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INTRODUCTION
une analyse des contributions provenant de plusieurs ISC, laquelle a fait ressortir
laccent mis unanimement sur une fonction de passation de marchs solide,
garantissant la satisfaction des besoins du secteur public, la ralisation des
objectifs en matire de concurrence et la transparence des procdures;
les tats membres de lUE sont tenus de respecter les principes fondamentaux du
trait sur le fonctionnement de lUE (TFUE) et de la directive 2004/18/CE1;
Bien quil existe dautres rglements de lUE relatifs la passation de marchs publics, les prsentes
listes de vrification font toujours rfrence aux dispositions de la directive 2004/18/CE.
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des orientations, qui renvoient aux documents que lauditeur doit prendre en
considration eu gard llment examin:
- les parties pertinentes de la directive 2004/18/CE,
- les sections concernes des lignes directrices lintention des auditeurs,
- les questions figurant dans le modle d'valuation de la performance en
matire de passation des marchs,
- les arrts importants de la Cour de justice de lUnion europenne
(jurisprudence de ladite Cour),
- les tudes et les rapports daudit tablis par les ISC2.
Compte tenu du fait que la passation de marchs publics constitue lune des activits
crant des situations favorables la corruption, laquelle engendre des dommages
estims entre 10 % et 50 % de la valeur du march, nous avons inclus une perspective
de fraude et de corruption dans les prsentes listes de vrification. Lorsque laudit est
ax sur des pratiques de fraude et de corruption, lauditeur doit prter une attention
particulire aux questions assorties du drapeau rouge suivant: F/C . Si la rponse ces
questions est non, des risques accrus de fraude et de corruption sont probables et
une analyse approfondie simpose3.
Les synthses des rapports publis par les institutions suprieures de contrle dans le domaine de la
passation de marchs prsentent des rsums, des informations dtailles et des liens vers lesdits
rapports.
Voir les lignes directrices publies par AFROSAI-E, Detecting fraud while auditing (Dtection de
cas de fraude au cours de laudit), en ce qui concerne lapproche globale, les listes de vrification en
matire de fraude, les procdures d'audit, les risques et les contrles proposs dans des domaines
daudit slectionns, y compris la passation de marchs (sur demande auprs dAFROSAI-E).
Pour les types de fraude et de corruption lis aux marchs et les signes annonciateurs d'une possible
fraude et dventuels faits de corruption dans des marchs, voir ASOSAI Guidelines for Dealing with
Fraud and Corruption (Lignes directrices de l'ASOSAI relatives au traitement des cas de fraude et de
corruption) ladresse: http://www.asosai.org/guidelines/guidelines1.htm. Voir galement Fighting
Corruption and Promoting Integrity in Public Procurement (Lutter contre la corruption et
promouvoir lintgrit dans les marchs publics), OCDE, 2005.
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5.4.
5.5.
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Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive4:
Pour les procs-verbaux des procdures en ligne, voir article 43.
ISC
Estonie
Estonie
Rapport
ISC
Contract marketing and promotion expenditure
Belgique
(Dpenses contractuelles en matire de
commercialisation et de promotion)
Flemish Broadcasting Corporation (VRT)s
Belgique
cooperation with external services for television
programmes (Collaboration de la socit de
tldiffusion flamande (VRT) avec des socits
externes pour la ralisation de programmes
tlviss)
Procurement of maintenance services
Estonie
(Passation de marchs concernant les services
dentretien)
Statistics Finlands service procurements (La
Finlande
passation des marchs de services linstitut de
statistique de Finlande)
The Defence administrations procurement
Finlande
activities supply procurement (Les activits
de passation de marchs au sein de
ladministration de la dfense march de
fournitures)
Audit on the operation of the Hungarian
Hongrie
Defence Forces public procurement systems
projects (Audit portant sur le fonctionnement
des systmes de passation des marchs publics
au sein des forces de dfense hongroises)
Sagissant de lorganisation, de la documentation et du classement des procdures de passation des
marchs:
Rapport
ISC
Flemish Broadcasting Corporation (VRT)s
Belgique
cooperation with external services for television
programmes (Collaboration de la socit de
tldiffusion flamande (VRT) avec des socits
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Questions
F/C
F/C
Orientations
ISC
Belgique
Estonie
gouvernance)
Management of procurement at the Ministry of
Environment (Gestion de la passation des
marchs au ministre de lenvironnement)
The Finnish states payment traffic
procurement (Passation de marchs concernant
les activits de paiements de ltat finlandais)
Acquisitions of medications and
pharmaceutical products in a sample of public
hospitals of the National Health System 1999
and 2000 (Achats de mdicaments et de
produits pharmaceutiques dans un chantillon
dhpitaux faisant partie du systme national de
sant 1999 et 2000)
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Estonie
Finlande
Espagne
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour les procs-verbaux des procdures en ligne, voir article 43.
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Royaume-Uni
Royaume-Uni
ISC
Belgique
Portugal
ISC
Belgique
Danemark
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
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Pour les anomalies et la fraude affectant la fonction de passation des marchs, voir question n 14
dudit modle.
