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Droit des Entreprises en difficult

Pour lexamen : oral crit


2010 : 3 sujets copis coll du cours toutes les rponses sont dans le cours :
1. Le mandat ad hoc
2. Les pouvoirs du dbiteur au cours de la priode dobservation
3. Les consquences de linexcution par le dbiteur du plan de sauvegarde et de
redressement
2me cession
1. Les nullits de la priode suspecte
2. Lauteur de la dclaration des crances
3. Les comits de cranciers
2011 :
1re cession :
1. Le dispositif de lEIRL bref prsentation et consquences sur le choix de la procdure
de traitement des difficults applicables
2. Le formalisme de la clause de rserve de proprit
3. La liquidation judiciaire simplifie
2me cession :
1. La confusion des patrimoines
2. Les exceptions a la rgles dinterdiction de paiement des crances nes avant le
jugement douverture
3. Lauteur de la dclaration des crances
2012 :
1re cession :
1. Larrt cur dfenses du 8 mars 2011
2. Les consquences de lomission de la dclaration de crances
3. Quelles sont les crances ligibles au privilge de procdure
2me cession :
1. Le mandat ad hoc
2. Le tribunal comptent en matire de procdure collectives
3. La revendication de biens fongibles entre les mains du dbiteur en difficults

Programme de rvisions
Pas lintro
Aspect historique saute aussi
Aspect internationaux et droit europen dentreprise en difficults voir
TITRE 1 : la prvention
Dtection des ED : saute
Section 1 sur traitement administratifs rgles comptables : saute
Procdure dalerte

TITRE 2 : traitement des difficults des entreprises


1. Condition de fonds : ok

2
.
Laprs jugement douverture : saute
Section 2 :
1. Les organes
Chapitre 2 le sort des partenaires de lED
Section 1 : ok la fin de
Section 2 : les proprios :
Elments dintro : saute
Droit commun de la revendication : saute
2. Le vendeur de meuble :
la vente ordinaire : saute
B.La vente sous rserve de proprio
La clause de rserve de proprit saute
Section 3 : le conjoint : saute
Chapitre 3 : lissu de la procdure collective : ok
TITRE 3 : les sanctions cela dpend de ltat davancement du cours
PEROCHON pour ceux qui ont la matire lcrit

Pour les tudiants en petite matire : PETEL procdures


collectives : collection cours
M. Delpech
14/01/13
Question sur les partiels : pas de code ce sont 3 ou 4 questions relativement prcises Ex les conditions
douverture de la conciliation ou les effets de la conciliation. Manuel dun bon niveau et rcent Mme
PERROCHON LGDJ. Pour ceux en petite matire PETEL Dalloz

Pour lexamen : oral crit.................................................................................................... 1


Programme de rvisions...................................................................................................... 1
Pour les tudiants en petite matire : PETEL procdures collectives : collection
cours....................................................................................................................................... 2
Introduction.............................................................................................................................. 5
A.

Lopportunit dun droit des entreprises en difficult..................................................5

B.

Evolution du droit des ED................................................................................................ 6


1.

Le code commerce de 1807......................................................................................... 6

2.

Aprs la seconde guerre mondiale............................................................................... 7

3.

La naissance du droit des ED la loi 13 juillet 1967.......................................................7

4.

Lobjectif prioritaire du redressement : loi du 1984 et 1985.......................................7

5.

La priorit lanticipation la loi 26 juillet 2005............................................................8

6.

Les ultimes reformes du droit des ED..........................................................................8

C. Les aspects internationaux et europen du droit des ED................................................8


1.

Le droit commun franais de la faillite internationale..................................................9


a.

Ouverture des procdures collectives en France.....................................................9

3
b.
2.

Ouverture dune procdure collective ltranger.................................................10


Le rglement europen du 29 mai 2000 relatif aux procdures dinsolvabilit..........10

a.

Champ dapplication du rglement.........................................................................11

b.

Fonctionnement du systme...................................................................................11

TITRE 1 : la prvention des difficults des entreprises...........................................................12


A ct, on a mis en place des fonds pour renforcer le fonds des entreprises. Le plus connu,
le fond souverain la franaise, le Fond Stratgique dInvestissement, financ par ltat et
par la caisse des consignations, mcanisme qui donne des fonds propres minoritaires et
temporaires des entreprises de moyenne ou grande taille. Dernire institution signaler
rcente et qui est en train dtre mise en place par la loi du 31 dcembre 2012, la BPI (la
Banque Publique dInvestissement), cette nouvelle BPI est susceptible dtre sollicite en
cas de difficult de lentreprise. Il y a un malentendu, car le prsident de la BPI a dit
quelle navait pas vocation venir la rescousse des canards boiteux . Cela soulve un
certain scepticisme qui devrait tre soulev dans les prochains mois................................13
Chapitre 1 : dtection des difficults des entreprises..........................................................13
Section 1 : les rgles comptables..................................................................................... 13
1. La compta classique................................................................................................ 13
2. La compta prvisionnelle......................................................................................... 13
Section 2 : la procdure dalerte...................................................................................... 14
1. Alerte du commissaire au compte L612-3 Code de Commerce...............................14
2. Lalerte des associs et des actionnaires................................................................15
3. Alerte du comit dentreprise..................................................................................16
4. Lalerte ou droit de prsentation du prsident du tribunal de commerce................16
Chapitre 2 : les ngociations avec les cranciers................................................................16
Section 1 le mandat ad hoc.............................................................................................. 17
Section 2 la conciliation institue par la loi Badinter 1.....................................................17
1. Les conditions douverture de la conciliation...........................................................18
A.

tenant au dbiteur............................................................................................ 18

B.

Les conditions procdurales................................................................................ 18

2. Laccord de conciliation........................................................................................... 19
A.

La recherche de cet accord :............................................................................ 19

B.

Lobtention de laccord :...................................................................................... 20

C. Porte de laccord................................................................................................ 20
1.

Les rgles communes a laccord homo et laccord constat.............................20

2.

Les rgles spcifiques chaque type de laccord.............................................21

D.

a.

Laccord constat.......................................................................................... 21

b.

Laccord homologu...................................................................................... 21
Linexcution de laccord de conciliation..........................................................22

1.

La rsolution de laccord de conciliation...........................................................22

2.

Louverture dune procdure collective............................................................22

TITRE 2 : Traitement des difficults des entreprises...............................................................22

4
Chapitre 1 : louverture de la procdure collective..............................................................23
Section 1 : conditions douverture dune procdure collective.........................................23
1. Conditions de fond................................................................................................... 23
A.

Qui est ligible la procdure collective..........................................................23


1.

Les personnes physiques.................................................................................. 23


a.

Le commerant individuel............................................................................. 23

b.

Lartisan........................................................................................................ 23

c.

Les agriculteurs :........................................................................................... 24

d.

Le professionnel indpendant :.....................................................................24

e.

Cas particuliers :............................................................................................ 24


. EIRL (Entrepreneur individuel responsabilit limit) :................................25
. Lexploitation en commun dune entreprise :...............................................25
. Le professionnel retir :................................................................................26
. Le professionnel dcd :............................................................................ 26

2.

Les personnes morales :...................................................................................26

1.

Lextension de procdure................................................................................. 27

B.

a.

La confusion des patrimoines :................................................................27

b.

La fictivit :................................................................................................. 28

c.

Le rgime de lextension...............................................................................28

La situation financire du dbiteur......................................................................29


1. Le redressement judiciaire lexigence de ltat de cessation de paiement du
dbiteur.................................................................................................................. 29
a.

Dfinition de la cessation de paiement.........................................................29


. le passif exigible :......................................................................................... 30
.lactif disponible :.......................................................................................... 30
. limpossibilit de faire face :.........................................................................30

b.

Question complmentaire............................................................................. 30
. Cessation de paiement et notions voisines..................................................31
. La preuve de la cessation de paiement........................................................31
.la date de la cessation de paiement..............................................................31

2.

La liquidation judiciaire..................................................................................... 32

3.

La sauvegarde de lentreprise..........................................................................32
a.

Prsentation de la procdure de sauvegarde................................................32

b.

Conditions douverture de la procdure de sauvegarde................................33

c.

La sauvegarde financire acclre : SFA.....................................................34

2. Condition de procdure........................................................................................... 35
A.

Comptences.................................................................................................... 35

Section 2 : la mise en place de la procdure....................................................................38


1. Les organes de la procdure.................................................................................... 38

5
Chapitre 2 : le sort des partenaires du deb en difficults....................................................50
Section 1 : les cranciers................................................................................................. 50
Section 2 : Les propritaires............................................................................................. 60
1 : Le droit commun de la revendication....................................................................61
2 : Le vendeur de meuble........................................................................................... 62
A)

La vente ordinaire............................................................................................. 63

B) La vente sous rserve de proprit.....................................................................63


Section 3 : le conjoint....................................................................................................... 65
Chapitre 3 : lissue de la procdure collective.....................................................................66
Section 1 : Ladoption dun plan de sauvegarde ou de redressement..............................66
1. Llaboration du plan............................................................................................... 66
2 : Arrt du plan :...................................................................................................... 69
3 : Effets du plan :...................................................................................................... 71
Section 2 : La liquidation judiciaire :................................................................................. 73
1 : La situation du dbiteur dans le cadre de la liquidation judicaire :........................73
2 : La ralisation de lactif :........................................................................................ 76
TITRE 3 : les responsabilits et sanctions............................................................................... 83

Introduction
Cest un droit de nature extrmement instable qui a connu de trs nombreuses volutions car
lexistence mme dun droit des entreprises en difficults est un droit qui fait dbat et les objectifs et
les finalits de ce droit ont vari suivant les poques.
A. Lopportunit dun droit des entreprises en difficult
Dans une co caractre librale, il nallait pas de soi que ltat se manifeste ou intervienne pour
aider les ED car pour une raison idologique ctait celle du laisser-faire laisser passer : ltat navait
pas vocation intervenir dans lconomie.
Au deb du 19e lco franaise tait rurale manufacture : co balbutiante et donc quand une entreprise
disparaissait ce ntait pas grave car impact trs limit. Toujours selon cette approche librale qui a
dailleurs encore cours dans certains tats marqu par le darwinisme sociale alors le fait que les
entreprise meurt cest qque chose dassez naturel car cest un peu comme les tres humains elles ont
une dure limite cf 99 ans de lart L.210-1 donc si lentreprise connait des difficults cela peut
sexpliquer par le fait quelle na pas t en mesure danticipe les exigences co. Elle na pas su
sadapter a son march.
Si on suit lvolution du secteur de la distribution en particulier produit culturels cf VIRGIN cela
montre que certaine entreprises nont pas su sadapter lvolution personnalis par les gants de
linternet et sont en gde difficults.
Le droit des ED cest un droit empirique qui constate ce phnomne naturel : les
entreprises si elles narrivent pas sadapter elles vont disparaitre.
On considre que dans une co capitaliste le rle des pouvoirs public nest pas daider des canards
boiteux a se redresser par ex sous forme de subvention voir nationalisation car on considre
aujourd'hui que le rle des pouvoirs pub cest de favoriser linnovation et promouvoir la cration
dentreprise.
Une politique pub visant favoriser la cration dentreprise est tt a fait lgitime et les pouvoirs pub ne
sen sont pas prive : ex cration EURL.
Ltat doit favoriser la transmission dentreprise : par ex retraite du dirigeant. Mais une politique
en faveur des entreprises ne peut pas se limiter a ltat ne peut pas rester inerte face des
dfaillances dentreprises. Il pourrait tt de mme se le permettre si on tait dans une co de trs

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petites entreprises. Cest le cas en France 90% : mais les faillites peuvent frapper des grandes
entreprises. Un adage anglais to big to fail .
Aujourd'hui aucune entreprise nest labri, les faillites sont nombreuses et les grosses entreprises ne
sont pas pargnes. Le cas de la France, la liste est longue : SURCOUF mis en liquidation judiciaire en
oct. 2012, aout 2012 le spcialiste de la volaille DOUX, linventeur des fameux chariots de courses en
mars 2012. En 2011, anne de crise prs de 60 000 Procdure Collectives ont t ouverte en France.
en 2012 on serait autour de 62 000.
Ces faillites ont un cout social important car entraine des licenciements massifs et galement au
niveau social car des fois perte de savoir-faire. Elle a aussi un effet domino, les sous-traitants qui
perdent des marchs ce qui peut les mettre leur tour dans une situation dlicate.
En priode de crise co principe de redressement des entreprises car les pouvoirs pub ne peuvent
pas rester les bras ballants et sont amen a intervenir en mettant en place un arsenal de moyen
juridiques, cest le droit des ED. car ce serait une situation quil fallait absolument viter.
B. Evolution du droit des ED
1. Le code commerce de 1807
En ralit il faudrait partir de beaucoup plus loin. Il a tjrs exist depuis le droit romain pour se
systmatiser avec lordonnance de Colbert, il a tjrs exist un droit des ED. Mais sous cette appellation
et pas aussi compliqu du droit des ED de aujourd'hui.
On parlait de droit de la faillite qui tait rserv aux seuls commerants personne physique ou
morale. Il ntait pas tourn vers le redressement mais vers le rglement des cranciers le respect de
la parole donne. Et la faillite apparaissait comme une sorte de voie dexcution une procdure
dexcution force des biens du deb mais avec cette particularit quelle avait une dimension coll. trs
marque.
Collective veut dire quelle nobissait pas la logique individualiste qui est celle du droit
civil : le paiement est le prix de la course = 1er arriv 1er servi. Si on appliquait cette rgle cela
reviendrait a privilgier certains cranciers // a dautres car actifs du deb insuffisant pour satisfaire
tous les cranciers. On considre quil est normal et quitable que quand gage des cranciers limit
quil fasse des sacrifices quivalents et non pas que les plus russ soit satisfaits. Et cela est un
principe universel de droit de la faillite celui de lgalit des cranciers et donc pour le
respect de ce principe il faut que les cranciers soient soumis une discipline commune. Et donc cette
notion collective de droit de la faillite imprgne la matire. Mais la recherche du redressement de
lentreprise en difficult ntait pas totalement absent dans lesprit du lgislateur en fait il
tait subordonn au bon vouloir des cranciers. Le deb pouvait conclure un accord pour remettre
plus tard un rglement ou conclure une remise de dettes : ctait le concordat dit amiable. On en
trouve des traces tjrs aujourdhui en droit positif sous les traits de la procdure de conciliation. Ctait
un plan dapurement du passif comportant des remises et autres / paiement accord au
sein de lassemble concordataires. Laccord en lui-mme ne suffisait pas car la considration
morale avait un rle dans ceci : cette institution tait rserve au deb malheureux et de
bonne foi. Les deb de mauvaise foi taient donc exclus du mcanisme du concordat. Ce droit de la
faillite du Code de Commerce il revtait une dimension rpressive extrmement marqu ; on dit que
Napolon tait intervenu dans ce sens car certains fournisseurs des armes il y avait eu une srie de
faillite retentissante il est donc intervenue comme en matire de divorce pour rendre ce droit plus dur.
La faillite tait considre comme une mesure dassainissement lobjectif ctait dliminer celui qui
avait t manqu de dignit. Cette faillite entrainait donc une srie de sanction parfois
svre. La contrainte par corps qui entrainait lemprisonnement du commerant, plus
certaines dchances comme ne plus pouvoir faire des affaires mais galement des
dchances civiles. La faillite pouvait avoir des consquences sur son pouse : les biens de lpouse
taient troitement rglements et elle pouvait perdre ses biens propres car le deb aurait pu mettre
ses biens labri en les transfrant dans le patrimoine de son pouse. Le faillit pouvait
difficilement chapper une sanction pnale qui est la banqueroute pouvant aller jusquau
bagne quand faillite frauduleuse. Mais les commerants pouvait chapper facilement en liquidant
leur entreprise lamiable devant le tribunal de commerce en trouvant un accord avec leur
cranciers.
Evolution au XIX se traduit par des notions contradictoires. 2 lois en 1868 et 1889 ont
adoucit mais dans la premire moiti du XXme dcret-loi 1935 et loi du 16 nov. 1940 : ont
tendu les procdures au dirigeant de socits et administrateurs des socits commerciales. Sarl

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1925 : nombreuses avait pour dirigeants de vritables prte-noms donc lextension des sanctions des
commerants en cas de faillite au dirigeant tait dans le but de faire cesser ces agissements.
2. Aprs la seconde guerre mondiale
Dcret de 20 mai 1955 : faire une distinction entre les bons et les mauvais commerants.
Dun ct le rglement judiciaire qui devient le mode normal de rglement du passif qui
tait applicable tous commerant quil ne paraissait pas ncessaire dliminer de la vie
des affaires et cette procdure devait dboucher sur ladoption dun concordat mais si il
ne lobtenait pas alors il y avait LIQUIDATION JUDICIAIRE qui dbouchait sur la vente des
biens du deb. Il y avait de lautre ct la faillite qui subsistait marqu de rpressif encore
plus que par le pass elle tait rserve au commerant indigne car elle emportait
obligatoirement la liquidation force des biens du deb. Le critre de choix entre ces deux
procdures fond sur la malhonntet ou non du deb cest rvl anti co car la facult de
redressement dune entreprise ntait pas li seulement sa valeur intrinsque et donc
uniquement du comportement de son dirigeant ce qui aboutissait des rsultats absurdes
une entreprise viable pouvait tre limine car son patron tait indlicat alors que une
autre avec des objectifs de redressement nul pouvait tre prolonge
3. La naissance du droit des ED la loi 13 juillet 1967
Le lgislateur cest efforc de dissoci plus le sort de lentreprise de celui qui en est sa tte. Cest
donc ce constat qui signe lacte de naissance du droit moderne des ED qui est soucieux de redresser
les entreprises viables indpendamment du comportement de celui qui en est sa tte.
Cette formule on la droit au doyen HOUIN cest la distinction de lhomme et de lentreprise avec la loi
de 1967 le tribunal a tjrs le choix entre deux procdure dabord le rglement judiciaire comme
autrefois et cela si le redressement de lentreprise est envisageable ce qui suppose un accord entre le
deb et ses cranciers ; et la liquidation des biens pour les entreprises non viables conomiquement le
deb sera dessaisi au profit du syndic qui procdera a la ralisation de lactif.
Mais avec cette loi le terme faillite prend son sens moderne ce nest plus quune sanction prof qui
frappe le deb ou le dirigeant de la personne morale indpendamment du sort de lentreprise. Ce
dispositif a t complt par une ordonnance du 23 sept 1967 qui a institue une rgle
novatrice : la suspension provisoire des poursuites exerces par les cranciers contre leur
deb en difficult qui offre une reprise lentreprise quand sa situation financire tout en tant
difficile nest pas irrmdiablement compromise. Interventionnisme du juge alors qui lui permet
daider les ED le cas chants en imposant aux cranciers des sacrifices
4. Lobjectif prioritaire du redressement : loi du 1984 et 1985
La loi de 1967 na pas tenu ces objectifs car les deb mme en cas dun reprise par le juge ils taient
dans lincapacit dassurer le rglement des cranciers surtout des chirographaires. Et puis on est la
fin des 30 glorieuses crise ptrolire co frappe de plein fouet, chmage de masse. Ncessit alors
dapproche plus volontariste avec lide de rompre avec lesprit davant cest que les lois de la faillite
ne doit plus avoir comme objectif principal le rglement des cranciers. Cela devra tre le
redressement de lentreprise (Badinter)
La loi de 1984 : son objectif est celui de la prvention. Elle institue donc un certain nombre de
procdure qui doivent permettre au chef dentreprise de mieux desseller les signes annonciateurs.
Cela avant que lentreprise ne se trouve en cessation de paiement donc lide cest anticiper. Cette loi
a donc tendu les obligation comptables des entreprises en obligeant les entreprises de gde taille
tenir une compta prvisionnelle, cette loi a galement instituer une procdure dalerte pour obliger le
chef dentreprise prendre des dcisions pour remdier le plus tt possible au fait de nature
compromettre la prennit de lentreprise. Elle a galement institu une procdure amiable qui
correspond au concordat : dlais de paiement et remises de dettes
A ct elle a institu des procdures qui ncessit que le deb soit en cessation de paiement :
procdure coll.
La loi de 1985 a institu les procdures de redressement judiciaire et liquidation judiciaire. Dans le
cadre de cette procdure va souvrir une priode dobservation destine faire le bilan. Cette priode
devait normalement dboucher sur la notion dun plan de redressement. Le plan peut prendre deux
formes : un plan de continuation le chef dentreprise demeure la tte de lentreprise grce aux
accords avec les cranciers. Et il y a aussi le plan de cession le chef dentreprise abandonne son

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entreprise au profit dun repreneur. Mais si redressement pas possible alors il y avait liquidation
judiciaire.
Mais cette loi a t un chec : les lobbies des tablissements de crdits et les banques ont rclam
union europenne rvision de la loi.
Loi du 10 juin 1994 qui a procd a un toilettage de la loi de 1985 : elle a amlior les droit des
cranciers en particuliers les cranciers munis de suret fond sur le droit de proprit (ex entreprise
de crdit-bail...)
5. La priorit lanticipation la loi 26 juillet 2005
La loi de 1985 mme revisit en 1994 na pas convaincu et na pas atteint ses objectifs. On
a donc considr quil tait tant de procder avec audace en prenant en compte certaine volution
trangre en la matire.
Et donc la loi de 2005, a institu une nouvelle procdure dit de sauvegarde. Linspiration vient du
droit fdral amricain le chapter eleven : cest une procdure en ralit un peu bizarre en fait
cest une procdure qui a du mal entrer dans les catgories traditionnelles car se situe a mis chemin
de la procdure coll. et la procdure de prvention. Le deb nest pas oblig dtre en cessation
de paiement mais il connait des difficults trop importantes pour que les techniques de
prvention soient encore adaptes. La philo est quen intervenant en amont de la cessation de
paiement alors on va traiter les difficults de lentreprise alors quil existe des chances srieuses de
redressement de lentreprise. La loi de 2005, a galement renforc le volet prventif en rnovant la
technique du mandat et la procdure du rglement amiable de la loi de 1985 devenu procdure de
conciliation. Elle a rationalis le champ dapplication du droit des ED en louvrant aux
professions librales et elle a galement renforc les droits des cranciers des gdes
entreprises qui peuvent se regrouper dans des comit de cranciers
6. Les ultimes reformes du droit des ED
La loi de 2005 na pas convaincu car complexe et peu de lisibilit pour les chefs dentreprise.
Celui-ci a une multitude de procdure mais on sy perd car laquelle choisir !
Donc 1re critique est son manque de lisibilit. 2me critique la procdure de sauvegarde na
pas convaincu (1%). le lgislateur a donc compris ncessit damliorer lensemble des procdures
existantes mais surtout la sauvegarde en simplifiant ces conditions douverture
Et cela est lobjet de lordo du 18 dc. 2008 portant rforme du droit des ED qui a institu la
fiducie. Cette ordo a ouvert la boite de pandore car les reformes se font maintenant un rythme
effrn.
Info : VIRGIN redressement judiciaire avec priode dobservation de 4 mois. 59780 procdures
collectives en 2012 en 2009 62000.
Suite du cours : la rforme qui est intervenu le 18 dc. 2008 avec lordo relative aux ED le
lgislateur a voulu amliorer en simplifiant les conditions douverture des procdures. Cette ordo a
cherch a acclimat et a mieux rceptionner une institution rcente soit la fiducie. Elle a bris le
rythme dcennal des rformes dsormais on a assist une frnsie des rformes. En particulier
une loi du 22 oct. 2010 une loi bancaire qui a institu la sauvegarde acclre. Ordo du 9
dec 2010 qui a adapt au dispositif de LEURL le droit des ED pour tenir compte de la facult de
scind son patrimoine entre perso et prof. Loi du 17 mai 2011 dite de simplification et
damlioration du droit et la loi du 22 mars 2012 relatives la simplification du droit (VARSMAN 1 et
2). La loi PETROPLUS du 12 mars 2012 relative aux mesures conservatoires en matire de
procdure de sauvegarde elle vise a lutter contre les insolvabilit organises dans un contexte
international. La possibilit dautres rformes nest pas impossible. Rapport gallois : le 1er ministre a
repris certaines dispositions contenues et sur cette base il a conclu un pacte de comptitivit des
mesures qui visent amliorer lefficacit commerciales et des procdures collectives. Le droit des ED
est aujourdhui en perptuel mouvement. Objectivement ce nest pas trs satisfaisant car la matire
est trop mouvante car de plus en plus difficile apprhender y compris pour les spcialistes de la
matire. La matire ressemble de plus en plus a un empilement de strates successives, la lgislation
ancienne continu a sappliquer au procdure en cours. Donc de nombreuses lois cohabitent et il nest
pas tjrs facile de savoir laquelle appliquer.

