un resultado.
Permitir un juicio de certeza; las reglas de la experiencia permitirn un juicio de
probabilidad.
Sentido comn culto: es vago y ambiguo el trmino.
Se deben probar las reglas de la experiencia?
Para unos autores s. Para otros no.
DE: No son objeto de prueba judicial sino reglas para orientar el criterio del
juzgador directamente (cuando son de conocimiento general y no requieren, por
lo tanto, que se les explique, ni que se dictamine si tiene aplicacin en el caso
concreto) o indirectamente a travs de las explicaciones que le den los peritos o

22

expertos que conceptan sobre hechos del proceso.


Sirven para rechazar las afirmaciones del testigo, o la confesin de la parte, o lo
relatado en un documento o en conclusiones que se pretende obtener de indicios,
cuando se advierte que hay contradiccin entre ellas, ya porque las conozca y
sean comunes, o porque se las suministre algn perito tcnico.
Ej: necesidad de trabajar 8 horas por da un jardinero en un jardn de 10 m por 3
m todo el ao; pagar 40.000$ a un trabajador en el bar de una estacin de
servicios.
Ejemplos judiciales que citan Marcellino y Tosto de reglas de la experiencia:
-Tareas de mucama en el Consejo del Menor.
-Labor de conduccin de vehculos de transporte de pasajeros por un tiempo
prolongado produce dolor de espalda.
-Estado de las rutas y de las unidades.
-Recoleccin de residuos y escombros, cavado de zanjas. Corte de yuyos,
albailera, son tareas conocidas por cualquier ciudadano.
-Intensos esfuerzos y posiciones viciosas de quien descarga, desplaza y acomoda
manualmente cubiertas de gran peso.
-Chofer de larga distancia con matices lesivos intensos, y ms leves los que
hacen conduccin alternada y con recorridos cortos, conduciendo vehculos de
gran porte.
-Uso del martillo neumtico expone a sonido intenso.
5.-Las normas o reglas jurdicas como objeto de la prueba judicial
Aplicar normas es funcin del juez. Iura novit curia.
Es un problema de conocimiento del orden jurdico. Constituyen la premisa mayor
del silogismo judicial y el juez no queda vinculado por las alegadas.
No son actos jurdicos procesales porque no producen efecto jurdico alguno pues
el juez puede separarse totalmente de ellas.
La ley nacional exige la prueba de la costumbre y de la ley extranjera. El juez
puede decretar de oficio la prueba si las partes no lo piden. Lo mismo sucede con
las normas municipales, provinciales.
En cambio el Derecho no debe probarse en virtud del principio iura novit curia.
Falcn: el deber del juez es estar informado del derecho nacional y no del
extranjero (sin perjuicio de que el juez investigue la existencia de la ley extranjera,
invocada por alguna de las partes sin que la haya probado, y la aplique a la
relacin jurdica material del litigio, art. 377 del CPCCN)15.
Cuando no se exige prueba de la norma jurdica como sucede con las
normas nacionales, pueden ser objeto de prueba si las partes lo desean
(copia autntica de su texto); pero la actividad de las partes para demostrarla es
15

FALCON Enrique M., Derecho Procesal, Civil, Comercial, Concursal, Laboral y administrativo.
Santa Fe, Rubinzal Culzoni, Tomo I, 2003. p. 587

23

en realidad una simple colaboracin o auxilio a la funcin procesal del juez.


En el mismo sentido creemos que las costumbres, las resoluciones de los distintos
organismos pblicos y toda otra materia que supere el conocimiento pblico e
inclusive el tcnico de un juez es objeto de prueba, con excepcin de los
Convenios Colectivos de Trabajo (art. 8, LCT)16.
Las cuestiones de puro derecho, entendidas como principios o mximas
abstractas, no son objeto de prueba judicial.
6.-El tema o necesidad de la prueba
Es el conjunto de hechos materiales o squicos, en sentido amplio, que
sirven de presupuesto a las normas jurdicas aplicables en cada proceso y
que la ley exige probar por medos autorizados.
Estn excluidos de la necesidad de prueba: los hechos que no interesan para
aplicar la solucin de derecho en el respectivo proceso, y tambin aquellos que
no obstante formar parte del presupuesto de hecho de ese proceso (objeto
concreto de la prueba) debe considerarlos ciertos el juez, sin necesidad de
prueba, por cualquier razn legal (como por gozar de presuncin o notoriedad o
por ser indefinidos), o cuya prueba es imposible o est prohibida por la ley.
El objeto de la prueba est constituido por los hechos alegados por las partes,
otorgndole a esta expresin un sentido amplio, teniendo en cuenta lo establecido
en el art. 896 del CC17.
Sin embargo dentro de un proceso no es necesario que todos los hechos
aducidos, sean probados, pues hay algunos que por sus mismas caractersticas
estn excluidos de la prueba.
Sintticamente entre stos nombramos:
a) aquellos que han sido confesados por la contraria;
b) los notorios, es decir los que se verifican simplemente por ser de
conocimiento general de una poblacin;
c) aqullos que resultan evidentes pues se dan a simple vista y no admiten
contradiccin lgica (por ejemplo que si se lanza algo desde un balcn, cae
al suelo);
d) los imposibles y finalmente
e) las presunciones legales (iure et de iure) que se establecen a favor de una
determinada persona.

16

Art. 8, LCT: Las convenciones colectivas de trabajo y laudos con fuerza de tales, que contengan
normas ms favorables a los trabajadores, sern vlidas y de aplicacin. Las que renan los
requisitos formales exigidos por la ley y que hubieran sido debidamente individualizadas, no
estarn sujetas a prueba en juicio.
17
Art. 896, CC Todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin,
modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones.

24

Regla general: en cada proceso debe probarse todo aquello que forma parte
del presupuesto fctico para la aplicacin de las normas jurdicas, a menos
que est exceptuado de prueba por la ley.
Las dificultades aparecen cuando se pretende precisar cules son los
hechos que deben gozar de esta exencin probatoria.
En el proceso de jurisdiccin voluntaria: todos los hechos invocados por las
partes inicialmente o durante su trmite, o que implcitamente sirvan de
fundamento a las peticiones que se formulan al juez, que no gocen de presuncin
o notoriedad y no sean indefinidos o estn exentos de prueba por otra razn.
En el proceso contencioso: el tema est formado por los hechos alegados por
las partes en la demanda y como excepciones, que no estn exentos de prueba
por la ley y los accesorios de aqullos.
Afirmacin y controversia o discusin de hecho delimitan el tema de prueba
y el principio de congruencia.
Esto produce un doble efecto:
a) Vincula al juez en cuanto ste tiene el deber de considerarla al
adoptar su decisin para definir si se encuentra probada o no y si goza o
no de exencin de prueba y sus efectos jurdicos. Obligacin positiva.
b) Delimitan los hechos que el juez puede tener en cuenta como
fundamento de su decisin al estarle prohibido considerar los no
afirmados. Obligacin negativa.
Poder de disposicin de las partes sobre el material de hecho.
Carga de la afirmacin: para la obtencin del fin deseado con la aplicacin de
cierta norma jurdica, la parte debe afirmar los hechos que le sirvan de
presupuesto, sin el cual es imposible al juez tenerlos en cuenta aunque
aparezcan probados.
Diferencias salariales y horas extras TSJ: se debe indicar claramente y de
forma precisa de dnde provienen las diferencias de haberes, cundo se percibi,
cunto deba percibirse a fin de obtener mes a mes la diferencia pretendidas(TSJ,
Sala Laboral, 15/5/87:Torreblanca, Estela Maris c/ Csar A. Fernndez);
discriminar los das y la cantidad de horas extras realizadas.
Hay que distinguir los hechos esenciales de los accesorios.
Cuando la afirmacin es conjunta, de todas las partes o hay admisin expresa (o
tcita si la ley la consagra), el hecho queda probado por su sola virtud(salvo que
la ley exija una prueba solemne o rechace la de confesin) y no necesita ms
pruebas( non bis in dem), de modo que se produce el doble efecto de obligar al
juez a considerarlo y tenerlo por cierto a menos que sospeche colusin o fraude,
en cuyo caso debe decretar de oficio pruebas para verificar el hecho.

25

7.-Hechos que no necesitan prueba a pesar de ser parte del presupuesto de


hecho de pretensiones y excepciones
a) Hechos confesados o admitidos por ambas partes tcita
o
expresamente.
No necesitan otra prueba, pero existe en realidad una prueba de esa
confesin expresa o tcita. Non bis in idem.
b) Hechos presumidos legalmente, iuris et de iure o iuris tantum.
La presuncin no es prueba sino exencin o dispensa de prueba.
Art.316 CPCC confunde presunciones con indicios.
c) Hechos cuya prueba prohbe la ley. La indagacin de la maternidad
de una mujer, o la calidad de los hijos, art.199,CPCC.; la informativa al
Registro de Reincidencia requiriendo la planilla prontuarial por
supuestos antecedentes penales, art.51,CP (segn Rubio, LE., citado
por Toselli-Ulla, p.297, 2da edicin).
Estn en normas de fondo y se refieren al Derecho de Familia.
Normas de Derecho Tributario o bancario.
d) Hechos materia de cosa juzgada o decisin prejudicial, arts. 1101;
1102 y 1103, CC. Aunque hay que aclarar el significado.
e) Hechos no pertinentes o irrelevantes o imposibles.
Vgr. pericia tcnica sobre un establecimiento que no existe o pericial
contable sobre libros laborales incinerados o destruidos; testimonio de
una persona muerta; la confesional del actor fallecido.
Mas el juicio de pertinencia slo se hace en la sentencia, art.199, CPCC
Cba.
f) Hechos indefinidos. El problema de la prueba de las negaciones y
afirmaciones indefinidas.
Se dice que las negaciones no se prueban. Pero es as slo cuando el
demandado se limita a negar los hechos alegados por el demandante y
no opone excepciones.
Cuando las partes alegan hechos negativos como fundamento de sus
pretensiones o excepciones, lo que implica que no todos son de igual
naturaleza ni producen los mismos efectos en materia de prueba.
Existen negaciones cuya prueba es imposible pero la inmensa
mayora suponen en el fondo una afirmacin de ciertos hechos,
por lo que pueden probarse.
Distingamos:

26

1) Negaciones absolutas o sustanciales, que son indefinidas y que


no implican ninguna afirmacin opuesta, indirecta o implcitamente
(ej: en mi predio nunca hubo petrleo; nunca he tenido propiedad
alguna o no lo he tenido en los ltimos diez aos; Pedro no me ha
pagado 1.000 $). Esas negaciones no requieren prueba.
2) Negaciones formales o aparentes: que en realidad en el fondo
contienen una afirmacin contraria, sea definida o indefinida( esta
piedra no es un diamante, lo que implica que es de otra especie;
Pedro no es mayor de edad o no es soltero, lo que implica que es
menor o es casado; este inmueble no pertenece a Juan, implica que
pertenece a otro; este terreno nunca ha sido cultivado ni edificado. Si
la afirmacin es indefinida no necesita prueba.
3) Las negaciones formales se subdividen en negaciones de
derecho, de cualidad y de hecho.
Las de derecho se refieren a la titularidad de un derecho, a las
condiciones requeridas por la ley para su existencia o para la validez
de un acto jurdico, o la calificacin jurdica del acto, requieren
prueba, ej. este contrato no es mutuo, es decir que es de otra
especie; para este contrato no hubo consentimiento vlido, lo que
quiere decir que estuvo viciado.
Las de cualidad: cuando se niega a alguien alguna cualidad, se est
afirmando la opuesta, porque no puede haber sustancia sin cualidad.
Vgr. Juan no es legalmente capaz, lo que quiere decir que es
incapaz por demencia, menor de edad, u otra causa.
Negaciones de hecho: se refieren a hechos en general pero a
veces significan afirmar el hecho contrario. Vgr. Pedro no ha muerto,
lo que quiere decir que est vivo; este metal no es oro, lo que quiere
decir que es otro; nunca he usado un vestido negro, quiere decir que
ha usado de otro color (afirmacin indefinida).
Las negaciones de hecho pueden ser definidas o indefinidas.
Definidas se refieren a hechos concretos, delimitados en tiempo y lugar,
que presuponen la existencia de otro hecho opuesto de igual naturaleza,
el cual resulta afirmado implcita o indirectamente(vgr. mi domicilio no es
Crdoba, lo que quiere decir que est en otro lugar; no estaba en
Crdoba ese da, lo que quiere decir que estuve en otro lugar).
Negaciones indefinidas: son aquellas que no implican la afirmacin
indirecta de otro hecho concreto , delimitado en el tiempo y en el espacio
sino ilimitado en esos aspectos( nunca existi un hombre de tres metros;
entre mis antepasados nunca existi un demente; o negaciones que a
pesar de ser limitadas en tiempo y espacio contiene una afirmacin
indefinida no susceptible de probarse( durante mi vida o en los ltimos

27

diez aos no he visitado Buenos Aires; nunca he incurrido en delitos ni


tenido mala conducta).
Una cosa es la dificultad de probar y otra la imposibilidad.
Conclusiones:
a) Las nicas verdaderas negaciones son las sustanciales o absolutas.
b) Las negaciones formales son en el fondo afirmaciones redactadas
negativamente.
c) Las nicas negaciones que no exigen prueba son las sustanciales y
las formales indefinidas de hecho, por la imposibilidad de suministrarla
en razn de su carcter indefinido y no de la negacin misma.
d) Las dems negaciones se prueban demostrando el hecho positivo
contrario, bien sea directamente o mediante indicios o inferencias de
otros hechos; por ende el que los afirma debe probarlos.
e) Si el demandado se limita a negar el hecho afirmado por el actor, tal
negacin no requiere prueba, la que est a cargo del actor.
f) Lo mismo ocurre si aqul niega ese hecho indirectamente, alegando
que el verdadero es otro (en este caso el demandado puede abstenerse
de probar el hecho distinto que alega mientras el demandante no haya
demostrado el primero, y si esto sucede la carga de la prueba de aqul
se refiere al hecho positivo que alega y no a la negacin de lo afirmado
por ste).
Tampoco la negacin indefinida necesita prueba y la carga de la prueba
del hecho contrario corresponde a quien alegue ste.
8.- Los hechos notorios
Desde el derecho romano se acepta que se exime de prueba al hecho
notorio. Pero es una cuestin discutida.
Se sigue la doctrina predominante que exime de prueba al hecho
notorio, an cuando no lo acepten las partes de comn acuerdo e
inclusive se discuta, porque lo importante es que su notoriedad le
parezca al juez y no a la parte a que se la opone.
Debe distinguirse:
a) alegacin del hecho mismo y su notoriedad;
b) la condicin de que el hecho sea fundamento de la demanda o de
una excepcin.
La mayora de los autores exigen que sea alegado pero lo eximen de prueba.
Dos tesis:
-una de la minora que exige el conocimiento del hecho por todos en el
crculo social respectivo;
-la mayora, que acepta como suficiente una divulgacin o
generalizacin relativa en ese crculo, siempre que el juez tenga
conocimiento de ella desde antes del proceso o pueda conocerla
durante el proceso por investigaciones personales o a las pruebas
aportadas con ese propsito y no le quede dudas sobre la verdad del

28

hecho, aun cuando lo discuta alguna de las partes.


Dos posturas:
-que el hecho sea permanente, como las verdades geogrficas y
algunas cientficas (la importancia de una ciudad o la altura de una
montaa);
-notoriedad para hechos permanentes y ocasionales o
transitorios(los hechos histricos) lo que sostiene la mayora. Depende
de un medio cultural standard.
Transitorios: guerras, revoluciones, terremotos, ciclones, la clase de
gobierno de un pas en una poca determinada y las personas que
ocuparon cargos de presidentes, reyes o dictadores.
Permanentes: altura de las montaas, mares que existen, topografa
plana o montaosa de la regin , ciudades importantes de un pas.
La notoriedad no es el hecho mismo, ni forma parte de ste, ni es
cualidad esencial para su existencia, sino algo distinto y separado del
hecho que se produce en el entendimiento de las personas que lo
presenciaron o que posteriormente lo conocen.
Hay notoriedad suficiente para eximir de prueba a un hecho, sea
permanente o transitorio, cuando en el medio social donde existen o
tuvo ocurrencia, y en el momento de su apreciacin por el juez, sea
conocido generalmente por las personas de cultura media en la rama del
saber humano que corresponda, siempre que el juez pueda conocer esa
divulgacin y tenga certeza, que no le deje dudas. Existencia del hecho
y notoriedad. Si el juez no est seguro debe decretar pruebas de oficio.
Notoriedad judicial
Los alemanes aceptan la notoriedad judicial, esto es hechos conocidos
por el juez o tribunal como institucin en razn de su actividad oficial o
de procesos anteriores de cualquier naturaleza en virtud de sus mismas
funciones. Ej: interdicciones de incapaces, declaraciones de mayora de
edad o de fallecimientos, nombramiento de tutores, la fusin de dos
sociedades, la mana de los pleitos o las persistentes imposturas de
una de las partes.
Rechazada por la mayora de los autores y leyes procesales.
Puede ser entendida como una modalidad de la notoriedad general
cuando rena los recaudos de ser conocida por el juez de la causa en el
desempeo de sus funciones y la mayora de los abogados, jueces o
personas vinculadas al foro de cada lugar, de suerte que no haya duda
de su existencia.
Medidas para mejor proveer para traer los antecedentes que haga falta.
Fama pblica
Es una opinin generalizada, social, hecho social que no slo puede ser

29

objeto de prueba sino que debe probarse cuando quiera que de ella se
deduzca alguna( la personalidad de un sindicato, la publicidad de unas
relaciones sexuales , la honestidad o deshonestidad, la peligrosidad o
tranquilidad del lugar, la responsabilidad por un delito).
Se funda en lo que suele decirse al respecto, sin verificacin alguna;
puede servir de indicio. Puede tener origen conocido como la
publicacin de un peridico o lo dicho por cierta persona. Se refiere a
sucesos o actos que lo afirman.
Rumor pblico: es otro hecho social ms vago e indefinido. Es de
origen desconocido, improbable; quienes lo esparcen no aseguran;
puede haber ocurrido y parece ser cierto.
No es objeto de prueba, no puede eximir de prueba al hecho ni sirve
para orientar el criterio del juez. Es sospechoso y debe ser descartado
radicalmente.
Pruebas manifiestamente inadmisibles:
Art.318 del CPCC : prohbe tender a sustituir otro medio de prueba que
corresponda por la ley o por la naturaleza de los hechos a probar(vgr. informativa
por testimonial).
Secreto fiscal:
Hay que ver si encuadra en el art.101 de la ley 11.683 o en el art.55 de la ley
6006, T.O.
Datos personales
Ver art.2 de la ley 25.326 de proteccin de datos personales porque no se pueden
requerir datos personales que revelen el origen racial y tnico, opiniones polticas,
convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical o informacin
referente a la salud o a la vida sexual.18
18

PROTECCION DE LOS DATOS PERSONALES


Ley 25.326
Disposiciones Generales. Principios generales relativos a la proteccin de datos. Derechos de los
titulares de datos. Usuarios y responsables de archivos, registros y bancos de datos. Control.
Sanciones. Accin de proteccin de los datos personales.
Sancionada: Octubre 4 de 2000.
Promulgada Parcialmente: Octubre 30 de 2000.
El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc. sancionan
con fuerza de Ley:
Ley de Proteccin de los Datos Personales
Captulo I
Disposiciones Generales
ARTICULO 1 (Objeto).
La presente ley tiene por objeto la proteccin integral de los datos personales asentados en
archivos, registros, bancos de datos, u otros medios tcnicos de tratamiento de datos, sean stos
pblicos, o privados destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor y a la intimidad
de las personas, as como tambin el acceso a la informacin que sobre las mismas se registre, de
conformidad a lo establecido en el artculo 43, prrafo tercero de la Constitucin Nacional.

30

Las disposiciones de la presente ley tambin sern aplicables, en cuanto resulte pertinente, a los
datos relativos a personas de existencia ideal.
En ningn caso se podrn afectar la base de datos ni las fuentes de informacin periodsticas.
ARTICULO 2 (Definiciones).
A los fines de la presente ley se entiende por:
Datos personales: Informacin de cualquier tipo referida a personas fsicas o de existencia ideal
determinadas o determinables.
Datos sensibles: Datos personales que revelan origen racial y tnico, opiniones polticas,
convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e informacin referente a la salud o
a la vida sexual.
Archivo, registro, base o banco de datos: Indistintamente, designan al conjunto organizado de
datos personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no, cualquiera que
fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso.
Tratamiento de datos: Operaciones y procedimientos sistemticos, electrnicos o no, que
permitan la recoleccin, conservacin, ordenacin, almacenamiento, modificacin, relacionamiento,
evaluacin, bloqueo, destruccin, y en general el procesamiento de datos personales, as como
tambin su cesin a terceros a travs de comunicaciones, consultas, interconexiones o
transferencias.
Responsable de archivo, registro, base o banco de datos: Persona fsica o de existencia ideal
pblica o privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos.
Datos informatizados: Los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento
electrnico o automatizado.
Titular de los datos: Toda persona fsica o persona de existencia ideal con domicilio legal o
delegaciones o sucursales en el pas, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la
presente ley.
Usuario de datos: Toda persona, pblica o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de
datos, ya sea en archivos, registros o bancos de datos propios o a travs de conexin con los
mismos.
Disociacin de datos: Todo tratamiento de datos personales de manera que la informacin
obtenida no pueda asociarse a persona determinada o determinable.
Captulo II
Principios generales relativos a la proteccin de datos
ARTICULO 3 (Archivos de datos Licitud).
La formacin de archivos de datos ser lcita cuando se encuentren debidamente inscriptos,
observando en su operacin los principios que establece la presente ley y las reglamentaciones
que se dicten en su consecuencia.
Los archivos de datos no pueden tener finalidades contrarias a las leyes o a la moral pblica.
ARTICULO 4 (Calidad de los datos).
1. Los datos personales que se recojan a los efectos de su tratamiento deben ser ciertos,
adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin al mbito y finalidad para los que se hubieren
obtenido.
2. La recoleccin de datos no puede hacerse por medios desleales, fraudulentos o en forma
contraria a las disposiciones de la presente ley.
3. Los datos objeto de tratamiento no pueden ser utilizados para finalidades distintas o
incompatibles con aquellas que motivaron su obtencin.
4. Los datos deben ser exactos y actualizarse en el caso de que ello fuere necesario.
5. Los datos total o parcialmente inexactos, o que sean incompletos, deben ser suprimidos y
sustituidos, o en su caso completados, por el responsable del archivo o base de datos cuando se
tenga conocimiento de la inexactitud o carcter incompleto de la informacin de que se trate, sin
perjuicio de los derechos del titular establecidos en el artculo 16 de la presente ley.
6. Los datos deben ser almacenados de modo que permitan el ejercicio del derecho de acceso de
su titular.
7. Los datos deben ser destruidos cuando hayan dejado de ser necesarios o pertinentes a los fines
para los cuales hubiesen sido recolectados.
ARTICULO 5 (Consentimiento).