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Page 17 de 66
Belgique
Belgique
Finlande
Espagne
Espagne
Espagne
2. CONTRLER LA PRPARATION
DE LA PASSATION DE MARCHS
2.1. La rglementation de lUE relative la passation de marchs estelle applicable?
Contexte
Les directives 2004/18/CE et 2004/17/CE sont les deux principales directives de lUE
fixant les modalits de passation des marchs publics de travaux, de fournitures et de
services dans les tats membres de lUE. La premire, plus gnrale, couvre la
plupart des marchs et la seconde porte sur la coordination spcifique des procdures
de passation des marchs dans les secteurs de l'eau, de l'nergie, des transports et des
services postaux.
En substance, les autorits publiques sont tenues de respecter les rgles prvues par
les directives si le montant du march dpasse un certain seuil. De surcrot, les rgles
peuvent galement sappliquer lorsque les autorits publiques subventionnent plus
de 50 % les marchs ou lorsquune entit se voit octroyer des droits spciaux ou
exclusifs d'exercer une activit de service public. Lesdites directives ne couvrent pas
les marchs dun montant infrieur aux seuils de rfrence de lUE et quelques autres
marchs expressment exclus de leur champ d'application. En consquence, il
convient de passer en revue ces rgles complexes et les drogations lapplication des
directives de lUE pour dterminer si un march fait lobjet dobligations spcifiques.
Lapplication de la rglementation de lUE relative la passation des marchs
suppose que les autorits publiques respectent certaines procdures, soient conscientes
des exigences auxquelles elles doivent se plier en vertu du principe de la concurrence
loyale, y compris les obligations de publicit et de transparence ainsi que les mesures
et les dcisions permettant l'ensemble des participants doprer sur un pied dgalit,
et vitent toute forme de discrimination, notamment en raison de la nationalit.
Il importe par ailleurs de souligner que la Cour de justice de lUnion europenne a
confirm que les rgles du march intrieur vises dans le trait de l'UE s'appliquent
galement aux marchs qui ne relvent pas des directives relatives la passation des
marchs publics. La jurisprudence de la Cour de justice de lUnion europenne tablit,
pour tous les marchs, une obligation de transparence suffisante pour permettre une
ouverture du march la concurrence par la publication des modalits dtailles du
march et par lapplication de procdures loyales et impartiales.
Questions
F/C
F/C
Les marchs qui sarticulent autour de plusieurs composantes sontils dfinis en fonction de la composante prsentant la plus grande
valeur et les seuils corrects ont-ils t appliqus?
Lorsque lautorit publique invoque des exemptions en vertu des
articles 12 18 de la directive, les exigences particulires rgissant
lesdites exemptions ont-elles t prouves?
Orientations
Directive:
Pour les dfinitions de march public et de pouvoir adjudicateur, voir article premier,
paragraphes 2 et 9, et annexe III. Voir galement article premier, paragraphe 3, et articles 3 et 63
pour les autres situations.
Pour les exemptions, voir articles 12 18, 57 et 68.
Pour les seuils, voir articles 7 et 8, tels que modifis par le rglement (CE) n 1177/2009 de la
Commission du 30 novembre 2009, publi au JOUE L 314 du 1er dcembre 2009, et notez que
celle-ci fixe les seuils tous les deux ans.
Voir article 7 et annexes II, IV et V pour les rgles particulires applicables aux produits dans le
domaine de la dfense et aux services dans les domaines de la recherche et du dveloppement, des
tlcommunications et autres.
Pour les marchs dans les secteurs de l'eau, de l'nergie, des transports et des services postaux, voir
la directive 2004/17/CE.
Pour la classification des marchs, voir articles premier, 10, 12 14, 16 et 20 22.
Pour les marchs dans le domaine de la dfense et de la scurit, voir directive 2009/81/CE.
galement
la
communication
interprtative
de
la
Commission 2006/C 179/02 relative au droit communautaire applicable aux
passations de marchs non soumises ou partiellement soumises aux directives
marchs publics, y compris les rfrences la jurisprudence de la Cour de
justice y affrente.
Lignes directrices lintention des auditeurs labores par le groupe de
travail sur les marchs publics:
Voir
Voir points 2 (Champ dapplication de la directive 2004/18/CE) et 8 (Seuils), ainsi que lannexe II.
Arrt
20.9.1988
15.1.1998
7.9.1998
Objet
Pouvoir adjudicateur
idem
idem
10.11.1998
idem
17.12.1998
idem
18.11.1999
idem
3.10.2000
C-237/99, Commission/France
C-223 et 260/99, Agora et
Excelsor
C-470/99, Universale-Bau
1.2.2001
10.5.2001
Pouvoir djudicateur/
Dfinition de financement
public
Pouvoir adjudicateur
idem
12.12.2002
idem
Page 19 de 66
27.2.2003
15.5.2003
idem
idem
22.5.2003
16.10.2003
idem
idem
13.1.2005
idem
18.11.1999
11.1.2005
Pouvoir adjudicateur/
Service interne
idem
19.4.2007
13.11.2008
10.9.2009
idem
idem
idem
10.11.2005
idem
9.6.2009
19.4.1994
Coopration administrative
pour lexcution de missions
de service public
Contrats mixtes
14.11.2002
C-126/03,
Commission/Allemagne
C-458/03, Parking Brixen
C-264/03, Commission/France
18.11.2004
5.10.2000
13.10.2005
20.10.2005
Page 20 de 66
2. CONTRLER LA PRPARATION
DE LA PASSATION DE MARCHS
2.2. Lautorit publique a-t-elle calcul la valeur du march de
manire prcise?