9
C. Les aspects internationaux et europen du droit des ED
En droit international priv, le terme faillite est dsuet en droit positif on ne lemploi plus que pour
viser les sanctions mais cest un terme que les internationalistes continu utiliser. Il recouvre la
procdure collectives ou les procdures de type bankruptcy il faut que la faillite prsente un
lment dextranit donc elle est susceptible de se rattacher a plusieurs ordres juridiques qui sont
en concurrence. La faillite revt une dimension internationale quand le dbiteur dispose dlments
dactif repartis dans plusieurs tats ou bien sil est en relation daffaire avec des partenaires tablies
ltranger envers lesquels il est titulaire de droits ou tenu dobligations.
En ce qui concerne la 1re hypothse : sil est mis en redressement judiciaire en France et galement
proprio dun immeuble ltranger et que ses cranciers vont chercher vendre cet immeuble pour
tre dsintresss de leurs crances. 2me hypo : socit franaise qui a nou des relations
commerciales avec un partenaire socit tranger par ex fournisseur franais qui exporte des biens
aux pays bas. L on ne retrouve rien dautre que le critre du contrat international cf
doctrine matrialiste : flux et reflux par-del les frontires. Le critre de linternationalit est
un phnomne rcent avec la notion de groupe de socits (filiales). Par ex socit
canadienne qui possde en France une succursale ou encore un bureau c'est--dire des entits co
mais non dot de la perso juridique donc on est en prsence dune personne juridique on serait en
prsence dune faillite internationale avec le critre de dispersion des biens. Si en prsence d'ne
filiale et connait des difficults et dans ce cas elle serait une socit franaise et la procdure serait
purement interne et de son ct si cest la socit mre qui serait en difficults la procdure serait
canadienne. Il faut des rapports contractuelles financiers a caractres commerciaux au niveau
international pour avoir une faillite international.
Le 1er principe on lappelle le principe de lunit et de luniversalit de la faillite (le dbiteur
ne peut faire lobjet que dune seule procdure et cette procdure doit dployer ses effets dans tous
les pays ou le dbiteur a des biens. Tous les cranciers peuvent exercer leur droit uniquement dans le
cadre de la procdure ouverte) et le 2nd est celui de la pluralit et de la territorialit de la
faillite (une faillite ne peut avoir des effets que territoriaux elle est borne par les frontires de ltat
o elle est ouverte donc potentiellement autant de procdures quil existe de pays dans lesquels
dbiteur possde de biens. Et ces procdures se droulent indpendamment les unes des autres et
chaque procdure a galement ses propres organes)
Le droit franais na pas tranch entre ces deux approches il est mme un petit peu schizo.
Aujourd'hui il tend favoriser la 1re approche en vertu du principe franais dunit de patrimoine mais
en mme temps il na pas totalement exclu le principe de la territorialit : la rponse nest pas la
mme selon que lon se situe dans un cadre europen (application dun droit spcial) ou
extra europen (droit commun de la faillite trs ancien).
1. Le droit commun franais de la faillite internationale
Dabord un droit conventionnel mais de manire marginale. La France nest lie que par 4 traits
internationaux avec la Belgique lItalie Monaco et lAutriche. Les droits nationaux des procdure
collectives sont assez rebelles a toutes tentative dunification, la seule avance cest une loi dans
le cadre de la CNUDCI (Commission des Nations Unies pour le Droit Commercial
International) qui na pas vraiment encore eu dapplication. En ralit le rgime franais a
essentiellement t rdig par les tribunaux mais galement le droit franais a labor un certain
nombre de principes prtoriens comme cass 19 nov. 2002
a. Ouverture des procdures collectives en France
En ralit pas absolument ncessaire que le dbiteur ai son sige en France mme dfaut de sige
sur le territoire franais le juge franais est comptent ds linstant ou le dbiteur exerce une activit
en France : le critre est celui du centre des intrts principaux cela dsigne le lieu le centre
daffaire o le dbiteur gre effectivement ses activits ; Civ 1 21 mars 2006 : socit sans filiale
franaise mais avait fait immatricul son tablissement principal Puteaux dans les hauts de Seines
et donc les juges ont en dduit que le centre des affaire de cette socit tait du ressort du tribunal de
Nanterre donc comptence pour en connaitre pour le juge franais. Dans certaines circonstances
comptence du juge franais quant procdure lencontre dun dbiteur dont le centre dintrts
nest pas en France. Cette notion sert dsigner le juge comptent territorialement, selon la
jurisprudence pour quune procdure collective soit ouverte en France il suffit que le
dbiteur ait une succursale ou des locaux commerciaux ou des bureaux en France donc pas
de ncessit vraiment de centre dintrts. Donc quand procdure collective caractre

10
international est ouverte en France le juge franais va lui appliquer la loi franaise en tant que lex fori
et ici on parle de lex concursus qui est comptente pour rgir lessentiel des questions qui intressent
le rgime. Par ex condition douverture dessaisissement ou non des dirigeants, contrat en cours
question des revendications en sachant que toutes ces rgles sont dordre public. Mais le droit franais
na pas une porte universelle donc loi trangre peut tre invoque : le crancier tranger du
dbiteur touch par la procdure collective : Cette question ne sapprcie pas seulement au regard du
droit franais mais aussi au regard de la source arrt de principe dit arrt Belvdre com. 13
sept 2011 (Une question logique de dtermination de la loi applicable se posait
pralablement: en effet, le pourvoi faisait valoir qutant une condition de ladmission de
la crance, la qualit de crancier de lauteur de la dclaration devait tre apprcie au
regard de la loi douverture de la procdure, cest--dire la loi franaise. Sur ce, la Cour de
cassation, suivant en cela les motifs de larrt attaqu, opre cette distinction classique
entre la loi applicable la production, la vrification et ladmission des crances, qui est
celle de ltat douverture, tandis quil revient la loi de la source de la crance de
dfinir la qualit de crancier. Il appartenait donc aux juges, sur le fondement de larticle
4.2 h) du rglement CE n 1346/2000, dappliquer la loi de ltat de New York pour
apprcier si le trustee et les agents des srets avaient la qualit de cranciers: emprunt
obligataire mis par cette socit franaise Belvdre mais soumit au droit de ltat de new York.
Ctait dans le cadre dun trust, et le juge sest tenu a une application classique du CONFLIT DE LOI
en laissant la loi source rgir la qualification du trustee donc le loi de New York. La jurisprudence
franaise, qui consacre en quelque sorte la thse de luniversalit de la faillite, considre
que la procdure collective prononce en France produit des effets extra territoriaux
partout o le dbiteur possde des biens arrt du 19 nov. 2002 : Vu le principe de
l'universalit de la faillite, ensemble l'article L. 621-83, alina 4, du Code de commerce
;Attendu que sous rserve des traits internationaux ou d'actes communautaires non
applicables en l'espce, et dans la mesure de l'acceptation par les ordres juridiques
trangers, le redressement judiciaire prononc en France produit ses effets partout o le
dbiteur a des biens mais les tats en question doivent accepter ces effets mais nul ne les y
oblige.

b. Ouverture dune procdure collective ltranger


Dans cette hypothse le droit franais nignore pas cette procdure mais refuse de la prendre en
compte compltement en considration. Il faut distinguer selon que ce jugement tranger a
reu ou non lexequatur. Lexequatur cest une procdure qui vise confrer lautorit de chose
juge et rendre excutoire sur le territoire franais une dcision trangre. Sinon effet limit en
France de ce jugement. Par ex le syndic nomm ltranger ne pourra pas sapproprier les biens du
dbiteur sur le territoire fr et le dbiteur ne pourra jamais tre dessaisi de ses biens en France. Les
cranciers ne pourront pas se voir opposer larrt des poursuites ils pourront mme demander
louverture dune procdure en France mme si dj ouverte ailleurs. En revanche si exequatur il y
aura alors pleine application de la procdure trangre et pour cela le juge est tenu de vrifier si la
dcision a t prise par lautorit comptente et en matire de procdure collectives le juge de
lexequatur va vrifier si la dcision est conforme lordre public international c'est--dire effet
attnu de lordre public international : civ 1,18 janvier 2000 : procdure coll. contre un non
commerant ok / ordre public fr. la dcision produit ses effets non pas au jour de lexequatur
mais rtroactivement c'est--dire la date de la dcision dans le pays de la procdure coll.
par arrt KLEBER : 25 fv. 1985.
Consquences de cet exequatur : dbiteur dessaisi au profit du syndic de la procdure trangre,
et les cranciers ne pourront plus poursuivre ni demander louverture dune procdure coll. en France
et de son ct le juge de la faillite pourra poursuivre en France les biens du deb.

2. Le rglement europen du 29 mai 2000 relatif aux procdures dinsolvabilit


Dans ce cadre on pense la CEDH mme si texte de porte gnrale il peut se voir appliqu dans le
cadre de la procdure coll. le droit des procdures collectives malmne quelque peu le droit
processuel au dtriment des cranciers. La cour de Cassation franaise comme ses homologues

11
trangers a t amen faire application de la CEDH dans le contexte de faillite internationale voir
mme des arrts de la CEDH. Affaire eurotunnel la cass dans ces arrts elle insiste sur la
ncessit de respecter le droit daccs au juge des cranciers trangers par ex dans la
facult de former une tierce opposition contre le jugement ouvert en France. Mais la cass
applique galement dans les procdures purement internes la Convention EDH. Arrt du
com. 10 janvier 2012 : / art 6 1 CEDH : toute personne a droit ce que sa cause soit entendue
quitablement.
Mais quand droit europen en matire de faillite cest surtout de lunion europenne dont il sagit et
cest le cas du rglement 1346/2000 : effet direct mais assez peu de rgles matrielles. Sur le plan
mthodologique il procde une simple unification des rgles classiques de conflit de loi de droit
international priv dans un souci de coordination des diffrents systmes nationaux et des procdure
de solvabilit ouverte lintrieur de lespace europen. Il sapplique depuis le 31 mai 2002 dans tous
les EM lexception du Danemark. Donc dans les matires quil couvre il a vocation se substituer
aux conventions bilatrales mais comme ne couvre pas tous alors les conventions continuent
sappliquer pour certains points. Propositions de la commission de lunion europenne dans le but de
la rvision de ce rglement qui ont t transmise au parlement.
a. Champ dapplication du rglement
Vise les procdures coll. fondes sur linsolvabilit du deb qui entrainent le dessaisissement partiel ou
total du deb par la dsignation dun syndic.
Il y a une annexe A du rglement qui numre pour chaque tat les conditions de sa mise en
application c'est--dire les procdures concernes. Pour la France : sauvegarde financire
judiciaire acclre, redressement judiciaire, liquidation judiciaire, mais pas la
conciliation. Les deb concerns sont ceux qui sont situ sur un territoire dun EM de lunion
europenne et pour les personne morales cest le lieu du sige statutaire / critre de centre dintrt.
Pour la CJCE EUROFOODS 2 mai 2006 : la prsomption peut tre renverse mais si des
lments objectifs permettent dtablir une situation diffrente de celle que la localisation
au dit sige est cense reflter . Notamment quand une St nexercerait aucune activit sur le
territoire de cet tat mais le juge europen ne souhaite pas que ce renversement de prsomption soit
trop facile : arrt INTEREDIL Srl CJCE du 20 oct. 2011 : le centre des intrts principaux
dune socit dbitrice doit tre dtermin en privilgiant le lieu de ladministration
centrale de cette socit, tel quil peut tre tabli par des lments objectifs et vrifiables
par les tiers. Dans lhypothse o les organes de direction et de contrle dune socit se
trouvent au lieu du sige statutaire et que les dcisions de gestion de cette socit sont
prises de manire vrifiable par les tiers en ce lieu la prsomption ne peut pas tre
renverse . Cet arrt apporte des prcisions sur la date dapprciation du centre
dintrts principaux : date de demande douverture de la procdure. La jurisprudence a
utilis ce critre pour runir en un mme lieu toutes les procdures qui ont t ouverte contre les
diffrentes entits du groupe.
21/01/13
Ce rglement sapplique aux entreprises faisant lobjet dune procdure dinsolvabilit condition
quelles soient situes dans un EM (cest le lieu du sige statutaire qui est pris en compte car plus
facilement identifiable). Ce rglement na pas t conu dans loptique dun phnomne extrmement
dvelopp today celui des groupes de socits. La jurisprudence celle des EM cest fonde sur le
critre des centre dintrts principaux pour regrouper toutes les procdure dinsolvabilit dans lEM
o est situ la maison mre il faut que toutes les entits soient elles mme en tat de cessation de
paiement normalement si chacune de ces entits fait lobjet dune procdure normalement procdure
dans le pays du sige statutaire, grce cette notion de centre principal d'intrts il sera
ventuellement possible de regrouper lensemble des procdure auprs dun mme tribunal celui du
lieu de la socit mre. Cela ne veut pas dire procdure unique mais des procdures distinctes qui
vont concerner chacune des entits
Le procdure union europenne et franaise a prcis que le seul contrle par la socit mre
sur cette filiale ntait pas suffisant pour renverser cette prsomption : affaire EMTEC
(Emtec : Tribunal de Commerce de Nanterre(3me Chambre) - 15 fvrier 2006 (RG 2006P00149 et
2006P00154) Gaz. Proc. Coll. 2006/2 p. 12 note F. Mlin)
http://www.reajir.fr/pj/simple/32/46438/L_arret_Interedil_de_la_CJUE___notion_de_centre_des_interets_p
rincipaux___La_Semaine_Juridique___May_2012.pdf on avait ouvert en France des procdure
collectives contre la socit mre qui avait des filiales en France et des filiales europennes sur quel
indice le juge de Nanterre cest fond : il a constat que ctait les socits mres qui assuraient la

12
direction gnral et ltablissement de la stratgie du groupe cela constituait des indices assez
important pour pouvoir dire que les siges navaient aucun pouvoir de direction qui tait transfr la
socit mre. Le centre d'intrts principal peut sappliquer au personne physique et de ce point de
vue la jurisprudence considre que le rglement ne prsume pas du lieu de son centre d'intrts
principal cette notion concerne le lieu o le dbiteur exerce habituellement son activit et gre ses
intrts vrifiable par les tiers. Il faut que la procdure dinsolvabilit produise des effets
transfrontaliers : le dbiteur doit avoir la fois son centre d'intrts principal dans un EM, et quil ait
un ou plusieurs tablissements dans plusieurs autres tats cest llment dextranit. Tribunal
commercial 16 juillet 2008 la appliqu dans des situations internes pour regrouper dans un mme
tribunal des procdures
b. Fonctionnement du systme
Le rglement 1346/2000 repose sur plusieurs distinctions : distinction procdure principal
Qui est ouverte dans ltat de son centre d'intrts principal et procdure de redressement ou de
sauvegarde ouvertes son encontre : larticulation entre ces procdures, est faite par le syndic
de la procdure principale qui est donc un rouage essentiel. Ce rglement prvoit pour assurer cette
coordination quelle passe par une obligation rciproque dinfo. Autre consquence de leffet universel
de la procdure principale la procdure doit tre reconnue de plein droit dans tous les tats membres
sans formalit de lexequatur. Elle produit les effets de ltat dans laquelle elle a t ouverte, que lui
attribue la loi de cet tat dans tous les EM comme la jug MG Probud Gdynia sp. z o.o., 21
janvier 2010, C-444/07 CJUE. Dans cet arrt rpondant une question prjudicielle de ltat
allemand La Cour de Justice dit pour droit : Le rglement (CE) n 1346/2000 du Conseil, du 29
mai 2000, relatif aux procdures dinsolvabilit, notamment ses articles 3, 4, 16, 17 et 25,
doit tre interprt en ce sens que, dans une affaire telle que celle au principal,
postrieurement louverture dune procdure principale dinsolvabilit dans un tat
membre, les autorits comptentes dun autre tat membre, dans lequel aucune
procdure secondaire dinsolvabilit na t ouverte, sont tenues, sous rserve des motifs
de refus tirs des articles 25, paragraphe 3, et 26 de ce rglement, de reconnatre et
dexcuter toutes les dcisions relatives cette procdure principale dinsolvabilit et,
partant, ne sont pas en droit dordonner, en application de la lgislation de cet autre tat
membre, des mesures dexcution portant sur les biens du dbiteur dclar insolvable
situs sur le territoire dudit autre tat membre, lorsque la lgislation de ltat douverture
ne le permet pas et que les conditions auxquelles est soumise lapplication des articles 5
et 10 dudit rglement ne sont pas remplies
La Cour rappelle tout dabord que larticle 3 du rglement n 1346/2000/CE prvoit deux
procdures dinsolvabilit :
La premire dite procdure principale produit des effets universels car elle sapplique aux
biens du dbiteur situs dans tous les Etats membres dans lesquels le rglement est applicable.
La seconde dite procdure secondaire peut tre ouverte sur le territoire de lEtat membre o
le dbiteur possde un tablissement et ne produit que des effets sur les biens du dbiteur situs
dans cet Etat.
La Cour ajoute que seule la procdure secondaire est susceptible de restreindre la porte
universelle de la procdure principale dinsolvabilit.
Par ailleurs, elle rappelle que la dtermination de la juridiction comptente entrane celle
de la loi applicable. Ds lors, la dcision douverture dune procdure dinsolvabilit dans un Etat
membre doit tre reconnue dans tous les autres Etats membres ds quelle produit ses effets dans
lEtat douverture.
Pour la Cour de Justice, cette rgle de priorit repose sur le principe de la confiance mutuelle (10). En
rfrence son arrt Eurofood IFSC, elle prcise quil est inhrent ce principe de confiance
mutuelle que la juridiction dun Etat membre saisie dune demande douverture dune procdure
principale dinsolvabilit vrifie sa comptence au regard de larticle 3, paragraphe 1, du rglement n
1346/2000/CE, ce qui implique quelle examine si le centre des intrts principaux du
dbiteurs se situe dans cet Etat membre. En contrepartie, les juridictions des autres Etats
membres doivent reconnatre la dcision ouvrant une procdure principale dinsolvabilit, sans
pouvoir contrler lapprciation porte par la premire juridiction sur sa comptence.
La Cour relve que, conformment au vingt-deuxime considrant du rglement, il nexiste
que deux motifs de refus pour lesquels les Etats membres ne sont pas tenus de
reconnatre ou dexcuter une dcision prise dans le cadre dune procdure
dinsolvabilit :

13
-

Si une telle dcision aurait pour consquence de limiter la libert individuelle ou le secret
postal ;
- Si cette reconnaissance ou excution produirait des effets manifestement contraires lordre
public de lEtat membre concern, en particulier ses principes fondamentaux ou aux droits et
aux liberts individuelles, garantis par sa Constitution. Ce second motif de refus ne doit jouer
nanmoins que dans des cas exceptionnels.
La loi applicable : le conflit de loi donne comptence en principe lex concursus mais ct des
lois ou de la loi tatique dsigner par la rgle de conflit de loi le rglement prvoie des rgles
matrielles propres au rglement ex en ce qui concerne un contrat de travail mme dans le contexte
dune procdure dinsolvabilit il reste rgit par la loi de ltat ou le travailleur travail. Tels sont les
lments de droit international priv et de droit de lunion europenne.
TITRE 1 : la prvention des difficults des entreprises
Les reformes se sont soldes par un chec.
Le droit ne peut pas tout cest un outil parmi dautres.
La principale raison de ces checs tient a ce que quand procdure collectives ouverte il est souvent
trop tard. Quand une entreprise se trouve en cessation de paiement condition douverture de la
procdure lentreprise a atteint un niveau critique pour que son redressement soit possible. Donc
mieux vaut prvenir que gurir. Le lgislateur a essay de mettre en uvre cette maxime par la loi du
1er mars 1984 car il est pertinent de pouvoir intervenir un stade antrieur la cessation de paiement
c'est--dire a un stade ou lentreprise na pas atteint un stade sans retour. Car ces techniques de
prvention incitent rechercher un accord amiable entre le dbiteur et ses cranciers et il ne sera pas
dessaisi de ses prrogatives de chef dentreprise alors que la procdure collective sera plus lourde.
Ces techniques de prvention se sont dveloppes. Celles institues par ltat et les collectives
locales : dispositifs daide financire sous forme diverses prt bonifis garanties de prt bancaires sont
extrmement encadr car la commission veille au grain. Le droit lunion europenne limite de faon
drastique les aides et mme exige parfois leur remboursement.
Today, si on sen tient aux dispositifs tatiques ils sont mis en uvre essentiellement deux niveaux :
- CODEFI : lchelle dpartementale : (Comit Dpartemental dExamen des difficults de
Financement des entreprises) est une instance administrative, locale, comptente pour
examiner la situation des entreprises de moins de 400 salaris, tous secteurs confondus (les
grandes entreprises sont traites par le CIRI). Elle runit l'ensemble des services de l'Etat dans
le dpartement plac sous l'autorit du Prfet. Elle dispose d'une permanence situe la
trsorerie gnrale. Son champ d'activit se situe en amont des difficults de l'entreprise, elle
permet le financement du diagnostic et d'un audit de l'entreprise et peut servir de mdiateur
entre l'entreprise et les administrations fiscale et sociale et les tablissements bancaires.
- CIRI : lchelle de ltat (entreprise de plus de 400 salaris)
Les entreprises peuvent obtenir dans ce cadre un diagnostic de leur situation, le financement dun
audit et plus rarement des prts. le mdiateur du crdit aux entreprises, depuis juin 2012 les
fameux commissaires au redressement cognitif qui sont prsents comme les
interlocuteurs privilgis des entreprises et ont reu comme mission de coordonner sous
lgide du prfet lensemble des actions de ltat et de tous les partenaires comptent
dans ce domaine. Mais il ne peuvent pas intervenir a la place du juge et se sera ce dernier qui
dcidera de louverture de la procdure. Donc le rle de ces commissaires ne peuvent que proposer
des solutions prennes dans le but dassurer la continuation de lentreprise.