31

1. El tratamiento de datos personales es ilcito cuando el titular no hubiere prestado su


consentimiento libre, expreso e informado, el que deber constar por escrito, o por otro medio que
permita se le equipare, de acuerdo a las circunstancias.
El referido consentimiento prestado con otras declaraciones, deber figurar en forma expresa y
destacada, previa notificacin al requerido de datos, de la informacin descrita en el artculo 6 de
la presente ley.
2. No ser necesario el consentimiento cuando:
a) Los datos se obtengan de fuentes de acceso pblico irrestricto;
b) Se recaben para el ejercicio de funciones propias de los poderes del Estado o en virtud de una
obligacin legal;
c) Se trate de listados cuyos datos se limiten a nombre, documento nacional de identidad,
identificacin tributaria o previsional, ocupacin, fecha de nacimiento y domicilio;
d) Deriven de una relacin contractual, cientfica o profesional del titular de los datos, y resulten
necesarios para su desarrollo o cumplimiento;
e) Se trate de las operaciones que realicen las entidades financieras y de las informaciones que
reciban de sus clientes conforme las disposiciones del artculo 39 de la Ley 21.526.
ARTICULO 6 (Informacin).
Cuando se recaben datos personales se deber informar previamente a sus titulares en forma
expresa y clara:
a) La finalidad para la que sern tratados y quines pueden ser sus destinatarios o clase de
destinatarios;
b) La existencia del archivo, registro, banco de datos, electrnico o de cualquier otro tipo, de que
se trate y la identidad y domicilio de su responsable;
c) El carcter obligatorio o facultativo de las respuestas al cuestionario que se le proponga, en
especial en cuanto a los datos referidos en el artculo siguiente;
d) Las consecuencias de proporcionar los datos, de la negativa a hacerlo o de la inexactitud de los
mismos;
e) La posibilidad del interesado de ejercer los derechos de acceso, rectificacin y supresin de los
datos.
ARTICULO 7 (Categora de datos).
1. Ninguna persona puede ser obligada a proporcionar datos sensibles.
2. Los datos sensibles slo pueden ser recolectados y objeto de tratamiento cuando medien
razones de inters general autorizadas por ley. Tambin podrn ser tratados con finalidades
estadsticas o cientficas cuando no puedan ser identificados sus titulares.
3. Queda prohibida la formacin de archivos, bancos o registros que almacenen informacin que
directa o indirectamente revele datos sensibles. Sin perjuicio de ello, la Iglesia Catlica, las
asociaciones religiosas y las organizaciones polticas y sindicales podrn llevar un registro de sus
miembros.
4. Los datos relativos a antecedentes penales o contravencionales slo pueden ser objeto de
tratamiento por parte de las autoridades pblicas competentes, en el marco de las leyes y
reglamentaciones respectivas.
ARTICULO 8 (Datos relativos a la salud).
Los establecimientos sanitarios pblicos o privados y los profesionales vinculados a las ciencias de
la salud pueden recolectar y tratar los datos personales relativos a la salud fsica o mental de los
pacientes que acudan a los mismos o que estn o hubieren estado bajo tratamiento de aqullos,
respetando los principios del secreto profesional.
ARTICULO 9 (Seguridad de los datos).
1. El responsable o usuario del archivo de datos debe adoptar las medidas tcnicas y organizativas
que resulten necesarias para garantizar la seguridad y confidencialidad de los datos personales, de
modo de evitar su adulteracin, prdida, consulta o tratamiento no autorizado, y que permitan
detectar desviaciones, intencionales o no, de informacin, ya sea que los riesgos provengan de la
accin humana o del medio tcnico utilizado.
2. Queda prohibido registrar datos personales en archivos, registros o bancos que no renan
condiciones tcnicas de integridad y seguridad.
ARTICULO 10. (Deber de confidencialidad).

32

9.- Teoras acerca del fin de la prueba judicial


a) Doctrina que le asigna a la prueba judicial el fin de establecer la
verdad. Puede que el resultado no lleve a la verdad. Es rechazada.
b) Teora que reconoce como fin de la prueba judicial el obtener el
convencimiento o la certeza subjetiva del juez. La mayora de los
autores modernos.
c) Tesis que ve como fin de la prueba la fijacin de los hechos del
proceso.
La verdad es la adecuacin del pensamiento con la cosa. Es la cosa
misma. Ella nos llega de la inteligencia, de los sentidos o de los
sentidos de terceros.
Por ello se habla de verdad metafsica, fsica o histrica, y en esos
caso hay posibilidad de error, inadecuacin del hecho con la idea o
conocimiento que adquirimos de l.
La prueba tiene el fin de producir la conviccin o certeza en el
juez, la creencia de que conoce la verdad gracias a ella; pero
esta certeza puede ser subjetiva y real si hay libre valoracin de
la prueba, o legal, objetiva y formal, si hay tarifa legal para
apreciarla. El fin permanece pero vara el procedimiento para
adquirir certeza.
No se trata de una verdad metafsica, absoluta, sino de una certeza
histrica, lgica y psicolgica, humana, por tanto limitada y con
posibilidades de error.
El fin no se consigue siempre.
Imposibilidad
Kielmanovich, citado por Machado dice que el acceso a la verdad material en un
proceso resulta imposible por la doble limitacin que le toca operar a quien la
establece:
a) no puede recaer sobre hechos no afirmados ni controvertidos por
las partes;
b) ni, en principio, puede basarse en pruebas no ofrecidas,
desistidas, o cuya obtencin est prohibida por el ordenamiento,
ni alterar las que vinieran tasadas por la ley.

1. El responsable y las personas que intervengan en cualquier fase del tratamiento de datos
personales estn obligados al secreto profesional respecto de los mismos. Tal obligacin subsistir
aun despus de finalizada su relacin con el titular del archivo de datos.
2. El obligado podr ser relevado del deber de secreto por resolucin judicial y cuando medien
razones fundadas relativas a la seguridad pblica, la defensa nacional o la salud pblica.

33

El juez se acerca a los hechos como un historiador al que otros-las partes-le han
seleccionado los elementos de los que debe valerse.
Se trata de reconstruir una probabilidad, o alta verosimilitud, de lo que los hechos
han sucedido conforme al discurso procesal de una u otra parte.
El fin de la prueba es lograr el convencimiento del juez.
10.- Resultado de la prueba
Es la conclusin a que llegue el juez, basado en el conjunto de los medios
aportados al proceso, sobre los hechos afirmado o negados en l y que deben
servirle para la aplicacin de las normas jurdicas sustanciales o procesales que
los regulen(prueba en el sentido de medios, diversos elementos probatorios
aducidos y practicados en el proceso.
11.-Sujetos y rganos de prueba
No hay propiamente sujetos activos y pasivos de la prueba. El
nico destinatario es el juez.
Sujetos: personas que desempean algunas actividades
probatorias, de presentacin
o solicitud, admisin o decreto,
prctica, recepcin o asuncin, contradiccin y valoracin o
apreciacin de la prueba, esto es el juez y las partes principales y
secundarias en el proceso.
Son rganos las personas que se limitan a colaborar con el juez
en la actividad probatoria, como testigos, peritos, intrpretes,
funcionarios judiciales o administrativos o de polica , las partes
que confiesan en los interrogatorios, detectives o funcionarios
de polica , de laboratorios forenses.
Son generalmente los terceros no intervinientes y las partes
slo cuando son autores del medio de prueba, confesin o
documento; nunca el juez.
Diversos sujetos de la actividad probatoria:
a) Sujetos de proposicin de la prueba o proponentes. La
legitimacin para la prueba. Permanentes o transitorios. Depende
del sistema procesal.
b) Sujetos de ordenacin y admisin de la prueba u
ordenadores. Juez de la causa o comisionado; el superior que
revisa en apelacin el rechazo o admisin de una prueba por el
inferior.
c) Sujetos de la recepcin de la prueba o receptores: Juez o
comisionado, salvo confesional testimonial e inspeccin
judicial que deben ser recibidas por el tribunal de juicio,
arts.43 y 53, LPT.

34

d) Sujetos de la prctica de la prueba o ejecutores. El juez o


comisionado.
e) Sujetos de contradiccin de la prueba o contradictores:
las partes adversarias o el que pide en los procesos de jurisdiccin
voluntaria. Cuando es decretada oficiosamente son todos
contradictores.
Sujeto destinatario de la prueba: el juez de la causa.
f) Sujetos de la valoracin o apreciacin de la prueba: el juez. A
veces se diferencia el instructor y fallador.
g) Sujetos de la asuncin de la prueba o asuntores. Es la fase de
la actividad probatoria en la que cada medio es percibido
sensorial y mentalmente por el juez, de suerte que ste asume el
dato que aqul le proporciona; la recepcin sensorial y mental
subjetiva de la prueba por el juez de la causa, como requisito
previo de su valoracin. Normalmente se separa su prctica y su
asuncin.
Sujeto de la asuncin es el juez de la causa; a veces el instructor
independiente en tal etapa. Las partes son simples colaboradores
12.- Fuentes de prueba:
Los hechos percibidos por el juez y que sirven para la deduccin del hecho que se
va a probar.
No confundir fuente con objeto.
El objeto es el hecho que se prueba y fuente es el que sirve para probarlo.
Cuando un hecho conduce a la prueba de otro, el primero es su fuente y el
segundo su objeto.
Es menester una operacin mental precedida de otra sensorial para que la fuente
de prueba llegue a la mente del juez. La deduccin se hace sobre lo percibido.
Cuando se trata de prueba indiciaria o testimonial, el hecho que se va a probar es
distinto del hecho que sirve de prueba; en la prueba directa como la inspeccin
judicial el juez debe deducir de lo que percibe la existencia del hecho que est
probndose.
Esa operacin mental es como el vehculo o conducto mediante el cual la fuente
de prueba es conocida por el juez.
Fuente de prueba: hechos representativos de otros o expresivos de s mismos,
como las cosas o los objetos, los acontecimientos fsicos o naturales, las
conductas y relaciones humanas y an las personas fsicas o naturales de donde
el juez puede deducir la prueba de otros hechos o de ellos mismos.
No confundir fuente de prueba con medio de prueba.
Medios de prueba son: la confesional, documental, inspeccin judicial,
testimonial, etc.

35

Fuente es el hecho inspeccionado, confesado o narrado, del cual se deduce la


prueba de otro o de l mismo.

III.- Medios de prueba. Supletoriedad del CPCC


1.- Medios de prueba
Son los elementos o instrumentos, vehculos (testimonios, documentos,
peritaje, etc.) utilizados por las partes y el juez, que suministran esas razones o
esos motivos para obtener la prueba.
Arazi, citado por Pirolo, Murray y Otero, dice:
Se llama medios de prueba a la actividad del juez, de las partes y de
terceros, desarrollada dentro del proceso- y de conformidad con las reglas
que se establecen en cada ordenamiento procesal- para traer fuentes de
prueba (personas o cosas de existencia anterior al proceso que tienen
conocimiento o representan hechos vinculadas con aqul.
Rubio:
Medios de prueba son los modos regulados por los cdigos de
procedimiento como vehculos de prueba, el camino a recorrer por las partes
para introducir la prueba de la que se dispone.
Los medios de prueba se relacionan con los distintos tipos de prueba. Algunos
pueden estar previstos legalmente pero puede haber otros que no.
La LPT ha previsto expresamente y escuetamente en muchos casos la prueba de
peritaje, art.40, la testifical, art.41, la inspeccin jurisdiccional, art.42; la
documental, art.44, la confesional , art.60,LPT.
Se debe recurrir supletoriamente al CPCC de donde surgirn detalles relacionados
con la regulacin de esos medios de prueba indicados ut supra y la regulacin de
otros como es la prueba informativa y la prueba de exhibicin. Prev la prueba
presuncional que en realidad no es un medio de prueba.
Victoria Bertossi:
Hay consenso en cuanto a disponibilidad de los medios de prueba que hoy se ve
marcadamente ampliada por los adelantos tecnolgicos que ponen a
disposicin del Juzgador nuevos elementos de investigacin. Ej. documento
electrnico.
La valoracin de ellas est reservada al tribunal de mrito.
La doctrina19 los clasifica en:
medios directos, en cuanto suponen un contacto inmediato del magistrado con el
medio probatorio,
19

COUTURE, Eduardo, Fundamentos, pg 112 N74


Procesal Civil, T. III. p. 228.

3 Ed. , ALSINA, Tratado de Derecho

36

e indirectos o mediatos, por faltar aquel contacto lo que se suple con prueba
documental, instrumental, exhibicin o pericial.
En el primer caso y en juicios ordinarios, los medios de prueba directos se rinden
por ante el Tribunal de mrito confesional, testimonial e inspeccin ocular- En el
segundo caso, se receptan en la etapa instructoria ante el Juzgado Conciliacin.
2.- Ley suplementaria y complementaria
Artculo 114 - El Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia
de Crdoba y las leyes que lo modifican, sern de aplicacin supletoria en
los casos en que no estn especialmente regidos por esta ley.
CONCORDANCIAS: Arts. 12, 13, 20, 39, 40, 41, 42, 45, 68, 77, 82, 85, 86, 87, 91
y 94, LPT.
Seguimos el comentario de Patricia Maria Ledesma adaptado:
1.- La aplicacin supletoria de las normas propias del fuero civil que impone esta
norma se constituy en el principal argumento de quienes consideran 20 que la ley
7987 no constituye un verdadero Cdigo sino tan slo un conjunto de
disposiciones que -si bien orgnicamente reunidas-, difcilmente puedan constituir
un cuerpo autnomo, sistemtico y autosuficiente, digno de tal nominacin 21.
2. Ms all de tales crticas, el principal problema que gener esta disposicin es
que impone la aplicacin de un cuerpo legal concebido para un proceso
esencialmente diferente del laboral. En otras palabras: si bien es cierto que hay
ciertos actos idnticos en ambos tipos procesales y que responden a iguales
principios del derecho procesal, la entidad de los derechos cuya proteccin se
persigue en cada uno es distinta; y del caso es que sta particularidad es
justamente la que -en su origen- justific la creacin de un fuero especial que
entendiera en los conflictos derivados de las relaciones del trabajo22.
Claro reflejo de ello es la carga del impulso procesal: a instancia de parte en el
proceso civil, y de oficio en el laboral. Pero con un aditamento en este ltimo caso,
que lo distingue y diferencia de los otros: el titular de la accin es un particular que
dispone de ella ntegramente, pese a la irrenunciabilidad de los derechos cuya
proteccin solicita. Como consecuencia de ello, la tarea del juez en este caso es
instructiva pese a que la instancia del proceso es dispositiva23.
20

Postura a la que adherimos plenamente.


Quisiramos simplemente sealar que tal modalidad de remisin no es exclusiva de la ley 7987
de la Provincia de Crdoba, sino que, por el contrario, tal remisin a la normativa civil es la regla en
la mayora de las normativas provinciales que regulan el funcionamiento de los respectivos fueros
del trabajo. A modo de ejemplo mencionamos que la ley 5298 de la Provincia de Salta (promulgada
el 03/07/1978 y que organiza la justicia del trabajo en la referida provincia) tiene idntica norma de
remisin en su artculo 90; lo propio ocurre con el artculo 108 de la ley 2144 de la Provincia de
Mendoza, o con el artculo 128 de la ley 7945 (B.O. 07/12/1976) de la Provincia de Santa Fe.
22
En este sentido cabe resear que el derecho civil se estructur en funcin de intereses
netamente individualistas, mientras que el laboral respondi esencialmente a una problemtica
social que adquiri mxima relevancia en la etapa de la Revolucin Industrial.
23
Recordemos, al respecto, que etimolgicamente instruir es construir; en otras palabras, el
encargado de construir el proceso adecundolo las disposiciones legales vigentes es el juez.
21

37

3.-: A qu hacemos referencia cuando utilizamos el trmino suplir?


Supletorio es lo que suple una falta; y que suplir refiere a cumplir o integrar lo que
falta en algo, o remediar la carencia de ello.24
Frente a esta carencia, nos cuestionamos: cmo puede el operador jurdico
realizar esta tarea de aplicacin supletoria de una norma respecto de otra que
responde a diferentes principios tanto en el derecho de fondo cuanto en el
procesal?
Se designa como legislacin supletoria []todo reemplazo, sustitucin o
complementacin[] siendo que el trmino supletorio se refiere a lo que est
llamado a []completar lo que falta, llenar, agregar algo inexistente que debiera
estar25.
En este punto, cabe recordar que []la falta de regulacin expresa en el derecho
sustantivo, es completada con los principios generales del derecho sustantivo o
por las normas anlogas, mientras que en la integracin en el proceso resultan
de aplicacin los ordenamientos del derecho procesal[]26.
4. Verificada la ausencia de norma que regule desde el mbito del derecho
especial una situacin en particular, deberemos recurrir a dos tcnicas distintas:
a) La aplicacin supletoria o directa, en cuyo caso el derecho supletorio pasa
a cubrir la carencia normativa de un modo directo, sin sufrir modificaciones,
de tal modo que el juez no elabora la norma sino que la aplica tal como es.
b) La aplicacin analgica del derecho supletorio, que supone la previa
comprobacin, por parte del juzgador, de la similitud que existe entre el
caso previsto por el derecho supletorio y el no previsto por el derecho
especial (analoga); y a partir de all, una vez constatada la semejanza, el
juzgador goza ahora de un gran margen de actuacin, ya que puede
trasladar la norma general tal como es o bien puede crear y elaborar una
nueva norma para regir el caso, si es que resulta necesario adaptar aqulla
a las necesidades y principios del derecho especial27.
Sin embargo, cualquiera sea la tcnica empleada en funcin del caso planteado,
destacamos firmemente la necesidad de que en primer trmino, se intente
llenar el considerado vaco legislativo con las propias disposiciones de la
ley28 y, recin en segundo lugar, se proceda a la adecuacin propugnada, la
24

Diccionario de la Lengua Espaola Real Academia Espaola, Espasa Editores, vigsima


segunda edicin, 2001, p. 2111 y 2112.
25
MIROLO, Ren Ricardo, Incidencia del nuevo Cdigo Procesal Civil y Comercial en el proceso
laboral, Foro de Crdoba, ao VII, N 35 1996, p. 34/35.
26
MIROLO, ob. cit.
27
DE LA FUENTE, Horacio Posibilidad de modificar el Derecho Civil para adaptarlo a los derechos
especiales, DT, 1995-5.
28
Recordemos que [] En materia procesal adquiere mucha importancia la interpretacin
sistemtica de las normas, por cuanto se trata de un derecho codificado. As, las disposiciones
generales de un cdigo procesal deben iluminar todas las dems reglas referidas a los
procedimientos en particular. Ello en el sentido de que estas ltimas contienen de manera implcita
la significacin de las primeras Clari Olmedo, Jorge A., Derecho Procesal, - I Conceptos
Fundamentales, Ediciones Depalma Buenos Aires, 1989, p. 119/120.

38

que deber siempre ser realizada en funcin o desde la ptica de los


principios propios del derecho del trabajo, en su aspecto sustancial as
como en el procesal en cuanto opera como necesario reflejo de aquellos29.
En consecuencia, antes de entrar al anlisis de los cuerpos normativos
procesales particulares, debe tenerse presente que la analoga debe ser aplicada
con extrema mesura y a la luz de los principios que conforman y dan cuerpo al
sistema analizado; siendo su fundamento la presuncin de que si el legislador
hubiera tomado en cuenta el caso, habra establecido una solucin idntica 30.
Finalmente destacamos que, ms all de esta remisin genrica, existen ciertas
disposiciones que en particular disponen la aplicacin de las normas procesales
civiles a ciertos actos31 y otras que, si bien no expresamente contemplan una
situacin particular, han sido respondidas jurisprudencialmente32.

IV.- Carga de la prueba: Reglas y excepciones


Seguimos el comentario de Valeria Mimessi en nuestra LPT Ley 7987
comentada adaptndolo.
Ley 7987
TITULO IV
DE LA PRUEBA*
Art. 39.- Inversin de la Prueba. Corresponder al empleador la prueba
contraria a las afirmaciones del trabajador cuando:
1) El trabajador reclame el cumplimiento de las obligaciones impuestas
por la ley o las convenciones de trabajo o laudos con fuerza de tales.
2) Exista obligacin de llevar libros, registros, planillas especiales u otra
documentacin laboral o la que no siendo obligatoria de llevar por el
empleador y, a requerimiento judicial no se la exhiba, o resulte que no
renen las condiciones legales o reglamentarias o el reclamo verse
sobre rubros o montos que deben constar u obtenerse de los mismos.
3) Se cuestione el monto de las retribuciones establecidas por la ley,
Convencin Colectiva de trabajo, o acuerdo de partes, salvo que stas
hubiesen convenido una suma superior a la impuesta por la ley o
29

En este sentido debiera operarse en el caso de la prueba testimonial, por ejemplo, cuya
recepcin en sede civil se realiza en la prctica en secretara y, en consecuencia, de modo escrito;
mientras que en el fuero laboral las declaraciones testimoniales son receptadas por el tribunal
avocado a la causa, y son verdadera fuente esclarecedora de hechos en el proceso.
30
C1a CC, 4.8.95, LLC, 199-42, citado por Rodrguez Jurez, Manuel Esteban, en Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba - Ley 8465 Ed. La Ley tomo III 2000 p. 911.
31
El ms claro ejemplo de ello es el artculo 84 de la ley 7987 que en forma expresa remite al
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia.
32
Como es el caso de la audiencia de exhibicin de documental, la cual sigue recibindose en los
tribunales fundamentalmente de la sede capital, pese a que la misma fue eliminada del CPC,
fuente reguladora de la misma en su momento.
*
Seguimos bsicamente el comentario al artculo 39 hecho por Valeria Elisa MIMESS en Ley
Procesal del Trabajo de la Provincia de Crdoba Comentada, SECO, Ricardo Francisco (director),
VITALE DE VIVAS- MOYANO(coordinadoras), Advocatus, Crdoba, 2008, T.I.,p
......