Contexte
Une autorit publique ne peut pas scinder un march afin de demeurer sous les seuils
fixs et dviter ainsi dentrer dans le champ dapplication de la directive ou de la loi
nationale. Dans ce contexte, le calcul des valeurs sera exhaustif et prendra en
considration toute forme doption (cest--dire les fournitures et les services
complmentaires ventuels) et les reconductions du contrat.
Questions
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour les mthodes de calcul de la valeur des marchs, voir articles 9 et 67, paragraphe 2.
Arrt
5.10.2005
Objet
Scission artificielle dun
ouvrage unique
ISC
Belgique
Belgique
Page 22 de 66
2. CONTRLER LA PRPARATION
DE LA PASSATION DE MARCHS
2.3. La description de lexcution du march correspond-elle aux
besoins et aux obligations lgales?
Contexte
La description de lexcution du march est au cur de la procdure de passation car
elle prvoit la dfinition par les autorits publiques de leurs besoins et des exigences
auxquelles les offres doivent satisfaire. Une apprciation des besoins sans fondement
ou imprcise peut conduire lacquisition de biens ou de services non ncessaires.
Il convient de dcrire lexcution du march de manire non ambigu et exhaustive,
de sorte que tous les soumissionnaires aient une ide claire de ce qui est demand, et
pour garantir que les renseignements figurant dans les dossiers dappel doffres reus
soient comparables et viter que les prestations des fournisseurs soient infrieures ce
qui en tait attendu.
Plus prcisment, la description de lexcution du march doit respecter les principes
dgalit de traitement et de transparence et ne peut oprer aucune discrimination en
faveur dun quelconque produit ou service. En dautres termes, lautorit publique
nest pas habilite requrir des produits spcifiques moins que lobjet du march
ne le justifie. La question des spcifications techniques est particulirement dlicate
compte tenu du fait que des exigences techniques injustifies peuvent faire obstacle
la concurrence et favoriser le traitement prfrentiel de certains fournisseurs dans le
cadre dune mise en concurrence apparemment ouverte.
De surcrot, ds lors que les avis sont publis, lexcution du march prvue ne peut
tre modifie au cours de la procdure et constituera le fondement du march
correspondant. Dans certaines procdures, notamment les procdures ngocies,
l'adaptation ventuelle de certains lments de loffre est admise, pour autant que le
caractre de lexcution demeure inchang et que les exigences et le cahier des
charges soient respects.
Dans le cas de marchs particulirement complexes, il est possible dengager un
dialogue avec les soumissionnaires afin de dterminer et de dfinir les moyens
propres satisfaire au mieux les besoins. Dans ce cas, une procdure de dialogue
comptitif peut tre adopte, laquelle permet au pouvoir adjudicateur de dterminer la
(les) solution(s) susceptible(s) de rpondre ses besoins, en suivant les procdures qui
assureront lgalit de traitement parmi tous les soumissionnaires.
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour des informations dtailles relatives aux spcifications techniques admises, voir article 23 et
annexe VI.
Les exigences relatives une description neutre des performances dun produit sont codifies
l'article 23, paragraphe 8.
Arrt
22.9.1988
C-3/88, Commission/Italie
5.12.1989
C-243/89,
Commission/Danemark
22.6.1993
C-359/93, Commission/
Pays-Bas
24.1.1995
Objet
Spcifications techniques
dfinies conformment aux
normes techniques nationales
Formes de discrimination qui
aboutissent au mme rsultat
que la discrimination en raison
de la nationalit
Discrimination sur la base
dune condition prvoyant
l'utilisation la plus large
possible de produits et de
main-duvre nationaux
Spcifications techniques
dfinies par rapport une
marque, sans ajout de la
mention ou quivalent
flamande)
Damage compensations in public works
(Indemnisations dans le cadre de travaux
publics)
Sagissant de la justification des acquisitions:
Rapport
Funds spent on acquiring Czech Statistical
Office headquarters (Fonds consacrs
lacquisition du sige de loffice statistique
tchque)
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Belgique
ISC
Rpublique tchque
2. CONTRLER LA PRPARATION
DE LA PASSATION DE MARCHS
2.4. Le dossier dappel doffres tait-il complet, transparent et non
discriminatoire?
Contexte
Outre la description de lexcution du march, le dossier dappel doffres prsente
toutes les conditions affrentes la mise en concurrence.
Il informe les soumissionnaires du contenu et du format des documents quils sont
tenus de remettre aux fins de vrification de leurs capacits professionnelles et
financires et de toutes les dclarations ncessaires requises par lautorit publique.
Celle-ci dispose dun certain pouvoir dapprciation en ce qui concerne les exigences
et les vrifications quelle souhaite, pour autant que lobjet du march le justifie. Par
ailleurs, lautorit publique doit tre consciente que des exigences exagrment
rigoureuses limitent la concurrence et rduisent les possibilits dobtenir un bon
rapport cot-efficacit.
En particulier, le dossier dappel doffres indique les critres dattribution et les souscritres tablis pour dterminer loffre la plus avantageuse, ainsi que leur pondration.