14
A ct, on a mis en place des fonds pour renforcer le fonds des entreprises. Le plus connu,
le fond souverain la franaise, le Fond Stratgique dInvestissement, financ par ltat et
par la caisse des consignations, mcanisme qui donne des fonds propres minoritaires et temporaires
des entreprises de moyenne ou grande taille. Dernire institution signaler rcente et qui est
en train dtre mise en place par la loi du 31 dcembre 2012, la BPI (la Banque Publique
dInvestissement), cette nouvelle BPI est susceptible dtre sollicite en cas de difficult de
lentreprise. Il y a un malentendu, car le prsident de la BPI a dit quelle navait pas vocation venir
la rescousse des canards boiteux . Cela soulve un certain scepticisme qui devrait tre soulev
dans les prochains mois.
Chapitre 1 : dtection des difficults des entreprises
Section 1 : les rgles comptables
La compta a dpass cette approche descriptive qui tait la sienne. Elle est devenue un vritable outil
dinfo du chef dentreprise mais aussi des tiers et galement un vritable outil de gestion. Linfo
comptable est destine guider le chef dentreprise lorsquil prend des dcisions qui affecte
lentreprise.
1. La compta classique
Elle comprend 3 types de doc comptables qui sont regroups sous les comptes annuels : le
compte de rsultat, le bilan, et lannexe. Lannexe fait apparaitre les diffrents engament de
lentreprise qui peuvent avoir des consquences sur les rsultats de lentreprise.
Cette compta traditionnelle a une dimension rtrospective elle regroupe le pass elle est statique
surtout / au bilan qui correspond a la situation de lentreprise a un instant T. mais Nanmoins les
informations qui y figure sont intressantes car elles mettent en vidence les difficults potentielles
que lentreprise est susceptible de rencontrer, ce pourquoi le lgislateur par des rformes successives,
a tendu lobligation de tenir une comptabilit. Autrefois cela ntait obligatoire que pour les
commerants (personne physique ou morale) ou encore pour les socits civiles. Depuis la loi 29
mars 1984, la tenue de la comptabilit est devenue obligatoire pour les personnes morales
non-commerantes qui exerce une activit conomique si elle remplisse 2 seuils sur 3 :
- lorsquelle dpasse 500 salaris,
- si elles ont plus de 3 100 000 millions euros de chiffre daffaire HT,
- 1 550 0000 millions pour le total du bilan de lentreprise.
Le lgislateur a voulu viser les associations para-commerciales, toutes les structures qui ne sont pas
commerante mais qui exerce une activit conomique (qui voulaient se soustraire aux obligations du
commerant). Ces seuils sont ceux qui dclenchent la dsignation dun commissaire aux comptes.
2. La compta prvisionnelle
Au regard du droit des entreprise en difficults, lobligation pour le chef dentreprise dtablir une
comptabilit prvisionnelle est quelque chose qui est fondamentale. Car elle revt une dimension
essentiellement prospective, et non pas rtrospective. Destine clairer le chef dentreprise
dans ses dcisions futures. Cest une contrainte, ce pourquoi elle ne sapplique pas toutes les
entreprises.
Elle sapplique aux socits commerciales, groupement dintrt public, personnes
morales non-commerante ayant une activit conomique ont lobligation de faire cette
comptabilit prvisionnelle lorsquelle dpasse au moins l1 des 2 seuils suivants ou les 2
en mme tps :
- soit 300 salaris,
- soit 18 millions deuros HT de Chiffre daffaire annuel.
Mais rien nempche les autres entreprises situes en dessous de ces seuils, de se soumettre la
tenue dune comptabilit prvisionnelle mais il faut savoir que cela un cot.
La comptabilit prvisionnelle comprend deux sries de documents :
Les premiers rendent compte de la situation actuelle de la trsorerie de lentreprise de
manire plus prcise que la comptabilit traditionnelle, les documents en question comportent
une description de la situation de lactif ralisable et disponible ainsi que des valeurs
dexploitation exclues de cet actif et du passif exigible. Cela permet dapprcier si lentreprise
est en cessation de paiement. Ces documents comprennent un tableau de financement.

15
-

Les autres documents sont destins apprcier la situation venir de lentreprise et


comprennent un compte de rsultat prvisionnel et un compte de financement

Ces documents sont rpartis comme suit :


- deux documents prospectifs :
compte de rsultat prvisionnel
plan de financement prvisionnel
- deux documents rtrospectifs :
La situation de l'actif ralisable et disponible et le passif exigible
Le tableau de financement
Rapport d'analyse des documents ci-dessous (rapport collectif ou individuel chacun des
4 documents) prcisant comme l'annexe des comptes annuels les principes retenus pour
l'tablissement de ces documents et les principaux commentaires associs.
Section 2 : la procdure dalerte
En pratique bien souvent le chef dentreprise hsite signaler lui-mme les difficults rencontres par
son entreprise. Le chef dentreprise est souvent pris par la gestion de ses affaires et ne prend pas tjrs
conscience des difficults naissantes dans lentreprise.
Il faut partir dun constat, ce constat est quen pratique bien souvent le chef dentreprise qui est un
peu dans sa bulle, hsite souvent signaler lui-mme les difficults qui sont rencontres par son
entreprise. Il existe un obstacle lgitime dordre psychologique, car annoncer, se rendre compte de
ces difficults, cela ressemble fort un aveu dchec. Et puis le chef dentreprise est souvent pris par
la gestion au jour le jour, il a le nez dans le guidon , il ne prend pas toujours conscience en temps
utile des difficults naissantes. Dans un cas comme dans lautre, fiert mal place ou ccit, la
capacit du chef dentreprise peut conduire rapidement des difficults insurmontables qui auraient
pu tre traites en temps utile. Cest pour cette raison que le lgislateur a confr un certain
nombre de partenaires incontournables de lentreprise, un certain nombre de prrogatives qui les
oblige ou qui leur offre la facult, lorsque lentreprise rencontre des difficults qui sont portes leur
connaissance. Cest transmis au commissaire aux comptes, aux personnels, au prsident du tribunal.
1. Alerte du commissaire au compte L612-3 Code de Commerce
Art L.823-10 Code de Commerce : Les commissaires aux comptes ont pour mission permanente,
l'exclusion de toute immixtion dans la gestion, de vrifier les valeurs et les documents comptables
de la personne ou de l'entit dont ils sont chargs de certifier les comptes et de contrler la
conformit de sa comptabilit aux rgles en vigueur.
Ils vrifient galement la sincrit et la concordance avec les comptes annuels des informations
donnes dans le rapport de gestion du conseil d'administration, du directoire ou de tout organe de
direction, et dans les documents adresss aux actionnaires ou associs sur la situation financire et
les comptes annuels. Ils attestent spcialement l'exactitude et la sincrit des informations relatives
aux rmunrations et aux avantages de toute nature verss chaque mandataire social.
Ils vrifient, le cas chant, la sincrit et la concordance avec les comptes consolids des
informations donnes dans le rapport sur la gestion du groupe.
Article L612-3 Code de Commerce : Lorsque le commissaire aux comptes d'une personne morale
vise aux articles L. 612-1 et L. 612-4 relve, l'occasion de l'exercice de sa mission, des faits de
nature compromettre la continuit de l'exploitation de cette personne morale, il en informe les
dirigeants de la personne morale dans des conditions fixes par dcret en Conseil d'Etat.
Il doit dclencher la procdure dalerte quand il relve des faits de nature compromettre
la continuit de lexploitation terme comptable a lorigine. Mais on considre quil ne doit pas
se tenir seulement a une analyse comptable pour apprcier la sant de lentreprise. Il doit prendre
aussi en considration un certain nombre de donns extra comptable quo concerne aussi la
conjoncture juridique de lentreprise, donnes sociales ou environnementales, ds lors que ces
lments peuvent avoir des consquences sur la situation de lentreprise.
1re tape :Il doit dabord informer les dirigeants, qui sont tenus de rpondre par LRAR dans les 15 jrs
sur les faits, en cas de rponse satisfaisante le commissaire aux comptes en prend note et la
procdure sarrte l.
2me tape : A dfaut de rponse dans le dlai de 15 jours ou si cette rponse ne permet pas au
commissaire dtre assur de la continuit de lexploitation et bien il est tenu de maintenir lalerte en

16
saisissant, sil en existe un, lorgane collgiale dadministration ou de surveillance de lentreprise (SA :
Conseil dadministration ou conseil surveillance). Il linvite dlibrer sur les faits relevs. Il va tre
communiqu au comit dentreprise ou dfaut au dlgu du personnel ainsi quau prsident du TC
ou du TGI. Pour SARL et SAS on passe la 3me tape directement forcment.
3me tape : Si lorgane collgiale na pas t runie ou lorsque le commissaire aux comptes na pas
t convoqu cette sance ou encore sil constate quen dpit des dcisions qui ont t prises soit
par le dirigeant ou par lorgane collgiale, la continuit de lexploitation demeure compromise, et bien
une AG doit tre provoqu. Le commissaire aux comptes tablit un rapport spcial qui est destin
cette assemble et qui est galement communiqu aux organes reprsentatifs du personnel.
4me tape : Si lissue de cette assemble, le commissaire considre que les dcisions prisent ne
permet pas encore dassurer la continuit de lexploitation de lentreprise, il informe de ses dmarches
le prsident du TC et lui communique les rsultats. La mission du commissaire est acheve et cest au
tour du prsident du tribunal de prendre le relais. Innovation, loi de simplification du droit du 17 mai
2011, il est prvu que lalerte peut tre interrompue. Si cela a t interrompu, le commissaire peut
reprendre la procdure au stade o elle a t interrompue. Si le commissaire estime satisfaisant la
dcision reue, il peut mettre fin lalerte mais dsormais il peut reprendre lalerte au point o il
lavait estim. En effet comme on la vu il peut y mettre un terme mais lorsque linformation donne a
t prsente de manire un peu trop flatteuse ou autre chose, ds que la continuit est compromise
et si lurgence commande des mesures immdiates, nous dit la loi, la reprise de la procdure est
possible au moment o elle sest arrte. Lalerte ne peut tre reprise au plus tard dans un dlai de 6
mois compter de son dclencheur. Lalerte ne peut tre reprise que dans les 6 mois a compt de
son dclenchement
25/01/13
En ce qui concerne spcifiquement cette alerte du commissaire, cest une obligation lgale
et videmment lorsque ses conditions de mise en uvre sont remplies. Si le Commissaire ne
la met pas en place, il commettrait une faute dabstention gnratrice de responsabilit civile, ce qui
enlverait son mandat. Au vu du rgime de responsabilit qui lui est applicable, vaut mieux quil
dclenche lalerte tort, plutt quil sabstienne de le faire lorsque cela simpose, donc selon le
professeur le doute profite lalerte . Mais en pratique les dirigeants des socits vivent assez mal
cette procdure dalerte car ils sentent cela comme une remise en cause de leur gestion. Et par
consquent pour leur pargner, ce quils peuvent ressentir parfois comme une vritable humiliation,
les commissaires prfrent alerter de manire informelle le dirigeant ce qui offre des rsultats
satisfaisants et cela fait en plus lconomie dune alerte officielle.
2. Lalerte des associs et des actionnaires
Un pouvoir est reconnu aux associs et actionnaires de certaines socits commerciales dans les
mmes conditions quauparavant, c'est dire en prsence de tout fait de nature compromettre la
continuit de la socit.
Pour la SARL, tout associ (non grant forcment), quel que soit la fraction du capital quil dtient,
peut, deux fois par exercice, poser par crit ou aux grant (s) des questions sur tout fait sur cette
nature qui compromet la continuit de lentreprise. La rponse donne par le grant est communique
au demandeur mais galement, sil y en un, au commissaire au compte, qui pourra dclencher, son
tour, sa propre alerte, L223-36 Code de Commerce.
Pour les socits actions cela peut tre fait par tout actionnaire reprsentant au moins 5% du capital
ou par une association dactionnaires, L225-232 Code de Commerce.
Cette alerte nexiste pas dans les autres formes sociales.
3. Alerte du comit dentreprise
Le comit dentreprise, lui galement (sil y en a un) a la facult de mettre en uvre une procdure
dalerte, L2323-78 et suivants du C. du Travail, lorsquil a connaissance de faits de nature
affecter de manire proccupante la situation conomique de lentreprise . Cette procdure est
rserve aux entreprises de certaines tailles, celles qui comportent au moins 50 salaris. Ce nest

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pas ouvert aux dlgus du personnel, sil ny a pas de comit dentreprise. Cette procdure
prsente une physionomie particulire, elle se droule en trois tapes :
- Une demande dexplications lemployeur,
- Elle peut se poursuivre, dfaut de rponse ou dfaut de rponse satisfaisante, par la rdaction
dun rapport dalerte du comit dentreprise qui peut se faire assister par un expert-comptable
(rmunr par lentreprise).
- Ce rapport est communiqu lorgane collgial, le conseil de surveillance (sil y en a un) ou dfaut
aux associs ou actionnaires.
4. Lalerte ou droit de prsentation du prsident du tribunal de commerce
Le prsident du TC, selon article L611-2 Code de Commerce, peut convoquer les dirigeants de
toutes entreprises commerciales ou artisanales en difficults pour que soit envisages les mesures
propres redresser la situation. Ce pouvoir dalerte est encore une simple facult.
Il est exerc dans deux sries de circonstances :
1er cas de figure : En ce qui concerne toutes les socits artisanales ou commerciales quel que soit
leur forme, cela est possible lorsquil rsulte de tout acte, document ou procdure dalerte que
lentreprise connait des difficults de nature compromette la continuit de lexploitation.
2me cas de figure : Concerne uniquement les socits commerciales quel que soit leur forme ou
encore dsormais les entrepreneurs individuels, qui ont adopts le statut dEURL, en cas de dfaut de
dpt de comptes annuels par exemple.
Cette procdure est rserv au Prsident du TC, le Prsident du TI ne dispose pas de cette prrogative
lencontre des entreprises qui exercent une activit de nature civile, comme les professions librales
ou agriculteurs.
Le Prsident du TC va convoquer le chef dentreprise pour que soit envisag les mesures propres
redresser la situation selon article L611-2 Code de Commerce. Il na pas de contrainte lgale
lgard du chef dentreprise rcalcitrant. Simplement, lissue de cet entretien ou si le dirigeant en se
rend pas la convocation, il pourra obtenir communication, des commissaires aux comptes, des
reprsentants du personnels ou tout organisme public, des renseignements de nature lui donner une
exacte information sur la situation conomique et financire de lentreprise du dbiteur et cela sans
quil puisse se voir opposer le secret professionnel. Le but poursuivie ici cest de mettre le chef
dentreprise devant ses responsabilits et de linciter prendre les mesures de redressement
adquate au regard de la situation de lentreprise. Cest simplement un pouvoir dincitation qua le
juge, car le juge est tenu dun pouvoir de non immixtion dans la gestion de lentreprise.
Aprs lalerte cest la ngociation avec les cranciers.
Chapitre 2 : les ngociations avec les cranciers
Dsormais le chef dentreprise ventuellement par la procdure dalerte il a pris conscience de la
situation et va contacter ses cranciers pour essayer dy remdier. Il faut savoir quen pratique cest
assez difficile a concevoir car cela suppose que le chef dentreprise possde un pouvoir de
ngociation fort. Les cranciers ne voudront pas tjrs prendre des risques donc il est plus rassurant de
faire appel a un tiers nomm par le juge. Ce tiers cest soit un mandataire ad hoc soit un conciliateur
Section 1 le mandat ad hoc
Cest une institution n de la pratique du TC et aujourdhui elle a t consacre par le lgislateur
larticle L611-3 du Code de Commerce. Le texte est assez peu explicite et on considre que ce
dispositif est pour toutes les entreprises quel que soit leur structure juridique. Il peut tre pertinent de
rechercher le concours dune personne qui est extrieure aux parties, qui est de cofinance et qui
bnficie dune parfaite lgitimit puisquil agit dans le cadre de la justice. En pratique cest souvent
un administrateur judicaire car il prsente toute garantie, il a une bonne pratique des difficults de
lentreprise. La loi ne prcise pas les conditions de fonds de dsignation dun mandataire ad hoc, mais
il est admis gnralement que le dbiteur doit connaitre des difficults caractre financire mais
quil doit tre in bonis. En effet, sil est en cessation de paiement, il vaut mieux passer par le biais
dune procdure collective. Il peut tre dsign par le Prsident du TGI, par le TC et TI mais
seulement la demande du chef de lentreprise. Le Prsident du Tribunal ne pourrait pas, de son

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propre chef, dsigner un mandataire ad hoc. De son cot, mme si le dbiteur lui en fait la demande,
le Prsident peut valablement refuser cette dsignation notamment sil estime que ce nest pas un
dispositif appropri ce stade. Car par exemple il estime que lentreprise est en cessation de
paiement et quil vaudrait mieux passer aux procdures collectives. Le Prsident le dsigne mais
le dbiteur a la facult de proposer le nom du mandataire, mais bien entendu le Prsident
peut ne pas tre daccord sur cette proposition car le chef dentreprise pourrait demander
cela un ami.
Cette dsignation, cette demande, se fait par voie dordonnance qui normalement nest
pas susceptible de voie de recours. Une fois cette dsignation obtenue, le Prsident dtermine la
mission du mandataire et dispose pour cela dune totale libert. Le mandataire ne pourrait en
revanche solliciter un dlai de grce vis larticle 1244-1 du Code Civil, seul le dbiteur
peut prendre cette initiative. Lide de cette procdure est de permettre de reprendre son souffle
ou de rgler les conflits entre cranciers et dbiteur. Le loi ne prdtermine pas la mission du
mandataire ad hoc et est galement silencieuse sur la dure du mandat. En fonction de la
complexit de la situation de lentreprise et de la taille de lentreprise, selon R611-21
Code de Commerce, si le dbiteur en fait la demande le tribunal doit mettre fin sans dlai
la mission du mandataire, le juge est li par cette demande. Ce qui veut dire que le dbiteur
possde dun droit discrtionnaire dabrger la mission du mandataire ad hoc car il estime quelle ne
donne pas les rsultats escompts par exemple, ou encore parce quil estime que la situation sest
dgrade et quil vaudrait mieux passer aux procdures collectives.
On saperoit que cest une institution qui plait aux praticiens car ils apprcient deux choses, sa
souplesse et surtout sa confidentialit, le secret des affaires cest le nerf de la guerre . La dcision
nest pas publie et nest mme pas transmise au MP et de son ct le mandataire est tenu dune
obligation de confidentialit dont la violation peut tre sanctionne mais uniquement au regard du
droit civil. Cela prserve le crdit du dbiteur car il na pas craindre que ses partenaires habituels
(banques, fournisseurs, cranciers, etc.) refusent lavenir de traiter avec lui sauf si le mandataire
ngocie avec eux directement bien entendu car il aura forcment pris attache avec eux. Do le fait
que le mandataire ad hoc doit rester discret et quil est important de conserver la confidentialit de la
procdure. Dautres avantages, cest que le chef de lentreprise nest pas dessaisi de son pouvoir de
gestion, il reste la tte de son entreprise, il conserve lintgralit de ses pouvoirs de direction
contrairement aux procdures collectives. Et de leur ct les partenaires, cranciers sont prservs
car on ne peut rien leur imposer, on ne peut pas leur imposer des dlais de paiement. De plus, cest
une procdure qui peut se concilier avec dautres, comme la conciliation ou la sauvegarde. Le
mandataire ad hoc peut tre en quelque sorte une pr-conciliation ou une pr-sauvegarde. Toutes ces
procdures que le mandataire ad hoc peut prparer ont la caractristique dtre enfermes dans un
dlai court, les combiner est donc un moyen dallonger le dlai lgal.
Section 2 la conciliation institue par la loi Badinter 1
La conciliation a t institue par la loi Badinter 1er mars 1984, elle tait appele
autrefois le rglement amiable . Et depuis loi de sauvegarde du 26 juillet 1985, elle est
devenue une pice maitresse dans le cas de sauvetage dune entreprise en difficult.
Cest une institution caractre hybride cette conciliation , mi- contractuelle, mi- judicaire, ou les
deux, qui est destine favoriser le redressement dune entreprise qui demeure viable
conomiquement, cela en offrant au dbiteur un cadre juridique pour ngocier avec ces principaux
cranciers et ce qui est important, y compris les cranciers publics, et cela sous lgide dun
conciliateur dont la mission est prcisment de rechercher cet accord, accord qui doit tre de nature
permettre le redressement.
Il faut savoir que le dbiteur, lorsquil est engag dans une procdure de conciliation, de ce fait il est
ligible une procdure de sauvegarde acclre sil remplit les conditions spcifiques cette
procdure, comme notamment les conditions de taille de lentreprise.
1. Les conditions douverture de la conciliation

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A. tenant au dbiteur
A qui bnfice la conciliation ? Selon article L611-4 Code de Commerce, elle bnficie toutes
les entreprises, entrepreneur individuel ou groupement ds lors quils ont la personnalit
morale, partir du moment o, elles exercent une activit conomique, artisanale,
commerciale, ou encore une activit indpendante. En revanche ne sont pas ligible la
conciliation, les agriculteurs, car ils sont rgis par une procdure spcifique prvu par le Code rural,
appel le rglement amiable .
En ce qui concerne la situation financire du dbiteur, la loi pose deux conditions
cumulatives la fois positive et ngative :
1re srie de critres positifs : Le dbiteur, nous dit le texte, doit prouver une difficult juridique,
conomique ou financire avre ou prvisible. Critre assez vague, ce qui permet de mettre plein de
choses, par exemple tre en procs avec un client ou quil ait un litige entre associs, ou tout
avnement qui peut affecter lactivit de lentreprise, ou un contexte conomique dfavorable comme
une rcession, ou concernant les entreprises qui exportent que les taux de change soient modifi
entre les monnaies. La difficult financire peut tenir des difficults de trsorerie ou du fait que
lentreprise a perdu la confiance de son banquier qui a rompu les concours financiers quil accordait
lentreprise.
2me srie de critres ngatifs : Le dbiteur ne doit pas tre en cessation de paiement ou sil est
en cessation de paiement, il doit ltre depuis moins de 45 jours. Car la conciliation nest plus adapte,
il doit solliciter louverture de la procdure collective directement. En effet, les mesures de prventions
ne sont plus de mises dans ce cas-l. Le texte est bizarrement fait, car depuis la loi de 2005, le
dbiteur peut encore se tourner vers la conciliation alors quil est en cessation de paiement depuis
moins de 45 jours. Les critres se chevauchent, pendant 45 jours on a le choix, redressement
judiciaire ou conciliation. Ce nest pas pour compliquer les choses mais le lgislateur de 2005 a voulu
offrir un peu de rpit au dbiteur mais aussi un pouvoir de ngociation avec ces cranciers. Ce qui lui
permet de choisir la procdure la mieux adapte, il veut lui laisser le temps de ngocier avec ces
cranciers, cest un vritable moyen de pression quil peut faire sur ses cranciers. Si la procdure de
conciliation est ouverte, il ne sera pas possible de louvrir jusqu la conclusion de laccord de la
conciliation.
B. Les conditions procdurales
Linitiative de la conciliation appartient au dbiteur et lui seul, le Tribunal ne peut se
saisir doffice et les cranciers ne peuvent la saisir. Est comptent pour louverture le Prsident
du TGI, TC ou TI selon sil exerce une activit commerciale ou civile. La saisine du Prsident du Tribunal
est faite par voie de requte comme pour toutes les procdures dites gracieuses. Cette requte doit
tre motive, ce nest pas un droit discrtionnaire. Le dbiteur doit exposer les difficults
conomiques, sociales et financires de lentreprise, il doit galement exposer ses besoins de
financement ainsi que, le cas chant, les moyens dy faire face. Si on lui demande de prsenter
facultativement les remdes, cest que lon souhaite quil soit un vritable acteur cette procdure. Et
un certains nombres de documents doivent tre annexs cette requte, ltat des crances et des
dettes par exemple.
Et ds rception de cette requte le prsident du TC ou TGI doit faire convoquer le
dbiteur afin de recueillir ses explications, afin de vrifier que cette demande nest pas
infonde. Le Prsident en cela dispose dun pouvoir denqute comme dans le cadre de la procdure
dalerte. Le Magistrat peut donc accepter ou pas la demande douverture de la procdure, il statue par
voie dordonnance et donc la dcision qui ouvre la conciliation nest pas susceptible de recours, ce qui
ne bloque pas la procdure, elle est seulement susceptible dappel de la part du MP. Si jamais le
Prsident refuse douvrir la conciliation, l le dbiteur peut faire appel de lordonnance, dans les 10
jours de sa notification.
Le Prsident a des prrogatives assez larges, il choisit le conciliateur parmi les
mandataires judicaires et puis, comme pour le mandataire ad hoc, le chef dentreprise
peut proposer une personne, l encore le Prsident nest pas li par cette proposition. Il y a
une contrainte qui peut brider la libert de choix du Prsident du tribunal, le fait quil y ait larticle

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L611-3 Code de Commerce qui pose certaines rgles dincompatibilit destines assurer
une parfaite indpendance du conciliateur vis--vis la fois du dbiteur et des cranciers.
Par exemple, le conciliateur ne pourrait jamais tre un des cranciers de lentreprise condition quil
soit engag dans la procdure de conciliation, ceci est fait pour viter les conflits dintrts. Ces rgles
dincompatibilit sappliquent galement au mandataire ad hoc. Le dbiteur peut toujours rcuser le
conciliateur propos par le Magistrat. Le Prsident fixe la dure de la mission du conciliateur, cette
dure est prcise par la loi, contrairement au mandataire ad hoc, elle ne doit excder une dure de 4
mois mais le dbiteur peut solliciter, sur demande motive, une prolongation dun mois, soit 5 mois au
total.
Si lexpiration de la priode fixe, aucun accord nest trouv, la mission du conciliateur
va cesser de plein droit et la procdure dans son ensemble va cesser. Cest un moyen de
pression ? No, car il arrive souvent que les parties se mettent daccord le jour avant lchance de la
procdure. Et de plus, une nouvelle procdure de conciliation peut tre ouverte lissue dun dlai de
3 mois qui suit la fin de la mission du conciliateur.
Ce qui est important, la question du contenu mme de la mission du conciliateur, article L611-7, al
1er du Code de Commerce, revt 3 facettes :
- 1er aspect de la mission : dabord le conciliateur doit rechercher un accord entre le dbiteur
et ses principaux cranciers mais galement voir avec ses cocontractants habituels, sousentendu les personnes qui nont pas la qualit de crancier comme par exemple un
fournisseur, on peut imaginer que laccord se fasse entre la socit et ses associs aussi. La
procdure na pas vocation inclure la totalit des cranciers.
-

2me aspect de la mission : Comme le conciliateur est galement un Expert en matire de


traitement des difficults des entreprises, assez logiquement la loi linvite formuler toutes
propositions se rapportant la sauvegarde de lentreprise, la poursuite de lactivit
conomique et au maintien de lemploi . Cest un simple pouvoir de proposition, et non pas un
pouvoir de dcision, le chef dentreprise restant la tte de son entreprise. Ces propositions
peuvent tre de demander une augmentation de capital car on considre que les fonds propres
sont insuffisants, de rengocier certains contrats car ils ont t conclus dans des conditions
peut satisfaisantes, etc. En pratique certains conciliateurs se montrent assez persuasifs.