39

Convencin Colectiva.
Concordancias:
Arts. 16, 18, 28 CN
Art. 40 Constitucin de la Prov. de Crdoba.
Art. 896, CC.
Arts. 8, 9, 103, 115, 122, 155 y 243, LCT.
Art. 377, CPCCN.
Arts. 200 y 201, CPCC.
Arts. 65, 114, LPT.
1.- Carga de la prueba
La idea de carga de la prueba se relaciona con establecer a cul de las partes le
corresponde producir la prueba.
En consecuencia un primer concepto est referido a la conducta que la ley impone
a las partes en un proceso para que acrediten la verdad de los hechos por ellos
expresados.
Constituye un imperativo del propio inters, una circunstancia de riesgo; quien
omite probar, no obstante la regla que pone tal actividad a su cargo, no es pasible
de sancin alguna sino que queda expuesto a la perspectiva de una sentencia
desfavorable33.
Devis Echanda : la carga de la prueba como una nocin procesal, que contiene
la regla de juicio por medio de la cual se le indica al juez cmo debe fallar cuando
no encuentra en el proceso pruebas que le den certeza sobre los hechos que
deben fundamentar su decisin, e indirectamente establecer a cul de las partes le
interesa la prueba de tales hechos, para evitar las consecuencias desfavorables a
ella o favorables a la otra parte34.
La carga de la prueba no determina ni establece una obligacin en cabeza de
ninguna de las partes del proceso, sino que simplemente apunta o seala a la que
tiene un inters jurdico en que determinado hecho sea probado en el caso.
El instituto de la carga de la prueba depende de la medida que se asigne a la
carga de afirmar o de negar.
Segn la estructura del proceso que consiste en la verificacin de las respectivas
alegaciones.
Se basa en una neutralidad a priori del ordenamiento en el sentido que le asigna el
mismo crdito o descrdito inicial a cada una de las versiones contrapuestas,
corolario del principio de igualdad ante la ley. Neutralidad slo aparente.
Machado: La mera negativa del demandado posee una aptitud constitutiva de la
controversia ya que la carencia de prueba de cargo implicar el rechazo de la
demanda.
Una suerte de presuncin de inocencia, justificada en el Derecho Penal, que asiste
33

ECHENIQUE, Arturo Jos, Actividad Probatoria en Derecho Procesal Civil, Teora del Proceso
dirigido por ZINNY, Jorge Horacio, Crdoba, Atenea, 1997, p. 253.
34
DEVIS ECHANDA, ob. cit., p.197.

40

al demandado en pleitos privados de contenido patrimonial, donde su justificacin


es ms dudosa si se atiende a que en la mayora de los pleitos que se promueven
le asiste razn total o parcial al demandante.
Parece importante que la ley procesal distribuya en forma anticipada la carga de la
prueba estableciendo con claridad meridiana qu le corresponde acreditar al actor
y qu al demandado en juicio, de acuerdo a las afirmaciones que hayan vertido en
sus respectivas alegaciones de demanda y excepciones.
De esa forma se conseguir mayor seguridad jurdica, armona social y el respeto
por el derecho a la igualdad ante la ley. Sus destinatarios seran las partes.
Adems se lograr fortalecer la idea de justicia.
El esquema de distribucin del esfuerzo probatorio no puede ser alterado
retrospectivamente en la sentencia sin desbaratar la esencia de un proceso justo.
En el postulado de la neutralidad est nsito el principio de disposicin sobre la
prueba, como cuestin que atae slo a las partes y frente a la cual el juez debe
asumir un rol pasivo.
Sigue una especie de indolencia judicial frente a la verdad histrica o
material, sustituida por una verdad del expediente.
Revisin del modelo tradicional
Se propicia una revisin del modelo tradicional comenzando por una reasignacin
del contenido y finalidad de la funcin adjudicativa.
El juez no puede permanecer neutral ante la verdad sin renunciar a una parte
esencial de lo que su competencia republicana que le impone en defensa del
inters pblico en sentencias justas.
Se modifica el rol de las partes emplazndoselas como deudoras de
cooperacin con el rgano inspirado en una visin solidarista del proceso.
El primer paso fue que las pruebas son del proceso, con prescindencia de
quines las hayan ofrecido o producido (principio de adquisicin).
El segundo paso es el abandono de la creencia de que las reglas sobre
distribucin de las cargas probatorias tienen por exclusivo destinatario a las
partes.
Es el juez que se enfrenta con un remanente dudoso sobre los hechos cuando
debe decidir su las consecuencias desfavorables de esa incertidumbre deben ser
soportadas por el actor o el demandado. No se trata de fijar quin debe llevar la
prueba sino quin asume el riesgo de que falte.
Lo mismo que las presunciones: slo tienen lugar ante la ausencia de hechos
comprobados de modo directo. Es la duda la que habilita llegar a una solucin
por ser, entre las verosmiles, la conclusin ms probable.
El tercer paso es el escepticismo sobre la posibilidad de establecer de modo
fijo e invariable unas reglas sobre la distribucin de las cargas probatorias.
Hay insuficiencia para alcanzar una solucin eficiente en todos los casos y es
preferible abandonar toda pretensin de consagrar un axioma rgido.
Resulta aceptable partir de la premisa de que: a cada parte le corresponde la

41

carga de probar los hechos que sirven de presupuesto fctico a la norma que
consagre el efecto jurdico perseguido por ella, cualesquiera sea su posicin
procesal, para luego acomodarla a los casos concretos con base en los criterios
de normalidad , flexibilidad y facilidad.
La CN establece en su art. 16 la igualdad ante la ley de todos los
habitantes35, principio ste que fue interpretado como igualdad de los
iguales en idnticas circunstancias, criterio sustentado incluso por la CSJN
en varios fallos36.
Si media igualdad entre las partes, parece ser lo justo y lo equitativo que
corresponda al actor probar su afirmacin y al demandado su negativa.
Pero si la realidad pone de manifiesto que tal igualdad no existe, es
meramente formal, por aplicacin del principio constitucional del art. 16 de la
Carta Magna, que debe interpretarse como igualdad de los iguales, la carga
de la prueba en juicio no puede ser distribuida sin hacer distingos37.
No se transgrede la norma cuando a situaciones dismiles establecidas legalmente
se le otorga un tratamiento distinto, ya que generalmente esta diferenciacin se
funda en el respeto por el orden pblico y el inters colectivo.
Se coincide con Somar y Mirolo cuando sostuvieron que correspondern
mayores cargas, a quin dispone de mayores posibilidades en orden a la posesin
de los medios idneos de pruebas38, aduciendo posteriormente que dentro del
ordenamiento laboral, al imponer mayores cargas en orden al rgimen de las
pruebas, a una de las partes, no se quiebra aquel principio, pues con ello slo se
introduce una razonable distincin entre quienes se encuentran en distinta
situacin. Es que el principio se mantiene, precisamente, cuando en funcin de
verdaderas desigualdades que la realidad nos muestra, se trata de armonizar
aqullas con stas39.
ste es uno de los fundamentos ms importantes de la carga de la prueba en
materia laboral, pues nos permite colocar en cabeza de una de las partes
normalmente la demandada- la obligacin de cumplimentar con mayores
requisitos probatorios a los fines de acreditar sus afirmaciones, en funcin
de que es la que cuenta -en los hechos- con mayores posibilidades para
hacerlo.
Todo ello pretende resguardar debidamente las garantas establecidas
35

Art. 16, CN: La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento; no hay
en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y
admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto
y de las cargas pblicas.
36
Fallos, T. CLIV, p. 283.
37
SECO, Ricardo Francisco, La aplicacin de las presunciones en el Derecho del Trabajo y el
principio de la inversin probatoria, Semanario Jurdico N 1012, 24/11/1994, p.533 y ss
38
SOMAR - MIROLO, ob. cit.,p. 229.
39
SOMAR- MIROLO, ob. cit.,p. 234.

42

constitucionalmente.
En el proceso laboral la carga de la prueba no concluye con la actividad de las
partes.
Nuestro proceso tiene tambin caracteres inquisitivos, por lo que el juez posee
facultades suficientes para instar el proceso e incluso para recabar aquellos
elementos probatorios que considere necesarios para fundamentar acabadamente
su decisin.
El rgimen legal le otorga distintos elementos a este fin: la inversin de la
carga de la prueba, y la posibilidad de fallar ultra petita.
Adems la ley otorga otros instrumentos de los que el juez puede valerse a los
fines de establecer la verdad de los hechos, entre los que resultan de gran
importancia las presunciones legales que posibilitan deducir de un hecho conocido
otro que resulta desconocido o controvertido.
2.-Doctrina:
distribucin de la carga de la prueba segn los hechos constitutivos,
impeditivos, modificatorios y extintivos.
Actor le incumbe la prueba del hecho constitutivo del derecho cuyo reconocimiento
pretende, vgr. cuando se afirma una relacin laboral negada por el demandado.
Probada la prestacin de servicios, le corresponder al demandado la prueba de
que no es laboral, art.23,LCT.
Hecho impeditivo, modificativo o extintivo: a quien lo afirma.
Al que pide la nulidad de un acto jurdico le corresponder la prueba del error,
dolo, violencia o simulacin. Debe probar el actor cuando dice que el acuerdo en
sede administrativa es nulo; o cuando dice haber firmado recibos en blanco.
Regla, dice Bran:
Es a cargo de quien lo alegue la prueba de la existencia del hecho en que se
funde el derecho cuyo reconocimiento se pretende o que impida su
constitucin o modifique o extinga un derecho existente.
Inversin de la carga de la prueba
La inversin de la carga de la prueba se produce cuando la ley atribuye la
obligacin de probar no a quien aleg un determinado hecho, sino a quin niega
su existencia.
Resulta una excepcin a la clsica mxima procesal onus probandi incumbit qui
dicit, non qui negat (la carga de la prueba incumbe al que afirma, no al que niega).
En materia laboral, la inversin de la carga de la prueba hace referencia a la
actividad probatoria que la ley asigna al empleador con prescindencia de lo que
haya alegado en juicio.
Ello se fundamenta en el fin que persigue esta disposicin, cual es mantener la
igualdad de las partes dentro del proceso, teniendo en vista la desigualdad

43

jurdica preexistente, ante la realidad indubitable del econmicamente ms dbil,


exonerando al obrero de acreditar ciertos hechos o proposiciones formuladas por
el mismo, previamente determinadas por la ley, que traslada esa carga al
empleador40.
El art. 39 comienza con el vocablo Corresponder, trmino de neto carcter
imperativo, en virtud del cual la ley impone en cabeza del empleador una
obligacin personal en las tres hiptesis que menciona y consagra de manera
clara el principio inverso al clsico del derecho procesal civil.
En el proceso laboral el trabajador se limita a afirmar, correspondiendo al
empleador la prueba en contrario aunque no en todos los casos y en tan amplia
extensin- y sin perjuicio de prueba en contra41.
3.- El inc. 1) de la norma se aplica en todos aquellos supuestos en los que el
trabajador reclame el cumplimiento de algunas de las obligaciones que la ley, los
CCT o laudos con fuerza de ley establecen en cabeza del empleador, tales como:
la comunicacin del preaviso (art. 235, LCT); el pago de las remuneraciones
(art.74, LCT), otorgamiento de las vacaciones (art.154, LCT), pago del SAC (art.
122, LCT), la justa causa de despido (art.243,LCT) ,despido por abandono de
trabajo(art.244,LCT) etctera.
La jurisprudencia es conteste en aplicar la inversin de la carga de la prueba
cuando el actor afirma no haber percibido alguno de los conceptos antes
referidos42.
Despido directo: prueba la causa el que lo decidi , el empleador.
Despido indirecto: prueba la causa el que lo decidi , el trabajador.
Las normas procesales generalmente establecen la inversin de la carga de
la prueba del pago de las remuneraciones ponindolas en cabeza del
empleador, sin que pueda imponerse al trabajador la prueba del no pago.
TSJ, Crdoba, sala laboral, sent.55,23/6/94,Almonacid Gonzlez, Evaristo c/
Esther Dolly de Banega y/u otro, Foro de Crdoba, Cuadernos de Jurisprudencia
40

SECO, ob. cit.,p. 536.


DESPONTIN Luis A., PEPE Ivo Iram, ARICO, Mara A. S. de, El proceso laboral en Crdoba,
Talleres Grficos de la Universidad Nacional de Crdoba, Crdoba, 1966, p.111.
42
Cm.Civ.Com.Trab. y Fam. ,Cruz del Eje, 25/4/1994, Mercado Adelma c/ Elvira Lpez de Alsina
y otras- Laboral: [] Es a cargo del empleador del servicio domstico acreditar que ha otorgado
vacaciones a su dependiente por tratarse de una prestacin impuesta por la ley[]. Cmara del
Trabajo, Crdoba, Sala IV, 21/06/2002, "Peralta Gladys L. C/ Il Cafetal y/u otro- -demanda : [...]
Afirma la actora que no se le abon el salario correspondiente al mes de julio del ao 2000 y
tampoco la remuneracin de los das de agosto en los que su fuerza de trabajo an estaba a
disposicin de los demandados, por lo que en consecuencia reclama esas sumas. Los accionados
por su parte, tal como visto est, no aportaron ninguna prueba al proceso tendiente a acreditar el
pago de estos rubros. En funcin de resultar los mismos de legtimo abono, vigente la relacin
laboral, y de lo previsto por el art. 115 de la LCT, corresponde acoger sin ms ste aspecto del
reclamo de Peralta por los montos discriminados en la planilla que se acompaa a la demanda [...]
.
41

44

del TSJ, Sala Laboral, IV, p.348: Tratndose de remuneraciones adeudadas cuya
satisfaccin debe ser acreditada por la demandada, no puede presumirse el pago
por la mera circunstancia de que el trabajador no hubiese reiterado la intimacin al
empleador, pues ello implicara exigirle a l la prueba del no pago, lo que contrara
la disposicin del art.39,LPT.
Adems en el Derecho del Trabajo, a diferencia del Derecho Comn, se protege
ms al sujeto activo de la obligacin de concurrir a cobrar el salario, el trabajador,
por el principio protectorio (Rodrguez Mancini, Jorge, Remuneraciones, Tratado
de Derecho del Trabajo, Vzquez Vialard, Astrea, Buenos Aires, 1984, ,T.4,p.724).
La inversin de la carga de la prueba que las normas adjetivas establecen
(debiendo el empleador acreditar la falta de colaboracin del trabajador en la
percepcin del salario) es una adecuada reglamentacin procesal con bases
sustantivas toda vez que la mora es automtica por el solo vencimiento del plazo
(arts.128 y 137,LCT) y que el lugar del pago es el domicilio del deudor
(art.129,LCT), donde trabaja el acreedor.
Cuando la buena fe haya sido desconocida por el trabajador cabe apartarse de la
regla de la inversin de la carga de la prueba pudiendo el empleador recurrir al
pago por consignacin en situaciones excepcionalsimas (Rodrguez Mancini,
Jorge, Remuneraciones, o. c., T.4, p.724).
No habiendo la demandada acreditado el pago de los rubros de mencin, ni
menos que los hubiera consignado judicialmente para eximirse de la mora, sean
haberes (art.103,LCT), o SAC (art.39 inc.1, ley 7987, art.1 de la ley 23.041,
aplicable en la especie, y el art.1 de su decreto reglamentario N 1078/84), ni la
indemnizacin sustitutiva de vacaciones proporcionales no gozadas por el ao
2003 (art.150 inc. a);151;153;154;156 y 157 LCT, y art.39 inc.1 ley 7987), la
demanda debe prosperar.
4.- Las horas extras
Uno de los problemas que suele presentarse relacionado con este tema es el
reclamo del actor de pago de horas extras trabajadas.
La doctrina como la jurisprudencia, hasta el momento mayoritaria, han sostenido
que en relacin a este rubro no se debe aplicar la inversin de la carga
probatoria43.
43

LPEZ-CENTENO- FERNNDEZ MADRID en Ley de Contrato de Trabajo Comentada, Buenos


Aires, Ed. Contabilidad Moderna, 1977 T.II p. 919 y 920:[...] la carga de la prueba en la realizacin
de horas extraordinarias corresponde al trabajador y debe ser categrica, no tomndose en cuenta
las meras presunciones... .
En mismo sentido lo hicieron SOMAR-MIROLO, ob. cit., ps. 243/244. Inclusive antes de la
sancin de la ley 7987 la jurisprudencia de las Cmaras de Crdoba eran reacias a aplicar la
inversin de la carga probatoria en materia de horas extras. As la Sala VII expresaba: `[] la
prueba de las horas extras, tanto en su realizacin como en su cantidad debe ser exhaustiva y
fehaciente de manera que sea acreditativa y lleven al Juzgador a la ms absoluta conviccin del
derecho del trabajador (Rev. Trabajo y Seguridad Social, 1981, pg. 829). En el mismo sentido se
manifestaba la Sala 5 : [] la prueba de las horas extras por quien las invoca como trabajadas
debe ser fehaciente, terminante e incuestionable a los fines de evitar abusos en las peticiones. Si

45

En la actualidad el tema requiere una revisin. Ver artculo de Diego Pereda


HORAS EXTRAS, REFLEXIN SOBRE CRITERIOS JURISPRUDENCIALES,
Revista Actualidad de la Revista de Derecho Laboral, Rubinzal Culzoni.
a) Es una carga inicial necesaria la afirmacin de haber realizado horas
extras, que no se satisface con una denuncia global e indiscriminada,
sino detallando en la demanda las horas trabajadas, extensin, recargo
correspondiente, descansos otorgados, y dems datos tiles.
Ello introduce al rubro concreto hacindolo integrar la relacin litigiosa
sobre la cual decide la competencia del juez.
Esto no implica congeniar con un rigorismo formal excesivo, porque tal
requerimiento debe hacerse dentro de las posibilidades materiales que el
trabajador tenga para proporcionar dicho dato.
En ese marco bien podra subsanarse una razonable imprecisin a travs
de la prueba producida en la etapa oportuna (exhibicin de documentacin,
pericial contable por ej.).
b) No se encuentran razones suficientes para negar la procedencia de las
horas extras reclamando una prueba especial cuando la demanda no ha
sido contestada por ausencia de la demandada. La necesidad de
prueba en un proceso se presenta cuando los enunciados fcticos
alegados, base de la accin sean contradichos.
Si no hay contradiccin, no hay contienda al respecto ni necesidad de
probar, aunque esta presuncin, puede ser rebatida por prueba en
contrario, siempre que ella sea incorporada legalmente al proceso. La
situacin no difiere de cualquier demanda por cualquier otro rubro.
Sostener lo contrario pondra al trabajador en un mbito de desigualdad,
por cuanto mientras un actor civil por un crdito comn ante la rebelda del
demandado triunfa en su pretensin, al trabajador que reclama horas extras
bien la demandada empleadora no ha exhibido el libro del art. 52 LCT, esa norma no contiene la
obligacin de consagrar si se ha trabajado horas extras y en su caso su nmero []. Las horas
extras trabajadas sobre la jornada legal deben ser probadas por el trabajador, pues en el caso no
es aplicable el principio de inversin de la prueba, que slo rige en aquellos supuestos
determinados expresamente por la ley (Rev. Trabajo y Seguridad Social, 1982, pg. 481).
Luego de la reforma, y con la ley 7987 rigiendo el procedimiento laboral, la Sala 3 mantuvo la
postura supra referida afirmando: El reclamo de horas extras es improcedente porque no se ha
cumplido con la carga de afirmar mes a mes la cantidad de horas suplementarias trabajadas y el
porcentaje de recargo que pretende lo que impide al Tribunal verificar la viabilidad del rubro ,
sentencia N 9 del 7/10/2004, Ranero Gabriel c/ Siembra Seguros de Retiro S. A. -demanda.
En el mismo sentido la Sala 4 expresa an en la actualidad: [] esta Sala tiene dicho en
reiterados pronunciamientos que para que pueda ser admitido el rubro en cuestin, quien alega
haber realizado horas extras debe acreditarlo a travs de una prueba precisa, acabada y relevante,
tal como constancias documentales reconocidas, pericia contable sobre elementos indubitables
tales como tarjetas donde se registran horarios de entrada y salida, etc. La jurisprudencia es
pacfica en este sentido afirmando asimismo que, una actividad probatoria de esta ndole
determinar, en caso de haberlas, cuntas debe abonarse, ya que deben acreditarse por los
medios citados a modo ejemplificativo, todas y cada una de ellas, lo que de hecho no ha ocurrido
en autos desde que no slo no existe ninguna prueba documental respecto de su realizacin sino
que adems los testigos no supieron asegurar con la certeza necesaria la realizacin de las
mismas, sentencia N 65 del 3/12/2003, Salina Bernardo R. c/ Jose Maria Bernardi - dem.