Des critres clairs, objectifs et recevables sont indispensables pour garantir des
attributions de march impartiales et transparentes, limitant ainsi le risque de prendre
des dcisions arbitraires et frauduleuses.
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour les documents requis, voir articles 40, 44 et 47 52.
Pour les exigences relatives laptitude des soumissionnaires, voir articles 44 52.
Pour les critres dattribution, voir articles 40 et 53.
Pour les conditions dexcution du march, voir articles 26 et 27.
Voir
galement
Voir question n 16 dudit modle pour la mise en uvre du processus de passation de marchs et
question n 17 pour la conformit la lgislation de lUE.
Arrt
10.2.1982
9.7.1987
20.9.1988
C-360/89, Commission/Italie
3.6.1992
C-3/88, Commission/Italie
5.12.1989
20.3.1990
C-274/83, Commission/Italie
1985.03.28
C-272/91, Commission/Italie
26.4.1994
C-225/98, Commission/France
26.9.2000
Page 29 de 66
Objet
Critres de slection
qualitative
idem
Critres de slection
qualitative/Exigences du
critre de loffre
conomiquement la plus
avantageuse/Condition de
lemploi de chmeurs de
longue dure
Critres de slection
qualitative : interdiction des
discriminations consistant
favoriser des socits ayant
leur sige social dans la rgion
o les travaux sont excuts et
instituer une prfrence en
faveur des associations
temporaires auxquelles
participent des entreprises
exerant leur activit
principale dans cette mme
rgion
Principe du traitement non
discriminatoire: formes de
discrimination qui aboutissent
au mme rsultat que la
discrimination en raison de la
nationalit
Principe du traitement non
discriminatoire: la
rglementation nationale ne
peut pas rserver aux
entreprises implantes dans
certaines rgions du territoire
national un pourcentage des
marchs publics de fournitures
Applicabilit du critre de
loffre conomiquement la
plus avantageuse
La restriction de participation
dans une procdure de
passation de marchs publics
aux organismes dont le capital
est majoritairement dtenu par
le secteur public porte atteinte
aux liberts fondamentales du
march intrieur.
Critres admissibles pour le
critre de loffre
conomiquement la plus
avantageuse/Critres de
slection qualitative: rfrence
des classifications
C-16/98, Commission/France
5.10.2000
C-94/99, ARGE
Gewsserschutz
7.12.2000
18.10.2001
17.9.2002
C-470/99, Universale-Bau
12.12.2002
C-315/01, GAT
19.6.2003
4.12.2003
C-247/02, Sintesi
7.10.2004
C-340/02, Commission/France
14.10.2004
dorganismes professionnels
nationaux
Principe de non-discrimination
entre les soumissionnaires
Principe dgalit de
traitement: participation de
soumissionnaires percevant
des subventions de pouvoirs
adjudicateurs leur permettant
de faire des offres des prix
infrieurs ceux de leurs
concurrents
Critres dattribution dun
march public admissibles
Critres dattribution dun
march public admissibles, lis
lobjet du march
Pondration des critres de
slection qualitative des
candidats invits prsenter
une offre dans le cadre dune
procdure restreinte
Critres dattribution d'un
march public non admissibles
Critres d'attribution de
marchs verts admissibles
La rglementation nationale ne
peut pas sopposer au droit du
pouvoir adjudicateur de choisir
entre le critre du prix le plus
bas et celui de l'offre
conomiquement la plus
avantageuse.
Principes dgalit de
traitement et de transparence:
lobjet de chaque march ainsi
que les critres de son
attribution doivent tre
clairement dfinis
Page 31 de 66
2. CONTRLER LA PRPARATION
DE LA PASSATION DE MARCHS
2.5. La soumission de variantes a-t-elle t accepte et dment gre?
Contexte
Lorsque le critre dattribution est celui de loffre conomiquement la plus
avantageuse, lautorit publique peut autoriser la soumission de variantes. Ceci peut
savrer utile dans le cas o ladite autorit nest pas absolument certaine de la solution
prcise apporter en matire dexcution du march, notamment si elle souhaite
bnficier dune innovation. Dans ce cas, loffre peut diverger de la description de
lexcution du march sans quelle soit exclue pour cette seule raison. Toutefois,
lautorit publique ne peut valuer que les variantes soumises rpondant certaines
exigences.
Questions
Orientations
Directive:
Pour de plus amples informations sur les variantes, voir article 24.
Arrt
16.10.2003
Page 32 de 66
Objet
Ncessit dinformer les
soumissionnaires sur les
conditions minimales
applicables aux variantes
2. CONTRLER LA PRPARATION
DE LA PASSATION DE MARCHS
2.6. Le cas chant, l'autorit publique a-t-elle dirig de manire
adquate les experts chargs de lassister dans la procdure de
passation de marchs?
Contexte
Lorsque des connaissances ou comptences spcifiques sont requises, il arrive souvent
que lautorit publique engage des experts pour dfinir les spcifications techniques
et/ou laborer le dossier dappel doffres. Il se peut galement que des experts doivent
tre employs pour rpondre des exigences spcifiques nonces dans la directive.