3me aspect de la mission : il doit rendre compte rgulirement au Prsident du tribunal de


ltat davancement de sa mission.

2. Laccord de conciliation
A. La recherche de cet accord :
Le conciliateur est un ngociateur dans le cadre de la mission qui lui incombe, qui lui est fix par le
Prsident du Tribunal. Cest en quelque sorte aussi un mdiateur et il joue le rle de facilitateur
quelque fois.
Il va sefforcer de rechercher un accord entre le dbiteur et les principaux cranciers. Mais
le conciliateur na pas le monopole de la ngociation, on peut concevoir que le chef dentreprise le
fasse, en effet il doit tre actif dans cette procdure, il ne doit pas se dcharger sur la tte du
conciliateur. La loi fait en sorte que cette ngociation aboutisse et elle sefforce
dencourager les cranciers conclure laccord de conciliation en leur renforant leurs
situations et en leurs confrant des avantages et notamment avec des privilges. Mais
nanmoins le Lgislateur ne souhaite pas leur imposer des restrictions de leurs prrogatives trop
importantes au cours de cette phase de ngociation, en particulier ils peuvent continuer exercer leur
droit de poursuite. Une loi ancienne de 10 juin 1994 avait admis la possibilit, ds le stade de la
ngociation, de demander la suspension des poursuites individuelles. Cest vraiment utiliser une
procdure trop contraignante par rapport la situation du dbiteur, cette facult a t peu utilise et
mme abroge par la loi de sauvegarde de 2005. On a voulu donner cette procdure de conciliation
un caractre contractuelles, la d-judiciarise. Soit on est dans le cadre dune procdure informelle et
confidentielle, et on peut faire la procdure de conciliation. Soit on veut que les droits des cranciers
soient plus limits et il faut donc accepter les contraintes des procdures collectives. Il faut savoir
que le juge peut toujours consentir un dlai de grce conformment au droit commun,
larticle 1244-1 du Code Civil, mais il faut obtenir lavis du conciliateur. Le dlai de grce est
quand mme une institution qui a une porte plus troite que les procdures individuelles car il

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sapplique dans un rapport juridique particulier entre le dbiteur et les cranciers. Pour pouvoir obtenir
ce dlai de grce, en particulier dans cette procdure de conciliation, il faut ncessairement quau
pralable le crancier ait mis en demeure le dbiteur de lui payer ce quil lui doit.

B. Lobtention de laccord :
Un accord va tre conclut entre le dbiteur et ses cranciers, seulement les cranciers
concerns par la conciliation, seulement ceux avec lesquels le conciliateur a ngoci. Cet accord
est un vritable contrat, un contrat collectif comme il est dit dans la terminologie. Il prvoit un
rchelonnement de passifs, c'est dire des dlais de paiement voir mme des remises de
dette (en gnrale partielle mais qui peuvent tre totale). Il peut mme prvoir lobtention de
nouveau concours financiers. Depuis la loi de sauvegarde de 2005, innovation lpoque,
dsormais ladministration fiscale et organismes sociaux (c'est dire les cranciers
publics), qui en pratique ont concentr le passif accumul, peuvent consentir des dlais de
paiement mais pas des remises.
Mais de son ct cest un contrat, donc chacun doit faire des sacrifices, le dbiteur peut y tre invit
par le conciliateur, il va prendre des engagements qui vont tre consigns ce qui va favoriser le
redressement de lentreprise, engagement de vendre certains lments dactifs qui ne serait pas
stratgiques.
Mais la conciliation peut tre un chec, il se peut quaucun accord ne soit conclu ou que laccord ne
soit pas homologu par le juge. Dans ce cas, le Prsident va mettre fin la mission du conciliateur. La
loi nest pas claire sur ce qui va se passer, mais en gnral on va dire que ce nest pas bon signe, car
en gnral cest le prlude de louverture de procdures collectives. Dans lhypothse de la
cessation de paiement, larticle L631-4, al 2 du Code de Commerce prvoit que le Tribunal
se saisit doffice ou quil est saisi par le MP pour statuer sur louverture dune procdure
de redressement judicaire. Il a donc lobligation de se saisir et douvrir une procdure collective.
Une QPC est en cours et elle devrait aboutir au fait que cet article nest pas conforme la
Constitution. De plus, le juge doit ouvrir doffice une procdure de liquidation judicaire si les
conditions sont remplies selon larticle L644, al 2 du Code de Commerce, mais l encore
pas certain que ce texte soit conforme la constitution.
C. Porte de laccord
Lart L611-8 Code de Commerce prvoit que le dbiteur a le choix entre faire homologuer la
conciliation ou le faire constater. La porte de lhomologation est plus gde mais ce nest plus vraiment
le cas depuis lordo de 2008
1. Les rgles communes a laccord homo et laccord constat
Quel que soit par homo ou constat il produit des effets prvus si L611-10-1 L611-10-3 Code de
Commerce :
- Les cranciers ne peuvent pas agir en justice contre le dbiteur pour obtenir le
rglement de leur crances, les actifs du dbiteur deviennent insaisissable partir du
moment o ces crances sont compris dans laccord cette interdiction ne concerne que les
actions qui ont un autre but que le paiement (revendication..) et les crances non incluses dans
laccord
- Les coobligs : codbiteurs et les personne ayant consenti une suret personnelle au
dbiteur que ce soit cautionnement garantie autonome garantie imparfaite, celles-ci peuvent
se prvaloir des dispositions de laccord c'est--dire dlai de paiement consenti par les
cranciers ; ce qui est justifi en ce qui concerne la caution. Il fallait par contre quune
disposition le prvoit pour les co obligs car leur engagement nest pas cal sur lengagement
du dbiteur.

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-

Elles bnficient galement dautres personne celles ayant affect ou cd un b en


garantie : celles qui ont pris une suret relle pour autrui. Les personnes qui ont cd un b en
garantie cela vise la fiducie suret : suret fonde sur le transfert de proprit au profit du
crancier qui a consenti le crdit.
Les dispositions de laccord bnficient aux personnes physiques et personnes
morales

2. Les rgles spcifiques chaque type de laccord


a. Laccord constat
Le constat est fait par le prsident du tribunal. La dcision qui constate laccord nest pas
publie et pas susceptible de recours : confidentialit prserve : les partenaires prsents ou
ventuels du dbiteur ne vont pas tre alert et pourront continuer traiter avec lui sans sinquit
Laccord non homologu produit des effets seulement entre les signataires : le dbiteur
concern (force obligatoire du contrat)
Laccord constat ne produit aucun effet lgard des tiers : en particulier lgard des
cranciers qui ne font pas partis de laccord.
b. Laccord homologu
Les conditions de lhomologation
Elle est donne par le tribunal dans sa formation collgiale la suite dun dbat
contradictoire
La demande mane du seule dbiteur juridiquement mais en pratique ce sont les cranciers qui incite
le dbiteur a la demander. L611-8 Code de Commerce subordonne cette homologation a
La runion de 3 sries de conditions trs difficiles remplir :
- Le dbiteur ne doit pas tre en cessation de paiement l instant ou le juge statut :
il ne doit pas tre en cessation de paiement ou laccord conclu doit y mettre fin
- Les termes de laccord doivent tre de nature assurer la prennit de
lentreprise : laccord de conciliation ne doit pas tre une sorte de boue de sauvetage dont
les effets seraient tout fait transitoires. Il doit assurer un redressement durable de
lentreprise
- Laccord ne doit pas porter atteinte aux intrts des cranciers non signataires : ces
cranciers conservent leurs prrogatives de cranciers ex droit de poursuite individuel. Ce
droit ne peut en aucun cas tre neutralis car le dbiteur na mme pas a ce stade sollicit le
juge pour demander un dlai de grce de droit commun.
Effets de lhomologation
si elle est donne la conciliation va perdre son caractre confidentielle et contractuelle
pour revtir un caractre judiciaire marqu. Le jugement dhomologation va tre dpos aux
greffes du tribunal mais surtout il va tre publi. Il va tre publi comme le jugement douverture
dune procdure collective au BODACC mais le contenu de laccord lui-mme nest pas entirement
rendu public. Ce jugement peut faire lobjet de recours et est susceptible dappel par le MP
par les parties la conciliation que ce soit le dbiteur ou les cranciers contractants. Le
refus de jugement ne peut pas faire lobjet dun appel. Les cranciers nayant pas pris part la
conciliation ne peuvent faire appel mais peuvent faire tierce opposition et si leur opposition
est retenu le jugement ne leur sera pas opposable.

Cette homologation prsente 3 avantages qui profitent soit au dbiteur soit au


crancier signataire
1er avantage : Laccord homologu entraine la leve de plein droit de linterdiction dmettre
des chques quand elles trouvent sa source dans un incident antrieur a la conciliation
2me avantage La loi confre au jugement dhomologation lACJ. Lintrt de lACJ rside dans
le fait que lorsquil y a chec : conciliation puis redressement puis liquidation : lart 638 al 2
prvoit quil nest pas possible de faire remonter la cessation de paiement du
dbiteur a une date antrieure a lhomologation sauf faute. Pendant la priode

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suspecte certains actes accomplis par le dbiteur pendant cette priode peuvent tre annuls
par le juge comme les surets etc et donc quand on dit que le jugement dhomologation
a lACJ cela veut dire que si le jugement dhomologation intervient pendant la
priode suspecte les actes accomplis avant ne peuvent pas tre remis en cause. Ces
actes sont inattaquables ce qui scurise la situation des tiers qui ont trait avec le dbiteur.
2me avantage : Lide cest dinciter les partenaires de lentreprise en difficults
laccompagner par ex en lui accordant de nouveaux crdit L611-11 leur accorde des
privilges dit privilge de conciliation = privilge de fresh money. Ce privilge profite
aux personnes cranciers qui dans le cadre de laccord homologation auront accord au
dbiteur un nouvel apport en trsorerie cela peut tre un crdit ou une avance en compte
courant mais cela ne peut tre une annulation de dettes. Cela concerne les nouveaux b ou
services qui seront apports au dbiteur et tout cela dans le but dassurer la
continuit de lentreprise ainsi que sa prennit. Ce privilge va pouvoir tre exerc si la
conciliation choue et quelle dbouche sur une procdure collective. Ce privilge offre a
son bnficiaire un rang favorable il est prim par le super privilge du salari et le
privilge des frais de justice ; en revanche il prime les crances postrieures au jugement
de la procdure collectives. L650-1 Code de Commerce : le crancier qui consenti un
concours au dbiteur dans ces circonstances bnficie du principe
dirresponsabilit mme en cas de soutien abusif

D. Linexcution de laccord de conciliation


Deux sries de consquences
1. La rsolution de laccord de conciliation
L611-10-3 du Code de Commerce prvoit quen cas dinexcution des engagements
rsultant de laccord le tribunal sil constate cette inexcution va prononcer la rsolution
de laccord la demande de celui qui la sollicite. Le plus souvent cest une inexcution dun
engagement caractre financier mas egalement elle peut tre dun autre type comme refus de
vente dactif non indispensable
Pur que le tribunal la prononce le manquement doit tre assez grave. Le tribunal sera plus porte a
prendre la dcision si cessation de paiement du dbiteur
Elle entraine la dchance des dlais de paiement consentis par laccord de conciliation. Le
prononc de cette dchance ne constitue quune facult pour le tribunal qui dispose dune marge
dapprciation, on considre que cette dchance devrait entrainer lanantissement des remises
consenties dans laccord de conciliation
2. Louverture dune procdure collective
Le Code de Commerce ne le prvoit pas expressment mais cest la consquence la plus probable car
linexcution par le dbiteur de ses engagements nest pas un bon signe mais cela nest pas
automatique. Le tribunal doit constater la cessation de paiement et dans laffirmative il doit se saisir
doffice et statuer sur l(ouverture dune procdure collective. L.631-4 al. 2 Code de Commerce :
Le tribunal pourrait mme prononcer immdiatement prononcer la liquidation judiciaire si
ncessaire.
Le dbiteur peut respecter ses engagements mais quand mme se retrouver en cessation de
paiement et alors il faudra se diriger vers la procdure collective. Louverture dune procdure
collectives quel quen soit la raison met fin de plein droit laccord de conciliation mais ici laccord
nest pas ananti rtroactivement il cesse de produire des effets pour lavenir c'est--dire quil est
caduc.
TITRE 2 : Traitement des difficults des entreprises
Lhypothse est celle ou les techniques de prvention nont pas abouties ou pas mise en uvre du
tout.

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Il va falloir recourir des procds beaucoup plus vigoureux que ceux de a prvention : procds
beaucoup plus contraignant pour le dbiteur et pour les cranciers. Le juge sera plus interventionniste
il va restreindre les prrogatives des cranciers et du dbiteur : on parle ce stade de traitement
judiciaire des difficults de lentreprise on parle egalement de procdure collectives au
sens strict.
Procdure collectives correspond une abrviation du terme procdure collectives de paiement mais
ce terme est dsuet car depuis la loi de 1985 lobjectif est celui du sauvetage de lentreprise.
Le problme cest quon a du mal faire la diffrence entre prvention et procdure
collectives traditionnelle cause de la sauvegarde cre par la loi de 2005 qui est une
procdure hybride entre les deux. La procdure de sauvegarde est prvue au titre 2 du livre 6
entre le redressement titre 3 et liquidation au titre 4.
La sauvegarde constitue le droit commun des procdures collectives puisque le lgislateur
prsente dans le titre 2 la sauvegarde alors que les titre 3 et 4 prsentent les dispositions
drogatoires par rapport au titre 2.
Chapitre 1 : louverture de la procdure collective
Section 1 : conditions douverture dune procdure collective
1. Conditions de fond
A. Qui est ligible la procdure collective
Ces personne sont vises lart L620-2 Code de Commerce titre 2 livre 6. Ce que lon constate
cest que lvolution du droit des ENTREPRISES EN DIFFICULTES cest celle dune extension continue
quant aux personnes rationae personae. La faillite tait rserve uniquement aux commerants
avant, aujourd'hui ce droit des ENTREPRISES EN DIFFICULTES concerne tous les dbiteurs
qui exercent une activit co indpendante.
Aujourd'hui, qui y chappe ? Certaines personne morales et sagissant des personne
physique celles qui nexercent pas une activit professionnelle indpendante : les
fonctionnaires les salaris etc. si celles-ci empruntent et quelles ont un problme de
remboursement elles se retourneront vers la procdure de surendettement L331- et s du
code de la conso. Ceci sapplique galement aux grants de socits car non commerant car il agit
au nom et pour le compte de la socit quil reprsente. Civ. 2e, 21 janvier 2010 : mme si sa
dfaillance est lie lexercice de son activit professionnelle il nest pas considr comme exerant
une activit professionnelle indpendante.
Il faudra distinguer situation des personnes physiques et des personnes morales
1. Les personnes physiques
a. Le commerant individuel
Cette qualification de la personne a un enjeu mineur en matire de droit des entreprises en difficults.
La loi en fournit une dfinition minimaliste L121-1 Code de Commerce. La notion se rattache
lexcution des actes de commerces L110-1 Code de Commerce. Linconvnient cest que le
lgislateur de lpoque a procd par numrations pour dfinir les actes de commerce il a fallu donc
en dduire des critres gnraux de la commercialit car la dmarche a permis de faire rentrer dans
la sphre de la commercialit des activits qui nexistait pas en ce temps.
Les critres gnraux de la commercialit :
- la spculation
- lacte de commerce ne pourrait tre exerc de manire isole mais dans le cadre dune
activit commerciale qui correspondrait a une entreprise : a titre habituel
- lactivit doit tre exerce de faon indpendante son nom propre et ses
risques et prils

25
Problme vis--vis du commerant de fait : il est admis que le commerant de fait ne peut pas se
prvaloir des prrogatives attach la qualit des tiers tant lgard des tiers qu lgard lgard
des tiers que des administrations publiques, L123-9 code de commerce. Mais en revanche il devait
en respecter les obligations. La jurisprudence en a dduit que si la demande de procdure
collective est faite par ce dbiteur alors la demande doit tre rejete pour dfaut
dimmatriculation. Car en ralit ce dbiteur chercherait obtenir la protection du tribunal et donc
comme il est priv de ces prrogatives sa demande doit tre rejete. En revanche la procdure
collective peut tre accepte si la demande dun crancier. Mais cette solution depuis
lordo de 2008 nest plus la mme puisque lart L121-2 vise toute personne exerant une
activit commerciale et ne distingue plus entre commerant et commerant de fait par
consquent tout commerant mme de fait doit pouvoir dposer une demande procdure
collectives.
Aujourd'hui il existe certains commerants qui ne sont pas soumis a lobligation
dimmatriculation comme les auto-entrepreneurs (activit commerciale artisanale civile). Ces
auto-entrepreneurs sont des commerants de droit non immatriculs : dans le cas de difficults que se
passe-t-il ? Une rponse ministrielle du 6 avril 2010 a propose ne solution assez
premptoire : une fois que lauto-entrepreneur a cr son activit alors commerant et
dpend du livre 6 sauf si passif concerne un b perso.
b. Lartisan
Exerce une activit par un travail manuel de faon indpendante seule ou en employant un certain
nombre de salari et qui dispose dune certaine qualification.
Plusieurs activits sont concernes : annexe un dcret du 2 avril 1998 listant les diffrents mtiers
concerns.
La question ici : fallait-il tre inscrit au registre des mtiers ? Aujourdhui plus ncessaire depuis loi de
2008 art l622 ( chercher) dit dactivit artisanale
c.

Les agriculteurs :

Les agriculteurs, auxquels on assimile les personnes qui exercent une activit de culture marine
(diffrent des pcheurs qui sont considrs comme pcheur). Ils peuvent faire lobjet dune
procdure collective depuis la loi du 30 dcembre 1988. Elle sadresse une activit
caractre civile donc elle a lieu devant le TGI car. Procdure qui comprend des spcificits pour
tenir compte du caractre cyclique des activits agricoles et de la situation des exploitants. Il y a une
procdure spcifique quant aux agriculteurs qui connaissent des difficults conomiques
dpartementale de lorientation de lagriculture. Louverture dune procdure collective est
prcde gnralement dune commission dpartementale, procdure caractre
administratif qui permet de rgler les difficults ce qui permet de faire lconomie dune
procdure collective
d.

Le professionnel indpendant :

L.620-2 C.com vise, ct des catgories numres, toutes autres personnes physiques exerant
une activit professionnelle indpendante y compris une profession librale soumis un statut
lgislatif ou rglementaire ou dont le titre est protg. Il y a une soumission des membres de la
profession librale aux droit de la procdure collective, cest linnovation la plus
marquante de la loi de sauvegarde de 2005. Cette loi a parachev lextension de la procdure
collective au titre des personnes qui exercent une activit indpendante. Les professions librales
pouvaient dj faire lobjet dune procdure collective mais que si cest une socit (SARL, SA, etc.).
Ces professions sont difficiles cerner mais depuis la loi de 2012, elles ont fait lobjet
dune dfinition lgale. On distingue dsormais celles qui sont rglementes et celles qui ne le sont
pas.
Les professions librales rglementes sont rgies par le texte qui leur est propre. Par exemple, pour
les avocats, cest la loi du 31 dcembre 1971. Ces professions sont soumises au contrle dun
ordre professionnel et sont soumises des rgles contraignantes comme les rgles
dontologiques, le secret professionnel. Mais malgr ces critres, il nest pas facile de
dterminer sil sagit dun ordre professionnel. En particulier, un arrt Cass. Com. 27 mai 2008 a
estim quun syndicat professionnel de dtectives privs ntait pas un ordre professionnel. Ils sont

26
des syndicats professionnels et les dtectives ne sont pas des professions librales rglementes
donc.
Louverture dune procdure collective contre une personne physique, contre une
profession librale suppose quil exerce son activit titre individuel, donc un avocat associ
dune SCP, qui nexerce pas en son nom propre, ne peut faire lobjet dune procdure collective, car il
nexerce pas lui-mme une activit indpendante, comme la jug Cass. Com. 9 fvrier 2010.
Pour les professions librales rglementes, comme les agents commerciaux, formateur,
psychanalyste, marabout, nentrent pas dans le cadre dun exercice libral.
Nanmoins les procdures collectives qui sont applicables aux professions librales, et
plus particulirement les professions rglementes, prsentent certaines particularits :
- 1re particularit : En particulier, il faut signaler limportance de lintervention de lOrdre
professionnel tout au long de la procdure, il doit sassurer que les rgles dontologiques
propres la profession ainsi que le secret professionnel sont bien prservs.
- 2me particularit : Le code de commerce carte le volet rpressif du droit commun
des procdures collectives, la faillite personnel en particulier, au profit de sanctions
disciplinaires qui sont prononcs par lOrdre professionnel (blme, interdiction de toutes
sortes).
- 3me particularit : Cette loi de 1971 excluait, en cas de cession dune activit dun Cabinet,
par une personne physique, dans le cadre dune procdure collective, elle excluait la cession
des actifs incorporels (comme la clientle ce quon appelle fond libral ). Ctait
discriminatoire car les personnes morales pouvaient cder leur clientle. Et donc cette rgle
discriminatoire a t abroge par lordonnance du 18 dcembre 2008.
e.