46

que no fueron contradichas la misma presuncin no le es operable.


c) Es falsa la afirmacin que no hay deber de registrar las horas
extras. Si bien la mayor duda se presenta en cuanto a la obligatoriedad
de tal registro en el libro del artculo 52 LCT, las posturas restrictivas al
respecto deben superar lo dispuesto por los incisos g) y h).
Para ello deben afirmar: que si el trabajador hizo horas extras, esa realidad
no es un dato que permita evaluar la obligacin a su cargo por
ejemplo de pagarlas (inc. g), y, que no existe reglamentacin que imponga
la obligacin de registro (inc. h).
Esta ltima afirmacin implica negar la operatividad de los artculos 6 inciso
c), Ley 11.544, por remisin del artculo 196 LCT, y del inciso a) y b) del
citado artculo 6 Ley 11.544, artculo 8 del Convenio 1 OIT, y artculo 21 del
Decreto reglamentario 16.115/93.
d) La inoperatividad de las presunciones a favor del trabajador ante la falta
o deficiente registracin de horas extras se basa en un argumento que
le da marco: Que las horas extras no son algo normal en la relacin de
trabajo y por tanto su prueba debe ser especial.
Al respecto lo normal o anormal es cotejable empricamente tanto en el caso
particular como fenmeno social en las relaciones laborales y su afirmacin se
basa en una visin anacrnica de la realidad. En su faz normativa lo anormal
an cuando se considere ilcito o prohibido no puede perjudicar al trabajador.
Adems, si las horas extras fueran algo excepcional, de ello no se sigue sin
ms que la prueba debe ser especial.
d) Las horas extras son un hecho que puede demostrarse por
cualquier medio, pero la conducencia o no de la prueba aportada
depende del caso concreto y debe ser valuada en base a la regla de la
sana crtica racional.
La inversin de la carga probatoria, an en las horas extras, es
consecuente con los principios del derecho laboral de raigambre
constitucional (incluido el bloque de constitucionalidad) en particular el
principio protectorio, y el de la realidad. El empleador no puede ampararse
y beneficiarse por sus propios incumplimientos (art.9 y cc LCT).
e) La no registracin de las horas extras es adems un incumplimiento de
los deberes contractuales (arts. 62, 63, 79 y cc. LCT).
f) La falta de reclamo por un largo tiempo de las horas extras debidas, no
es razn suficiente para su rechazo, como tampoco lo es el reclamo de
registracin de los trabajadores en negro, diferencia de haberes,
categora, fecha de ingreso, etc. Puede s constituir un indicio que debe
cotejarse con las dems pruebas obrantes. Si as no fuera, constituira la
creacin por el juzgador de una regla de caducidad del derecho al
reclamo de horas extras mediante el rechazo de ellas.
g) La voluntariedad de las horas extras y posibilidad del trabajador de
disponer libremente su tiempo an cuando hubiera convenido hacerlas,

47

constituye una afirmacin muy relativa para ser proclamada de manera


abstracta, sobre todo cuando no habiendo una estabilidad absoluta el
empleado siempre est en condiciones de ser despedido, an sin
invocacin de causa.
h) La legislacin en materia de jornada, es dispersa, complicada, oscura en
algunos aspectos, y un tanto anacrnica en otros. La manda
constitucional y pactos internacionales incorporados, en la materia
reclaman una solucin adecuada que se adecue a la realidad actual
contemplando los valores receptados por el legislador/constituyente.
El anlisis realizado no agota la discusin sobre el tema pero, sin embargo ha
tratado de develar aquellas ideas que, a veces ocultas y otras incluidas
tcitamente en cada postulado, son afirmadas de manera irreflexiva o carente de
especial argumentacin, lo que es grave cuando ello se afirma en el fallo judicial.
En los fundamentos que se vienen sosteniendo al respecto no encontramos uno lo
suficientemente fuerte como para impedir que se apliquen a la cuestin los
principios que informan nuestra materia, en especial el protectorio.
Recordemos que ellos tienen el carcter de verdaderas normas legales cuya
aplicacin no es de modo alguno discrecional.
A nivel jurisprudencial, en la actualidad se vislumbra cierto acercamiento a la
postura que sostenemos a travs de recientes fallos de orden nacional44 e incluso
provincial45 en los que se considera aplicable respecto a las horas extras la
44

CNAT - Sala VI, sentencia: 55915, 4/4/2003, Montania Florentin Justo Sindulio c/ Juan B. Justo
S.A. s/ Diferencias de salarios (voto Dr. Capn Filas en minora) :[]La prueba en el caso de la
jornada de trabajo puede ser directa o indirecta; esta ltima posibilidad sucede cuando entre otras
circunstancias el empleador no lleva sus registros correctamente (arts. 52 y 55 del RCT); dentro de
las obligaciones registrales previstas por RCT, art. 52, se encuentra la carga de consignar la
extensin del horario laboral, porque slo de esta manera se permitira la exacta evaluacin de las
obligaciones a cargo del empleador, entre ellas el dbito salarial. De acuerdo con lo dispuesto por
RCT art. 55 se presumen como ciertas las afirmaciones del trabajador que debieran constar en los
registros, tocando al empleador desactivar la presuncin probando lo contrario.
45
Ya en el ao 2000 el TSJ en el voto en disidencia del Dr. Rubio, se dijo [...] el casacionista
sostiene que es la parte actora quien debe acreditar la realizacin de horas extras, pero no asume
que atento la no exhibicin de la documentacin laboral que le fuera requerida, se invirti la
inversin de la carga de la prueba en su contra sin que la haya desvirtuado. En consecuencia, su
denuncia en tal sentido deviene infundada [...], sentencia N 199 del 7/12/2000, Quinteros Laura I.
c/ Roberto A. La Roca - Demanda - Recurso de casacin". Posteriormente con una integracin
distinta el TSJ sostuvo: [...] La patronal vulnera la obligacin legal de entregar las tarjetas reloj,
que resulta el medio idneo para acreditar la realizacin de horas extraordinarias. Aunque la
doctrina y jurisprudencia mayoritaria requieren del trabajador su prueba cierta y exhaustiva, el
incumplimiento empresarial, a diferencia del rgimen general, invierte la carga probatoria volviendo
aplicable el art. 39, CPT. Entonces, el empleador debe desacreditar lo sostenido por el actor en el
libelo inicial, sentencia N 58, 29/6/2006,"Stanley, Jorge Rubn c/ Caminos de las Sierras SA.Diferencia de haberes. Rec. de casacin". En el mismo sentido se expres la Cm. Civ. y Com. 2
Nom., Crdoba, sentencia N 113 del 5/7/2005, Zabala Juan Carlos incid. de verif. tarda en:
Sociedad Espaola de Beneficencia Hospital Espaol-Concurso preventivo (hoy quiebra):
[...]Tratndose en el sub lite de un supuesto de abandono de trabajo, a los fines de la extincin de
la relacin laboral que los una la concursada hoy fallida- debi dar cabal cumplimiento a las
prescripciones del art. 244 de la LCT que textualmente reza: El abandono de trabajo como acto de

48

inversin de la carga probatoria.


El colocar en cabeza del actor tamaa carga probatoria hace casi imposible que
en los hechos pueda lograr el efectivo reconocimiento de su derecho respecto a la
realizacin de horas extras.
Todo ello debe correlacionarse con lo establecido en el inciso siguiente de esta
misma norma, cuando se establece la inversin de la carga probatoria cuando el
empleador no exhiba libros que, a pesar de no ser obligatorios, tenga en su poder,
pues la realidad nos indica que ellos habitualmente se encuentran relacionados
con asentamientos referidos a la asistencia y horarios de labor.
Horas extras. Prueba. Confesin ficta. Presunciones.
La rebelda del art. 86 L.O. produce la inversin de la carga de la prueba sobre todos
los hechos expuestos en el responde.
Respecto de las horas extras, si bien es cierto que por va de principio, la prueba de
la existencia del trabajo extraordinario debe ser convictiva, ello no implica que deba
prescindirse de la consecuencia legal para el litigante que, cargado con la asistencia
al tribunal para responder a las posiciones de la contraria no lo hace, sin justificativo
alguno. No es correcto sostener la insuficiencia de la rebelda en materia de horas
extraordinarias, pues cuando un dependiente afirma que cumpli horario
suplementario, simplemente est sosteniendo un hecho intrnsecamente natural u
ordinario. El juez est obligado a dispensarlo de la prueba del hecho presunto; no
hay facultad judicial, sino un deber judicial impuesto por una norma (en el caso del
art. 86 L.O.) de la que slo se puede apartar si se considera que existe colisin con
una norma superior declaracin de inconstitucionalidad del mandato legal-. En
otras palabras: la confesin ficta no desvirtuada por prueba en contrario, constituye
prueba suficiente de que el horario del trabajador exceda la jornada legal. CNAT
Sala IV, S.D. 92.982 del 12/0272008 Expte. N 2.446/2006 Neri Hctor Enrique
c/Daz Adolfo Ruben s/despido.
5.- Despido discriminatorio
Otra cuestin de inters dentro de este tema es la que hace al despido
discriminatorio, materia sta de notable actualidad en este tiempo.
La ley procesal no habla especficamente de l, pero una vez que un trabajador
plantee de manera concreta que fue objeto de un despido de este tenor haciendo
incumplimiento del trabajador slo se configurar previa constitucin en mora, mediante intimacin
hecha en forma fehaciente a que se reintegre al trabajo, por el plazo que impongan las
modalidades que resulten en cada caso. En su mrito, y en virtud del principio protectorio del
Derecho del Trabajo que se traduce en los presentes en la inversin de que la carga de la prueba,
pesando sta en cabeza del empleador- ste ltimo debi acreditar indubitadamente la efectiva
recepcin y fecha cierta de las cartas documento cursadas al trabajador, carga procesal que luce
incumplida en la especie.

49

hincapi en los elementos que llevan a suponer la existencia de aqul,


esgrimiendo circunstancias o indicios, se produce la inversin de la carga de la
prueba y ser el empleador quien deba acreditar que el despido no estuvo
motivado por algn elemento de carcter discriminatorio.
Es l quin posee la mayor cantidad de medios probatorios para aportar a los fines
de establecer la realidad de los hechos.
En este sentido ya se han expedido algunas de las Salas de la CNAT46.
Esa solucin es congruente con la que predica el art.81,LCT, debiendo el
trabajador probar las circunstancias del diferente trato y el empleador las
razones objetivan que puedan justificarlo.
Eldial 2007-08-28SD. 40251 CAUSA 20917/2005 "Jimenez, Hugo Oscar
c/Jockey Club s/despido" CNTRAB - SALA VII 05/07/2007. "Si la accin que el
trabajador ha de intentar se basa en la ley 23.592, ya nos apartamos de la tarifa y
el discriminador ser obligado, a pedido del damnificado, a reparar el dao moral y
material ocasionado, lo que nos remite directamente a los parmetros del Cdigo
Civil, y dicha reparacin ser efectuada por el Juez sobre la base de los elementos
que se aporten en el proceso (ver mi trabajo "La indemnizacin pura y simple ante
el despido arbitrario y la indemnizacin por discriminacin en la legislacin a la
que puede acceder el trabajador", Errepar - DLE - N 221- Enero/2004 - T XVIII."
"Procesalmente deber tenerse en cuenta la existencia de indicios que puedan
conducir a los hechos o al hecho que hay que acreditar; tener presente que los
indicios son indicadores o conductores que en el marco de pequeas acciones
guan a los hechos sometidos a prueba."
"Ello no quiere decir que se vaya a tener por acreditado el hecho discriminatorio
desencadenante sin ms, sino que se debe dar pie a la inversin de la carga de la
prueba, debiendo el empleador probar que su accionar encontr una causa
distinta, quedando descartada la violencia a la dignidad o discriminacin, acoso o
lo que fuere. (Ver trabajo completo "La discriminacin como forma de violencia y
de agravio a la inherente dignidad humana", Revista de Derecho Laboral y
Seguridad Social, LexisNexis, enero/2007)."
"Existen en autos indicios de que el actor ha sido despedido en virtud de la
actividad "gremial" que vena desempeando. As, los testigos han sido
coincidentes y precisos al sealar que, en tanto en Jockey Club no haba
agremiacin para el personal jerarquizado, el actor y otros compaeros decidieron
conformar un sindicato que los nucleara y varios integrantes de la comisin, como
46

CNAT,Sala III, sentencia N 94609, 17/11/2006, Scognamillo Mara C/ Dadone Argentina SA


:[...] El trabajador tiene la carga de aportar un indicio razonable de que el acto empresarial
lesiona su derecho fundamental, y para ello no basta una mera alegacin, sino que se debe
acreditar la existencia de algn elemento que permita considerar la posibilidad de un acto arbitrario
de discriminacin.... CNAT, Sala V, sentencia N 68536, 14/06/2006, Parra Vera, Mxima c/ San
Timoteo S.A. s/ amparo: [...] teniendo en cuenta que el derecho a la no discriminacin arbitraria
no slo est tutelado por normas de jerarqua constitucional y supra legal, sino que ha ingresado
en el dominio del ius cogens, cuando el trabajador se considera injustamente discriminado, debe
producirse un desplazamiento de las reglas tradicionales de distribucin de la carga de la prueba
[...] Quien debe probar que el acto por el cual rescinde la relacin laboral no es discriminatorio es la
propia empleadora[].

50

el Sr. Jimnez, fueron despedidos a raz de ello.""Como consecuencia de la


existencia de esos indicios corresponde la aplicacin del principio de la carga
dinmica de la prueba, denominado as por la doctrina procesal moderna." "En el
presente caso, la dificultad del tema en estudio hace que la demandada estuviera
en mejor posicin para demostrar que no hubo discriminacin, a pesar de los
indicios. Ella misma es quien debi demostrar que el despido del actor, no
obedeci a su actividad sindical y no lo ha hecho." "Ms all de la actividad del
representante legal, con proteccin especial, todo trabajador tiene derecho a la
defensa de sus derechos, a organizar su sindicatura que lo nuclee con sus
compaeros, etc. Por consecuencia, considero que el actor resulta acreedor de
una reparacin, con fundamento en el art. 1 de la ley 23.592, la que, teniendo en
cuenta todos los elementos de juicio aportados en el proceso, estimo justo fijar en
la suma de $ 30.000."
6.- El inc. 2) de esta norma hace referencia a dos hiptesis distintas:
a)
la documentacin que la ley exige a los empleadores llevar, como as
tambin a los registros, planillas u otros elementos de contralor establecidos
en los CCT.
Dentro de estos documentos podemos mencionar al libro del art. 52 LCT y el
libro especial previsto en el art. 122 del RNTA (ley 22.248).
Si bien esta norma no contiene una sancin especfica para el empleador que no
llevare los libros correspondientes, creemos que tambin en este caso resultan de
aplicacin los principios bsicos que informan a todo el derecho del trabajo
dentro del cual obviamente se encuentran comprendidos tambin los trabajadores
rurales a pesar de tener un rgimen legal distinto al establecido en la LCT-, con lo
que en consecuencia se debe aplicar la inversin de la carga probatoria. Postura
sta que sostienen adems algunos tribunales de nuestro pas47.
Otro ejemplo que est comprendido dentro de este inciso, es el libro del viajante
(art.10,ley 14.546).
En este supuesto hay que tener en cuenta que para que se produzca la inversin
de la carga de la prueba debe adems el trabajador efectuar la declaracin jurada
47

CCCL Paz Letr. Curuz Cuati, sentencia N 68 , 3/10/1998, Gmez Jorge Antonio, Villalba
Carlos Oscar y Villalba Pedro Rosario c/ Trasbordos y Estibajes Libres SRL y/o quien resulte
propietario o responsable S/ Laboral : No corresponde aplicar el apercibimiento del artculo 55
de la LCT por la falta de exhibicin de libros al trabajador regido por el RNTA de la ley 22.248, por
estar excluidos los trabajadores comprendidos de la LCT (art. 2, LCT), dado que pese a la
obligacin el art. 128, no se ha consignado ninguna presuncin. No obstante, si bien no alcanza a
constituir una presuncin legal, la falta de cumplimiento de las obligaciones legales constituye, por
s sola, un indicio de incumplimiento de las obligaciones laborales que debieron constar en el libro
prescripto. CCCL Paz Letr. Curuz Cuati, sentencia N 83, 11/11/1998, Coronel de Mio
Dolores Emilia C/ Estancias San Ignacio y/o quien resulte propietario, y/o quien resulte responsable
y/o Luis Alberto Tavella y/o Astiazaran Hnas. S/ Laboral : []si bien no puede hacerse efectivo
apercibimiento alguno respecto de la demandada que fue intimada a presentar el libro especial de
los artculos 122 y 123 de la ley 22.248 corresponde establecer una presuncin en su contra, por
haberse acreditado la relacin laboral con ella[].

51

establecida en el mismo rgimen legal (art.11, ley 14.546) cumpliendo todos los
requisitos que la norma prev para su validez48.
Mas desde la teora de las cargas probatorias dinmicas se cuestiona esos
criterios.
La carencia de exhibicin de la totalidad de las hojas de ruta y libro especial
(en el caso de los choferes de colectivos o camioneros) y no haber puesto la
documentacin a disposicin de los peritos determina la inversin de la
carga de la prueba.
7.- Inc. 2) La documentacin laboral no obligatoria, supuesto ste que no que
exista en la ley 4163 y cuya inclusin en el Cdigo Procesal del Trabajo tiene una
explicacin histrica.
Refieren Reinaudi y Rubio que antes de que se dictara la ley 7987 los tribunales
haban constatado que los empleadores solan poseer distinta documentacin
adicional no obligatoria que poda resultar de utilidad para determinar algunas
cuestiones controvertidas, como por ejemplo tarjetas de control de asistencia,
presentismo, horarios, francos trabajados, etctera.
Por lo que probada esa circunstancia era razonable sentar la presuncin favorable
al reclamo respecto de las constancias que debieron obrar en esa documentacin
si, a requerimiento judicial, no se la exhibe49.
Y este es el sentido que debemos otorgarle a la norma a pesar de su redaccin
poco feliz.
En caso contrario tal y como lo sostiene la mayora de la doctrina 50-, ella podra
ser tildada de inconstitucional por aplicarse una sancin a raz de una conducta
que la ley no establece como obligatoria.
8.- El inc. 3 se aplica cuando lo que se controvirti en el juicio sean los
montos de las remuneraciones establecidas en la ley o los CCT o acuerdos
de partes.
La ley incluye tambin a los acuerdos de partes, siempre y cuando stos no
superen los mnimos legales, caso este ltimo en el que no operar la inversin de
la carga de la prueba y corresponder al actor acreditar sus dichos.
Ver en ese sentido TSJ, sentencia 102/03, Rodrguez , Juan del Valle c/ Enrique
Luna- Laboral-recurso de casacin, (ver Lascano y Calvimonte, p.222)
48

Cm.3a. 1 Circ. Mendoza, sentencia N 68, 6/6/2001, Morales Ral Arnaldo C/ Lpez Santos,
Jos s/ Despido: [...] La omisin de llevar el libro exigido por el art. 10 de la ley 14.546 es
insuficiente para invertir la carga de la prueba, si no ha sido precedida del juramento
circunstanciado del artculo 11[...].Trib. Trab. Formosa Sala I, sentencia 39 , 28/3/2001, Nolasco
de Carls, Gustavo Eduardo c/ Droguera Rafaela SA Datafarma SA Gomer SACI s/ Reclamo
laboral: [...] La presuncin prevista en el art. 10 de la ley 14.546 es suficiente para invertir la carga
de la prueba, si ha sido precedida del juramento circunstanciado del art. 11 de la ley 14.546[...].
49
REINAUDI, Luis, RUBIO Luis Enrique, Cdigo Procesal del Trabajo Ley 7987, Crdoba,
Marcos Lerner, 1991, p. 84.
50
En ese sentido se pronuncian REINAUDI- RUBIO, ob. cit. , p. 85 y SOMAR-MIROLO, ob.cit.
p.246.

52

Si el salario superior a convenio estaba reconocido no es necesario que se lo


pruebe ni acudir al salario de convenio.
Toselli y Ulla citan como ejemplos de este supuesto: la disminucin salarial,
acuerdo de partes, pagos superiores a los establecidos en convenio51.
Machado: es inocua la regla del art.39 inc.3 ya que la inversin del onus probandi
no procede si las partes hubiesen convenido una suma superior a la impuesta por
la ley o convencin colectiva que es precisamente cuando se la necesita.
Las remuneraciones legales y convencionales no requieren prueba.
Mas la prudencia del tribunal morigerar los alcances de la inversin de la carga
de la prueba porque someter al hecho al test de verosimilitud.
Si se discute la causa-fuente de la obligacin, por ejemplo de los viticos, la
prueba corresponde a la actora.
Cuando se cuestiona la calidad de socio de una cooperativa de trabajo y se
afirma la calidad de dependiente, se entiende que debe ser la Cooperativa la
que acredite que el actor suscribi el formulario de solicitud de ingreso, previo a su
incorporacin al registro de asociados, que se sigui el procedimiento ordinario
para la incorporacin de un socio surge de los estatutos, que por lo general consta
de los siguientes pasos: presentacin de solicitud de ingreso aceptacin por acta
del Consejo de Administracin Inclusin en el Registro de Asociados.
Si se da una situacin de irregularidad documental se producir tambin
una inversin de la carga probatoria, imponindose a la Cooperativa la
demostracin de la aceptacin de la calidad de socio en las actas
respectivas del consejo de administracin, que se emitieron las acciones
correspondientes, que medi integracin del capital social, que el pretendido
asociado ha participado en la vida poltica de la sociedad, etc. COOPERATIVAS
DE TRABAJO- ENTRE LA SOLIDARIDAD Y EL FRAUDE SOCIAL, por Ricardo
Agustn Giletta.
9.-Las presunciones
Son uno de los instrumentos que la ley le otorga al juez a fin de hacer efectivo el
objetivo tuitivo del Derecho del Trabajo.
Identifiquemos las presunciones establecidas a favor del trabajador principalmente
en la Ley de Contrato de Trabajo sin efectuar otras consideraciones ms amplias.
Las presunciones tienden a evitar fraudes a la ley que frustren en definitiva la
proteccin que precisamente pretende conferir al trabajador todo el ordenamiento
jurdico.
El fundamento de ellas est dado en el inters por la manutencin y proteccin
especialmente del derecho a la igualdad jurdica y defensa en juicio.
Una primera definicin de presuncin dice que es la accin y el efecto de
51

TOSELLI Carlos Alberto- ULLA Alicia Graciela, Cdigo Procesal del Trabajo- Ley 7987comentado y anotado con jurisprudencia, Crdoba, Alveroni, 2004, p.213.