Le suivi exerc par lautorit publique savre dans ces cas particulirement
important. Il convient de veiller, dune part, ce que les exigences des utilisateurs
soient dfinies et intgres dans lexcution du march et, dautre part, ce que les
spcifications dtermines ne favorisent pas les oprateurs conomiques en position
dinfluencer lexpert. De surcrot, il faut garantir que toute la documentation cl
parvienne au pouvoir adjudicateur de faon lui permettre de matriser correctement
la procdure et de traiter lensemble des candidats de manire gale, y compris la
transmission de toutes les informations requises.
Limplication dexperts dans les mises en concurrence gnre un risque dinfraction
aux principes fondamentaux dgalit de traitement/de non-discrimination et de
transparence. Les experts peuvent tre amens concevoir des exigences en leur
propre faveur ou, au moins, avoir accs des informations confidentielles ou
bnficier dautres avantages de nature fausser les conditions normales de
concurrence. Les risques de corruption sen trouvent galement accrus. Un grand
nombre de rglements nationaux excluent toute participation ultrieure au processus
de mise en concurrence pour les experts qui sont intervenus un stade quelconque de
la procdure.
La Cour de justice de lUnion europenne a tabli rcemment que les directives
sopposent toute disposition en vertu de laquelle est carte doffice la remise dune
offre par des experts dans le cadre dune mise en concurrence llaboration de
laquelle ils ont particip, arguant que lesdits experts doivent tre en mesure de
prouver que, dans les circonstances de lespce, lexprience acquise ne pouvait pas
fausser la concurrence. Quoi quil en soit, si lautorit publique accepte la
participation dun expert auquel elle avait eu recours, elle est tenue de pouvoir
dmontrer que ce dernier na retir aucun avantage de son exprience.
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Jurisprudence de la Cour de justice de lUnion europenne:
Affaire
C-21/03 et C-34/03, Fabricom
SA
Arrt
3.3.2005
Page 34 de 66
Objet
Principe de non-discrimination
entre les soumissionnaires/
informations privilgies
3. CONTRLER LA PROCDURE
DE PASSATION DE MARCHS CHOISIE
3.1. Lautorit publique a-t-elle choisi une procdure de passation de
marchs approprie et recevable?
Contexte
La slection de la procdure a des incidences sur ltendue de la concurrence.
Les autorits publiques ont la possibilit de suivre une procdure ouverte ou restreinte
mais elles ne peuvent recourir une procdure ngocie que dans des circonstances
spcifiques expressment prvues. Cette section de la directive doit faire lobjet dune
interprtation stricte et ne peut tre prise en considration que dans des circonstances
exceptionnelles (Cour de justice de lUnion europenne).
Les directives offrent la possibilit de recourir de nouveaux types de procdure,
telles que le dialogue comptitif, laccord-cadre et le systme dacquisition
dynamique, visant confrer une certaine souplesse au niveau de la procdure et
permettre de raliser des conomies, sans compromettre pour autant la loyaut de la
concurrence et la transparence. Notez que les tats membres de lUE sont libres
dautoriser ou non ces types de procdure au plan national.
En pratique, le recours aux procdures ngocies est frquent, ce qui rsulte en une
mise en concurrence restreinte et en des ngociations propos de lexcution du
march et du cot qui rendent plus difficile, pour les autorits publiques, lobservation
des principes dgalit de traitement et de transparence. Le non-respect par les
autorits publiques des procdures applicables en matire de passation des marchs
constitue une infraction grave la fois la rglementation de lUE concernant la
passation de marchs et aux normes internationales.
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour plus de dtails concernant les procdures de passation de marchs, voir articles 28 34; pour
la description des cas justifiant le recours la procdure ngocie exceptionnelle, voir articles 30 et
31.
Directive 2009/81/CE:
Rgles de passation des marchs dans le domaine de la dfense et de la scurit.
18.3.1992
C-107/92, Commission/Italie
2.8.1993
Application de la procdure
restreinte sans justification
adquate: raisons dextrme
urgence
idem
C-328/92,
Commission/Espagne
3.5.1994
idem
C-318/94,
Commission/Allemagne
28.3.1996
C-231/03, Coname
21.7.2005
Application de la procdure
restreinte sans justification
adquate: raisons dextrme
urgence et vnement
imprvisible
Lattribution directe d'une
Page 36 de 66
13.10.2005
C-107/98, Teckal
18.11.1999
11.1.2005
13.10.2005
idem
C-295/05, Asemfo/Tragsa
19.4.2007
idem
C-324/07, Coditel
13.11.2008
idem
10.9.2009
idem
15.10.2009
C-480/06,
Commission/Allemagne
9.6.2009
Possibilit dattribuer un
service public une socit
capital mixte, spcialement
cre aux fins de la fourniture
de ce service, dans laquelle
lassoci priv a t
slectionn par une procdure
publique et ouverte
Coopration entre collectivits
locales
C-299/08, Commission/France
10.12.2009
Belgique
Belgique
Finlande
Finlande
Finlande
Portugal
Portugal
Portugal
Portugal
Portugal
Portugal
Portugal
Espagne
Espagne
ISC
Espagne
ISC
Allemagne
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3. CONTRLER LA PROCDURE
DE PASSATION DE MARCHS CHOISIE
3.2. La procdure choisie a-t-elle assur le respect des principes de
concurrence loyale et de transparence?