Cas particuliers :
. EIRL (Entrepreneur individuel responsabilit limit) :

Cest une personne. Notion de base du droit des biens : le droit franais est gouvern par le principe
dunit et de lunicit du patrimoine. Lide est que le patrimoine est lmanation de la personne, quil
est unique cette personne. Vu que cette personne est unique, elle est la tte que dun seul
patrimoine. Le droit des entreprises en difficult est fidle cette analyse civiliste. Le mot entreprise
est souvent remplac par le mot dbiteur aujourdhui, ce qui montre que ca revient vers le
canon du droit civil, vers la notion de personne. Donc si le dbiteur, personne physique, connait des
difficults et bien sa situation financire doit tre regarde au regard de la totalit de son patrimoine,
au regard de la totalit de son actif et passif, pour apprcier sil est oui ou non ligible une
procdure collective. Ce qui est important cest le passif, il faut prendre ne considration le passif
professionnel et le passif extraprofessionnel, la dette paye pour la maison de vacance sera prise en
compte. Le dispositif de lEIRL est institu par loi 15 juin 2010, articles L526 et suivants du
Ccom. Lide est de faire bnficier les entrepreneurs individuels, quel que soit leur
activit (agricole, artisanale, commerciale, etc.), de la responsabilit limite. Par lEIRL, le
lgislateur a voulu concilier la simplicit de lentreprise (pas dAG, etc) et en mme temps faire
bnficier de la responsabilit limite. Pour cela, lide a t de permettre lentrepreneur
individuel de mettre ses biens personnels labri de la poursuite de ses cranciers
personnels, en particulier le banquier qui va lui prter de largent pour son activit.
Comment ? En utilisant la technique de laffectation, on va affecter les biens
professionnels (le fond de commerce et matriel en particulier) un patrimoine matriel
distinct du patrimoine personnel, sans cration de la personne morale. Comment ? Grce
une simple mesure de publicit. On fera le dpt dune dclaration daffectation qui numre les
biens concerns et leurs valeurs. Cette dclaration daffectation est dpose auprs du Registre public
o le dbiteur doit simmatriculer. Donc le gage du crancier professionnel se limite lactivit
professionnelle et donc le patrimoine personnel est labri. Inversement le gage des cranciers
personnels se limite aux biens personnels, domestique. Dispositif entr en vigueur depuis le 1er
janvier 2011. Et depuis 1er janvier 2013, il y a eu la possibilit de cration de plusieurs
patrimoines, mais cest dj assez compliqu avec un seul. Le droit des entreprises en
difficults a d sadapter, ce pourquoi lordonnance du 9 dcembre 2010 sest efforc dadapter ce
droit la situation spcifique des entrepreneurs individuels qui ont oprer pour le statut dEIRL.
Pour apprcier si le dbiteur est ligible ou pas une procdure collective, en cas de
difficults financires, on va distinguer selon si ces difficults se rattachent au patrimoine

27
personnel et celles qui se rattachent au patrimoine professionnel. La sparation des
patrimoines nest en principe pas remise en cause, la solidit du dispositif cest la facult de rsister
la procdure collective comme le disent certains.
Trs concrtement si on est en prsence dun passif impay, la procdure est lune de celles prvues
par le livre 6 du CCom, soit la conciliation, soit la sauvegarde, soit la liquidation etc.
En revanche, si les difficults rencontres par le dbiteur revtent un caractre extra
professionnel, c'est dire un caractre domestique, la procdure qui va rgir cette
difficult sera rgie par la procdure du Livre 3 du CCom. C'est dire un traitement par le
surendettement des particuliers. Les conditions dligibilit telle ou telle procdure, comme la notion
de cessation de paiement, sapprcient au regard de la situation financire du dbiteur, et non au
regard de la situation globale, mais seulement au titre du patrimoine vis par la procdure.
Et puis, tout fait logiquement, si on ouvre une procdure collective au titre de lEIRL, au
titre de son patrimoine professionnel, il va tre dessaisi de ses pouvoirs partiellement ou
totalement, mais uniquement au titre de son patrimoine professionnel. En revanche, il
conserve la pleine disposition de ses autres biens, ceux qui ne sont pas compris dans le patrimoine
vis.
LEIRL ne marche pas trop, les lois sont toujours prcdes dune tude dimpact , en gros cest
pour inviter le lgislateur a lgifr uniquement en cas de besoin, si la loi ne sert rien il ne faut pas
quil lgifre. Cet tude dimpact avait dit pour lEIRL quau bout de 2 ans, on aurait 200 000 EIRL, il y
a un an, il y en avait 12 000. a ne marche pas trop.
. Lexploitation en commun dune entreprise :
On parle de lexploitation en commun, de co-exploitation dun fonds de commerce. Cela
vaut aussi pour le fond artisanal, agricole ou libral. Dans ce cas, arrt du 15 mars 2005 a
dit que les personnes qui exploitent ce fonds de commerce, peuvent faire chacune lobjet
dune procdure collective condition quelles obissent chacune la dfinition lgale du
commerant, autrement dit quelles ont exploit le fonds en toute indpendance. Si le fond
est exploit par une personne qui obit une autre personne, elle ne sera pas en situation de
dpendance, elle ne sera pas commerante, elle ne fera pas lobjet dune procdure collective.
Hormis lhypothse de la confusion de patrimoines, Les Co exploitant du fonds de
commerce, sils connaissent des difficults, vont faire lobjet dune procdure distincte, ce
qui veut dire, en particulier pour le redressement ou liquidation judiciaire, que ltat de
redressement doit tre regard au regard de la situation financire de chacun des coexploitant du fond. Quand on parle de co-exploitation cela est souvent dans le cadre des rapports
familiaux. Et si jamais lpoux est propritaire du fond, il exploite et disons quil connait des difficults,
il va faire lobjet dune procdure collective, est-ce que lon va ouvrir une procdure contre son pouse
si elle-mme est en difficult ? Oui si cest vraiment une co-exploitation mais en revanche non si
lpouse a le statut de conjoint collaborateur ou conjoint salari, ce qui est vrai dans une simple
entraide familiale. Le conjoint nexerce pas une profession indpendante, il est dans une situation de
subordination, dans ce cas-l on revient au droit de consommation. La demande douverture des
traitements de surendettement forme par un conjoint collaborateur est recevable (Civ. 1re 27 mai
2004), alors mme, dit larrt, que le passif de cette dame est ne dun emprunt qui a t contract
pour lacquisition du fonds de commerce exploit par son mari.
. Le professionnel retir :
Le professionnel retir de la vie des affaires peut faire lobjet dune procdure collective,
redressement ou liquidation judiciaire mais il ne peut faire lobjet de la procdure de
sauvegarde. Pour la liquidation et le redressement, cest bien entendu conditions que le
professionnel retir remplisse les conditions lgales de lune ou lautre de la procdure, en
particulier celle de la cessation de paiement. Le fait que le professionnel est cess dexercer son
activit ne constitue pas un obstacle, contre lui, de louverture de la procdure collective. Lobjectif
assign la procdure collective nest pas le mme que celui retenu habituellement. Ici
louverture ne vise pas oprer le redressement de lentreprise, car soit il a cd son
entreprise, soit il a liquid son entreprise et elle nexiste dsormais plus. La procdure na
alors que pour finalit le paiement des cranciers professionnels, ce qui justifie que la
procdure de sauvegarde est exclue. La loi a pos un certains nombres de conditions
louverture dune procdure collective contre ce professionnel :

28
-

Tout ou partie du passif impay doit provenir de lactivit professionnel du dbiteur,


dfaut cest les procdures de surendettement qui sappliquent.
Le dbiteur ne peut pas solliciter louverture de la procdure collective de sa propre
initiative, louverture ne peut se faire que sur assignation dun crancier.
Caractre temporelle : lassignation du crancier doit intervenir au plus tard dans
un dlai dun an compter, pour les commerants, de la radiation au RCS ou de la
cessation dactivit pour les autres professionnels y compris pour les artisans qui sont
immatriculs au rpertoire des mtiers. Cette limitation dans le temps obit des impratifs
de scurit juridique.
. Le professionnel dcd :

Une procdure collective peut tre ouverte contre un professionnel dcd condition
quil soit en tat de cessation de paiement au jour de son dcs. Dans ce cas, la procdure de
sauvegarde va tre totalement exclue vu quelle doit intervenir linitiative du dbiteur lui-mme.
Donc l encore, cela ne concerne que seulement les procdures redressement ou
liquidation judiciaire (articles L631-3, L640-3). Bizarre car la procdure est contre une personne
qui na plus de personnalit juridique. Lide est que le patrimoine du professionnel dcd
survie pour les besoins de la procdure, le cas chant pour oprer le redressement de
lentreprise. L encore des conditions de dlais, louverture de la procdure collective doit
ncessairement tre demande dans lanne qui suit le dcs si elle intervient sur
assignation dun crancier. Mais sans condition de dlai si cest un hritier du dbiteur qui
demande louverture de la procdure collective.
2.

Les personnes morales :

Depuis la loi de 1967, toutes les personne morales de droit priv (et non plus uniquement
les socits commerciales), entrent dans le champ des procdures collectives quel que soit
leur objet, agricole, commerciale, artisanale, etc. Ce qui inclut les socits civiles ou
commerciales, les GIE (groupement dintrts conomiques) ou encore les associations,
mme si elles nexercent pas une activit conomique (cest requis pour les personnes
physiques mais pas pour les personnes morales). Les syndicats entrent aussi dans le
champ des procdures collectives.
En ce qui concerne les socits, il faut ncessairement quelles soient immatricules.
En ce qui concerne les associations, il faut quelles soient dclares en prfecture.
Car cest laccomplissement de cette formalit qui leur confre la personnalit morale. Par
exemple, une socit en formation (c'est dire une socit pas encore immatricule) ne peut faire
lobjet dune procdure collective, car elle na pas dexistence juridique. Seul, peut faire lobjet dune
procdure collective, ses associs, mais l encore seulement sils exercent ou accomplissent de
manire habituelle des actes au nom et pour le compte de la socit en formation, sils sont artisans,
commerants etc.
Evidemment la solution sapplique galement la socit en participation qui nest pas immatricule,
idem pour la socit cre de fait, idem pour les groupes de socits. Ces groupes ne sont pas en eux
mme des personnes morales, ce sont les entits qui composent ce groupe (filiale, socit mre,
socit sur) qui peuvent faire lobjet dune procdure collective. Sauf si confusion de patrimoine. La
cession est indpendante des unes et des autres.
En ce qui concerne les socits dissoutes, elle conserve leur personnalit morale pour le
besoins de la liquidation et jusqu la clture de celle-ci, et donc peuvent faire lobjet
dune procdure collective jusqu cette date, article 1844-3, al 8 Code Civil et L232 Code
Com.
En ce qui concerne les personnes morales publiques, (tablissement public, tat, etc.), elles sont
exclues du droit des procdures collectives.
En revanche les socits capitaux public, mme si elles ont pour objet la gestion publique (comme
les socits publiques locales) malgr leur capital majoritairement ou exclusivement public, elles sont
considres comme des personnes morales de droit priv et sont ligibles aux procdures collectives.
1. Lextension de procdure

29
Cest un peu compliqu, louverture dune procdure collective, par voie dextension,
concerne une hypothse particulire. Lhypothse o le dbiteur ne remplit pas les
conditions lgales pour que lon ouvre contre lui une procdure collective, notamment sil
est nest pas en cessation de paiement. Mais cette personne a des liens troits avec un autre
dbiteur et cet autre dbiteur a une procdure collective dj ouverte contre lui.
Par cette extension de procdure, lide est que lon va soumettre ces deux entits une
procdure collective unique qui dbouche une issue unique. Pourquoi ? Lide cest de
protger essentiellement les intrts des cranciers du dbiteur contre lequel la
procdure collective initiale a t ouverte. Gnralement, prvoit la loi, cest une procdure
de redressement ou liquidation judiciaire ouverte contre le 1er dbiteur et selon les liens
troits, cela ouvre une procdure collective contre le 2nd dbiteur.
Le principe en droit franais est celui de lindpendance des personnes morales, et donc
cest un principe auquel on peut y droger mais dans des conditions restrictives comme la
confusion du patrimoine et la fictivit. Ces exceptions au principe de lindpendance des
personnes morales sont poses par larticle L621-2 al 2 Code Com.
a.

La confusion des patrimoines :

La confusion des patrimoines peut concerner des personnes physiques et des personnes morales. On
est en prsence de sujet de droit, juridiquement autonome donc, mais en ralit ils se sont comports
comme sil ny avait quun seul patrimoine. Pour caractriser cette confusion de patrimoine, la
jurisprudence a recours deux critres alternatifs :
1er critre : limbrication inexplicable des lments dactif et de passif de chaque entit :
En fait tout se passe comme si on ne pouvait pas identifier entre les entits en cause, quel est le
propritaire des lments dactif et inversement qui est tenu des dettes. Par exemple, parce que des
biens sont alternativement utiliss par lun ou lautre ou encore parce que lune des entits va prendre
en charge des dettes qui sont normalement dues par lautre.
Exemple courant : Celui bail commercial, le propritaire du local (le bailleur) a obligation de mettre
disposition un immeuble ou local en bon tat de fonctionnement et ce titre il doit prendre en charge
les gros travaux damnagement. Si le preneur (le locataire) prend en charge cela est une imbrication
inexplicable selon Cass. Com. 13 sept 2001.
Le fait pour chacun dtenir une comptabilit autonome de manire rigoureuse (cela concerne
ncessairement le bilan) si cest bien fait, limbrication inexplicable ne pourra pas tre tablie.
2me critre : Lexistence de flux financier anormaux :
Cela peut tre le fait de fixer ou payer un loyer qui nest pas normal. La normalit se rfre dans une
conomie capitalise, au prix du march, la ralit du march. Donc ce serait de fixer un loyer plus
lev que le prix du march. Et cela aboutirait minorer artificiellement les rsultats de la socit
dexploitation, car cela crerait des charges supplmentaires et par contre les profits de la SCI sont
majores. Cest un transfert indirect de bnfice finalement et cela se rattache au cas de figure
connu, celui de la surfacturation.
Lexistence de flux financier anormaux peut galement tenir dun transfert dactif sans contrepartie
dune entit une autre. Cest le cas si le bien a t vendu pour un prix drisoire ou normal mais que
ce prix na jamais t pay pour partie par lacheteur.
Quelques remarques sur la confusion de patrimoine :
-Dans lhypothse de grand groupes, lexistence de communaut dintrt ou lexistence contractuelle
entre chaque entit du groupe, mme sils ont un intrt financier, tous ces lments ne suffisent pas
tablir la confusion de patrimoine. Cest idem pour la communaut dassoci ou de dirigeant, ou
communaut de sige social, ou encore lexistence dun logo commun ou dnomination social proche.
Il faut vraiment caractriser prcisment les lments de la confusion de patrimoine.
-A propos de lEIRL : lordonnance du 9 dcembre 2010 a recours la notion de confusion de
patrimoine, afin ventuellement de remettre en cause ce fond sur le critre de la confusion de
patrimoine, pour remettre en cause lautonomie du patrimoine professionnel sur le patrimoine
domestique. Confusion de patrimoine prcise par la loi, dans le cas de fraude. La loi ne dfinie pas ce
que cela veut dire, mais cest le fait de transfrer un bien dun patrimoine lautre pour viter que les
cranciers le saisisse. Cest dans le cas de fraude mais aussi en cas de manquement grave aux rgles

30
daffectation, par exemple si jamais lentrepreneur naffecte pas dans son patrimoine professionnel un
bien ncessaire son activit. Cest aussi en cas de manquement aux obligations de larticle L626-13
CCom, sil omet de tenir une comptabilit par exemple.
b.

La fictivit :

Cela ne concerne que les personnes morales, seule une personne morale peut tre fictive.
Lide est que la socit fictive a une existence lgale, rgulirement constitue mais na
une existence que sur le papier. Mais cette situation lgale et rgulire en apparence est destine
masquer la ralit, a tromper les tiers. Cest ce quon appelle galement une socit de
faade , elle na quune apparence dexistence juridique. Elle est destine masquer les
agissements de ce quon appelle le maitre daffaire qui est gnralement un associ ou
dirigeant de fait. Labsence de ralit de cette socit tient car les critres de larticle 1832 Code
Civil ne sont pas runis. Par exemple, les associs ne sont pas munis daffectio societatis ou les
dirigeants se contentent de suivre les instructions du maitre daffaire ou encore les apports sont fictifs.
La mise en uvre de cette fictivit, appele en droit civil laction en dclaration de
simulation , a pour but de mettre en harmonie la situation juridique avec la ralit
conomique. La ralit conomique cest que la socit fictive et le patrimoine du maitre de laffaire
ne sont quune seule entit. Si la socit fictive fait lobjet dun redressement ou liquidation judiciaire,
la procdure collective va tre tendue au maitre de laffaire sans quil soit besoin que ce maitre soit
en cessation de paiement.
c. Le rgime de lextension
En dehors de labsence de ncessite que les conditions de fds soit runis cette ouverture par voie
dextension a des rgles originales par ra rapport au droit commun
Qui peut demander ? Organes de la procdure collective initialement ouverte :
Le mandataire judiciaire
Ladministrateur
Le mandataire ou liquidateur si dans le cadre dune liquidation judiciaire
En droit commun un crancier peut demander cass. Com. 15 mai 2001 : la demande dextension est
ferm au crancier quand il sagit dune socit pralablement mise en faillite quand il agit
individuellement
Donc cest une action attitre car rserve
Les limites : une procdure doit dj avoir t ouverte et il faut egalement lors de la demande
dextension il faut que cette procdure soit tjrs dactualit. Il ne faut pas quun plan de sauvegarde de
redressement ou de liquidation ait t abord. Lextension de procdure peut tre prononce
tant que la clture de la procdure na pas t prononce.
Les effets du jugement dextension de procdure : obissent galement des rgles
originales :
Dabord il ny a quune seule procdure on parle de lunicit de procdure. On va
runir ensemble tous les lments dactifs ou d passif des diverses entits concernes cette
procdure unique dbouche une issue unique.
Les cranciers de chacune des entits vont tre runis. La jurisprudence l sest
efforce de protger leurs intrts : la dlibration de crance faite lors de la procdure initiale na
pas besoin dtre renouvele dans le cadre de la procdure tendue idem pour les privilges de la
procdure initiale.
Les organes de la procdure nont pas besoin dtre ddoubls
Le tribunal saisi initialement demeure comptent pour la procdure regroupe quel
que soit le sige de lentit qui a fait lobjet de lextension de procdure.
Le jugement dextension de procdure qui cause galement ouverture pour lentit
concerne par lextension prend effet sa date c'est--dire quil ne rtroagit pas au jour
douverture de la procdure initiale. Autrement dit les actes qui auront t accompli par la
seconde entit entre ces deux jugements sont a priori rgulier et ne seront pas remis en cause sauf
remise en cause au titre de la nullit de la priode suspecte.

31

B. La situation financire du dbiteur


Habituellement ont dit que le dbiteur doit tre en cessation de paiement.
La cessation de paiement : cette notion a perdu de lintrt avec la loi de 2005 elle nen constitue pas
moins une notion charnire entre la prvention et le traitement judiciaire des difficults dans
entreprises
La cessation de paiement cest le critre classique douverture de la procdure judiciaire
et galement de la liquidation judiciaire.
Pour la sauvegarde pas vraiment un critre mas quand mme important cest un critre ngatif : car
le dbiteur pour en bnficier ne doit pas tre en cessation de paiement
1.

Le redressement judiciaire lexigence de ltat de cessation de paiement du dbiteur

Depuis la loi de 2005 le redressement judiciaire nest plus la procdure que le lgislateur
souhaite privilgi cest dsormais la sauvegarde qui est privilgie. Mais 30% des
procdures collectives ouvertes en 2012 taient des redressements judiciaires et mme 80% pour les
entreprises de plus de 100 salaris.
Les finalits du redressement judiciaire sont prcises L.131-1 al 2 : Code de Commerce : ...le
maintien de lemploi et lapurement du passif
Le lgislateur instaure une hirarchie entre cest divers objectifs :
La poursuite de lactivit : comme si ctait ce quil fallait maintenir a tout prix
Le maintien de lemploi : du fait de cette hirarchie entre ces deux objectifs il faut en
conclure que si concours entre les deux il va falloir revenir a la poursuite de lactivit et trs
concrtement procder a certains licenciements.
3me objectif : lapurement du passif : cest une manire pudique dvoquer le paiement
des cranciers on voit bien que dans la hirarchie les cranciers viennent en dernier ils sont sacrifis
sur lautel du redressement ce qui est un changement par rapport lesprit traditionnel du droit de la
faillite. Cette procdure de redressement judiciaire dbouche sur ladoption dun plan dit de
redressement celui-ci ne peut tendre qu la continuation de lentreprise. C'est--dire que le dbiteur
le chef dentreprise demeure la tte de lentreprise. Cette continuation peut tre accompagn dune
cession partielle de lentreprise il est possible de procder a une cession totale mais seulement dans
le cas de liquidation judiciaire.
a.

Dfinition de la cessation de paiement

Elle est donne par L631-1 al 1e : la dbiteur est en cessation de paiement sil est dans
limpossibilit de faire face son passif exigible avec son actif disponible
3 lments prendre en compte alors : ...
Cet tat de cessation de paiement sapprcie au niveau du dbiteur et de lui seul mme dans le cadre
dun groupe de socit : cest e principe dautonomie de chaque socit qui fait partie dun groupe
cest ce que dit Cass. Com. 3 juillet 2012 et cet arrt a prcis que cet tat de cessation e
paiement doit sapprcier objectivement c.--d. quil ny a pas prendre en considrations les
mobiles du dbiteur dans sa dcision de dposer le bilan
. le passif exigible :
Compos des dettes du dbiteur mais pas de toutes :
Les dettes certaines dans leur principes c'est--dire qui sont incontestables dans leur
existence et non pas ventuelles, pas litigieuses car font lobjet dune procdure judiciaire sont
cartes.
Les dettes liquides : c'est--dire une dette dtermine dans son montant
Exigible : c'est--dire une dette chue arrive terme. Le crancier peut exiger son paiement
sans condition.
Ce passif peut rsulter dune ou plusieurs dettes
Si le dbiteur est une personne physique il va falloir prendre en compte les dettes la fois
professionnelles et extra professionnelles sauf dans le cadre de lEIRL
On a pu constater que certaine dcision prenait en compte le passif exigible donc chu mais
galement le passif exig : le crancier rclament le paiement en ayant accompli des dmarches

32
positives en vue dassurer leur recouvrement. Sera exclu le passif dont le crancier ne rclame pas le
paiement. Finalement cela abouti retarder ltat de cessation de paiement.
Cette jurisprudence qui consiste retenir e passif exigible et exig doit tre retenu que dans une
circonstance particulire : quand une procdure de redressement judiciaire est demande par le
crancier. Il faut que le dbiteur dmontre que le crancier lui consenti un vritable moratoire un
accord pour consentir au dbiteur un vritable dlai de paiement cela ne serait pas le cas si le
crancier avait fait preuve de ngligence il a omis la crance cette jurisprudence a t consacre
pas lordo du 18 dc. 2008 : elle ne vient pas modifier la dfinition des cessation de paiement mais
vient la complter : car L.631-1 ncessitait une petite prcision car indique pas en cessation de
paiement sil tablit que les crdits ou les moratoires dont il bnficie lui permettent de faire face
c'est--dire il ne peut se prvaloir de la passivit du crancier pour exclure de son passif exigible une
dette.
.lactif disponible :
Constitu des lments suffisamment liquide pour permettre le paiement immdiat sans dlai du
passif exigible. Des sommes dargents en caisses, monnaies fiduciaires ou inscrites en
compte vue. les sommes inscrites sur compte terme ne font pas partie de lactif disponible.
Certaines valeurs peuvent en faire partie c'est--dire actions obligations mises par des
socits cots. Les bons du trsor en font partie. Les stocks font partie de lactif circulant mais
pas du disponible car on ne peut pas les vendre a court termes comme les immobilisations : la cass a
dit dans 27 fvrier 2007 : mme un immeuble qui serait sur le point dtre vendu
Les rserves de crdits : ce sont les ventuels apports dargents qui manent des partenaires du
dbiteur en difficults et qui lui permette de payer les dettes chues. Les avances en compte
courant, les ouvertures ou promesses de crdit par le banquier, le crdit fournisseurs par
certains cranciers, crdit fournisseurs a t consacr par lordo de 2008.
. limpossibilit de faire face :
La loi invite une confrontation entre le passif et lactif disponible. Cest lorsque le passif exigible
excde lactif disponible, que le dbiteur est en cessation de paiement. Ce dsquilibre entre les deux
doit sapprcier de manire dynamique et non de manire statique, pas apprcier un instant T,
mais en tenant compte de ces volutions dans le temps. Lide est que pour quil y ait cessation de
paiement, il faut que ce soit un dsquilibre durable. Il ne faut pas se tenir aux apparences, il faut
tenir compte de la manire dont lquilibre financier du dbiteur a t maintenu. Ce qui est orthodoxe,
cest lorsque le dbiteur utilise des modes de financement conformes aux bonnes pratiques pour faire
face son passif exigible. Si par exemple, il bnficie de financement dans des conditions conformes
celles du march, il ny a rien a reli cela. Si jamais on est titulaire dune crance et que lon
lescompte en consentant au banquier une rmunration normale, il ny a rien dire. En revanche, il
ne faut pas que les moyens de financement soient artificiels, il ne faut pas par exemple que lon
dcroche un prt moyennant un taux dintrt qui serait prohibitif. Il ne faut pas non plus que se soit
fait au moyen deffet de prsence. Ces procds sont simplement destins masquer la situation
financire de la socit dans le but, non pas dviter la cessation de paiement, mais simplement de
retarder sa rvlation. Ces techniques sont bannir car elles vont gonfler le passif du dbiteur et vont
rendre plus difficile le redressement de la socit. Si le chef dentreprise utilise des moyens ruineux
pour retarder louverture dune procdure collective, il est susceptible de se rendre coupable de
banqueroute, pnalement sanctionne. Il faut toujours recourir des moyens de financement
orthodoxe.
b.