53

presumir. Presumir (del latn "praesumere") es sospechar, juzgar o conjeturar una


cosa por tener indicios o seales para ello52.
Palacio53 define a las presunciones como las consecuencias que la ley o el juez
deducen de un hecho conocido para afirmar un hecho desconocido.
Agrega que la presuncin comporta pues un razonamiento que, partiendo de un
hecho determinado (indicio) y de conformidad con la experiencia referente al
orden normal de las cosas, permite afirmar la existencia del hecho que se
desea probar.
Devis Echanda54 entiende que la presuncin es un juicio lgico del legislador o
del juez, en virtud del cual se considera como cierto o probable un hecho,
con fundamento en las mximas generales de la experiencia, que le indican
cul es el modo normal como se suceden las cosas y los hechos.
Casarino Viterbo : las presunciones constituyen un verdadero silogismo pues
vemos en ellas una premisa menor representada por los antecedentes o
circunstancias conocidas; una premisa mayor constituida por la operacin de
raciocinio efectuada, ya por el legislador, ya por el juez, y una conclusin que es,
sencillamente, el establecimiento o demostracin de los hechos desconocidos que
se tratan de probar55.
Se dice de la prueba por presunciones (aunque no la consideremos un medio de
prueba) que es aquella que emplea ciertos antecedentes, hechos o
circunstancias conocidas para inferir de ellos, sea por obra del legislador o
del juez, un hecho desconocido y controvertido.
Una clasificacin tradicional: las divide bsicamente en presunciones simples o
legales.
Simples o judiciales: son aquellas vinculadas con la apreciacin que haga el juez
de hechos probados, precisos y cuya gravedad y concordancia con otros hechos,
tengan la entidad suficiente como para crear conviccin, en la medida que el
observador respete las reglas de la sana crtica.
Dentro de la ley 7987 se encuentran previstas en el art. 63.
La presuncin legal es un proceso lgico deductivo reglado por el legislador,
quien a travs de la ley determina que a partir de ciertos acontecimientos de
conocimiento general probados en una causa deben tenerse por ciertos
determinados hechos.
Las presunciones legales:
pueden clasificarse entre aquellas que admiten prueba en contrario -relativas
52

Diccionario de la lengua espaola, Salvat, 20 edicin, 1984, t. II, p. 1101.


PALACIO, Lino, "Manual de Derecho Procesal Civil", t. 1, p. 428 citado por SECO, ob.cit., p.537.
54
DEVIS ECHANDIA, Hernando, Teora general de la prueba judicial , Santa Fe, Rubinzal Culzoni,
T.II, p. 69.
55
CASARINO VITERBO, Mario, Derecho Procesal Civil, Buenos Aires, 2000. T. IV, ps. 201 y ss.
53

54

o "iuris tantum"y las que no admiten prueba en contrario -absolutas o" iuris et de iure"-.
Las primeras procuran dar una interpretacin de voluntades o explicacin de
actitudes; en tanto que las segundas se basan en razones de orden pblico y en
ellas el legislador establece el mandato o precepto jurdico imperativo y no permite
sustraerse de aplicarlo56.
La forma en que las presunciones se expresan de manera diversa pues no
siempre el artculo que la consagra utiliza expresamente el vocablo "se
presumirn".
Obsrvese por ejemplo lo establecido en los arts. 55, 57 y 178 ley de contrato de
trabajo.
Otras veces se recurre al trmino "se entender", como en el art. 186 LCT; o
"ser considerado" -art. 27 LCT-; o bien "se reputar" -art. 36 LCT-.
Del mismo modo puede acudirse a una definicin en sentido negativo: "El trabajo
no se presume gratuito" -art. 115 LCT; "El pago del ltimo perodo no hace
presumir el pago de los anteriores", art. 143 LCT.
Un caso particular lo plantea el texto del artculo 58 de la LCT57 pues una
interpretacin prima facie de l implicara sostener que no se admitiran las
presunciones contra el trabajador, salvo que existiera un comportamiento
inequvoco en tal sentido, como el supuesto que nos plantea el artculo 241 ap. 3
ley de contrato de trabajo.
Las presunciones iuris et de iure establecidas en la LCT se encuentran en
las siguientes normas:
Art. 27: Presuncin de la condicin de "socio-empleado".
Art. 28: Consideracin de la dependencia directa de los auxiliares del trabajador:
excepciones.
Art. 29: Presuncin de interposicin del no dependiente.
Art. 36: Actos de las personas jurdicas manifestados por intermedio de sus
representantes instituidos o aparentes.
Art. 186: Opcin tcita de la mujer en estado de excedencia.
Art. 195 1 parte: Presuncin de la culpa patronal en caso de accidente de mujeres
o nios y adolescentes en el desempeo de tareas prohibidas a su respecto o en
infraccin o en sitio de trabajo en el cual es ilcita o prohibida su presencia.
Art. 260: Presuncin de entrega de dinero a cuenta, cuando el pago es reputado
insuficiente.
En tanto que encontramos dentro de la LCT las presunciones "iuris tantum"
en los artculos:
56

POLICHE DE SOBRE CASAS, Mariana A., Las presunciones laborales sustanciales y adjetivas,
DJ 2002-1, 1008.
57
Art. 58 LCT: "[]no se admitirn presunciones en contra del trabajador ni derivados de la ley ni
de las convenciones colectivas que conduzcan a sostener la renuncia al empleo o a cualquier otro
derecho, sea que las mismas deriven de su silencio o de cualquier otro modo que no implique una
forma de comportamiento inequvoco en aquel sentido" .

55

Art. 23: Presuncin de la existencia del contrato de trabajo.


Art. 32: Presuncin de que los menores adultos se encuentran autorizados por sus
padres.
Art. 47: presuncin de facultad de designacin de personas en la modalidad de
trabajo por equipos.
Art. 55: Presuncin favorable a lo afirmado por el trabajador y que deba constar
en los asientos de la documentacin del empleador, ante la falta de exhibicin por
parte de este ltimo.
Art. 57: Intimaciones del trabajador. Silencio. Presuncin.
Art. 58: Exclusin de toda presuncin respecto a la renuncia al empleo.
Art. 90: Indeterminacin del plazo en los contratos de trabajo.
Art. 91: Continuidad del plazo en los contratos por tiempo determinado.
Art. 115: Presuncin a favor de la onerosidad del trabajo.
Art. 143: Pago del ltimo o de los ulteriores perodos no hace presumir el pago de
los anteriores.
Art. 178: Presuncin por despido por causa de embarazo.
Art. 181: Presuncin de despido por causa de matrimonio.
Art. 195: Presuncin de culpa del empleador encontrndose el menor y la mujer
circunstancialmente en el lugar que fuera prohibida o ilcita su presencia.
1. Ej: La prestacin de servicios por parte de la trabajadora a favor de la
empleadora-codemandada rebelde ha quedado acreditada por varias razones: a)
por la coincidencia de los testimonios, que establecieron que la empleada trabaj
para ese emprendimiento, recuperadora de polietileno; b) por la confesional ficta,
que su incomparecencia hace que se la tenga por confesa en este aspecto en
funcin del pliego de posiciones; c) por la presuncin legal de la falta de
contestacin de la demanda y la falta de exhibicin de la documentacin laboral,
que hace que se presuman como ciertas las afirmaciones de la trabajadora en su
demanda; d) por la ausencia de actividad probatoria de la empleadoracodemandada, que genera la imposibilidad de aportar prueba en contrario a
dichas afirmaciones y presunciones legales; e) que la relacin laboral fue
mantenida en clandestinidad durante su vigencia y que la regularizacin de su
empleo no se cumpliment, no obstante las intimaciones efectuadas a tal fin.
Cmara del Trabajo de San Francisco, autos: ez, Anabela Anala c/Sociedad
Cosmopolita de Socorros Mutuos y Cooperativa Agropecuaria Productores y
Consumidores Ltda. (CAPYC) y Recuperadora de Polietileno-Dda. diferencia de
haberes y otros, Sent. N 59, 11/12/08. Vocal: Cerquatti.
2. El art. 23 de la LCT establece que el hecho de haberse acreditado la prestacin
de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo. Adems, hay
pautas concretas que hacen operativa esa presuncin. Los testigos coincidieron
que se les fijaba un horario de trabajo. Que a todos se les pagaba mediante un
depsito en caja de ahorro. Que se aplicaban sanciones en caso de faltas. Que
haba un rgimen comn para cada emprendimiento. Que si estaban enfermos le
pagaban, que tambin le abonaban vacaciones y aguinaldo. Que el tesorero de la
recuperadora era quien les daba las rdenes. Con estos elementos se dan los
presupuestos para conformar la existencia de un contrato de trabajo entre la
trabajadora y la empleadora-codemandada, en los trminos del art. 21 de la LCT:

56

ejecucin de servicios a favor de otra, bajo la dependencia de sta, durante un


perodo indeterminado y mediante el pago de una remuneracin.Cmara del
Trabajo de San Francisco, autos: aez, Anabela Anala c/Sociedad Cosmopolita
de Socorros Mutuos y Cooperativa Agropecuaria Productores y Consumidores
Ltda. (CAPYC) y Recuperadora de Polietileno-Dda. diferencia de haberes y otros,
Sent. N 59, 11/12/08.Vocal: Cerquatti.
3. Las declaraciones testimoniales son contestes en afirmar que el ingreso ocurri
con bastante aproximacin a la fecha denunciada. Ms, la confesional ficta, la
operatividad de la presuncin del art. 55 de la LCT ante la falta de exhibicin de la
documentacin laboral, que reafirma los dichos de la trabajadora. La inactividad
procesal de la demandada, quien carga con la prueba de la demostracin en
contrario, art. 39 de la ley 7987, hace en conjunto que se tenga como cierta la
fecha de ingreso denunciada por la empleada en la demanda. Cmara del
Trabajo de San Francisco, autos: aez, Anabela Anala c/Sociedad Cosmopolita
de Socorros Mutuos y Cooperativa Agropecuaria Productores y Consumidores
Ltda. (CAPYC) y Recuperadora de Polietileno-Dda. diferencia de haberes y otros,
Sent. N 59, 11/12/08. Vocal: Cerquatti.
4. La trabajadora en su escrito de demanda seal que cumpla un horario
equivalente a nueve horas diarias o cuarenta y cinco semanales. Los testigos al
referirse a la jornada horario declararon que era de ocho horas diarias. Es decir,
que hay una hora de diferencia con la denunciada por la empleada. Por ello, se
determina que la jornada de labor de la trabajadora fue de ocho horas diarias, de
lunes a viernes, tal como lo establece el CCT 227/96, apartndose de la
presuncin generada por la falta de exhibicin de la documentacin laboral por
existir prueba en contrario que no avala la afirmacin de la actora. Cmara del
Trabajo de San Francisco, autos: aez, Anabela Anala c/Sociedad Cosmopolita
de Socorros Mutuos y Cooperativa Agropecuaria Productores y Consumidores
Ltda. (CAPYC) y Recuperadora de Polietileno-Dda. diferencia de haberes y otros,
Sent. N 59, 11/12/08.Vocal: Cerquatti.
58
La razn fundamental de esta postura es que el ordenamiento laboral incorpora
obreros, empleados y profesionales, pese a la segmentacin de la fuerza laboral.
El Derecho del Trabajo establece relaciones diferentes dentro de su conjunto y
recepta la innegable proletarizacin de la sociedad .El mero hecho de acreditarse
las labores causa la presuncin de la relacin laboral, debiendo el probable
empleador demostrar que la vinculacin tuvo origen en otra causa. Dado el texto
del art.23,LCT, que no distingue, afirmar que la presuncin en l contenida no se
aplica a los profesionales universitarios, carece de asidero normativo59.
Se entiende que si de la naturaleza de las tareas realizadas[reconocida al
contestar la demanda o en la confesional el desempeo de tareas a favor de un
empresario, o surgiendo de las pruebas colectadas la prestacin de servicios]
58

GIAROLI (h.), Guillermo Anbal, El contrato de guardia mdica. Determinacin de su naturaleza


civil o laboral,DT-1998-B,1634), y un poco ms tarde CNAT, sala VI,2000/06/12,:"Lenczner,Roberto
L. c/ Zanini, Carlos C. y otros", LA LEY 2000/11/08, p.15.J.,Agrup.caso 15.344.
59
Voto del Dr. Rodolfo Capn Filas por la mayora, CNAT, sala VI, 23/8/1996, Frack, Sonia B. y
otros c/ Sanatorio Gemes S.A.,DT-1996-B,2368.

57

surge la presuncin del art.23 de la ley de contrato de trabajo es carga del


empleador demostrar que aquellas se debieron a otra causa y, si invoca la
existencia de un contrato de derecho civil, resulta aplicable el art.1193 del CC60, o
que es el pretendido empleador quien debe probar que las tareas se deben a
razones de amistad(trabajo benvolo) o a una obligacin familiar(trabajo familiar)o
a un trabajo autnomo o es un empresario con el que se ha celebrado contrato de
concesin, agencia, etc.61
El carcter de profesionales universitarios no debe influir en la
categorizacin del trabajo dependiente y la aplicacin de la presuncin del
art.23,LCT, pues nos hallamos ante una realidad insoslayable que el derecho
tiene el deber de receptar so pena de quedar varado en un pasado lejano: la
proletarizacin cada vez mayor del trabajo de los profesionales62.
Puede interpretarse- quizs con un muy amplio criterio- que esta postura
doctrinaria y jurisprudencial recibe apoyo en el fallo de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin,29-8-2000,Amerise, Antonio ngel c/ Obra Social de la
Actividad de Seguros, Reaseguros, Capitalizacin y Ahorro y Prstamo para la
Vivienda s/ Recurso de hecho, Fallos 323:2,p.2314, precisamente expidindose
en un caso iniciado por un odontlogo. All el Alto Tribunal descart las
concepciones dogmticas acerca de la aplicacin o no del articulo mentado 63,
diciendo que debe examinarse si las condiciones en que se prestaron las tareas
permiten afirmar que el profesional se incorpor al sistema mdico- asistencial
como profesional autnomo o si lo hizo en otro carcter.
Art. 92. Prueba.
La carga de la prueba de que el contrato es por tiempo determinado estar a
cargo del empleador
Las cargas procesales son conminaciones que la ley impone al litigante en
beneficio de su inters y cuyo incumplimiento acarrea un perjuicio en su contra.
En este caso y tratndose de una excepcin a la reglas generales de informalidad
e indeterminacin del plazo en la contratacin laboral, la falta de demostracin
por parte del empleador de la modalidad peculiar, convertir al contrato en
uno por tiempo indeterminado.
Ambas partes han reconocido la existencia de la relacin laboral. La demandada
afirm que dicho vnculo se origin en un contrato a plazo fijo. Atento lo expuesto
precedentemente y lo previsto en la LCT art. 92, la prueba de la existencia y
validez del contrato quedaba a su cargo. Tal carga, no fue satisfecha desde que
slo acompa el contrato por el cual se intent formalizar el vnculo. Sin
embargo, en l no consta, ni se ha probado en la causa, razn objetiva alguna que
justificara la adopcin de esta modalidad. Por ello debe tenerse al contrato por
tiempo indeterminado. En consecuencia debe hacerse lugar a la demanda por
despido indirecto por exclusiva culpa de la patronal, por cuanto la injuria invocada
60

dem nota anterior.


TTrab. Lans N2,13/3/1997,Gmez, Juan C. c/ Marmolera Ro de la Plata S.A.,DT-1997A,1276.
62
GARCA MARTNEZ, Roberto, La relacin de dependencia, DT-1996-B,2368, nota al fallo de la
CNAT, sala VI, 23/8/1996, Frack, Sonia B. y otros c/ Sanatorio Gemes S.A.,DT-1996-B,2388.
63
CANDAL, Pablo, en LCT Comentada y Concordada, Vzquez Vialard director, Ojeda
coordinador, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2005, T.I.,p.294.
61

58

por el dependiente est necesariamente involucrada con el tema referido a la


modalidad contractual. As, Prez, pretendi retomar tareas normales que la
demandada se neg a proveer por haber vencido el contrato a plazo fijo que
invoc. Luego, desvirtuada esta posicin defensiva, la empleadora debe soportar
las consecuencias indemnizatorias previstas para la ruptura intempestiva de la
relacin de trabajo....64
La razonabilidad y acreditacin de recurrir a la modalidad del contrato a
plazo fijo est a cargo de quin alega o sostiene su justificacin. Y en el
anlisis del contrato en cuestin, fs. 32, la clusula segunda, expresa
textualmente: 'La prestacin de servicios, est motivada para cubrir suplencia
tareas acomodamiento de gndolas...'. Esta generalizacin de tareas que deba
asumir la actora incurre en una omisin insalvable ya que debi consignar el
nombre de la persona que reemplazara, ni tampoco surge de esta documental
que la contratacin obedeciese a circunstancias de excepcin ajenas a la actividad
normal de la empresa. Advirtase que esa tarea, la de reposicin de gndolas, es
inherente, cotidiana y normal en un supermercado...65
Cmara
del
Trabajo
de
Crdoba,
sala
10
unipersonal
(CTrabCordoba)(Sala10)(Unipersonal 10/06/2008, Portugal, Claudio Eloy c.
Mediterrnea S.A.
SUMARIOS:
1.- Es improcedente la aplicacin del CCT 130/75 para empleados de comercio si
se verific que la demandada es una empresa cuyo rubro y actividad principal es
el servicio de salud humana, y por ello corresponde la aplicacin del CCT 108/75,
pues, nada indica que esta actividad aunque sea de carcter comercial, pueda ser
comprendida dentro del mencionado convenio de empleados de comercio por
cuanto existe una actividad principal y especfica que es abarcada en el servicio
de salud.
2. Si bien es cierto que corresponde al trabajador acreditar la percepcin de
sumas superiores a las previstas legal o convencionalmente, una vez
acreditadas estas, se torna operativo el principio de inversin de la carga
probatoria, correspondiendo al empleador desacreditar la suma pretendida
por el reclamante a travs del "cuntum" del monto percibido por
comisiones ya que era quien tena en su poder la documentacin pertinente
para demostrar las ventas de servicios de salud realizadas en el mes.
La inversin de la carga de la prueba que beneficia a los actores obreros y
perjudica al empleador demandado que prev el art. 39 incs. 1 y 3 de la ley 7987
en criterio unnime de Somar y Mirolo, y de Rubio y Rinaudi en sus respectivos
comentarios a la ley procesal del trabajo provincial, los que he asumido en mi
artculo "La aplicacin de las presunciones en el derecho del trabajo y el principio
de inversin probatoria", Foro de Crdoba N 23, p. 108 (ver sus citas al pi de
64

TSJ Cba., sentencia N 119, del 22-5-96, autos: Prez Viviana Elizabeth C/ Alberto BlancoDemanda-Recurso de Casacin.
65
Cmara de Trabajo de la 5 Circunscripcin Judicial, San Francisco Provincia de Cba.(colegiado)
sentencia N 2 del 26-2-07, autos: Albarracn Claudia Soledad C/ Pedrotti Distribuciones S.R.L.Demanda indemnizacin por despido y otros.

59

pgina), se refiere a los supuestos en que se cuestiona el monto de las


retribuciones, y se extiende a las obligatorias fijadas por la ley o convencin
colectiva del trabajo, y a las pactadas por las partes, "pero si se alega un haber
convenido superior al establecido por la ley o convencin colectiva, debern
aportar los trabajadores la prueba de sus afirmaciones controvertidas, cosa que no
ha sucedido en autos". Lo extraordinario de una remuneracin como la alegada
obliga a extremar los recaudos para otorgar credibilidad a los elementos
probatorios colectados, como son testimoniales sospechosas, o documental
anfibolgica como son los cheques librados a favor de la actora por el de "cujus" y
los propios ahora demandados sucesores, sin apoyo en otras pruebas de mayor
capacidad convictiva. Por ende considerar como remuneracin de la actora el
salario de convenio $379, ms la antigedad de $118,71, siendo el total sin
retenciones de $497,71. Cmara en lo Civil y Comercial, del Trabajo y Familia de
Cruz del Eje, 26/03/2002, Maldonado, Irma E. c. Serrano, Csar A. y/u otros,
LLC 2003 (setiembre), 1036 - LLC 2003, 1036.

9.- Presuncin iuris tantum de veracidad, art.49.


Debe ser destruida por el empleador. Si no concurri al proceso a cumplir con su
primera obligacin bsica de resistir a lo denunciado en la demanda, el hecho
relatado en la demanda no result controvertido, lo cual genera una presuncin de
veracidad que podr ser desvirtuada por prueba en contrario, salvo que se
necesite otra prueba.
10.- In dubio pro operario.
Cuestionamiento al in dubio pro operatio factis
Los tratarn otros expositores.
No para suplir omisiones sino para apreciar apropiadamente el conjunto de
elementos probatorios.
Duda del juez
11.-La prueba en convenios colectivos y estatutos especiales.
Ver SAAD DE BIANCIOTTI, Carla, Consideraciones sobre la prueba en el fuero
laboral. Etapa administrativa y judicial, en Cuadernos de la Asociacin Argentina
de Derecho del Trabajo Filial Crdoba, 4, Alveroni, Crdoba, 2003, p.13.

V.- Carga dinmica de la prueba e inversin de la carga probatoria


1.-Su formulacin ms popular:
Frente a hechos que no se han podido demostrar acabadamente a lo largo
del proceso, las consecuencias desfavorables del remanente dudoso deben
ser imputadas por el juez a la parte que, estando en mejores condiciones
tcnicas, profesionales o fcticas para esclarecerlos, omiti hacerlo,
independientemente de su posicin como actor o demandado y de que se

60

trate de hechos constitutitos, impeditivos , modificatorios o extintivos.