Contexte
Outre lobtention dun bon rapport qualit-cot, les principes de concurrence loyale,
de transparence et dgalit de traitement doivent galement tre respects. La
rglementation europenne tablit diffrents niveaux pour en garantir le respect en
fonction de lenvergure des marchs et de la ncessit de trouver un quilibre entre,
dune part, la fonction et l'importance des formalits et, dautre part, les cots
associs. Dans une procdure ouverte, tous les oprateurs conomiques intresss ont
la possibilit de remettre une offre, ce qui nest pas ncessairement le cas dans
dautres procdures. Selon les procdures choisies, certains minima doivent encore
tre pris en considration. En vertu du principe dgalit de traitement, lautorit
publique ne peut pas inviter sparment les entreprises qui nont pas pos leur
candidature soumissionner.
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
nombre de candidats?
Le nombre de candidats invits correspondait-il au nombre
minimal fix (gnralement 3) pour assurer une concurrence
relle?
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Page 41 de 66
F/C
Orientations
Directive:
Pour la procdure ouverte, voir article premier, paragraphe 11, point a).
Pour la procdure restreinte, voir article premier, paragraphe 11, point b), article 44, paragraphe 3,
et annexe VII A.
Pour les procdures ngocies, voir article premier, paragraphe 11, point d), et articles 2, 30, 31 et
44.
Pour le dialogue comptitif, voir article premier, paragraphe 11, point c), et articles 29 et 44.
Pour les accords-cadres, voir article premier, paragraphe 5, et article 32.
Pour le systme dacquisition dynamique, voir article premier, paragraphe 6, articles 33, 35,
paragraphes 3 et 4, article 42, paragraphes 2 5, et annexe VII A.
Arrt
26.9.2000
C-20/01 et 28/01,
Commission/Allemagne
10.4.2003
C-385/02, Commission/Italie
14.9.2004
C-340/02, Commission/France
14.10.2004
C-84/03, Commission/Espagne
13.1.2005
15.10.2009
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Objet
Une limitation un nombre
maximal de cinq
soumissionnaires dans le cadre
dune procdure restreinte
nest pas admissible.
Possibilit dappliquer une
procdure ngocie sans
publication pralable d'un avis
de march
Interprtation stricte et charge
de la preuve que les
circonstances exceptionnelles
justifiant les drogations
existent vraiment
Application dune procdure
ngocie sans justification/
charge de la preuve que les
circonstances exceptionnelles
existent
Interprtation stricte des
drogations/Application dune
procdure ngocie sans
justification
Procdures ngocies,
obligation dassurer une
concurrence relle et
dadmettre un nombre
minimal de candidats
appropris
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ISC
Belgique
4. CONTRLER LA PUBLICIT
ET LA NOTIFICATION
4.1. Lautorit publique a-t-elle notifi les procdures de passation de
marchs et les rsultats conformment la directive et au
TFUE?
Contexte
La notification de lintention de passer un march et la publication des rgles qui
rgissent la procdure sont essentielles pour assurer une concurrence loyale et
ouverte.
Les directives comportent une srie de rgles concernant la forme de la notification et
le calendrier de la procdure. Bien que ces rgles puissent sembler ne revtir quun
caractre formel, elles sont gnralement contraignantes et visent garantir des
conditions de concurrence loyale, des dlais adquats pour l'laboration des offres,
l'galit de traitement et la transparence. De mme, la Cour de justice de lUnion
europenne a estim que leur transgression porte un prjudice grave la lgitimit de
la procdure.
La directive tablit une distinction entre trois obligations diffrentes en matire de
notification concernant lavis de prinformation, lavis de march et lavis sur les
marchs passs; lavis de march reprsentant laspect le plus important.
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour lobligation lie lavis de prinformation, voir articles 35, 36, 38, ainsi que les annexes
VII A et VIII.
Pour la forme et le contenu des avis de marchs, voir articles 35, 36, ainsi que les annexes VII A et
VIII. Voir galement lannexe II de la directive n 1564/2005 de la Commission du
7 septembre 2005.
Pour les dlais minimaux de rception des offres ou des demandes de participation et les dlais
rduits, voir articles 36, paragraphe 2, et 38.
Pour les avis sur les rsultats des procdures de passation, voir article 35, paragraphe 4.
Pour la notification de passation de marchs non couverts par la directive, notamment les marchs
infrieurs aux seuils, voir la communication interprtative de la Commission
2006/C 179/02.
Arrt
10.2.1982
C-225/98, Commission/France
26.9.2000
7.12.2000
12.7.2001
Objet
Les rgles en matire de
participation et de publicit
visent protger les
soumissionnaires contre tout
traitement arbitraire.
Situations o la publication
dun avis de prinformation est
obligatoire
Principes de nondiscrimination et de
transparence: besoin de
publicit dans le cadre de la
procdure dattribution dune
concession de service public
Ncessit dtablir des avis de
march
statistique de Finlande)
Contracts of assistance, consultancy and
services awarded by the Foundation for Further
Education, financial years 1996 to 1998
(Contrats dassistance, de conseil et de services
attribus par la fondation de formation continue,
exercices 1996 1998)
Contracting awarded under the establishment
of new ways of management of the National
Health Service financial years 1999, 2000 and
2001 (Attribution de marchs dans le cadre de
la mise en place de nouveaux modes de gestion
dans le systme national de sant exercices
1999, 2000 et 2001)
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Espagne
Espagne
4. CONTRLER LA PUBLICIT
ET LA NOTIFICATION
4.2. Lgalit daccs, en temps utile, aux documents et aux
informations relatifs au march a-t-elle t assure pour tous les
candidats?