Question complmentaire

. Cessation de paiement et notions voisines


Insolvabilit :
Cest la situation du dbiteur, o, son passif est vu globalement, le passif qui serait la fois exigible,
et non exigible, lorsque le passif excde lactif quil soit disponible ou pas. On peut ne pas tre en
cessation de paiement tout en tant en insolvabilit, par exemple si passif important mais quil nest
pas exigible ou faiblement, ou si on na pas beaucoup dactif, on peut tre en tat dinsolvabilit mais
pas en cessation de paiement.
Le critre douverture de procdure judicaire est retenu parce quon appelle le droit local , le droit
dalsace Moselle.

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Autre distinction la cessation de paiement nest pas la situation irrmdiablement compromise du
dbiteur, car lorsque lon voque cette situation irrmdiablement compromise, la socit est voue
une mort certaine. Alors que sil y a cessation de paiement, cest un stade encore relativement
prcoce dans la situation financire de la socit, les procdures de redressement ne sont pas
ngligeables. Pourtant, cette situation irrmdiablement compromise et cessation de paiement qui
taient des synonymes, ctait LE critre avant un arrt de 1978. Selon L313-12 CMF, le banquier qui
souhaite diminuer le financement du client, est tenu de respecter un pravis, si jamais son dbiteur
est en situation irrmdiablement compromise, il est dispens de ce pravis.
. La preuve de la cessation de paiement
On applique le droit commun, 1315, al 1er Code Civil. Cest celui qui linvoque de ltablir : Si cest le
dbiteur lui-mme qui dpose le bilan, cela ne pose pas de difficult, il dispose dinformations
suffisamment prcises pour tablir cet tat de cessation de paiement surtout sil est tenu de tenir une
comptabilit prvisionnelle.
Pas de difficult non plus en cas douverture par saisie doffice du tribunal ou par saisine
par le ministre pub car le Tribunal et le MP peuvent facilement avoir accs la situation du
dbiteur, avoir des informations par le fichier de la banque de France, ou avoir les informations dans le
cadre de la procdure dalerte prcdente.
La situation est moins facile quand cest le crancier qui est lorigine de la saisine car
tout simplement les infos sur la base desquelles il cherchera tablir la cessation de paiement sont
confidentielles et protg par le secret des affaires. Le crancier doit se contenter de recourir de
simples indices qui tendent laisser penser que le dbiteur est en cessation de paiement ; ex :
protts.
La jurisprudence est en vrit partage elle tient compte de ltat du dbiteur mais exige
que le crancier se prvale dun risque probant car elle veut viter une assignation
abusive, appele situation de menace . Si fait non probant demande non valide : Cass. Com.
1er mars 2005 lassignation du crancier doit contenir a peine dinvalidit de la demande
lindication de procdure, ou , voies dexcutions faites pour le paiement de la crance
.la date de la cessation de paiement
Elle devrait concider avec la date douverture mais pas vraiment car quand lauteur de la saisine agit
le dbiteur est dj et dors et dj en cessation de paiement. La loi tient compte de cette discordance
ventuelle car consent au dbiteur un dlai de 45 jours pour dposer le bilan partir du moment o
lentreprise est en cessation de paiement.
La rgle est pose L631-8 Code de Commerce : le tribunal fixe la date de la cessation de
paiement a dfaut de dtermination de cette date la cessation des paiements est rput
intervenue la date du jugement qui la constate . Donc en ralit le tribunal peut fixer une
date autre que celle du jugement ouverture et dun point de vue procdurale la jugement
douverture est considr comme non revtu de lACJ en ce qui concerne la date de cessation des
paiements. La date est fixe provisoirement et pourra donc tre reporte par une action en report
ultrieurement.
Nanmoins un limit temporelle est fixe pour prserver la scurit juridique des affaires : jamais plus
de 18 mois avant le jugement douverture cest une date butoir. Si jamais avant louverture il y avait
eu conciliation la cessation des paiements ne pourra pas tre reporte une date antrieure a
lhomologation. La date de la cessation de paiement virtuelle sert dterminer la priode
suspecte c'est--dire celle qui se situe entre la cessation de paiement et le jugement
douverture. Certains actes accomplit par le dbiteur pendant cette priode sont suspect
de fraude et ce titre sont susceptible dtre annul. Cette priode est prolonge 24
mois pour les actes particulirement graves. On parle de la nullit de la priode suspecte : il y a
les nullits de droit et les nullits facultatives
La nullit de droit : doit automatiquement prononce par le juge L632-1 Code de
Commerce : cette nullit est prononce en raison de certains actes limitativement
numrs par la loi : acte titre gratuit translatif de proprit, contrat commutatif dsquilibrs
donc lsionnaires, paiement dune dette non chue au jour du paiement par des procds normaux,
paiement dune dette chue par un procd anormal, transfert dun bien ou un droit appartenant au
dbiteur s un patrimoine fiduciaire sauf si en garanti dune dette concomitamment contracte.
Constitution de suret pour dette antrieurement contacte. Ordo du 9 dc. 2010 a ajout un cas
supplmentaire de cas obligatoire sur lEIRL donc y compris propos des cas de nullits de

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la priode suspecte : quand entrepreneur a adopt le statut dEURL et sil appauvri son patrimoine
professionnel alors acte nul de plein droit et selon les travaux prparatoires cela viserait la
constitution dun patrimoine affect
-

Nullit facultative art L632-2 code de commerce le juge dispose dun pouvoir
dapprciation pour la prononcer : procde de paiement de dette chu par de procdes
normaux ; certains actes a titre onreux partir du moment que la personne avec qui il a
trait a eu connaissance de cet tat de cessation de paiement ; cela vise egalement certaine
mesure dexcution comme la saisie attribution (saisie excution de sommes dargent qui
soppose la saisie conservatoire ou bien lavis tiers dtenteur)
cette nullit quelle soit de droit ou facultative il faut quun action en nullit soit exerce
cest une action attitre seulement par les organes de la procdure ou le ministre public
L632-4 dit quelle a pour effet de reconstituer lactif du dbiteur anantissement des surets prises
dans ces circonstances = rtrogradation du crancier
2. La liquidation judiciaire
Elle na pas gde presse car la loi du 25 janvier 1985 tourne vers lobjectif de redressement la
liquidation judiciaire tait lissue quil fallait viter coute que coute car dbouchait sur la disparition de
lentreprise c'est--dire sa mort. Mme en situation gravement compromise le lgislateur voulait
laisser une chance et donc prvoir une priode pour sassure que la viabilit ntait pas possible.
Cette vision ntait pas trop raliste car louverture obligatoire dune priode dobservation ne fait
quaugmenter le passif souvent pour rien en vain et en consquence de quoi tout le monde tait
perdant. Les gouvernements par la suite ont donc mis un peu deau dans leur vin par la loi du 10
juillet 1994 : depuis cette date la liquidation judiciaire peut tre prononce immdiatement sans
exclusion quelle soit prononce a lissue de la priode dobservation ou pendant ou mme aprs
lchec de la conciliation. En 2012 ce sont plus des deux tiers des demandes de procdure collectives
qui sont des demandes de liquidation judiciaire directe (64 %) cela monte 75% pour les toutes
petites entreprises qui ne comportent pas ou peu de salaris. La loi de sauvegarde de 2005 a aussi
jou un rle important dans la promotion de la liquidation judicaire mme si cest pass un peu plus
inaperu. Cette loi eut le mrite davoir fait de la liquidation judiciaire, une procdure collective de
premier rang part entire, quil faut mettre sur le mme rang que la sauvegarde ou le redressement.
Ce nest plus une procdure subsidiaire. Et puis, il faut dire quelle est un peu plus sexy la liquidation
judiciaire, la loi de 2005 a voulu revaloriser la liquidation et enlever limage ngative qui lui collait la
peau. La liquidation aujourdhui ne rime plus la fin de lentreprise. Cela constitue un cadre privilgi
de la cession de lentreprise au profit dun tiers. Aujourdhui quand il y a liquidation cela veut dire que
lon peut donner une seconde chance lentreprise, car elle peut tre reprise par un entrepreneur
comptent.
Laffaire PETROPLUS qui a donn lieu une loi, en lespce cela concern une entreprise de
raffinerie ptrolire mise en liquidation judiciaire, plusieurs candidats la reprise se sont manifests.
Le gouvernement mis sa prfrence. En effet, le tribunal a indique quil ny avait aucune offre
srieuse mais le gouvernement a dit il y a un gyptien. Affaire en cours.
Les critres de la liquidation judicaire sont indiqus par larticle L640-1 CCom :
- Que le dbiteur soit en cessation de paiement
- Que le redressement du dbiteur soit manifestement impossible : les apprciations ne sont pas les
mmes dun tribunal lautre, nanmoins les cranciers institutionnels (organisme public, scurit
sociale, etc) se sont efforcs de dgager un critre objectif, par exemple pour le trsor public, en
prsence dune dette de TVA impaye, dun montant de plus de 30 000, et bien le dbiteur ne
pourrait pas se redresser.
3. La sauvegarde de lentreprise
a. Prsentation de la procdure de sauvegarde

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Cest la procdure vedette de la loi de 2005 mais na pas encore trouv ses marques cest peu prs
2 % mais quand les dbiteur y recourt cela marche car quand a dbouche en gnral su ladoption
dun plan de sauvegarde. En 2012 pas loin de 6 sauvegardes sur 10 ouverte concernait des
entreprises de moins de 6 salaris.
Quels sont les instruments mis en place par le lgislateur ? Le lgislateur a conu un certain
nombre de dispos pour inciter les dbiteurs ladopter plutt que dattendre le redressement
judiciaire ou les chances sont moins grandes.
En sollicitant louverture dune sauvegarde le dbiteur bnficie de la protection du juge grce
laquelle les poursuites des cranciers pourront tre paralyses, cest galement vrai pour le
redressement ou la liquidation judiciaire. Il prvoit galement la suspension des poursuites contre les
personnes physiques qui se seraient portes garant du dbiteur. Le lgislateur a pens aux socits,
souvent caution cest le grant de la socit. Le dbiteur est maintenu la tte de son entreprise
mme si nomination dun administrateur judiciaire car il va seulement lassist alors que
redressement judiciaire on peut prvoir la suspension de son vote. Les nullits de la priode suspecte
sont cartes. Seul le dbiteur peut solliciter louverture dune procdure de sauvegarde. Le seul
inconvnient cest que le systme de licenciements co sont cartes en cas de sauvegarde car dans
ce cas on recourir au mode de licenciement et aux cause de licenciement de droit commun.
Alors quelle sont les finalits de la procdure de sauvegarde ? Ne se distingue pas de celle
assigne au redressement judiciaire : L620-1 al 1er : procdure destine a facilit la
rorganisation de lentreprise afin de permettre la poursuite de lactivit co le maintien de lemploi et
le paiement des cranciers . Les objectifs finaux nont pas vari cest simplement les moyens dy
parvenir. Donc le tribunal accepterait procdure de sauvegarde ds linstant ou le dbiteur a dj
prvu des mesures de rorganisation. Cette rorganisation peut revtir des caractristiques assez
diverses : financier ou stratgique (cession dune branche dactivit, ...). Ce qui se passe en pratique,
cest que le dbiteur a parfois ngoci en amont quelque fois sous lgide dun mandataire avec ses
principaux cranciers avant de sollicite le juge pour louverture dune procdure de sauvegarde et
dans cet optique ce serait quune fois que laccord serait finalis que le dbiteur se prsenterait
devant le tribunal mais avec un plan dj ficel : donc le juge donnerait force obligatoire a un
praccord cest la technique du pr-package plan. Lide cest que finalement une ngociation trs en
amont avec les cranciers cela permet dviter une priode trop longue de sauvegarde et augmente
les chances de redressement de lentreprise. Laffaire THOMSON devenu technicolor : demande
douverture de priode de sauvegarde la 30 nov. 2009 ouverture 17 fv. 2010 : les
cranciers ont t daccord pour restructurer une dette de plus de plusieurs millions
deuros.
La loi de 22 oct. 2010 qui a cr la sauvegarde acclre a t destine donner un cadre
lgale cette technique de pr-pack. Tout comme la procdure de redressement, la procdure de
sauvegarde aboutit au plan de sauvegarde qui est un plan de continuation ce qui soppose a un plan
de cession. En cours de priode dobservation si la situation trop ngative le tribunal pet transformer
la procdure en redressement judiciaire ou en liquidation judiciaire.

b. Conditions douverture de la procdure de sauvegarde


L620-1 Code de Commerce et assoupli par lordo du 18 dc. 2010 (2008 cest lancienne
ordo ?) 2 critres cumulatifs :
- Un critre positif des difficults insurmontables
- Un critre ngatif labsence de cessation de paiement
Difficults insurmontables : ne doit pas tre prise au pied de la lettre. En ralit il faut comprendre
quil y a des chances de redressement mais le dbiteur nest pas capable de remonter ces difficults
tout seul il a besoin de se mettre sous la protection du tribunal pour bnficier dun accord avec les
cranciers pour pouvoir se redresser.
Ouverture qu la demande du dbiteur : donc cest a lui dtablir son ligibilit a la procdure de
sauvegarde. Ce nest pas facile car pas discrtionnaire car ce droit sexerce sous le contrle du juge
qui dcide de la mise en uvre de la procdure. En ralit le juge doit viter un double cueil ni
trop tt ni trop tard. Car sinon la sauvegarde serait probablement une mesure disproportionne.

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Elle a pour but de limiter les prrogatives des cranciers dont il faut agir avec doigt. Mais il faut
viter dagir trop tard car si dj en cessation de paiement dans ce cas liquidation judiciaire.
La jurisprudence a privilgi la premire approche car elle soppose toute restriction
dans lapprciation des critres douverture de la procdure sauvegarde ; laffaire cur
dfense / quartier de la dfense : cass. Com. 8 mars 2011 confirm par Cour d'Appel de
Versailles en 2012. Il y avait 2 socits dont une franaise. Celle-ci tait proprio dune tour la
dfense cest la socit HOD. Elle a une holding dame Luxembourg et cette holding avait garanti
un emprunt de HOD a taux variable et elle avait souscrit une assurance et cette couverture avait t
souscrite prs dune banque qui a fait faillite (Lman) les cranciers ont exig que HOD prenne dautre
garants pour garantir le risque de variation du taux dintrt mais malheureusement Hold a dit que
cest impossible de faire cela court terme. Ils ont indiqu aussi que sils trouvaient un nouveau
garant cela va leur couter trop cher.
On a une clause dexigibilit dans le contrat de prt au cas o le dbiteur ne paye pas et donc les
cranciers ont menac de faire jouer cette clause, ce qui fait que le prt se trouverait exigible.
Chantage de la part des cranciers. Pour viter cette situation, Hold et son actionnaire ont sollicit
louverture dune procdure de sauvegarde. la Cour d'Appel de paris avait admis la tierce opposition
des banques a la procdure de sauvegarde car les dbiteur au jours de la demande les dbiteur nont
invoqu aucune difficults. La Cour d'Appel de Paris a donc condamn une instrumentalisation de la
procdure de sauvegarde dans le but dobtenir des cranciers les banques une rvision judiciaires des
conditions de crdit : la Cour d'Appel estime que dans ce cas la sauvegarde ne constitue pas un cadre
pour ngocier avec les cranciers.
La cass condamne cette position de la Cour d'Appel prise au nom de principe moraux et ce quelle
condamne cest lapproche restrictive de la Cour d'Appel pour louverture de la procdure de
sauvegarde : hormis le cas de la fraude, louverture de la procdure de sauvegarde ne
peut pas tre refus au dbiteur aux motif quil chercherait chapper ses obligations
contractuelles, ds lors que les conditions de la sauvegarde sont remplies, c'est dire
prsence de difficults insurmontables et sans tre en cessation de paiement.
Donc finalement le recours la sauvegarde se retrouve banalis s les juges allgent les possibilits
douverture de la sauvegarde et elle devient un vritable outil de gestion de lentreprise pour
finalement ngocier avec les cranciers un accord qui lui permettra de retrouver son souffle.
Ce que lon peut dduire de la jurisprudence comme : Cass. Com. 26 juin 2007 PHOTO
SERVICE et SHLUMERGER : on peut en dduire plusieurs enseignements :
- que la date ou le juge a choisi de se placer pour apprcier les difficults du dbiteur
cest la date du jour ou le juge statue pour apprcier lopportunit de la procdure.
- Sagissant des difficults du dbiteur il nest pas ncessaire que ses difficults se
rattache a lactivit du dbiteur mais elles peuvent tenir a des difficults de financements.
- Ces difficults doivent tre uniquement apprcie au regard des seules ressources
du dbiteur sans tenir compte de lventuel soutien que pourrait lui apporter ses
partenaires ou des socits du groupe si elle fait partie dun groupe cest lapplication du
principe dautonomie des filiales. Et la cour de cassation rserve lexception de fraude qui
permettrait de refuser louverture de la procdure.
c. La sauvegarde financire acclre : SFA
Institue par une loi de rgulation bancaire et financire du 22 oct. 2010 : art L628-1 et s. et est
entre en vigueur le 1e mars 2011.
Elle suppose le recours pralable et obligatoire a une procdure de conciliation dont elle
constitue le prolongement. Procdure de conciliation qui a choue pour dsaccord avec les
cranciers. Lide est de rsoudre la difficult qui est d au refus de quelques cranciers financiers
rcalcitrants de participer a laccord de conciliation
Procdure litiste car aux grandes entreprises : celle qui dpasse un certain seuil ceux qui
rendent obligatoire la constitution de comit de crancier : soit 150 salari soit 20 000 000 d de
chiffre daffaires. Mais depuis la loi du 22 mai 2012 et ordo dapplication 30 sept 2012 : les
seuils ont t assouplit quand socit qui tablit des comptes quilibrs quand on est dans un groupe
de socits. Lart D628-2-1 Code de Commerce : une entreprise qui fait partie dun primtre de
consolidation comptable il faut que son bilan dpasse soit 25 millions soit 10 millions quand ce
dbiteur contrle une socit dont le nombre de salari ou le chiffre daffaire est sup au seuil ordinaire
: en gnral les holdings.

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La SFA est ouverte au profit dun dbiteur engager dans une procdure de conciliation et
qui est pas en cessation de paiement. Elle ne peut pas tre ouverte directement car condition
pralable = conciliation.
Sadresse des socits viables mais fortement endettes auprs de leurs cranciers des banques ce
sont des holdings qui se sont endetts pour racheter des entreprises. Le dbiteur doit avoir obtenu un
projet daccord avec ses cranciers. Ce projet doit tre srieux il doit viser assurer la prennit de
lentreprise et tre susceptible de recueillir un soutien large de la part des cranciers financiers qui
vont tre dans le comit des tablissements de crdits. Cela permet de passer outre lobstruction de
quelques cranciers des que consensus se dgage largement. Seuls les cranciers financiers ou
ventuellement obligataire sont concerns par louverture dune SFA qui produira pour eux les effets
dune procdure collectives ordinaire : droit de poursuite suspendu etc. les autres pourront exercer
leur droit comme le droit de poursuite. Cette procdure doit aboutir dans les deux mois max et a
dfaut dadoption du projet de plan alors le tribunal met fin a la procdure.
2. Condition de procdure
Procdure ouverte par jugement douverture mais avant cela il faut voir le tribunal competent, les
personne pouvant saisir le tribunal a cette fin et il faudra prciser la phase dobservation
A. Comptences
Ce sont des rgles dordre public. Ces rgles de comptence ne sont pas trs originales.
1. Matrielles
Tribunal de commerce comptent si dbiteur est une commerant aussi bien personne physique que
morale
Dans les autres cas de figures cest le Tribunal de Grande Instance qui est comptent pour la
sauvegarde
Une difficult concerne les socits commerciales par la forme mais civile par leur objet alors ici la
rgle est que lobjet lemporte sur la forme
2. territoriales
R600-1 Code de Commerce : le tribunal comptent dun point de vue territoriale est celui dans le
ressort duquel le dbiteur son sige social si personne morale ou si personne physique le lieu qu il
a dclar comme tant ladresse de son entreprise ou activit Le mme texte ajoute si pas de sige
sur le territoire franais alors CPI en France donc comptence du tribunal franais : cf Cour d'Appel de
Versailles socit luxembourgeoise

B. saisine du tribunal
Cette saisine afin douverture de procdure collective, traditionnellement peut tre faite par quatre
catgories de personnes :
- Le dbiteur
- Un crancier
- Le tribunal
- Le MP
Cest des saisines des fins dintrts publics.
Le dbiteur :
Il ny a que lui qui peut demander louverture dune procdure de sauvegarde, on lappelle
procdure volontariste . Pour les autres procdures, la loi ne lui attribue pas ce monopole.
Pour la sauvegarde, cest une dcision de gestion, il est donc assez logique que cela relve de la
dcision du chef dentreprise.
Le juge dispose dun pouvoir dapprciation, il est donc lgal quil puisse ouvrir une procdure de
redressement.