Asume que de ordinario las partes no se encuentran en igualdad de posibilidades
probatorias, desequilibrio que generalmente acompaa a las relaciones de poder
propias de las relaciones jurdicas sustantivas
Frente a esa asimetra como manifestacin del principio de igualdad por
compensacin, el buen sentido indica que aquellas circunstancias a las que
una de las partes tiene una acceso ms directo, fcil y econmico, deben
serle exigidas en el marco del deber de colaborar con el juez en la formacin
de su conviccin.
Su naturaleza es la de una regla de valoracin que corresponde a la ponderacin
de la prueba que hace el juez en la sentencia. Su destinatario es el juez.
Si se entiende que la buena fe les obligaba desde el comienzo del pleito a
colaborar con la jurisdiccin en la obtencin de la verdad sobre los hechos, nada
tiene de sorpresivo que se les endilgue luego haberlo omitido.
Es falsa la conviccin de que no existe deber de suministrar prueba a la contraria,
que llevada al extremo tornara intil la confesin y dems admisiones, o la
obligacin de presentarse o reconocer documentos, o someterse a inspecciones.
Machado dice que el instituto tiene consistencia tica y lgica, la que radica
precisamente en atribuir la carga de la prueba donde siempre estuvo.
Guarda relacin directa con los criterios de normalidad, proximidad y economa
que informaban el derecho germnico.
2.-Su aplicacin al Derecho Procesal del Trabajo.
El Derecho del Trabajo es paradigma de relaciones sustanciales asimtricas pero
no ha prestado demasiada atencin a este instituto.
Razones:
-porque existen otros recaudos laborales bajo el nombre de tcnicas afines,
tendientes a imponer al empleador la carga de esclarecer los hechos que est
obligado a documentar en instrumentos que debe confeccionar, conservar y
exhibir;
-la modificacin del art.9 de la LCT respecto del principio in dubio pro operario en
1976 para cuestiones fcticas, y cualquier posicin que se le acercara era
repelida;
-la legislacin de fondo se hace cargo de las dificultades probatorias del trabajador
favorecindolo con otras presunciones o reglas de adjudicacin contenidas, vgr.
en los arts.23 y 115,LCT.
Machado: la doctrina puede prestar un trascendente servicio al DT en tanto se
abandone la inexacta idea de que su localizacin temtica incumbe a la esfera de
la prueba de parte para deslizarla al campo de la sana crtica racional del juez,
resto es abordar ciertos dilemas con que ste se enfrenta al momento de

61

sentenciar.
Casos que presenta Machado de aplicacin de la teora y otros que seala la
jurisprudencia
1.-Prueba de hechos negativos. Presentismo o asistencia perfecta.
Depende de que en el periodo no haya ausencias injustificadas.
Dilema: es el trabajador quien debe demostrar que concurri todos los das? Es
el empleador el que debe demostrar la condicin de prdida del beneficios, o sea
que hay faltas injustificadas?
Lo mismo vale: a quin corresponde demostrar que cierto descanso ha sido o no
gozado? A quin le corresponde probar que el empleador no dispone de tareas
acordes a la capacidad residual del trabajador?
Si decimos que cada parte debe probar los presupuestos de hecho de la norma,
quizs debiera ser el trabajador; adems es posible probar el hecho positivo que
concurri y no el hecho negativo que no concurri. Pero si decimos falt se
invierten los trminos de la polaridad.
Pero si la ausencia injustificada es la condicin de la excepcin a la obligacin,
podra predicarse que pesa sobre el accionado la carga de demostrarla.
Se puede aplicar la teora de las cargas dinmicas probatorias. La concurrencia
diaria del trabajador debe presumirse como hecho normal porque sera
inconcebible un contrato de trabajo donde el dependiente fuera cuando quisiera y
el empleador no ejerciera sus poderes contractuales.
Es notoria la desigualdad de las partes respecto a la facilidad de obtener la prueba
de sus afirmaciones. Es ms sencillo probar la excepcin, que falt uno o dos
das, porque es excepcin y porque es ms fcil y econmico. El empleador
cuenta con los medios accesibles para documentar el hecho en resguardo de su
propio inters.
El aspecto dinmico estriba en que demostrada la inasistencia, se desplaza
al trabajador la carga de probar su eventual justificacin.
Tareas livianas
La jurisprudencia y la doctrina actuales son pacficas al sostener que la
imposibilidad de otorgar tareas compatibles con el estado fsico del trabajador
discapacitado pesa sobre el empleador que alega ese artculo de defensa, quien
debe demostrar en juicio de manera objetiva y concreta e indubitable que en su
establecimiento no existen tales tareas atendiendo al estado de reduccin fsica
del dependiente (conf. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VIII
08/02/2001 Ceccherini, Norberto N. c. Lnea 213 S. A. de Transporte DT 2001A, 1000; id. CNTrab., sala VI 03/07/1991 Badin Nebel, Juan c. Empresa
Ferrocarriles Argentinos DT 1991-B, 1662; id. CNTrab., sala I, 27/07/1993
Rosales, Anglica c. Alpargatas S.A. DT 1994-A, 359; id. CNTrab., sala II
13/12/1994 Marn, B. C. Vinisa S.A. DT 1995-A, 401; id. CNTrab. Sala II
29/07/1994 Trotta, O. C.Ind, del Papel L.L. S.A. DT 1994-B, 2133; id. Suprema

62

Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires 16/02/1988 Chesani, Sirio c.


Fuerte Barragn, S. A. LA LEY 1988-C, 408; entre muchos otros).
En idntico sentido, Vzquez Vialard sostiene que es el empleador quien tendr
que demostrar que no exista ninguna posibilidad de dar tareas
econmicamente productivas al minusvlido (autor cit., Tratado..., t. 5, pg.
534 Astrea, 1984), postura compartida asimismo, entre otros, por Fernndez
Madrid (Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, T. II, par. 18.16, pg. 1968 - La
Ley, 2001). Ello es as en virtud de la reglas generales en la materia y tambin
conforme al principio de la carga dinmica en materia probatoria, pues la patronal
es quien est en mejores condiciones de demostrar esa hipottica circunstancia
impeditiva, referida especficamente a la estructura, organizacin y plantel de
personal de su establecimiento. Cmara de Apelaciones de Trelew, 3/7/2008, D.
R., Salom c/ A. S.A. s/ Cobro de pesos - Laboral .
En los autos caratulados R., L. F. c/ Trenes de Buenos Aires S.A., tramitados
ante la Justicia Nacional en lo Civil, la sentenciante de primera instancia entendi
que la ley 23.798 y su decreto reglamentario (1244/91) prohben absolutamente la
realizacin de exmenes de deteccin del HIV, sin conocimiento del sujeto, y
como las situaciones de discriminacin son dificultosas de acreditar mediante
elementos de prueba directos, puede recurrirse a las presunciones y, ms an, a
la inversin del onus probandi, colocando en cabeza del acusado la
demostracin de que su conducta no puede ser tachada de tal. Finalmente,
tuvo por acreditado el acto discriminatorio y conden a quien lo cometi al pago de
los daos y perjuicios, con ms las costas del proceso. Dicho pronunciamiento fue
apelado por la parte demandada, cuya queja reside fundamentalmente en torno a
la inversin del onus probandi, por el monto diferido a condena en concepto
de dao moral y porque se la conden a la cobertura del tratamiento
psicoteraputico. En tanto que la parte actora tambin cuestion el importe fijado
por reparacin del dao moral y se agravia por la no inclusin en la condena del
rubro lucro cesante. La Sala E de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil,
dict sentencia con fecha 30/9/03, en los autos referidos. Son varias, y todas ellas
de suma inters, las cuestiones de ndole jurdica analizadas en el
pronunciamiento de la Sala E.
Mltiples implicancias prcticas tiene la sentencia en materia de proteccin frente
a las conductas discriminatorias que se pueden verificar en la etapa
precontractual y a la armonizacin del derecho de la empresa a seleccionar
libremente a quien va a contratar, con el del postulante de no verse privado del
acceso a un puesto de trabajo por motivos discriminatorios, no vinculados con la
aptitud, idoneidad o perfil requeridos, sino en razn de integrar ciertas
categoras, en el caso, estar afectado por el virus del sida. Asimismo, tambin
reviste gran importancia el desarrollo efectuado respecto a la aplicacin de las
normas antidiscriminatorias en la etapa (precontractual) de seleccin del personal,
y en especial- al manejo que debe hacerse de los datos obtenidos durante el
proceso de seleccin vinculados a derechos fundamentales del postulante,
principalmente en pos de no vulnerar su derecho a la intimidad.
En primer trmino, el Tribunal se refiere a la distribucin de las cargas
probatorias en casos como el de autos y, en tal sentido, se sostiene que si

63

bien el art. 377 C.P.C.C.N. establece que la carga de la prueba incumbe en


principio- a quien afirma la existencia de un hecho controvertido, no puede
olvidarse que la doctrina procesalista tambin ha enfatizado sobre la
satisfaccin del deber de colaboracin que recae sobre las partes en funcin
de su postura en la relacin o situacin jurdica objeto del proceso, que
constituye una visin solidarista del problema y que desde tal ptica del
proceso, el deber de colaboracin parte de la buena fe y la probidad
procesal, con la finalidad de afianzar la eticidad del debate y el resultado til
de la jurisdiccin. Se agrega que, segn las modernas tendencias sobre
cargas probatorias, ambas partes deben contribuir a conformar el plexo
probatorio, pero el favor probationis o la teora de las cargas probatorias
dinmicas se inclina, ms all de todo elemento presuncional, por poner el
peso de la acreditacin sobre la parte que est en mejores condiciones de
hacerlo.
Se aclara que atento la altura a la que haba llegado el actor para una
eventual contratacin, resulta evidente que era la demandada quien tena
que probar por qu no reuna el perfil requerido para el puesto, ya que al
haber sorteado satisfactoriamente diversos exmenes tanto tcnicos como
el psicolgico, incluido el examen fsico preocupacional, era evidente el
inters que despert el postulante para la empresa empleadora, ya que si no
tena el referido perfil sin lugar a dudas no debi remitirlo a realizar el
examen mdico previo a contratarlo, an cuando ello no implicara
compromiso alguno (tal como se encarg de observar la empresa).
Se cita una sentencia del Mximo Tribunal en la que se seal que toda restriccin
o limitacin al derecho del trabajo comprensiva tambin de quien aspira a
ingresar a un empleo- en aquellos casos en que las consecuencias de la infeccin
del virus HIV no afectaren concretamente las aptitudes laborales ni comprometan
la salud de terceros constituyen una actitud discriminatoria que el orden jurdico
debe hacer cesar; concluyndose que en el caso, R., como portador asintomtico
poda desempearse sin peligro para terceros en el puesto para el que se
postulaba.
Se agrega que, si bien el apelante ahora arguye que se tuvo en cuenta la
escasa experiencia laboral con relacin al puesto para el cual se postul
frente a otros interesados que presentaban una mayor en la materia, ante la
demanda que se entablara nada aport al expediente para acreditar tal
aserto, y ni siquiera mencion de quines se trataba y cules eran los
mayores antecedentes que los hacan ms aptos para el puesto, incurriendo
en una omisin probatoria y colocndose en una cmoda postura procesal
al tratar de hacer recaer todo el peso de la carga sobre su contrario.
Se sostiene que no se trata de discutir o controvertir el derecho de la empresa a
contratar libremente a sus empleados, lo que no puede es discriminar a quien
como el actor- pretenda incorporarse al staff siendo portador asintomtico
del virus HIV, por esa sola circunstancia. Si existan otras razones que
consider valederas, ante la demanda incoada, debi necesariamente
explicitarlas y, adems probarlas; ya que haba hecho transitar al postulante
hasta los ltimos pasos para incorporarlo y de buenas a primeras lo desech
alegando casi puerilmente- que no tena el perfil necesario para el puesto al

64

que aspiraba. Se concluye que existi un trato discriminatorio y que, por


ende, el decisorio de primera instancia debe ser confirmado en ese punto.
Reflexiones sobre la no discriminacin y el trato igual, con especial referencia al
mbito laboral: Normativa vigente y tendencias jurisprudenciales, por Viviana
Mariel Dobarro
2.-Prueba de intenciones. El caso de la maternidad y periodo de prueba
El nimo patronal es dificultoso de probar porque la intencin no es un hecho y no
cumple con el requisito de la impresionabilidad. A veces deja rastros pero no
dejar de ser una aproximacin a la trama psicolgica interna del agente.
El tema de la proteccin de la maternidad o embarazo reglada por el art.178
de la LCT aplicable o no cuando la trabajadora se encuentra cursando el
periodo de prueba.
La doctrina y jurisprudencia toman posiciones dismiles.
Machado descarta respuesta unvoca a todos los casos inclinndose por una
valoracin de los hechos que permita desentraar la intencin- discriminatoria o
no- del empleador.
La Sala III, CNAT,Smorzeuk c/Olea, 29/2/2000, dijo que le corresponda a la
trabajadora demostrar la discriminacin sin poder valerse de la presuncin del
art.178.
Machado: la presuncin rige en ese periodo correspondiendo al empleador
acreditar que el despido no ha respondido a causa del embarazo.
La prueba no es difcil porque el principal puede demostrar:
a) que el embarazo era anterior a la contratacin y que lo conoca por ser notorio o
estar declarado al ingreso;
b) que desconoca el embarazo y que la despidi antes de que se le comunicara y
no era notorio;
c) que la trabajadora no cumpli con las expectativas inherentes al puesto de
trabajo, mediando razones objetivas que sustenta la decisin de tener a la prueba
como no superada.
Esto supone el desplazamiento de la carga de probar. Probado que el despido se
dispuso una vez comunicado el embarazo, la presuncin legal del art. 178 LCT le
obliga a explicarse en os trminos del art.919 del CC porque le resultar ms
sencillo a l aportar elementos objetivos sobre el bajo rendimiento, la falta de
adaptacin al equipo o cualquier otra circunstancia objetiva que a la trabajadora
acreditar la intencin discriminatoria.
Dice Patricia Mariana Ledesma en su nota a fallo Maternidad vs. Perodo de
prueba?, RDL, Actualidad que la postura pragmtica se fundamenta en la
denominada teora de la carga dinmica de la prueba. Al respecto recordemos que
Bajo la denominacin de cargas probatorias dinmicas se conoce a una nueva
doctrina que trat de flexibilizar la rigidez en que haban cado las reglas sobre la
carga de la prueba, y la consecuente dificultad que la aplicacin de las mismas

65

tena en ciertos casos66 y que conforme esta corriente doctrinaria la teora


mencionada puede y debe ser utilizada por los estrados judiciales en
determinadas situaciones en las cuales no funcionan adecuada y valiosamente las
previsiones legales que, como norma, reparten los esfuerzos probatorios. La
misma importa un desplazamiento del onus probandi, segn fueren las
circunstancias del caso, en cuyo mrito aqul puede recaer, verbigracia, en
cabeza de quien est en mejores condiciones tcnicas, profesionales o fcticas
para producirlas, ms all del emplazamiento como actor o demandado o de
tratarse de hechos constitutivos, impeditivos, modificativos o extintivos 67 As,
se afirm que para obtener las indemnizaciones legales, la trabajadora deber
demostrar que el despido responde a una prctica discriminatoria en razn de su
estado, y el empleador, a su vez, podr defenderse probando la existencia de una
razn objetiva de despido que avente toda intencin de esa ndole por su
parte68 69
La dependiente deber acreditar que el despido acaeci como consecuencia de su
embarazo, y el principal tendr que probar que su decisin obedeci a que ella no
pas satisfactoriamente el perodo de prueba 70 71.
Lo mismo puede suceder con el art.66 de la LCT que requiere que las
modificaciones unilaterales introducidas por el empleador respondan a un
propsito funcional; en ausencia de esa demostracin queda habilitada la
presuncin en la medida que implica una violacin a la prohibicin del art.69, esto
es se ha utilizado el traslado o modificacin horaria o de tareas como sancin.
Insiste Machado en que si el empleador no logra persuadir sobre la necesidad o
conveniencia de introducir la modificacin es incluso superfluo exigir al trabajador
la prueba acabada del perjuicio. Mas el ordenamiento no consiente la negativa
caprichosa del dependiente, por lo que si el empleador se esmera en probar la
funcionalidad del cambio, se desplaza al trabajador la necesidad de invocar y
eventualmente probar que l le ocasiona un dao a sus intereses.
3.- Prueba de hechos de difcil acreditacin.
La presentacin por el empleador de los recaudos laborales inhibe las
presunciones legales como art.55, LCT, y las que deriven de estatutos especiales
66

Lpori White, Ins, Cargas probatorias dinmicas, en Cargas Probatorias Dinmicas, Rubinzal
Culzoni editores, Peyrano, Jorge Director, Santa Fe, 2004, pg. 60.
67
Quintas Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial, Procesal e Informtico celebradas
en Junn Provincia de Buenos Aires, en octubre de 1992, citadas por Peyrano, Jorge W. en
Nuevos Lineamientos de las Cargas Probatorias Dinmicas, en Cargas Probatorias ob. cit.,
pg. 19/20.
68
Maza Hockl, ob. cit., pg. 453-4.
69
Ver sentencia de la Sala III de la CNAT, in re: Guisado de Jakobs, Paula c/ KB Servicios SA,
del 05.03.1998.
70
Maza Hockl, ob. cit., pg. 453-4
71
En este sentido, ver fundamentos del voto del Dr. Daniel E. Stortini, integrante de la Sala 10 de
la CNAT en autos Ballerino, Patricia v. Adecco Argentina SA y otro (sentencia del 28.08.2008), en
tanto afirma que corresponde al empleador demostrar que el despido sin causa no obedeci a
una prctica discriminatoria y que se debi, realmente, a que la trabajadora no super el lapso de
prueba.

66

y CCT.
Mas esa presentacin en forma no constituye prueba irrefragable de la veracidad
de sus asientos que siempre pueden ser refutados por prueba en contrario por
parte del trabajador en virtud del principio de primaca de la realidad.
La exhibicin restituye el curso normal de la carga de probar, y corresponde al
trabajador probar los hechos afirmados en su demanda.
Pero no siempre es as porque los asientos en los libros son unilaterales y una
manifestacin de parte que no puede constituir prueba en su favor. Es relativo.
Remuneraciones por rendimiento: el empleador se encuentra en mejores
condiciones objetivas de probar.
Si se han pactado o viene impuesta esa modalidad retributiva se han previsto o
debido prever los modos de objetivizar los hechos condicin de la comisin,
destajo o premio. Es recaudo de una contabilidad bien ordenada.
Esto relativiza el antiguo criterio jurisprudencial referido al art.11 de la ley 14.546
de exigir al viajante que en su declaracin jurada individualice de modo concreto,
analtico y perfecto cada una de las operaciones en que intervino. El art.39 inc. 3)
de la LPT no ayuda en este caso..
La estimacin actual que contenga una globalizacin inadmisible no debe superar
el test de verosimilitud. Morigeracin judicial de demandas que proponen una
cuantificacin contraintuitiva.
Horas suplementarias
Crtica a la teora mayoritaria. Art. 6 inc. c) de la ley 11.544 y art.52,LCT, registrar
los dems datos que permitan una exacta evaluacin de las obligaciones a su
cargo.
Carga probatoria con idntico rigor que cualquier circunstancia de hecho al
trabajador; carga al empleador de cuantificar la medida del dbito en exceso o
soportar, en caso contrario, que el juez las estime razonablemente tomando como
base las aseveraciones y pruebas aportadas por el actor que se ajusten al test de
verosimilitud.
Tarjetas reloj no es obligatorio llevarlas, pero si las lleva basta con que la
empleadora acompae tales constancias y en resentido debe entenderse que ella
tiene la carga de la prueba, por las cargas probatorias dinmicas.
4.-Prueba de la antigedad.
Es un recaudo que determina los derechos del trabajador en varios institutos.
A veces la inserta en los registros no es la correcta.
Normalmente se suele considerar probada la antigedad en una fecha que
coincida con el testimonio ms remoto. Pero se valora como un premio al litigante
de probada mendacidad.
Machado considera que quien tiene un libro con datos apcrifos debe tener
consecuencias ms gravosas que la pura y simple omisin.
Por ende no puede atribursele una suerte de crdito parcial o provisorio que

67

limite la adjudicacin retrospectiva slo hasta la fecha que el trabajador- con


prueba propia- demuestre haber ingresado. Esa conclusin queda sujeta a la
evaluacin de la sana crtica y del test de verosimilitud.
5.-Despido discriminatorio
Dice Walter F.Carnota en Aspectos procesales en el despido discriminatorio: La
va elegida y los medios de prueba que en Parra Vera, Mxima c. San Timoteo
SA (sentencia del 14 de junio de 2006), fallada por la Sala V del fuero, las dos
visiones del problema en cuanto a medios probatorios quedaron bien definidas.
Por un lado, la juez Garca Melgarejo, adhiriendo al dictamen fiscal, entendi que
los hechos invocados de represalias por actividad sindical exigan una prueba
muy convictiva y una apreciacin muy exigente de los elementos acompaados.
Es decir, que para esta tesitura, no sera factible la probanza tan slo por y con
indicios. Por el contrario, el voto del doctor Zas, al que se suma el juez
subrogante Julio C. Simn, interpreta que cuando el trabajador se considera
injustamente discriminado, debe producirse un desplazamiento de las reglas
tradicionales de distribucin de la carga de la prueba. Estos magistrados postulan
en definitiva a favor de la teora de la carga dinmica de las pruebas, en cuanto el
operario parece estar en peor situacin procesal de poder demostrar hechos que
son esquivos y complejos en orden a la acreditacin de su causal. As, la
sumatoria de indicios (hechos comprobados), puede llevarnos por inferencia al
conocimiento de un hecho desconocido. El indicio en insularidad no sirve; al
vincularse con otros, y ser como dijimos graves, precisos y concordantes,
conforma una presuncin. Parece de todos modos que la plena conviccin de los
jueces debe ser reforzada por otros medios coadyuvantes.
En Balaguer ya citado, el INADI present un informe mediante el cual afirma que
existe una presuncin seria y lgica que da razn a la denunciante para
considerarse vctima de un acto discriminatorio fundado en su opinin poltica
gremial y, en mrito a ello, se estima jurdicamente viable ofrecer a la denunciante
el apoyo institucional a travs del servicio de asesora letrada.
En Stafforini, Marcelo R. c. ANSeS, la Sala X de la Cmara valor -entre otros
factores- dichos de las autoridades de la demandada acerca de despidos de
profesionales en su mbito.
Como balance, pensamos que una tolerancia cero hacia el flagelo de la
discriminacin no excluye la necesidad de que la prueba colectada en las
causas sea definitoria y contundente, acercndonos a la idea del patrn de
discriminacin (discrimination pattern). Esta nocin comprende a los
indicios y presunciones, pero parece subir un peldao o escaln adicional,
al requerir una tendencia inequvoca por parte del empleador de segregar o
de estigmatizar a su empleado mediante el despido. En esta lnea, las pruebas
testimonial, documental e informativa nunca estarn de ms. Estamos
convencidos de la intrnseca ilicitud e ilegitimidad de la discriminacin en general,
y del despido discriminatorio en particular. Pero precisamente debido a ese vicio
radical, la prueba debe ser seria, convictiva y grave, no diablica que haga
imposible su produccin, pero tampoco de ninguna manera trivial, en homenaje a
las reglas del debido proceso adjetivo y de defensa en juicio (art.18,C.N.).