Contexte
La rglementation de lUE applicable en matire de passation de marchs garantit
clairement et largement lgalit daccs aux informations pour les candidats. Il sagit
dun mcanisme fondamental permettant d'assurer la fois une concurrence loyale et
la transparence tout en rduisant la marge de favoritisme concd aux intrts
particuliers.
Le recours aux technologies de linformation et de la communication a permis
dlargir les possibilits en matire daccs et de diffusion des informations et, par
suite, de tirer parti de lorganisation des connaissances et dacclrer les procdures.
Dans ce contexte, laccessibilit et la scurit revtent une importance nouvelle.
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour laccs par moyen lectronique ou non aux documents, voir articles 38, paragraphes 6 et 7,
39, paragraphes 1 et 2, 40, paragraphes 1 4, et 42 ainsi que annexe X.
Pour lenchre lectronique, voir article 54, paragraphe 3.
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Arrt
24.1.1995
Objet
Mentions devant figurer dans
les avis de march
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4. CONTRLER LA PUBLICIT
ET LA NOTIFICATION
4.3. Le cas chant, la confidentialit tait-elle assure?
Contexte
La transparence ne doit pas remettre en cause limportance de ne pas avantager
certains soumissionnaires par rapport dautres au moment de llaboration des
offres. La confidentialit aux moments cruciaux est essentielle afin dassurer la
protection de lintrt public et de prserver la confiance des entreprises. Empcher
l'accs des informations confidentielles savre une dmarche primordiale pour
carter tout risque de corruption.
Questions
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour les obligations lies la confidentialit, voir articles 29, paragraphe 3, 42, paragraphe 3, et
54, paragraphe 6.
Arrt
19.5.2009
Page 49 de 66
Objet
Socits ayant entre elles un
rapport de contrle ou
dinfluence importante et se
prsentant comme
soumissionnaires concurrents
la conclusion du march.
Dans certaines procdures, telles que la procdure restreinte, la procdure ngocie
avec publication, le dialogue comptitif et le systme dacquisition dynamique, des
phases compltement autonomes portent sur la slection des oprateurs conomiques
autoriss remettre une offre. Les candidats qui, aprs avoir requis cette possibilit,
nont pas t slectionns ne participent ds lors plus la mise en concurrence et ne
sont pas invits laborer une offre.
Dans dautres procdures, comme la procdure ouverte, lvaluation de laptitude des
candidats a lieu aprs que ceux-ci ont remis leurs offres. Toutefois, il convient de
procder lvaluation qualitative des candidats sparment avant lexamen des
offres, une pratique parfois nglige par les pouvoirs adjudicateurs.
Il en rsulte que les phases dvaluation doivent se drouler conformment au cadre
de chaque procdure spcifique.
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Questions
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour lexamen formel des offres, voir articles 26 et 41, paragraphe 2.
Page 51 de 66
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour lhabilitation exercer lactivit professionnelle, voir article 46.
Pour les moyens recevables afin de justifier des capacits techniques et/ou professionnelles, voir
article 48, paragraphes 1 6.
Pour les moyens recevables afin de justifier de la capacit conomique et financire, voir
article 47, paragraphes 1 5.
Pour le recours aux capacits dautres entits, voir article 47, paragraphes 2 et 3, article 48,
paragraphes 3 et 4, et article 52, paragraphe 1.
Pour apprcier le respect des normes de garantie de la qualit, voir article 49.
Pour apprcier le respect des normes de gestion environnementale, voir article 50.
Pour les dispositions non discriminatoires concernant les listes ou les certifications, voir article 52.
Pour les motifs dexclusion, voir article 45.
Pour l'accord sur les marchs publics, voir article 5.
Pour les procdures de documentation et de communication, voir articles 41 et 43.
Directive 2009/81/CE:
Sagissant de la passation des marchs dans le domaine de la dfense et de la scurit, les candidats
peuvent tre invits prsenter des garanties spcifiques afin dassurer la scurit de linformation
et la scurit des fournitures.
Arrt
14.4.1994
Page 53 de 66
Objet
Prise en considration des
ressources des socits
18.12.1997
2.12.1999
C-305/08, CoNISMa/Regione
Marche
23.12.2009
C-199/07, Commission/Grce
12.11.2009
C-376/08, Serrantoni et
Consorcio stabile edili
23.12.2009
appartenant un groupe en ce
qui concerne lhabilitation de
la personne morale dominante
du groupe
idem
Prestataire de service justifiant
de ses capacits en invoquant
celles d'une autre socit
Les entits ne poursuivant pas
principalement un but lucratif,
ne disposant pas de la structure
organisationnelle dune
entreprise ou nassurant pas
une prsence rgulire sur le
march (telles que les
universits et les instituts de
recherche) sont autorises
participer aux procdures
dadjudication de marchs
publics en ce qui concerne
lattribution des marchs de
services.