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Cette demande est dpose au Greffe du Tribunal comptent.
Quelque soit son objet, les procdures douverture doivent tre motives pour que le tribunal puisse
sassurer du caractre srieux et que la procdure douverture remplie les conditions douverture.
Larticle R621-1 CCom, pour la sauvegarde, le dbiteur doit indiquer les difficults quil rencontre et
dmontrer quil nest pas en mesure de les surmonter.
Larticle R640-1 CCom, pour la liquidation judicaire, la demande doit tre accompagne des lments
de nature mentionner que le redressement nest pas possible.
Rien nest dit pour le redressement, mais cela ne doit pas dire que la demande ne doit pas tre
motive.
La demande douverture de procdure, dans tous les cas, doit tre accompagne dun certain nombre
de pices destines attester de son srieux, production des comptes annuel du dernier exercice, etc.
Le crancier :
Il peut assigner le dbiteur afin douverture de procdure de liquidation et redressement judicaire
mais pas fin de sauvegarde. Le crancier impay peut demander louverture titre principal et
titre subsidiaire.
Si les conditions douverture ne sont pas remplies (par exemple demande douverture dune
liquidation alors quun redressement est possible), le juge devra examiner si les conditions
douverture subsidiaire sont remplies pour quune procdure de redressement soit ouverte, si cest le
cas, le crancier naura pas rassigner pour une ouverture de redressement.
Il se peut que ce soit une crance professionnelle ou non professionnelle (si cest une personne
physique).
Peu importe que la crance soit chirographaire ou privilgie, peu importe le nombre ou le montant de
la crance, il faut que la crance soit certaine, liquide et exigible.
Liquide et exigible, ce sont des conditions fondamentales, ce nest pas une mesure conservatoire.
La demande doit tre motive, mais la jurisprudence nest pas exigeante.
Le tribunal :
Le code de commerce a toujours admis que le Tribunal puisse se saisir doffice, quil puisse ouvrir de
sa propre initiative une procdure collective (redressement ou liquidation et pas sauvegarde) et voir si
les conditions sont remplies pour louverture de la procdure collective. Cest ce quon appelle une
police conomique sur les commerants.
Le TC peut disposer dinformations la fois prcise et tendue sur la situation du dbiteur, par
exemple dans le cadre dune procdure dalerte prcdemment mise en uvre.
Le Prsident du CE ou, sil ny en a pas, les dlgus du personnel peuvent communiquer au Prsident
du Tribunal tous faits rvlant la cessation du paiement du dbiteur, article L631-6.
Cette facult du CE permet de palier la passivit du dbiteur dfaillant ou palier un crancier car on
peut galement reprocher au crancier une assignation abusive.
La loi, R631-3 code de commerce, a prvu un certain nombre de prcautions :
Ce texte exige que le contradictoire soit respect car le dbiteur doit tre au pralable convoqu
par le Prsident du Tribunal. En pratique, les tribunaux font peu usage de cette facult et visiblement
cela na pas suffit puisque L631-5 code de commerce qui autorise le tribunal ouvrir doffice une
procdure, a t jug contraire la constitution par une QPC du 7 dcembre 2012 en ce quil est
contraire larticle 16 de la dclaration des droits de lhomme, sige du principe de limpartialit. Cet
article a t immdiatement abrog. Certains sont pour et dautres sont contre cette suppression
darticle. Le conseil constitutionnel a dit que cela valait aussi pour la saisie doffice du tribunal
concernant la liquidation judiciaire. Cela vaut pour la saisie initiale du tribunal, la solution est
transposable toutes les hypothses de saisie doffice afin dune ouverture de procdure collective.
R631-6 qui prvoit quune CA qui statuait sur un jugement douverture, qui annulerait ou infirmerait
cette dcision, peut doffice ouvrir une procdure collective. La CA est galement habilit le faire et
aujourdhui il apparait que cette solution est invalide.
3. Le ministre pub
Le tribunal peut tre saisie par la MP en tant que gardien de lop l encore pour palier une ventuelle
crance du deb qui serait prjudiciable a lentreprise. Le MP cest le proc de la Rpublique au niveau

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des juridictions du 1e degr et proc gnral au niveau des Cour d'Appel. La saisine du tribunal .. il en
ressort une responsabilit accrue du MP qui devra tre plus vigilant et quand le MP demande une
ouverture L631-4 il doit motive sa demande et de son ct le deb doit tre convoqu par le
Prsident du tribunal pour faire valoir son point de vue

C. Phase dinfo prcdant le jugement douverture


Louverture dune procdure collective nest pas anodin cest une dcision qui peut tre trs lourde
en consquences pour le crancier et le deb et donc il est ncessaire que le tribunal saisi soit pour
ouvrir soit pour contester une ouverture soit inform de la manire la plus prcise possible sur la
situation du deb. Linfo est ncessaire par rapport a date de cessation de paiement si pas la mme
que celle du jugement douverture.
L621-1 al 3 confre au tribunal un pouvoir denqute ; il est galement utile mme essentiel que les
principaux protagonistes puissent faire valoir leur point de vue et cest la raison pour laquelle L621-1
al 1 prvoit que le tribunal ne peut pas statuer sur une ouverture de procdure collective sans avoir
entendu ou dument appel en chambre du conseil le deb et les reprsentants du CE ou les
reprsentants du personnel. Il peut galement entendre toute personne dont laudition lui parait utile.
Si le deb exerce une profession librale rglemente lordre professionnel dont il relve doit tre
obligatoirement entendu. Et le ministre public doit tre obligatoirement prsent a laudience dans le
cas o le deb eu cours des 18 mois qui prcde a bnficier dun mandat ad hoc ou conciliation car ds
ce cas on pourrait suspecter une irrgularit ce qui justifie lintervention du ministre public.

D. Prononc du jgt douverture


Le tribunal dispose dune marge dapprciation limite. Il doit donner suite ou rejeter la demande
selon que les conditions soient remplies ou non. Pour la sauvegarde plus dure car les conditions sont
plus dure a estimes. En tous les cas quand conditions de la procdure collective demande sont
remplie le tribunal doit obligatoire louvrir il a comptence lie. Si le tribunal est saisie dune demande
douverture de sauvegarde alors que le deb est dors et dj en cessation de paiement le tribunal ne
peut pas comme par le pass ouvrir doffice une pr de redressement car le conseil constitutionnel
linterdit avec QPC de DEC 2012. Ce jugt douverture mme si a pour effet de constater letat de
cessation de paiement du deb dun point de vue procedural ce nest pas un jgt declaratif mais cest un
jgt constitutif car il cre une situation de dt il est limitateur de dt car abaisse les prerogatives du deb
et du creancier . il indique la dure de la periode dobservationet la date de cessation de paiement
E. Lapres jgt douverture
1. Pub du jgt douverture
Ce jgt doit etre notifi par le greffe du trib ds les 8 jrs de son pronoc au deb. Mais pas possible
notification a toutes les pers interesses alors on va le publier afin que les tiers puissent faire valoir
leurs dt ds la pr. En realit cest une veritable artillerie mlourde qui a t mise en place car le jgt
R621-8 coco fait lobjet de 3 moyens de pub : dabord soit au rcs soit au registre des metiers pour les
artisans, soit sur un registre special tenu par le greffe du tgi ; ensuite pub au BODACC ; puis pub dun
avis ds un journal dannonce lgale ds ressort du siege de lentreprise.
En realit cest la pub au BODACC qui est importante car fait partir des delais
2. Csqces procedurales du jgt douverture
Contrairement au dt commun ce jgt nest pas dot de lautorit relative de la chose juge. Ici le jgt
douverture a une autorit absolue de la chose jug il produit ses effets erga omns. Cela sexplique
par le caractere coll de la pr coll car cest qque chose qui impose une discipline commune a toutes les
pers qui sont affectes de pres ou de loin par la pr au premier chef le creancier
Tant que la pr nest pas finie Un deb ne peut pas etre a nouveau etre declar en sauvegarde ou RJ ou
LJ. En effet liquidation sur liquidation ne vaut.
Il y a une autonomie de patrimoines
R612-4 dit que le jgt douverture prend effet a compter de sa date : en realt cest une sorte de fiction
legale car reput etre intervenu a 00H du jours ou il a t prononc. Donc tous les actes effectu avt

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lheure du jgt seront reput accompli avt le jgt ( ex si jgt a 15h00 alors paiement realis a 8H58 sera
reput fait avt et sera prohib)
3. Voies de recours
a. Lappel
En matiere dED il faut prendre des mesures rapidement et il ne faut pas quelles soient remises en
causes facilement : exigence de celerit et dfficacit. Cela oblige a faire fi de certains dt de la
defense :
- Les voies de recours sont plus resterictives quen dt commun
Les decision douverture sont executoire de plein dt titre provisoire : R661. Donc si appel il y a il
nest pas suspensif dexecution.
Le jgt douverture est susceptible dappel et de cassation apres lappel. (59 :00)Ds tous ces cas de
figures la loi cest efforce de limiter le nbre de pers susceptibles de faire appel par ex en matiere
de decision statuant sur une decision douverture de pr coll seul le deb ou le creancier poursuivant et
le mp peuvent faire appel ; ainsi que le CE mais pas pour les pers non habilites par laloi pour faire
appel mais interesses la loi leur permet un appel nullit : cette voie est ouverte en cas dexces de
pouvoir commis par le juge : ch. Com. 16 juin 2009 : .
Le delia dappel nullit est de 10 jours a compt de la notification aux personnes
b. la tierce opposition
A cot il y a la tierce opposition qui est ouverte a toute pers ni partie ni represente a linstance L6612. En dt commun la tierce opposition est ouverte a toute pers lse ou menace de prjudice par un
jgt ; cest le cas de lassoci dune st civile immobilire car repond indefiniment des dettes sociale ds
la limite de son apport : 19 dec 2006 ; eurotunnel 30 juin 2009 : tierce opposition recevable forme
par un creancier domicili ds un em europeen autre que celui de la juridiction qui a ouvert une pr
dinsolvabilit au sens du reglement de dec 2008 (art 61 de la CEDH et du ppe du dt daccs effectif
au juge) ; laffaire cur dfese : la cassa consacr le dt de tout creancier ls de contester louverture
dune pr de sauvegarde par voie de tierce opposition ds lors que ses dts sont menacs par la pr.
Csqces de la tierce opposition si admise : jgt devient inopposable a celui qui a introduit la tierce
opposition et seulement si le jgt lui cause un prejudice. Le jgt en cause sera maintenu mais lacte qui
cause prejudice au tiers opposants qui avait t annul au titre de la periode suspecte sera considr
comme valable. Cette tierce opposition doit etre demande ds les 10 jours de la pub au BODACC

Section 2 : la mise en place de la procdure


1. Les organes de la procdure
Il faut distinguer les organes judiciaires des mandataires de justice et les auxiliaires de la procdure.
A. Les organes judiciaires
1. Le tribunal
Car cest une procdure contentieuse. Cette intervention du juge trib de com ou tgi se fait tout au long
de la procdure. Le role de ce trib est multiples :
- il ouvre la procdure
- comptent pour nommer les organes de la procdure
- il est competent pour prendre les decisions esssentielles qt lavenir de la st ; il est
competent pour prendre des sanctions contres les dirigeants par ex
le president du trib dispose de pouvoirs propres en matires de pr coll :
- en matiere de prevention des diff des entreprises
- lordo de 2008 a renforce ces pouvoirs notament en matiere de designation des organes de la
pr : le pres du trib pourra proceder le cas echeant au remplacement des mandataires ou
admteurs et egalement le juge commissaire

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2. le ministere pub (pas au programme des revisions)


son intervention dans une procdure collectives pouvait se justifier car la procdure collectives nest
pas seulement une question dordre priv mais peut interesser aussi lordre pub. Le mp peut intervenir
dans des affaires qui presente un caractere sensible. Quand egalement il y a soupon de commission
dune infraction a caractere fiscale. La place du mp sera renforce dans les procdure collectives et
par la reforme attendu des tribunal de commerce.
Les pouvoirsdu mp :
Cest dabord un droit a linfo tout aulong de la procdure collectives et les phases les plus
importantes lui sont communiques.
Le trib lui communique la decission de louverture le plan et doit mme tre inform par lensemble
des organes de la procdure du deroulement de cette procdure. Il est egalement en droit de solliciter
la communication de tous actes ou doc relatve a la procdure comme le prevoit lart 688 dans la
sauvegarde. Il dispose dun droit dinitiative demande douverture de al procdure. Il peus
demander le remplacement de certains organes de la procdure. Il peut saisir le trib dans le but de
pronocer des sanctions personnel contre les dirigeants. Il peut exercer des voies de recour
Lordo du 18 dec 2008 a legerement renforce son role il peut proposer au trib un administrateur ou un
liquidateur. il benficie de la mme facult du deb lui mme.
3. Le juge commissaire
Mission a caracter juridictionnel
Pourquoi un juge communaut ? on peut partir du constat que la surveillance par le trib de la
procdure collectives cest qque chose qui est materiellement impossible donc lide a t de
deleguer un juge parmis les magistrats du TGI ou du tribunal de commerce auquel la mission
attribue sera de suivre la procdure de tres prs. A lorigine ctait un mandataire lgal aujourd'hui il
est devenue le chef dorchestre de la procdure collectives la loi la dot de pouvoir propre
essentiellement juridictionnel a cot L621-9 a largit ses pouvoirs. Lart dit .
A cot de cela il dispose dun pouvoir discretionnaire enumr par la loi : par ex il est en droit
dautoris le paiement dune dette anterieure a la procdure.
Il est en droit dautoriser lalienation de il peut egalement acquiesser a une demande de
revendication et en cas de contestations entre le revendiquant et le deb cest lui qui tranche : cest
une decision judiciaire
Et surtout : il admet ou rejette les creances inscrites au passif et cest lui qui se prononce sur le relev
de forclusion. Ces pouvoirs sont plus importants en labsence de liquidateur ou dadministrateur
Mission en tant quauxiliaire du trib : proposer un administrateur ou un liquidateur
A cot il dispose dun droit a linfo sur tous les actes de la procdure pas de secret prof
B. Les mandataires de justice
Avant la loi de 85 il y avait un seul organe ctait le syndic mais il tait amen des fois a defendre des
interets antagoniste. Il avait en charge la defense des interets des creanciers et en mme temps
defendre lentreprise il devait favoriser son redressement or dans ce cas cela risquait de defavoriser
les creanciers. Pour eviter ce type de situation la loi de 85 a scinder la prof en deux : mandataire jud
et administrateur jud. Ce sont des professions liberales incompatibles entre elles on ne peut exercer
les deux en mme temps
Elles sont soumisee a des regles communes des regles disciplinaires
Il sont chois par le trib sur une liste depose au trib
A cot de ces prof il faut evoquer le mandataire liquidateur et le commissaire liquidateur
1. Ladministrateur judiciare
L811 al 1 code de commerce. Lart dit Cest un mandataire charg par decision de justice
dadministrer les b dautrui ou dexercer des fct dassistance ou de surveillance dans la gestion de ces
b

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Ce nest pas systematique car profession liberale quil faut remunerer cest quand lentreprise
depasse un certain seuil de criteres alternatifs : 3 millions deuro de chiffre daffaire ou 20 salaris
selon R621-11 code de commerce que la designation dun administrateur est obligatoire.
Si ce seuil est depass cela ne veut pas dire nomination systematique. Peu intervenir par un jgt ou au
cours de la procdure jusquau jgt du plan si les circonstances le justifient.
Cest le deb lui mme qui recueille en gnral les pples missions qui sont confies en gnral a
ladministrateur ladministrateur est nomm par le trib dans sa formation collgiale mais le deb
depuis 2008 le deb peut proposer une administrateur mais le trib nest pas tenu daccepter et le mp
possede egalement cette facult pour contre balancer le pouvoir du deb en ce sens.
En realit lintervention de ladmi on le conoit essentiel dans le cadre du redressement ou de la
sauvegarde au cours de la periode dobservation. Il va jouer un role essentiel dans la gestion de
lentreprise debitrice et cela peut aller selon la mission fixe par le trib de la simple surveillance ou
assistance du deb jusquau dessaisissement du deb dans ces pouvoirs donc administrations de tout ou
partie de lentreprise. Etant precise que le dernier cas ne ce concoit que dans le cadre de du
redressement de lentreprise. Pas dinterventionisme forcen.
Il peut egalment intervenir pour effectuer ou autoriser certains acte particuliers : il peut prendre des
mesures conservatoires ; il peut ; cest egalement lui qui se prononce sur la question essentielle de
la continuation des contrat en cours ; cest egalement lui qui se prononce.
Il y a des pouvoirs quil va exercer avec dautres organes de la procdure :
-
- Saisir le trib pour que celui-ci ouvre une liquidation judiciaire si les conditions sont remplies
L622-10 code de commerce
Si a lissue de la periode dobservation un plan est adopt les actes necessaires a la mise en oeivre
du plan. Ex si jamais le pan prevoit une augmentation de capitalil faudra necessairement quune age
se reunnisse et donc cest lui qui procedera a la convocation de cette AGE.
en ayant la casquette de commissaire
Mais il peut aussi tre amen a jouer un role dans lhypothse de liquidation judiciaire immediate ou
apres la periode dobservation. Dep la loi de 2005 la liquidation judiciaire peut aller de pair avec la
poursuite de lentreprise car cela peut etre la circonstance de la cession de lentreprise
En particulier cest alors lui ladministrateur qui va proceder ala preparation du plan de cession et
cest lui qui va passer les actes necessaires a sa realisation et cest egalement lui qui cva proceder
au licenciement le cas echeant si la cession lexige.
2. Le mandataire judiciaire
Design qque soit la taille de lentreprise. La loi lui attribue essentiellement 3 types dde missions :
- 1e : L622-20 code de commerce : defense des creanciers anterieurs au jgt douverture. Avant
2005 on lappelait le reprsentant des creanciers. Cest un monopole quil a en ce sens. Remit
en cause legerement par la loi de 2005 car certains tait passifs donc desormais sil ne font
rien le crancier controleur peut agir en lieu et place du mandataire jud pour defendre cet
interet collectif apres mise en demeure adress au mandataire jud et quelle soit reste sans
reponse pdt 2 mois.
il peut agir en justice ourdefendre linteret collectif des creanciers :exerc une action en respt
contre le dirigeant / action en nullit dun acte de la periode suspecte / action dans le but du
remplacement dun organe /une action en respt contre un tiers dont les agissement fautifs
peuvent tre a lorigine de laggravation du passif du deb : ce tiers peut tre une personne elle
mme crancier du deb en diff : ex du banquier pour soutien abusif ou rupture abusive de
credit. Cela est possible car linteret collectif des creanciers transcende linteret particulier dun
crancier. Mais un crancier particulier peut il agir en justice individuellement pour la
reparation dun dommage ? cette reparation doit tre specifique au crancier ass pleniere 9
juillet 1993 arrt ASTRE : vision restrictive de linteret individuel dun crancier.
- 2e mission : il prend part la vrification des crances antrieures au jugement douverture de
procdure de sauvegarde ou de redressement : Normalement, ces crances ne peuvent pas
tre payes par le dbiteur et elles sont dclares par les cranciers au passif de la procdure,
cest un pralable leur paiement.
Le mandataire va donner un avis sur ces dclarations, il va vrifier si elles mritent ou non
dtre payes.

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-

3e mission : Mais a lissue de la periode dobservation si plan adopt il va rester en place non
plus es qualits mais en tant que commissaire a lexecution du plan et si liquidation judiciaire
prononce cest lui qui va tre nomm comme liquidateur

3. Le mandataire liquidateur
Intervient uniquement au stade de la liquidation judiciaire. Ce nest pas une profession en tant que
telle mais cest une fonction qui sera exerce par le mandataire judiciaire. Le mandataire l se voit
reconnaitre une mission qui est de representer tous les creanciers se qui signifie quil a le droit
dexercer toute action en justice au nom de la defense des droits collectives des creanciers. Et si
jamas cette action avait dj t mise en uvre par le mj pdt la periode dobservation alors le ml va
la poirsuivre en tant que tel. Il represente les creanciers et le deb : cela veut dire quen cas de
liquidation judiciaire le ml est totalement dessaisi de la gestion de lentreprisepar le ml alors que
dans la sauvegarde pas systematiique
Il a en charge les operations de liquidations des actifs du deb : il va les vendre et il va repartir entre
les creanciers en fct de leur rang et de elur privilges le produit de cette vente
4. Le commissaire a lexecution du plan
Il va tre design par le trib quand un plan de sauvegarde ou de redressement a t adopt. L626-25
code de commerce : pour toute la dure du plan. Ce nest pas une profession mais une fct qui peut
tre exerc aussi bien par un AJ ou un MJ.
Il est dabord charg dune mission dinteret gnral qui est de veiller a lexecution du plan :
- Recevoir le paiement par le deb des creances anterieures au jgt douverture qui navait pas pu
tre paye a lecheance et dont le plan prevoit les modalits
- Il exerce des missions particulires : action en nullit de la periode suspecte/ poursuivre les
actions en justice qui avait t introduites par lAJ ou le MJ/
- Il peut introduire de lui mme des actions en justice dans linterets collectif des creanciers
C. Les auxiliaires de la procdure
1. Lexpert en diagnostic de lentreprise
Profession . liste. Dans les affaires les plus importantes et dans deux series de circonstances : au cours
de la periode de redressement ou cours de de la periode dobservation. Il est charg de L631-12
dans le cadre du redressement judiciaire.
Il peut tre design par le trib pour etablir ou concourir a etablir un rapport sur la situation eco du deb
L813-1 dans le cadre dune conciliation sauvegarde ou redressement
2. Les controleurs en droit des entreprises en diff
Choisit parmi les creanciers par le juge commissaire
Fonction : assister le MJ et le JC. Le JC va designer entre 1 et 5 controleurs en veillant a ce que
different profil soit represent. .
Et si le deb exerce une prof liberale reglement L621-10 lodre sera automatiquement controleur
il possede un pouvoir subsidiaire de defense des inteets collectives des creanciers/ il peut
demander au trib ./ les controleurs ont egalement un pouvoir consultatif en vertu du quel ils doivent
tre entendu par le trib avant chaque decission importante prise dans le cadre de la procdure
Pour se faire ils disposent dun droit a linfo plus reduits que le JC ou le MJ
3. Le representant special des salaris
Les instances representatives du personnel de droit commun : CE ou delegu du personnel ; ce sont
des IRP de droit commun et elles sont associ a la procdure collectives car le but de la loi cest le
maintien de lemploi. La loi le dit de faon explicite a propos du redressement et de la sauvegarde
mais ce nest pas incompatible avec la liquidation judiciaire car cest le cadre privilgi de la cession
de lentreprise a un repreneur.
Ils ont un pouvoir consultatif : ils sont inform et consult a chaque etape importante de la procdure
collectives en particulier avant darrete le plan de redressement et egalement quand licenciement au

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cours de la periode dobservation ou en cas de liquidation. Egalement a legard de la decisison de
liquidation judiciaire ou le plan .. L661-1 code de commerce.
4. Le representant des salaris : dit special des salaris
Il est design par les salaris eux-mmes parmis eux. La loi lui reconnait deux types de prerogatives :
- Les missions normalement devolues aux IRP ordinaires quand il ny en a pas ( tres petites
entreprises)
- Il peut exercer les voes de recours
- Il va assiter les salaris pour les aider dans ltablisements de leur crance salariales dans la
procdure.
Il benficie de la mme protection que les salaris dit protgs
2. La periode dobservation
Le jgt douverture sf dans lhypothse dune liquidation judiciaire immdiate, commence avec une
phase de diagnostic qui est la periode dobservation qui est elle mme le prealable aux remedes qui
vont tre envisag a la suite de ce diagnostic pour que la st puisse tre redresser
Cette PO va se traduire par limitation des pouvoirs du deb.
Il y aura un tri fait dans les differents contrat et ne conservera que ceux utiles a son redressement et
se debarasser de ceux qui ne sont pas utiles.
Cette PO va tre mise a profit .
A. La dure de la PO
Cette dure quand il y a une periode dobservation. 2/3 des procdure sont svt sans periode
dobservation quand le trib a ouvert directement sauvegarde ou redressement. Cette dure est fixe
par le trib dans le jgt douverture : mais cette dure est dune dure max de 6 mois ex VIRGIN 4 mois.
Cette periode peut tre renouvell par le trib par decision motive ala demande de ladmi du deb ou
du mp : pour DOUX cela a t renouvell pour 3 mois. Et elle peut tre renouvelle pour 6 mois encore
L621-3.
Ces regles de dure sapplique aussi bien a la sauvegarde quaiu redressement judiciaire. Dans
certaine circonstance elle peut tre de facto allonge si les voies de recours ont t utilise : si arrt
dappel rendu a lissu du delai de la periode alors prolong. Dans ce cas jusquau prononc de larrt
confirmatif ou infirmatif.
Egalement quand la periode dobligation a t ouverte dans une procdure de sauvegarde et quand
cessationd e paiement au cours de la po le trib a converti la procdure en liquidation judiciaire et donc
on considere que ce sont 2 periode dobligation qui senchaine le delai legal partira a partir du jgt de
conversion.
Fin : pas tjrs le jr qui est prevu pour son expiration c'est--dire jr dadoption du plan mais elle peut
prendre fin avant : pour de bonnes et mauvaises raisons :
- Bonne raison :Le trib peut y mettre fin L631-16 si deb dispose des sommes suffisantes pour
desinterresser les creanciers et payer les frais de procdure alors le trib va y mettre fin c'est-dire le deb est redevenu in bonis. Une regle L622-12 : quand diff qui ont justifies la procdure
de sauvegarde ont disparues
- La mauvaise raison : le trib peut au cours de la po prononc la liquidation judiciaire si
impossible dadopter un plan
B. Lentreprise au cours de la po
Une procdure collectives cest un peu la mme chose quune personne phys qui fait lobjet dune
mesure de protection il est donc assez difficile de concevoir quun deb le chef dentreprise concerve
toutes ses prerogatives mme si lentreprise au cours de la po doit continuer a fonctionner
.. cela va permettre doffrir un repis a lentreprise et donc il doit y avoir une contreprtie : le deb doit
renoncer u moijns en partie de ses prerogatives de gestion de lentreprise.
Les actes qui correspondent a lactivit de lentreprise qui va les effectuer ?
1. Les actes conserv et la nomination dun admi