68

Uno de los aspectos en los que podemos encontrar presente la desigualdad


empleado-empleador es en el campo de la prueba.
La carga de la prueba puede funcionar en este caso como una especie de
proteccin para los empleadores al desarmar al empleado, despojado en la
mayora de los casos de elementos probatorios, en especial del testimonio de sus
compaeros que se ven aterrados por la idea de perder su trabajo si testifican en
contra de su empleador.
Para que esto no suceda es importante recordar que la carga probatoria no est
indisolublemente unida al rol del actor o demandado, la carga de la prueba le
incumbe -en principio- a quien pretende alterar el actual estado de las cosas,
puede desplazarse hacia una u otra de las partes, segn fueren las circunstancias
del caso, en miras a servir mejor a la justicia del caso llevado a los estrados
judiciales.
Una de las soluciones planteadas por la doctrina y la jurisprudencia es la
aplicacin de la teora de las cargas probatorias dinmicas.
En opinin de Capn Filas, esta teora fue olvidada a partir de las sucesivas
dictaduras militares y democracias vacilantes que dejaron como saldo una mayor
pobreza econmica y cultural.
La teora de las cargas probatorias dinmicas, la cual ocupa un lugar
predominante en el moderno derecho procesal, establece la regla de distribucin
de las cargas probatorias, debiendo colocar la carga respectiva en cabeza de
la parte que se encuentre en mejores condiciones para producirla.
El principio de la carga dinmica de la prueba se encuentra lejos de configurar una
suerte de facilismo procesal, puesto que el onus probandi sigue estando, en
principio, en cabeza del actor y su correcta utilizacin -amn de dotar a los
magistrados de una importante herramienta a la hora de evitar pronunciamientos
disvaliosos y alcanzar autntica justicia en sus soluciones- no hace ms que
reafirmar la vigencia del principio in dubio pro operario, que no es otra cosa que el
in dubio pro damnato o favor victimae del derecho civil, pero adecuado a los
lineamientos de nuestra disciplina, y que obliga a interpretar las disposiciones en
favor de la vctima, de la parte econmica dbil o tcnicamente dbil.
En los casos en los que exista ausencia de prueba eficaz para suscitar certeza en
el juez, el tribunal deber fallar contra quien deba probar y no lo hizo.
La sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo expres: "En materia
de despidos discriminatorios y lesivos de derechos fundamentales, es necesario
tener en cuenta las sentencias y opiniones consultivas de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, los informes y recomendaciones, estudios y dems
opiniones constitutivas de los organismos de control de la OIT, tendientes a
introducir factores de compensacin o correccin que favorezcan la
igualdad de quienes son desiguales por otros motivos, y permitan alcanzar
soluciones justas tanto en la relacin material como procesal. Por ello, en
estos casos, el onus probandi quedara articulado de la siguiente manera. El
trabajador tiene la carga de aportar un indicio razonable de que el acto
empresarial lesiona su derecho fundamental, principio de prueba dirigido a
poner de manifiesto, en su caso, el motivo oculto de aqul. Para ello no

69

basta una mera alegacin, sino que ha de acreditar la existencia de algn


elemento que, sin servir para formar de una manera plena la conviccin del
tribunal sobre la existencia de actos u omisiones atentatorios contra el
derecho fundamental, le induzca a una creencia racional sobre su
posibilidad. Una vez configurado el cuadro indiciario, recae sobre el
empleador la carga de acreditar que su actuacin tiene causas reales
absolutamente extraas a la invocada vulneracin de derechos
fundamentales. Se trata de una autntica carga probatoria y no de un mero
intento de negar la vulneracin de derechos, que debe llevar al tribunal a la
conviccin de que tales causas explican objetiva, razonable y proporcionadamente
por s mismas su decisin, eliminando toda sospecha de que aqulla ocult la
lesin de un derecho fundamental del trabajador".
Lo expuesto obviamente lleva a extremar los recaudos ante la evaluacin de un
despido sin causa (es decir en que no se alegara siquiera una motivacin
insuficiente o meramente discrecional), cuando se afectara a un sujeto
particularmente protegido (en razn del gnero, del estado de familia, de su
actividad gremial, de su discapacidad, etc.), si pudieren existir indicios basados en
la relacin temporal de los acontecimientos o en cualquier otra circunstancia que
pudiera constatarse objetivamente, que lleven a vincular alguno de los aspectos
contemplados en la legislacin prevencionista de la discriminacin con el cese
dispuesto(39). Discriminacin del trabajador enfermo y/o incapaz - [ED, 226776] ,por Serrano Alou, Sebastin.
Del mismo modo, as como cada vez que la Ley de Contrato de Trabajo regula
una causal de despido por discriminacin - como es el caso del despido por
causas de matrimonio o de la mujer embarazada - se establece una
presuncin que invierte la carga de la prueba, en el caso de la discriminacin el
tratamiento desigual lleva consigo la presuncin de arbitrariedad, de manera tal
que tambin se invierte la carga de la prueba de forma que el empleador ser
quien deba probar que su actuacin se encuentra legitimada, que no hubo
arbitrariedad injusta y mucho menos intencin vejatoria (Cfe. Roberto C. Pompa,
en Congreso Internacional de Derecho del Trabajo, en Homenaje al Dr. Juan C.
Fernndez Madrid, San Salvador de Jujuy, 25 al 27 de agosto de 2004,
Estabilidad y proteccin ante despidos incausados en pocas de crisis. La
ratificacin del Convenio 158 de la OIT. La declaracin de nulidad del despido
discriminatorio), bastando con que el denunciante, en el caso el trabajador,
aporte indicios y presunciones en un proceso regido por el de la carga
dinmica de la prueba (Cfr. Fallo del Dr. Arias Gibert en la causa Mevinconi),
cuyo objetivo sera la bsqueda de soluciones justas para evitar caer en
estructuras rgidas, no pudiendo apartarse los jueces como seala Peyrano (en
Doctrina de las Cargas Probatorias Dinmicas en L.L. 1991-B, 1034) de un
criterio realista de la sociedad.
SENTENCIA DEFINITIVA N 3006, Buenos Aires, 22 de octubre de 2004,
GARCIA JOSE ANTONIO y por VAZQUEZ ANIBAL FELIX contra TELEFONICA
DE ARGENTINA S.A. sobre JUICIO SUMARISIMO (Expte. n 27.849/02.

70

Juzgado de Trabajo n 38), en estado de dictar sentencia, Juez Roberto


Pompa:
En relacin al mbito de la prueba, como ya adelantara, creo necesario resaltar
que uno de los aspectos en los que podemos encontrar presente la
desigualdad Empleado Empleador es en el campo de la prueba. La carga
de la prueba puede funcionar en este caso como una especie de proteccin
para los empleadores72.
Para que esto no suceda es importante recordar que la carga probatoria no esta
indisolublemente unida al rol del actor o demandado73, y puede desplazarse
hacia una u otra de las partes, segn fueren las circunstancias del caso, en
miras a servir mejor a la justicia del caso llevado a los estrados judiciales 74,
siendo plenamente aplicable en el mbito del derecho de trabajo la teora de las
cargas probatorias dinmicas, reafirmando la vigencia del principio in dubio pro
operario, que no es otra cosa que el in dubio pro damnato o favor victimae del
derecho civil, pero adecuado a los lineamientos de nuestra disciplina, y que obliga
a interpretar las disposiciones en favor de la vctima, de la parte econmica dbil o
tcnicamente
dbil,
alcanzando
un
contrapeso
balanceado75.LAS
ENFERMEDADES MENTALES CAUSADAS POR EL TRABAJO. Comentario al
fallo: MALDONADO, Lidia Beatriz c/ COMISION MEDICA N 9 s/ Apelacin
Ley 24557 Cmara del Trabajo de San Carlos de Bariloche, (R. N.), 13/05/08,
Por Sebastin Serrano Alou, Editorial Zeus - www.editorial-zeus.com.ar documento n 1332; 23 de Marzo de 2009, N 10.912,
Horas extras : El principio general de que la prueba del hecho controvertido
corre a cargo de quien lo afirma, en materia laboral sufre el impacto de la
inversin de la carga de la prueba en cuanto el empleador ha de probar el
horario de trabajo. A partir de la dictadura militar se concret una fuerte
corriente doctrinaria y jurisprudencial, que suponiendo la normalidad del
horario, exige al trabajador la prueba fehaciente y categrica del trabajo
suplementario pretendido casi con "minuciosidad de relojero" (Hctor
Recalde dixit).
Cabe responder: el trabajo realizado en horas suplementarias, como dato de
la realidad ("hecho" en lenguaje procesal), puede ser demostrado por
cualquier medio de prueba, presunciones y testigos incluidos. En este caso,
la testigo de fs.108 expresamente manifiesta que la actora ha trabajado
desde las 22 a las 10 hs. todos los das.

72

Cfr. SERRANO ALOU, Sebastin, Discriminacin del trabajador enfermo y/o incapaz, Editorial El
Derecho, 07/02/2008, Diario de Doctrina y Jurisprudencia, N 11.942; SERRANO ALOU,
Sebastin, La discriminacin salarial y su prueba, Editorial Zeus, documento n 1154; 5 y 6 de
septiembre de 2007, N 8264 y 8265, T105
73
Cfr. PEYRANO, Jorge W., Doctrina de las cargas probatorias dinmicas, LA LEY, 1991-B, p1035
y ss
74
Cfr. PEYRANO, Jorge W., y Otro, Lineamientos de las cargas probatorias dinmicas, EL
DERECHO, Tomo 107, p1007
75
Cfr. AHUAD, Ernesto J., El principio de la carga dinmica de la prueba en el proceso laboral,
Lexis N 0003/400197 0003/400206

71

Impugnacin de un mutuo acuerdo oneroso


Entendiendo al Derecho del Trabajo como una rama autnoma fundada en
principios propios, el Derecho Comn cumple un papel residual o supletorio
de l. En tal sentido, entendemos que si bien la mayora de las acciones
tendientes a la impugnacin del acto que venimos tratando, han tenido su
desarrollo y tienen hoy su regulacin en el Derecho Civil, su aplicacin en
orden a presupuestos, requisitos, tramitacin y efectos no puede ser
directa al Derecho Laboral, cuando esto revista una contradiccin tal con el
mismo, que afecte sus propios cimientos. Desde esta perspectiva,
entendemos que en las acciones ejercidas a fin de impugnar el mutuo
acuerdo oneroso debern tenerse en cuenta ciertas particularidades, a
saber:
- rol residual de la autonoma de la voluntad en materia laboral,
- existencia de contraprestaciones recprocas en el acuerdo alcanzado,
- alcance de la doctrina de los actos propios en la materia,
- la carga de la prueba no recae slo en quien alega un acto, debiendo
aplicarse la teora de la carga dinmica y, en ocasiones, la inversin de la carga
probatoria,
- ante la desigualdad negocial de la que parte el derecho del trabajo, los
efectos de la nulidad del acto, no alcanzan a las partes de igual manera.
Universidad Nacional del Litoral ,Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
Secretara de Posgrado , Posgrado de Derecho Laboral ,Alcances de la
onerosidad y el Orden Pblico Laboral frente a la Extincin del Contrato de
Trabajo por Mutuo Acuerdo, Andrea Cecilia Amzaga, Santa Fe, 2008
Trabajadores fuera de convenio
La particular situacin que se plantea con los trabajadores fuera de convenio
habilita sin duda alguna que al momento de resolver el conflicto judicial opere esa
particular inversin de la carga de la prueba resultante de aplicar lo que la doctrina
denomin como carga dinmica de la prueba, obligando al empleador a
demostrar que su accionar de ninguna manera import un menoscabo a los
derechos del trabajador. Sin dudas que es la patronal quien se encuentra en
mejor posicin para demostrar lo inocuo o beneficioso de su conducta motivo por
el cual tal prueba no debe corresponder a la victima del fraude, o sea el obrero.
La calificacin de los trabajadores como fuera de convenio resulta una creacin
arbitraria, antojadiza y contraria a derecho, que persigue un nico objetivo cual es
beneficiar econmicamente a los empleadores, quienes burlndose de los
derechos de los obreros pretenden conseguir respaldo en normas jurdicas
inexistentes, interpretadas contrariando los fines mismos que se tuvieron en
cuenta al momento de su sancin y como si fuera poco impostar una imagen
sensible frente a la problemtica laboral.
Por ende
1) La categorizacin del trabajador fuera de convenio con las notas tpicas en
el presente tratadas constituye una modalidad de fraude a la ley, un acto
jurdico prohibido por la ley y por ello absolutamente nulo.
2) El eventual consentimiento prestado por el obrero categorizado como fuera
de convenio de ninguna manera puede afectar su derecho a reclamar

72

cualquier diferencia salarial que, en su perjuicio, la deficiente registracin


gener, amen de las indemnizaciones legales o convencionales que
correspondan.
3) Aquel empleador que alegue la inaplicabilidad de un determinado convenio
colectivo invocando como defensa que el trabajador se encontraba excluido
por su carcter de fuera de convenio deber cargar con la prueba de que
tal categorizacin no import un menoscabo a los derechos del obrero.
FRAUDE LABORAL TRABAJADOR FUERA DE CONVENIO, Por
Daniel Germn Giuliano y Ernesto Martn Gallo

El supermercado al ofrecer un sector de estacionamiento a sus clientes lo


hace con la finalidad de que efecten compras en l. Esta oferta a personas
indeterminadas se complementa por la aceptacin de una persona
determinada (conf. Bueres, Alberto y Higton, Elena, Cdigo Civil, t. 3-B, p.
568), quedando as configurado el contrato (artculos 1137, 1144, 1145, 1146,
1148 y concordantes del Cdigo Civil) que impone la custodia derivada de la
actividad comercial principal llevada a cabo en el establecimiento,
consistente en una venta de mercaderas. De ello se desprende un deber de
seguridad objetivo, ya que quien se sirve de dicho servicio como medio para
atraer a los clientes a su centro de compras no lo hace en forma gratuita y
desinteresada,
sino precisamente para
prevalecer sobre
otros
establecimientos que carecen de esta alternativa (CNCiv., esta Sala, expte.
10.998 del 21-11-05; Sala E, expte. 380.733 del 2-10-03; CNCom., Sala A,
L.L. 2002-D-697; Sala E, L.L. 2003-D-1012). No empece lo expuesto la
circunstancia del que el supermercado no provea de tickets a sus clientes
por la utilizacin de la playa de estacionamiento, cuyo valor probatorio es
innegable, pero insuficiente para alterar la naturaleza del contrato y la
obligacin de guarda tcitamente asumida. Aprciese que el contrato de
depsito, el ms afn con el celebrado, de acuerdo con lo dispuesto en el
artculo 2200 del Cdigo Civil no impone la observancia de formalidad
alguna en su configuracin (conf. CNCiv., Sala E, fallo cit.).
El supuesto que nos ocupa tiene las caractersticas de aqullos en que debe
replantearse el concepto tradicional de la carga probatoria en atencin a las
dificultades propias de la comprobacin del caso en concreto.
En tales circunstancias el juzgador debe recurrir a la figura de las cargas
probatorias dinmicas, que importan un desplazamiento del onus probandi en
forma excepcional y segn fueran las circunstancias del caso, en cuyo mrito
aquel debe recaer en cabeza de quien est en mejores condiciones tcnicas,
profesionales o fcticas, para producirlas ms all del emplazamiento como actor
o demandado, o segn se trate de hechos constitutivos, impeditivos, modificatorios
o extintivos (Peyrano, Jorge W. y Chiappini, Julio O., Lineamientos de las cargas
probatorias dinmicas, E.D. 107-105; Peyrano, Jorge W., Nuevos lineamientos
de las cargas probatorias dinmicas, E.D. 153-967 y Doctrinas de las cargas
probatorias dinmicas, L.L. 1991-B-1034; CSJN, Fallos, 296:646; SC Mendoza,
voto Dra. Kemelmajer de Carlucci, Ada, L.L. 1998-A-446; CNCiv., Sala D, E.D.
172-274; CNCom., Sala A, L.L. 1997-A-356; CNFed. Civ. y Com., Sala II, L.L.

73

1995-A-191; etc,).
En las V Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial, Procesal e
Informtico, celebradas en Junn, Provincia de Buenos Aires, en octubre de 1992,
se formul la siguiente declaracin La llamada doctrina de las cargas probatorias
dinmicas puede y debe ser utilizada por los estrados judiciales en determinadas
situaciones en las cuales no funcionan adecuada y valiosamente las previsiones
legales que, como norma reparten los esfuerzos probatorios.
En dicha lnea es bueno sealar una de las conclusiones del XVII Congreso
Nacional de Derecho Procesal, que tuvo lugar en Santiago del Estero en mayo de
1993, con relacin al tema, la que menciona que la Temtica del desplazamiento
de la carga de la prueba reconoce hoy como captulo ms actual y susceptible de
consecuencias prcticas a la denominada doctrina de las cargas probatorias
dinmicas, tambin conocida como principio de solidaridad o de efectiva
colaboracin de las partes con el rgano jurisdiccional en el acopio del
material de conviccin.
Este ltimo prrafo en cuanto resalta la necesaria colaboracin de los justiciables
respecto a la carga probatoria, que en definitiva es un imperativo de sus propios
intereses. La entidad emplazada, indudablemente por ser duea de la playa de
estacionamiento estaba en mejores condiciones de aportar elementos de juicio
precisamente en apoyo de sus oposiciones a las pretensiones de la actora. Muy
poco ha hecho al respecto.
Es ms, por estar ante un supuesto de incumplimiento contractual, se presume la
culpa del deudor (conf. Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil ArgentinoContratos, t. I, p. 89; Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por daos, t. II,
p. 63), por lo que le corresponda, adems de lo expuesto, la carga probatoria ya
sealada, lo cual no ha cumplimentado.
Tengo para m que la parte actora ha acreditado la titularidad del Ford Sierra Ghia
con la documental de fs. 32, el oficio respondido a fs. 79/80 por el Registro
Nacional de la Propiedad Automotor y el contestado por La Caja de Ahorro y
Seguro de fs. 87. De la misma manera considero que se ha justificado que el 24
de marzo de 2003 concurrieron al establecimiento demandado; los dichos de la
testigo Parrinello de fs. 264, a quien los recurrentes la llevaron hasta la entrada del
Supermercado en su parte techada, tienen suficiente poder de conviccin. Si bien
no recuerda exactamente la fecha, aclara que al da siguiente la llam su novio
para comentarle la desaparicin del automotor. A su vez, se han adjuntado los
comprobantes correspondientes a las compras realizadas en el supermercado (fs.
3/6), cuyo importe fue debitado de la tarjeta American Express (fs. 13), si bien esta
documental fue desconocida al contestar la demanda, la admito como elemento
probatorio en atencin al grado de certeza que se desprende de ellas.
No se me ocurre que otro tipo de probanza que se encuentre en condiciones de
aportar una persona que concurre con su automotor al supermercado, confiando
que el vehculo va a ser debidamente custodiado. De lo contrario debera asumirse
el absurdo de que concurriera a hacer sus compras con testigos, cmaras
fotogrficas, etc. Las mximas de la experiencia que constituyen reglas del
conocimiento general, del diario vivir y obrar de las personas, que se
entienden conocidas por el rgano jurisdiccional me
persuaden de

74

pronunciarme de esta manera.


Los mismos argumentos los utiliz para tener por comprobada la sustraccin del
rodado, en la medida que se efectu la denuncia policial en forma inmediata (fs.
280/303). Los dichos de los testigos Iviglia (fs. 262) y la ya mencionada Parrinello
corroboran lo expuesto. En este punto del debate asiste razn al quejoso, en
cuanto se agravia que en la sentencia en crisis no se tuvo en consideracin el
incumplimiento de la emplazada a adjuntar el libro de quejas correspondiente al
da siguiente de la sustraccin, conforme lo dispuesto en el artculo 388 del ritual
(fs. 76). Esta actitud totalmente pasiva de la recurrida que se ha limitado a negar
los hechos en forma sistemtica, sin aportar pruebas en descargo de acuerdo con
las particularidades del caso la valoro en los trminos del artculo 163, inc
del Cdigo Procesal. No justifico este proceder de la emplazada en forma alguna,
efectivamente tuvo conocimiento del problema de los actores al recibir la carta
documento de fs. 18, ante la importancia de la denuncia simplemente la neg sin
efectuar las averiguaciones del caso, consultar con el personal, formar los
sumarios correspondientes. Insisto, simplemente neg y nada ms. Conducta esta
que se opone palmariamente lo sostenido precedentemente respecto de la teora
de las cargas probatorias dinmicas. Sala M, Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Civil, , Friedenthal Moreno Oscar y otro c/ Cencosud S.A. s/ daos y
perjuicios. Completar

VI.- Admisibilidad
Preclusin

y libertad

probatoria.