Slection qualitative et critres
dexclusion automatique
Un groupement stable
dentreprises et une socit
faisant partie de celui-ci se
prsentant comme
soumissionnaires concurrents
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ISC
Portugal
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour les conditions dexcution du march, voir articles 26 et 27.
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Arrt
10.2.1982
22.6.1989
C-243/89,
Commission/Danemark
22.6.1993
27.11.2001
Page 56 de 66
Objet
Obligations de ladjudicateur
eu gard des offres qui
prsentent un caractre
anormalement bas
Obligations des tats
membres lorsquils dfinissent
des rgles concernant des
offres qui prsentent un
caractre anormalement bas
Principe de lgalit de
traitement: interdiction de
mener des ngociations avec
un soumissionnaire retenu sur
la base d'une offre non
conforme au cahier des
charges
Obligations des tats
membres et du pouvoir
adjudicateur eu gard des
offres qui prsentent un
caractre anormalement bas
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Page 57 de 66
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Larticle 53 constitue la disposition centrale en matire dvaluation des offres.
Pour les enchres lectroniques, voir article 54.
Les soumissions concertes dsignent des accords ou des arrangements informels entre concurrents,
limitant la concurrence et concernant gnralement la fixation des prix.
Les situations et les pratiques susceptibles dattester lexistence dune collusion sont: le retrait
doffres sans raison vidente; un nombre de concurrents soumettant des offres moins lev que la
normale; le fait que certains concurrents participent toujours, ou ne participent jamais, au mme
appel doffres; le fait que certains soumissionnaires se prsentent comme les sous-traitants dautres
soumissionnaires; des systmes doffres basses suggrant une rotation parmi les soumissionnaires;
des diffrences dans les prix proposs par une entreprise dans diffrentes remises doffres ne
prsentant aucune diffrence logique de cot; un grand nombre de montants doffre identiques
proposs par les soumissionnaires sur des postes, gnralement lorsquils concernent des services;
des critures similaires; le mme papier en-tte; des numros de tlphone, des calculs ou des
fautes dorthographe identiques dans deux ou plusieurs offres mises en concurrence; la soumission
doffres par une entreprise pour dautres socits; une mention de tout type daccord relatif aux prix;
des dclarations de contractants concernant toute sorte de divisions du march ou de tours de se
voir attribuer des travaux.
Les pratiques concertes sont en rgle gnrale trs secrtes et, bien que les indicateurs
susmentionns ne savrent pas suffisants pour prouver quune activit soit anticoncurrentielle, ils
permettent dalerter les autorits concernes sur la ncessit de mener des investigations.
Page 58 de 66
Arrt
25.4.1996
18.10.2001
24.11.2005
Objet
La prise en compte de
modifications prsentes aprs
l'ouverture des offres,
lattribution dun march ne
correspondant pas aux
prescriptions du cahier des
charges, ou la prise en
considration dlments
d'conomie non mentionns
dans celui-ci portent atteinte
aux principes dgalit et de
transparence.
galit de traitement des
soumissionnaires au cours de
la procdure de passation de
marchs
Conditions permettant un
jury daccorder un poids
spcifique aux sous-lments
d'un critre d'attribution
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Chypre
Rpublique tchque
Allemagne
Espagne
ISC
Portugal
Portugal
ISC
Portugal
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Page 61 de 66
Orientations
Directive:
Larticle 43 prsente le contenu du procs-verbal relatif la soumission des offres et la procdure
dvaluation.
Pour les informations transmises aux soumissionnaires et les raisons de ne pas les divulguer, voir
article 41.
Arrt
25.4.1996
16.9.1999
C-455/08, Commission/Irlande
23.12.2009
C-337/98, Commission/France
5.10.2000
C-496/99, Commission/CAS
Suchi di Frutta
C-454/06, Pressetext
29.4.2004
19.6.2008
Objet
La prise en compte de
modifications prsentes aprs
l'ouverture des offres,
lattribution dun march ne
correspondant pas aux
prescriptions du cahier des
charges, ou la prise en
considration dlments
d'conomie non mentionns
dans celui-ci portent atteinte
aux principes dgalit et de
transparence.
Le pouvoir adjudicateur n'est
pas tenu d'attribuer le march
au seul soumissionnaire jug
apte y participer.
Garantie dun recours efficace.
Dlai minimal respecter
entre la notification de la
dcision dattribution du
march aux soumissionnaires
vincs et la signature du
contrat relatif ce march.
Une modification substantielle
dans le champ dapplication
du march ou des possibilits
de concurrence doit tre
considre comme une
nouvelle attribution et un
nouveau march au sens de la
directive.
Page 63 de 66
Questions
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
F/C
Orientations
Directive:
Pour les travaux complmentaires, voir article 31, paragraphe 4, point a); pour les livraisons
complmentaires, voir article 31, paragraphe 2, point b).
Arrt
5.10.2000
C-496/99, Commission/CAS
Suchi di Frutta
C-454/06, Pressetext
29.4.2004
19.6.2008
Objet
Une modification substantielle
dans le champ dapplication
du march ou des possibilits
de concurrence doit tre
considre comme une
nouvelle attribution et un
nouveau march au sens de la
directive.
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