Temporaneidad

Distingamos:
La inadmisibilidad: implica la imposibilidad jurdica de que un acto ingrese al
proceso debido a su irregularidad formal, por inobservancia de una expresa
disposicin legal.
Caducidad: prdida del poder jurdico para cumplir un acto procesal, por haber
transcurrido el trmino perentorio dentro del cual dicho poder debi ser ejercido.
Preclusin: prdida del poder jurdico para cumplir un acto procesal por ser ste
incompatible con una situacin anterior generada por la actividad del sujeto que
pretende efectuarlo.
Nulidad: falta de eficacia legal de un acto jurdico porque l se ha cumplido sin
observar las formas prescriptas de manera genrica o especfica por la ley.
Tiempo para ofrecer la prueba: 6 das hbiles ms las dos primeras horas del
da siguiente, art.
Tiempo para diligenciarla: a toda menos, confesional, testimonial y la inspeccin
judicial,
art. LPT
La confesional, testimonial y la inspeccin judicial: en la vista de la

75

causa ante el tribunal de mrito en el proceso ordinario o comn,art


LPT.
Ofrecimiento prematuro.
Ofrecimiento extemporneo.
Medidas para mejor proveer: art.63 LPT.
Pericia o informe del Cuerpo Mdico Forense: art.
VII. Impulso procesal de oficio y negligencia probatoria
Impulso procesal de oficio se enuncia en la obligacin del tribunal, impuesta por el
orden pblico laboral, de continuar el trmite procesal a pesar de la inactividad de
las partes. Carla Saad
El tribunal debe decretar la prueba, disponer su diligenciamiento, fijar las
audiencias pertinentes a pesar de la actividad o inactividad de las partes.
Poder-deber judicial
Tiene lmites en el ofrecimiento de prueba (no podr el tribunal de oficio, ofrecer
prueba no aportada por las partes en litigio, salvo las medidas para mejor
proveer).
Pero puede en virtud del art.15 imponer a los letrados la colaboracin en el
diligenciamiento de la prueba.
Mas ello no puede dejar indefensa a la parte teniendo por no ofrecida la prueba
no diligenciada ya que debe distinguirse el incumplimientos procesales
sancionados por la ley, de la morosidad o incumplimiento de las obligaciones de
colaboracin impuestas por el tribunal.
No puede suplirse la negligencia probatoria de una de las partes en perjuicio de la
otra lesionando el principio de la igualdad.
No se puede aplicar sanciones no contempladas legalmente.
La iniciativa y diligencia probatoria corresponde exclusivamente a las partes.
Impulso procesalo
Artculo 15. El procedimiento deber ser impulsado por el tribunal aunque no
medie requerimiento de parte. Los letrados, debern colaborar en el
diligenciamiento de la prueba, a cuyo fin podrn ser autorizados por el
tribunal.
Concordancias: Arts. 18, 21, 33, 36, 41, 47, 55, 56 y 84, LPT.
Comentario de Mario Aguirre e Ivonne Medrano
1.-Sistematizacin de la Ley Procesal del Trabajo
El proceso laboral en general en Ley Procesal del Trabajo de la Provincia de
Crdoba (ley 7987) se encuentra sistematizado conforme dos etapas distintas: la
etapa de conocimiento (que finaliza con el dictado de la sentencia) y la ejecucin
de sentencia.
2.-Etapa de conocimiento
2.1. Impulso procesal de oficio y deber de colaboracin

76

Uno de los principios fundamentales del derecho procesal del trabajo que rige la
etapa de conocimiento es el impulso procesal de oficio, recibido en la primera
parte del artculo 15, ley 7987.
Este principio obliga al juez del proceso a tomar la iniciativa en la mayora
de los actos procesales contando para ello con la colaboracin de los
letrados, salvo aquellos actos que deben ser impulsados exclusivamente por
las partes (vgr.: la demanda, el ofrecimiento de prueba, los recursos , la
ejecucin de sentencia).
La colaboracin que ordena la segunda parte del artculo citado a los letrados -en
consonancia con los arts. 18 y 19 de la ley provincial 5805 que rige el ejercicio de
la abogaca- est destinada a cumplir con otro de los principios del derecho
procesal laboral, el de celeridad, procurando de evitar que se alargue
innecesariamente la tramitacin de los pleitos76.
El cmulo de causas ingresadas y la falta de recursos y personal hace necesario
que los auxiliares de la justicia sean compulsados a colaborar en el
diligenciamiento de la prueba77.
La carga impuesta a los letrados no es una obligacin de resultado sino de
diligencia78, bastando para su cumplimiento la sola confeccin y
presentacin del oficio79.
La obligacin est dirigida a los letrados a quienes se podr sancionar, sin
que pueda verse afectado el derecho de la parte a la que representa
privndola de prueba necesaria para sus pretensiones80.
Siempre hay que recordar que el Tribunal cuenta con los medios y la potestad
para la produccin de la prueba. El Juez que tiene la obligacin de instar la causa,
76

TOSELLI, Carlos Alberto y ULLA DE TORRESAN, Alicia Graciela, Cdigo Procesal del Trabajo
Ley 7987- Comentado y anotado con jurisprudencia, Crdoba, Alveroni , 2005, p. 113.
77
Diario de Sesiones y leyes (7880- 8025), Perodo Legislativo 1990, publicacin de la Honorable
Cmara de Senadores, nmero 30, p. 1825. Estos mismos argumentos se pueden dar en la
actualidad.
78
SOMARE, Jos Isidro y MIROLO, Ren Ricardo, Comentario a la Ley Procesal del Trabajo de la
Provincia de Crdoba n 7987", Crdoba, Advocatus, Segunda Edicin- Ampliada y actualizada,
1998, pg. 97. TOSELLI- ULLA DE TORRESAN, ob. cit. p. 114.
79
Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Dcima,13/05/1996, Reartes Domingo A. c/ Nestl
Argentina, La Ley Crdoba, Ao 15, Nmero 2, febrero de 1998, p. 67/68: "Conforme lo dispuesto
por el art. 15 de la ley 7987 las partes tienen la especial obligacin de colaborar con el proceso por
su inters en l, que no desaparece an cuando el trmite sea de oficio, pues para ello existen los
remedios procesales a utilizar en tiempo oportuno. Transcurridos los mismos, queda demostrado
que al respecto no hay inters del litigante en producir una determinada prueba, mxime si se
advierte como sucedi en el caso- que la misma ni siquiera fue proveda por el tribunal".
80
Cmara del Trabajo, San Francisco, "Carraro Rubn Rmulo c/ C.E.S.P.A.L- Dda. Despido, Dif.
Haberes y otro- Recurso de Apelacin", auto interlocutorio n 26 del 28/02/2006: "El art. 15 del
C.P.T. impone al Tribunal el impulso procesal de oficio, al tiempo que requiere la colaboracin en el
diligenciamiento de la prueba de los letrados, para lo cual establece que podrn ser autorizados.
Hemos destacado que el deber de colaboracin va dirigido a estos operadores jurdicos en su
carcter de auxiliares de la justicia, en razn de que no debe confundirse a la parte con los
mismos. Obviamente el derecho de ofrecer y producir pruebas pertenece a las partes, mientras que
la obligacin si el Tribunal as lo decide-, recae sobre los letrados de las mismas, con lo cual en
modo alguno puede procederse a la ligera al momento de sancionar un incumplimiento del letrado
en ese deber de colaboracin, atento a que las consecuencias realmente gravosas no recaen
sobre l sino sobre la parte a la cual representa".

77

debe ser quien obligue a los auxiliares de la justicia para que cumplan las
disposiciones del Tribunal.
2.2. Perencin de instancia
La perencin de instancia no tiene cabida en el proceso de conocimiento81,
an cuando la ley 7987 no contiene enunciacin especfica y el art. 15 le asigne a
los letrados la carga procesal de colaborar con el diligenciamento de la prueba.
La posibilidad de que se reciba este instituto de raigambre civilista, que nace en
virtud de la aplicacin supletoria del Cdigo Procesal Civil y Comercial al proceso
laboral82 o porque en un proceso eminentemente inquisitivo se incorporan
molculas dispositivas en su composicin, queda totalmente desvirtuada si se
tiene en cuenta el tratamiento legislativo de la ley83.
En efecto, en el mismo se procedi a eliminar todo tipo de perencin o caducidad
de instancia. El proyecto del Poder Ejecutivo incorporaba, al artculo que
finalmente sera el 16, una forma de "desistimiento tcito" -forma de perencin o
caducidad de instancia- que rezaba: "Pasado un ao sin que el accionante
comparezca en la causa, el tribunal lo emplazar, por el trmino de treinta das, al
domicilio real y legal, para que manifieste su inters en la prosecucin de la
misma, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido en caso de silencio".
Esta "forma de desistimiento" fue eliminada por la Cmara de Diputados y
ratificada por la Cmara de Senadores que sostuvo que coincidan con la
supresin del instituto por resultar contrario al impulso procesal de oficio,
agregando que "[...] en este caso en especial lo que nos preocupa es el actor, el
obrero que por su baja condicin econmica o porque la necesidad lo ha llevado a
emigrar fuera de la provincia o del pas se ve perjudicado injustamente por la
inactividad procesal de su letrado, quien es el que verdaderamente asume por
representacin su carcter de parte. Por este fundamento nos inclinamos por la
supresin de esta perencin de instancia [...] "84.
No son pocas las voces que se levantan por la incorporacin de este tipo de
finalizacin del proceso laboral85, pero la mayora sigue sosteniendo que la
81

REINAUDI, Luis y RUBIO, Luis, Cdigo Procesal del Trabajo- Ley 7987, Crdoba, Marcos Lerner
Editora, 1.991, p. 43. AGUIRRE, Mario Luis y FRESCOTTI, Paula Andrea, La inexistencia de la
Perencin de instancia en el fuero laboral ... Dogma o verdad fundada?, en Jornadas de
Actualizacin y Profundizacin en derecho procesal Laboral, en homenaje a los Dres. Berta Kaller
Orchansky y Jos I. Somar, 14 y 15 de mayo de 2004, Asociacin Argentina de Derecho del
Trabajo y la Seguridad Social- Filial Crdoba. TOSELLI - ULLA, ob. cit. , p. 114.
82
Ley 7987, art. 114.
83
Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Novena, auto interlocutorio del 09/03/2005, " AGUIRRE DE
CABRERA MARIA E. C/ LUCAS FERMN ALVAREZ DDA- APELACIN, voto del Dr. Tosto: "[
...] los legisladores locales tanto de la ley 4163, cuanto de la ley 7987[...] no consagraron el instituto
de la caducidad de la instancia para el procedimiento laboral[...] ". Voto del Dr. Leonelli: "[...] El CC
ha supuesto que las normas procedimentales civiles habran de legislar sobre la desercin o
perencin de la instancia. As sucede en efecto en nuestro proceso comn. No fue el caso del
procedimiento laboral el cual, desde la ley 4163 ha mantenido el principio del impulso procesal de
oficio y no ha previsto aquellos casos, como en el de autos, en que el proceso se paraliza
exclusivamente por inaccin del acreedor[. ..]".
84
Diario de Sesiones y leyes (7880-8025), Perodo Legislativo 1990, publicacin de la Honorable
Cmara de Senadores, nmero 30, p. 1825.
85
Cmara del Trabajo, Crdoba- Sala Novena, "Aguirre de Cabrera", cit. voto de la mayora Dres.
Hugo F. Leonelli y Patricio De Olmos; Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Quinta, sentencia n

78

caducidad o perencin de instancia no resulta de aplicacin en el procedimiento


del trabajo86.
Insistimos en que la nica manera que el instituto tratado sea inserto dentro del
procedimiento laboral es a travs de una reforma a la ley adjetiva87.
2.2.1. Incidentes
En cuanto a los incidentes que son interpuestos en la etapa de conocimiento
tampoco son susceptibles de caducidad, debido a que si bien se tramitan por
cuerda separada, se adhieren a la etapa en que se plantean en una relacin de
accesorio a principal y por lo tanto participan de las caractersticas de la etapa en
la cual se instan88. Valen entonces todos los argumentos enunciados supra para
proscribir la caducidad de los incidentes en esta instancia. Pero los incidentes a
los que nos referimos son aquellos que por su naturaleza u objeto impiden la
prosecucin del proceso de conocimiento o su normal continuacin hasta tanto
sean resueltos (ej.: nulidad de notificacin, cuestiones de personera, incidentes
con la prueba).
Por lo tanto, perimen todos los otros incidentes que no se refieran al proceso de
conocimiento (vgr.: terceras, levantamiento de embargo, oposicin a intervencin
de caja).
3.-Ejecucin de sentencia
3.1. La ejecucin de sentencia en el proceso laboral
La Ley Procesal del Trabajo se remite de manera expresa al procedimiento civil y
comercial cuando la sentencia laboral ha adquirido autoridad de cosa juzgada 89, lo
que implica que el impulso procesal es a instancia de parte.
La celeridad se encuentra presente en la etapa de ejecucin de sentencia debido
que se posibilita que los trminos puedan disminuirse hasta la mitad, siempre que
exista un pedido de parte.
3.2. Perencin de instancia
El artculo 342, inciso 1) del CPCC90 establece entre los casos en los que no opera
la perencin de instancia al procedimiento de ejecucin de sentencia, salvo en los

161 del 12/12/2003 "Bez Francisco B. c/ Empresa Perkins Arg. S.A.- Inc.", voto de la Dra. Mara
de las M. Blanc de Arabel.
86
Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Dcima, sentencia n 77 del 05/12/2006 "Mura Juan Carlos
c/ Bertrand Faure Argentina S.A.- Ordinario- Enfermedad Accidente (Ley de Riesgos), voto Dr.
Daniel Bran: "[...] la nica forma posible que el plazo de prescripcin continuara contndose, era
que, o bien el accionante desistiera de su accin o se hubiera resuelto la inadmisibilidad de la
demanda, por cuanto esas son solamente las causas que prev la ley 7987 para que torne
operativa la disposicin contenida en el art. 3987 del C. Civil y no otras que no han sido
establecidas en el ordenamiento jurdico procesal, ya que el remedio de la caducidad de instancia
no se encuentra reglado en nuestro procedimiento laboral... ".
87
AGUIRRE- FRESCOTTI, ob. cit.
88
dem nota anterior.
89
Ley 7987, art. 84.
90
CPCC, art. 342 inc. 1): "No se producir la perencin: 1) En el procedimiento de ejecucin de
sentencia, salvo los incidentes [...]".

79

incidentes91.
La razn fundamental es que no se puede liberar de su carga con la caducidad de
instancia a aqul que sabe qu debe y cunto debe. La mera inaccin del
accionante no puede dejar sin efecto un derecho cierto y declarado, mxime
cuando generalmente esta pasividad obedece ms a una estrategia tendiente a la
bsqueda de bienes que a morosidad propiamente dicha.
3.3. Incidentes
Los incidentes se encuentran exceptuados de la inoperancia del instituto de la
perencin que pregona el artculo 342, inciso 1) del CPCC, por lo que ellos deben
ser instados por las partes para evitar las consecuencias92.
Los incidentes a los cuales hacemos referencia son: los que guardan estricta
relacin con la ejecucin de sentencia y que se trate de incidentes
controvertidos93, ya que slo en stos la demora perjudica a la contraparte que
puede instar la perencin. Por ejemplo: si en la ejecucin de sentencia se plantea
un levantamiento de embargo sin tercera (art. 441,CPCC) o una tercera de
dominio o de mejor derecho (arts. 437 a 440,CPCC) y el tribunal emplaza al
incidentista para que reponga las tasas judiciales en el plazo de dos das y ste no
lo hiciere, dejando pasar el trmino de seis meses (artculo 339 inciso 2) del
91

Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Cuarta, auto interlocutorio n 128 del 7/10/2005, Bern de
Reynoso Mnica Isabel c/ Despensa Rubn y otros- Ordinario- Despido": "[...] cabe resaltar que
aunque se trate de un proceso laboral los principios que gobiernan la instancia incidental iniciada
son los de impulso de parte, en virtud de lo dispuesto por el art. 84 y 114 de la ley foral. Se destaca
as el carcter dispositivo de la incidencia, pues en virtud de la normativa mencionada, la
misma deja de estar bajo la activacin del Tribunal, razn por la cual debe considerarse
perfectamente aplicable el instituto de la perencin de instancia a este tipo de proceso, mxime
cuando su finalidad - evitar la prolongacin indefinida del proceso- beneficia al trabajador, acreedor
de un crdito alimentario trado a esta instancia para lograr el cobro forzado [...]".
92
A favor: Juzgado de Conciliacin, 5 Nominacin, Crdoba, 8 de agosto de 2005 , Tercera de
mejor derecho (Direccin de Rentas de la Pcia) en autos: Galarza Martn Eduardo c/ Jos Yedro y
otros- Inc. Ejec.- Apelacin en ordinarios", indita. Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Sexta, 27 de
febrero de 2004", Tercera de Dominio de Maximiliano Enrique Spada en autos: Martnez Jos F. y
otro c/ Enrique Spada- Demanda", indito.
La Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Cuarta, 18 de noviembre de 2003, "Flores Sandra F. c/
Liliana Neri Gonzlez y otros- Horas extras, etc.", dijo: "[...] encontrndose el proceso en la etapa
de ejecucin de sentencia, en la que el impulso procesal es a instancia de parte, es la tercerista
a quin le corresponda efectuar el mismo, actividad sta que no efectu de ninguna manera.
Teniendo en cuenta que a la fecha del acuse de caducidad por parte del ejecutante haban
transcurrido los seis meses que prev el art. 339, inc. 2 para que se opere la perencin de la
instancia en los procesos incidentales como el que nos ocupa, corresponde sin ms
consideraciones proceder a declarar la misma...".
En contra: Juzgado de Conciliacin, 4 Nominacin, Crdoba, 30/05/2003, Cuerpo de ejecucin
en: Hernn, Bernardo Alfredo c/ Distribuidora Martnez: [...] habindose otorgado a la tercera
interpuesta el trmite de la ley 7987, le es aplicable lo dispuesto en su artculo 15 en toda su
extensin. El impulso de oficio implica que una vez instada la jurisdiccin mediante la presentacin
de la accin, el Tribunal debe realizar los actos necesarios para el normal desarrollo del proceso, lo
que no autoriza a las partes a desentenderse de su tramitacin, debiendo instar en forma oportuna
las actuaciones que hacen a sus intereses[...] no resulta viable la perencin de instancia por
remisin del art. 114 CPT, por tratarse de un instituto totalmente ajeno al proceso laboral
incompatible con el impulso procesal de oficio[...].
93
PERRACHIONE, Mario C., Perencin de instancia, Crdoba, Alveroni, 2000, p. 23.

80

CPCC), la contraparte estar en condiciones de solicitar la perencin de


instancia94.
Si la paralizacin del juicio es convenida por ambas partes, se suspenden los
plazos de perencin95.

VIII.- Recursos
1.-Introduccin
A tenor del art.198 del CPCC, supletoriamente aplicable, la resolucin acerca de la
apertura, o recepcin de aprueba, o admisin genrica(que importa que a partir
de ese momento las partes estn en condiciones de ofrecer pruebas ), a diferencia
de la admisin especfica.
El tribunal abrir a prueba normalmente por propia iniciativa; pero puede serlo
tambin a peticin de parte.
La apertura a prueba corresponder siempre que hubiere controversia sobre
los hechos, afirmados por una parte y desconocidos por la otra.
Si admitida genricamente la prueba se pretendiera rendir alguna concreta sobre
hechos no controvertidos no debe ser admitida.
La recepcin de la prueba es la regla y el derecho a ella integra la defensa en
juicio, en caso de duda debe estarse por la apertura o por la admisin del medio
probatorio.
La conducencia o impertinencia de los hechos en debate no es obstculo en el
proceso cordobs.
94

A favor: Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Cuarta "Bern de Reynoso", ya citado: "[...] Del
caso es que el acto idneo para el avance del proceso era la acreditacin del pago de la tasa de
justicia y aportes, para luego correr el traslado ordenado. Ninguno de stos actos se verific,
trasluciendo el desinters del accionante en lograr la conclusin del proceso incidental, logrando
por el contrario su dilatamiento, por lo cual corresponde declarar la caducidad de la instancia
incidental abierta con motivo de la tercera de dominio.
En contra: Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Undcima, decreto del 10/11/2005, Medina Rubn
Bernab c/ Sueldo Luis Alberto y otro- Ordinario- Despido: [...] Proveyendo al escrito de fs. 96/97,
a la perencin de instancia solicitada no ha lugar por no corresponder su tratamiento atento lo
dispuesto por el artculo 86 C. de P.C. en concordancia con el artculo 35 de la ley 5.805 y artculo
22 de la ley 6.468 y sus modificatorias.
95
Cmara del Trabajo, Crdoba, Sala Dcima, 17/03/2004, "Brandan Eduardo A. c/ CIVE SAIC y
otra- Demanda", voto del Dr. Olivio Costamagna: "[...] la paralizacin del juicio convenida por las
partes suspende los plazos de la perencin, estando formulado por escrito y mediando
pronunciamiento al respecto por el Tribunal. Por otra parte respecto del acuerdo de partes el art.
340 del C. de P.C. es contundente en establecer que no se computa para la perencin el tiempo
transcurrido por acuerdo de partes. Los mismos efectos acontecen para la prescripcin, teniendo
presente adems que los tiempos de la prescripcin se interrumpen con la interposicin de la
demanda art. 3.986 del C. Civil en concordancia con los arts. 256 y 257 de la L.C.T., y que en el
caso de autos ambas partes convienen en suspender los plazos, por lo que no puede considerarse
que de parte del actor haya habido negligencia o desinters en continuar con la accin. A lo
expresado smesele lo dispuesto por el art. 15 de la ley 7987 en cuanto a que el trmite procesal
laboral es de oficio. En consecuencia por los fundamentos legales y jurisprudenciales expresados
considero que corresponde el rechazo de las defensas de prescripcin y nulidad por perencin de
la instancia [ ...]".

81

La rebelda del demandado o la incontestacin de la demanda no importa


ausencia de controversia a los fines de la prueba, pero se aplica el art.49 del LPT.
2.-Recursos
a) El art.53 de la LPT in fine dice que en contra de la resolucin que
deniegue alguna prueba proceder el recurso de reposicin y apelacin.
Slo se admite la va recursiva para el supuesto de denegarse algn medio
probatorio, habilitando el artculo en estudio los recursos de reposicin y
apelacin.
La principalidad de la previsin de la LPT hace que se aplique sta aunque se
parece a la regulacin del CPCC(arts.358 y 363 1 er. prrafo, CPCC).
Empero la LPT no admite la apelacin directa como en el caso s lo admite el
art.361 inc.1 3 del CPCC en tanto importa ese decreto un gravamen irreparable
por la sentencia al dar por extinguido el ejercicio del derecho de probar.
b) Lo mismo deber decirse respecto del decreto que deniegue la apertura a
prueba que en la LPT no est previsto, pero la solucin anterior le es plenamente
aplicable.
La LPT carece de otra previsin acerca de los varios casos que al respecto
pueden darse, por lo cual en esos supuestos hay que ir al CPCC.
c) Como prev el CPCC, aplicable supletoriamente, la resolucin sobre apertura
a prueba o el despacho de diligencias probatorias slo es pasible de recurso
reposicin, porque lo que el art.198 del CPCC prohbe es la apelacin.
Si con motivo de la reposicin interpuesta contra la providencia de apertura a
prueba se la revocara, la contraria tiene derecho al recurso de apelacin, art.361
inc.2) pues la limitacin de ese medio impugnativo del art.198 segunda parte
est referida a la apertura a prueba.
La resolucin que hace lugar a la reposicin contra la declaracin de puro derecho
no es apelable.
La apelacin slo es permitida cuando no se abre a prueba.
Se insiste: la resolucin que admite la prueba u ordena medidas tendientes a
su diligenciamiento es pasible nicamente del recurso de reposicin.
La que las deniega, de reposicin y apelacin en subsidio.
Y este ltimo puede interponerse contra el auto que hace lugar a la reposicin y
rechaza una prueba, pero no procede respecto del que revoca la denegatoria
La apelacin slo est permitida para el caso de no admitirse el medio
probatorio y no en el supuesto contrario.
d) Esa regla no alcanza al incidente de nulidad de medidas de prueba ni a la

82

clausura de la prueba pues en ambas hiptesis no se trata del despacho de


diligencias probatorias (apelable).