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Un admi peut tre design : il doit pouvoir prendre les decisions qui simposes non prises par le deb.
Comme des mesures de protection. Ladmi doit pouvoir tre inform de manire la plus exhaustive
possible et donc un certain nbre de regles ont t prvu :
- L622-4 : ds son entre en fct ladmi est tenu de requrir du deb ou deffectuer lui mme tous
les actes necessaires a la conservation des droits de lenreprise contre les deb de celle-ci et a
la preservation des moyens de productions. Cela peut tre / contentieux avec un deb de
lentreprise deffectuer un acte de donner a ladmi des pouvoirs pour effectuer des actes
conservatoires.
- Le mme texte : qualit de ladmi pour effectuer toutes hypothque gages privilges non pris
par le chef dentreprise : car sinon la crance du deb risque dtre retrograd au stade chiro
- Linfo de ladmi : L622-5 : ds le jgt douverture ladmi doit se faire remettre a sa demande la
compta de lentreprise en vue de son examen. L622-6 : un inventaire doit tre dress du
patrimoine du deb ainsi que les garanties qui en font partie
- Une prise des actifs du deb doit prise concommitement a levaluation dactif dans la
procdure de redressement
2. Les pouvoirs rsiduels du deb
Le trib qui prononce le jgt douverture va proceder a une repartion des pouvoirs
a. La rpartition des pouvoirs entre dbiteur et administrateur
Alpha. La loi confre ladministrateur trois types de missions possibles :
L622-1 sauvegarde et L631-12 redressement : trib va
Mission de sce assistance et admi de lentreprise
Sce :
-

Le deb va rester a la tete de son entreprise ; ses pouvoirs ne sont pas entamer.
Ladministrateur contrle a posteriori les actes du deb au cours de la po

Assitance :
- Les pouvoirs du deb sont largement entams
- Ladmi participe a lelaboration des decisions importantes concernant la vie de lentreprise
ainsi qua laccomplissement des actes de lentreprise prise en application de ces decisions :
cest de la cooperation ;les actes accomplis au nom de lentreprise font lobjet dune double
signature
- Le trib decide de la porte et de lintensit de lassistance. / certains seuils ou / a la nature des
actes.
- Ladmi est tenu sous peine dengager sa respt, aux respects des obligation legales et
conventionneles qui simposent au chef dentreprise
Administration :
- Le chef dentreprise est dessaisi de la gestion de son entreprise au profit de ladmi : tout ou
partie de lentreprise.
- Ladmi peut tre assist dun expert
- Ce dessaisissement va sappliquer de faon obligatoire si liquidation judiciaire au profit du MJ
ou du liquidateur.
- La mission dadministration seulement dans le cadre du redressement et non dans la
sauvegarde.
- La loi ne prevoit pas la possiblit dune simple mission de sce au profit de ladmi dans le cadre
dune situation de redressement judiciaire.
La mission nest jamais fige elle pourra tjrs tre modifie en cours de po par le trib a la demande du
MJ du MP
Si deb a t interdit bcaire alors cest ladmi qui va faire fctner sous sa signature les cptes bcaires de
lentreprise que lon soit en redressement ou en sauvegarde et qque soit sa mission

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Beta. Sanction
Les actes accomplis irregulierement par le deb sont frapps dinopposabilit a la procdure c'est-dire aux creanciers. Ils ne sont pas nuls mais simplement ils ne produisent pas deffets. Et le tiers avec
qui le deb a trait le crancier du prix ne pourra pas sen prevaloir c'est--dire il ne pourra pas obtnir
le paiement du prix alors que le deb pourra obtenir la livraison du bien. Une exception prvue L6223 al 2 les actes de gestions courantes quaccomplis le deb sont reputs valables a legard des tiers de
bf. Tiers de bf est celui qui ignore louverture de la procdure contre son cocontractant. Cest un
principe mais peut tre ecart quand lacte accomplis par deb est soumis a un regime particulier
comme paiement dune dette davant la procdure qui est prohib memem a legard dun tiers de
bonne foi
b. Pouvoirs residuels du deb
Il peut effectuer tous les actes qui nentre pas dans la mission de ladmi.
Qque soit mission confi a ladmi le deb conserve certaine prerogatives irreductibles :
- Si deb personne phys louverture de cette procdure collectives naffecte pas ses droits
patrimoniaux
- Il conserve ses pleines prerogative sur son patrimoine personnel
- Le deb quelquil soit, le chef dentreprise concerve tjrs la facult deffectuer des actes
conservatoires tendant a preserver son patrimoine. Il peut continuer a faire des actes de
gestion courante
- La jurisprudence lui reconnait un droit propre a exercer des voies de recoiurs contre certaines
decision judiciaires prises par le trib dans le cadre de la procdure collectives : faire appel
contre la decision qui adopte ou rejtte le lan de sauvegarde ou de redressement
c. Les actes particuliers au cours de la priode dobservation
Les paiements effectus par le deb
juge commissaire

ainsi quun certains nbre dactes soumis a lautorisation du

Alpha. Les paiements


En droit des ED la loi fait une distinction entre le paiement des dettes ante et posterieure dau jgt
douverture :
- Anterieur au jgt douverture quelque soit sont echeance
- La regle cest que pour les creances posterieures la loi ne prevoit pas de restriction
particulire : c'est--dire par ex le droit dtre pay a lchance. Car en principe les tiers sil
traitent en connaissance de cause avec le deb sous le coup dune procdure collectives ils
prennent un risques et en mme tps cest eux qui vont financer la po : lentreprise va pouvoir
continuer a exercer son activit pour quelle puisse se redresser a la fin de la po. Donc li faut
des partenaires qui continu ou accepte de faire confiance : ce risque doit tre recompens
- Pour les creanciers anterieurs au jgt : le passif anterieur tait trop important cest alraison de
louverture de la procdure : donc il va falloir contenir ce passif le geler : car ces creances sont
dune telle importance quelles pourront mettre en cause le redressement donc ces creanciers
sont sacrifis. L622-7 code de commerce :linterdiction de plein droit pour le deb ou ladmi de
payer tte crance ne anterieurement au jgt douverture. Corollaire au niveau des creanciers
cest la regles de larrt des poursuites. Cette regle a dautre justification en particulier legalit
des creanciers donc pa de risque davantage entre les creanciers. Cette regle de linterdiction
des paiement a une porte tresvaste elle sapplique a toute dette anterieure a la procdure
dans le redressement judiciaire ou dans la sauvegarde et qque soit les pouvoirs de ladmi et
que la crance soit chiro ou assortie dune suret
- Si il y a quand mme paiement : ce paiement est nul de nullit absolue L622-7 3 e de la
sauvegarde. Elle peut tre demande par tout interess ; par ex un autre crancier qui se
plaint que la regle degalit des creanciers na pas t respecte ou par le mp et tout cela dans
les 3 ans du paiement : laccipiens devra restituer a ladmi quand bien mme il serait de bf et
que le paiement serait effectu dans le cadre de la gestion courante de lentreprise car dette
anterieure au jgt douverture. Cela peut tre dngereux pour le deb car dans ce cas il risque de
voir prononcer des sanctions contre lui en tant que personne morale ou personne phys ; des
sanctions penales sont egalement prevues

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-

Il y a 3 series dexception a ce principe :


L622-7 al 1e : le prononc du jgt douverture ne fai t pad obstacle au paiement par
compensation pour creances connexes. Compensation = deux personne sont a la fois
creancieres et deb lune de lautre. Les creances connexes sont prise en reference par la
loi car si crance reciproque entre deb et le crancier sont liquide exigible et certaines
avant le jgt douverture donc compensation lgale ok hors cla compensation cest un
paiement qui sopere de plein droit a hauteur de la somme la moindre et il sera
parfaitement valable car intervenu avant le jgt douverture. La fraction excedentaire de la
crance ne pourra pas tre paye elle sera soumise au contrainte de la procdure
collectives. Donc si la loi prend crance connexes cest quand une des creances nest pas
encore exigible avant le jgt douverture il faut au moins quelle soit certaines : cette
reference la connexit cest comme un mecanisme protecteur du crancier qui peut en
benficier :
Ex : un vendeur de b va vendre a un acheteur qui va tre bientt en diff avant le jgt
douverture pour un prix de 1000. Le vendeur accorde un delai de reglement a compter
de ledition de la facture. Entre temps le deb tombe en procdure. Mais le pb cest que ce
b lacheteur va constater une diff et il va donc demandder au vendeur de prendre en
charge les frais de reparations comme tjrs sous garanties : pour 200 . Lacheteur en
procdure pourra reclamer les 200 mais le vendeur ne pourra pas reclamer le paiement
de la marchandise.
Donc pour faire face a ce genre de situation quand lien entre deux creances reciproque
resultant dun mme contrat de vente que ces creances sont considres comme
connexes. Ceci permet de pallier labsence dune des conditions legales de la
connexit. La connexit imprime au crances reciproque un element qui faisait defaut.
Tout se passe comme si toutes les conditions de la compensation lgale tait reunie
avant le jgt douverture. De ce fait ces deux crances connexes peuvent seteindre a
hauteur de la crance la moindre.
La jurisprudence a t amene a prcise les conditions de la connexit : 2 crances
sont reciproques si lies par le mme contrat. La jurisprudence : les creances sont
connexes mme si de contrat distinct ds lors que lon soit en presence dun
ensemble de contrat comme contrat cadre ou alors groupe de contrats.
Pour se prevaloir de cette crance connexe il faut la declarer a la procdure : cour de
Cassation com. 3 mai 2011
2e srie dexception : L622-7 1e :Le deb personne phys peut ayer valablement les creances
alimentaires
L625-8 : salaris de lentreprise en diff : les creances garanties par le super privilge des
salaris = salaires impays dans les 60 jrs precedant louverture de la procdure. Doivet
tre payes dans les 10 jrs du jgt douverture avec autorisation du JC.

Beta. Les actes graves pour lentreprise, soumis a autorisation du JC


Actes tres graves pour lentreprise et le patrimoine du deb : obligation dautorisation du JC car interdit
au deb et a ladmi
Mais ces actes peuvent tre exigs par le redressement de lentreprise mais autorisation requise du JC
saisi par le deb et lui seul.
Cette autorisation doit tre pralable lacte et doit tre speciale (pour un acte determin)
Ces actes sont numrs L622-7 2e :
- Actes de disposition etrangers a la gestion courante de lentreprise : ex acquisition dune
immobilisation ; conclusion dun bail de longue dure portant sur un immeuble de lentreprise
- Conclure un compromis darbitrage : concerne un litige dj n
- Consentir une hypothque un gage ou un nantissement sur un b appartenant au deb et que la
suret relle soit destin a garantir une dette anterieurement ou posterieurement au jgt
douverture. Mais cela ne setend pas la suret personnelle.
- Payer une crance antrieure au jgt douverture : lhypothse de la fiducie sret (crancier =
fiduciaire) : Normalement interdit mais exceptionnellement peut tre autoris par le JC en
contrepartie du retrait du gage ou dune chose legitimement retenue quand retrait justifi par
la poursuite de lactivit. Donc 2 hypothses :
Quand crdit prs dun banquier et credit garanti par un b remis au crancier

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Quand tiers exerce un droit de retention sur un b appartenant au deb


Dans ce cas le JC peut accepter le paiement de la crance contre la restitution de la chose

Le fait de lever loption dachat dans le cadre dun crdit bail : Cest la location dun bien suivi
dune option dachat offerte au crdit preneur, le crdit preneur tant le dbiteur en difficult.
Le dbiteur pourra acqurir la proprit du bien condition de lever loption dachat, mais pour
cela il devra payer un prix qui est le prix de loption. Pour que la leve doption soit possible, il
faut que le paiement intervenir soit dun montant infrieur la valeur vnale du bien. Le
paiement sur autorisation du juge commissaire nest possible que si lopration, laquelle le
paiement se rattache, est justifie pour la poursuite de lactivit.

Quelle est la sanction lorsque un quelconque de ces actes a t accomplis par le dbiteur ou
administrateur sans autorisation du juge commissaire ? Mme sanction quen cas de paiement
irrgulier, lacte est frapp de nullit absolue et le dbiteur est susceptible dencourir des sanctions
pnales. Dlai de 3 ans pour agir en nullit, qui court compter de la conclusion de lacte. Ou
compter de laccomplissement de la formalit de publicit, lorsque lacte est soumis publication (ex :
cession de proprit industrielle ou vente fonds de commerce).
Article L622-8 CCom : 1re hypothse : Dans le cas dune vente dun bien grev dune sret spciale.
Elle est qualifie de traditionnelle c'est dire quelle nest pas une fiducie, elle peut tre un privilge
spcial, comme un gage, un nantissement ou une hypothque. Elle emporte seulement transfert de la
possession au profit dun crancier. Si le dbiteur vend le bien en cours de la priode dobservation le
crancier risque dtre ls. Lide donne parla loi est que dans ce prix de vente, la quote part du
prix de vente, qui correspond la crance garantie par la sret, ne va pas tre paye au dbiteur.
Imaginons que le bien est vendu pour un montant de 100, la crance garantie impaye est de 10, la
quote part du prix de vente est de 1/10 de ce montant. Les fonds seront indisponibles jusqu la fin de
la priode dobservation et seront plac sur un compte tenu par la Caisse des dpts et consignations.
Ces fonds seront affects au profit du crancier. Une fois le plan adopt, les cranciers pourront tre
pays, par prfrence aux autres cranciers et cela uniquement sur la fraction de la quote part. En
ralit les cranciers privilgis doivent en principe, pour tre pays, attendre ladoption du plan mais
en ralit des paiements provisionnels, partiels, peuvent tre ordonns par le juge commissaire ds
que la vente est intervenue et que lacheteur du bien grev de sret a pay le prix. Etant prcis
quune fois le plan adopt, le crancier titulaire de la sret, percevra le paiement du complment de
prix.
Article L622-8 CCom : 2me hypothse : Le dbiteur veut rcuprer un bien qui lui appartient mais ce
bien il en a perdu la jouissance car il a t remis un crancier, en garantie du remboursement dune
crance, que dtient ce crancier contre le dbiteur en difficult, cest ce quon appelle le gage avec
dpossession . Dans ce cas, le dbiteur peut proposer une substitution de garantie, c'est dire un
change de bien, un change de sret. Cette substitution nest possible qu condition que le bien
nouveau que le dbiteur veut remettre au crancier soit de mme valeur que lancien bien.
Normalement cela se fait sur la base dun accord entre le crancier et le dbiteur. Si pas daccord, le
juge commissaire va arbitrer et ordonner ou non cette substitution de garantie.
-

Les actes particuliers sur srets relles :

Les actes particuliers sur srets relles sont de deux ordres.


1re catgorie dactes particuliers : Il faut savoir que dabord lordonnance du 23 mars 2006 qui avait
rform le droit des srets, a relev une rgle ancienne qui est la prohibition du pacte commissoire.
Le pacte commissoire est une convention par laquelle un crancier titulaire dun gage se fait
consentir, par avance, le droit de sapproprier de lui-mme, sans recourir un juge, le bien qui lui a
t remis en gage. Ce nest pas fait de manire arbitraire mais en cas de dfaut de paiement de la
dette chance. Traditionnellement, cest interdit en droit franais mais admis depuis lordonnance
avec certaines nuances. Larticle L622-7, premirement, al 3 CCom limite considrablement la porte
de cette innovation qui a consist supprimer la prohibition de ce pacte le jugement douverture
fait obstacle la conclusion et la ralisation dun pacte commissoire . Ce pacte marche tout le
temps mais pas en cas de procdures collectives, mais en gnrale si le dbiteur ne paye pas sa dette
cest quil y a une raison, cest parce quil est en procdure collective. A contrario, la neutralisation de
la sret est carte lorsque le bien ne fait plus partie du patrimoine du dbiteur, lorsque cest une

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fiducie sret, le crancier va conserver irrvocablement la proprit du bien sauf si le dbiteur
rembourse sa dette. En ralit, cela nest pas toujours le cas, il se peut quen vertu du contrat de
fiducie, le dbiteur sengage transfrer la proprit du bien au crancier mais en mme temps quil
en conserve la jouissance. Larticle L622-23-1 CCom nous dit quen cas de transfert de bien, aucune
opration juridique ne peut tre effectue sur ce bien par son propritaire (crancier fiduciaire),
peine de nullit. Le crancier ne pourrait en aucun cas vendre ce bien un tiers, il nen aurait pas le
droit.
2me catgorie dactes particuliers : Cest une institution rcente, celle du droit de rtention fictif
institu par la loi du 4 aout 2008, appele la LME, larticle 2286 CCiv. Cest quelque chose qui
bnficie l encore au titulaire, au crancier qui est titulaire dune sret relle sur ce bien, plus
exactement cest une sret relle sans dpossession du bien. Simplement, normalement dans le
gage qui opre transfert de possession, le crancier devient rtenteur de ce bien. Cette loi a instaur
au profit du crancier gagiste un droit de rtention fictif, le dbiteur peut conserver la proprit du
bien et le crancier peut disposer des prrogatives attaches ce bien, cela prserves les intrts du
crancier et du dbiteur donc dans ce cas grce cette loi. Efficacit assez limite car le crancier
bnficiaire du droit de rtention fictif, ne peut opposer son droit de rtention pendant la priode
dobservation et pendant lexcution du plan de sauvegarde ou de redressement, sauf si le bien objet
du gage est compris dans une cession dactivit. Autrement dit, cest lorsque le bien est cd dans
une branche dactivit en cours du plan, dans le cas o lusine fait lobjet dune cession partielle. Dans
cette hypothse, le droit du crancier est considr comme inopposable la procdure sauf si le bien
est compris dans une cession dactivit. Le crancier ne peut pas se prvaloir de ce droit de rtention
lencontre du dbiteur, le dbiteur peut continuer en faire usage. Mais surtout on peut considrer
que le dbiteur serait en droit de consentir un droit rel sur ce bien, mme le cas chant de le vendre
un tiers. Mais on va retrouver la rgle de tout lheure, une quote part devrait tre affecte au
paiement.
Cette disposition dinopposabilit du droit fictif naffecte pas les droits daffectation prciss par des
textes particuliers. Par exemple en cas de rtention fictif, comme par exemple en matire de gage
automobile.
A. La continuation des contrats en cours :
Dans la sauvegarde ou le redressement, pendant la priode dobservation, le dbiteur va continuer
son activit autant que possible. Ce qui veut dire que le dbiteur doit absolument pouvoir compter sur
les contrats quil a nous prcdemment lorsquil tait in bonis, avec ses clients, fournisseurs, etc. Si
jamais tous les contrats taient rompus, du fait de la procdure collective qui le frappe, il serait
inconcevable quil puisse se redresser.
Un contrat est certes un lien de droit, un rapport juridique entre personnes mais cest galement une
valeur patrimonial, cest galement un bien. Et donc si jamais le dbiteur en difficult perdait ses
contrats, la valeur mme de son actif diminuerait.
La situation est donc trs favorable pour le dbiteur et il peut obtenir la poursuite de ces contrats
nous avant le jugement douverture et cela mme sil na pas pay ses dettes au titre de ces
contrats. Son cocontractant ne pourra obtenir la rsolution de ce contrat.
En revanche, (situation encore favorable pour le dbiteur) il pourra de manire facile se dbarrasser
des contrats nous avant le jugement douverture qui ne lui paraisse pas utile pour sa socit et
pourrait contrarier son objectif de redressement.
Tout cela est le rgime de la continuation des contrats en cours qui a pour source larticle L622-13 du
CCom.
A ct, le lgislateur a conu un certains nombre de rgles particulires pour certains contrats :
Par exemple les contrats qui se rattachent au droit de proprit intellectuelle comme par exemple le
contrat ddition.
Cest galement le cas en ce qui concerne le contrat de bail dimmeuble qui est affect lactivit de
lentreprise. Il va falloir en quelque sorte combiner ce rgime spcial avec le rgime des baux
commerciaux (droit commun de la continuation des contrats en cours, droit spcial des contrats en
cours applicable aux baux et un autre droit).
Des rgles particulires sont prvues, article L622-13 siximement du CCom.

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1er contrat : Dabord en ce qui concerne les salaris, la protection des salaris est la continuation de
plein droit des contrats de travails. Le salari na pas mettre en demeure son employeur pour savoir
sil souhaite opter pour la continuation de ce contrat. Simplement, des licenciements conomiques
pourront tre oprs en cours de la priode dobservation. En cours de cette priode, cela obit un
rgime allg car il faut prendre des mesures rapides. Il doit tre autoris par le juge commissaire et
ne sont possibles, selon article L631-17 CCom, que sils prsentent un caractre urgent, invitable et
indispensable.
Il y a aussi les crances salariales impayes bnficient, pas toutes mais certaines, dun privilge trs
intressant appel le super privilge des salaris , ce qui est prvu est la prise en charge dune
partie des salaires impays par une assurance appele lIGS, article L622-13, siximement.
2me contrat : Le contrat de fiducie : En principe, il est soustrait aux dispositions de larticle L622-13
CCom sauf, prcise la loi, sil est prvu que le dbiteur conserve la jouissance du bien mis en fiducie.
Cette exclusion fait en sorte que le constituant (dbiteur) ne pourra pas obtenir le retour de ce bien.
Article L622-13 offre un droit doption ladministrateur en faveur de la continuation ou non du
contrat.
1. Le domaine d du droit de loption :
La rgle de la continuation des contrats en cours sapplique pour la sauvegarde et le redressement en
cours de la priode dobservation mais galement lorsque la liquidation judicaire a t prononce. En
effet, depuis la loi de 2005, la liquidation judicaire nemporte plus la fin de la socit. Depuis cette loi,
la cession dune entreprise intervient lors de la phase de liquidation. Cette rgle sapplique galement
en cas de liquidation judicaire lorsque lentreprise nest pas cde un repreneur.
Lapplication de la rgle de la continuation des contrats en cours nest pas subordonne la poursuite
de lactivit. Pourquoi ? Lide est que le liquidateur va vendre les actifs de la socit pour obtenir le
meilleur prix pour que ce meilleur prix soit revers aux cranciers. Le but est de vendre au meilleur
prix et cela peut prendre un peu de temps. On ne va pas vendre vite au plus bas prix, on peut prendre
notre temps pour vendre au meilleur prix. Il est donc utile, voir ncessaire, que la socit puisse
continuer obtenir le bnfice de certains contrats, contrat dassurance, contrat dlectricit, etc. Le
rgime est larticle L641-11-1 du CCom. La rgle de la continuation des contrats en cours est
larticle L622-13 pour la sauvegarde, elle sapplique tous les contrats sauf contrats particuliers
comme le contrat ddition, etc. Et ne concerne que les contrats intuitu personae en particulier le
contrat avec sa banque. Ce dernier article pose une rgle dordre public importante, les clauses
rsolutoire ou de rsiliation de plein droit qui ont t ventuellement stipules dans les contrats et qui
prvoient la rupture du lien contractuel, lorsque le dbiteur fait lobjet dune procdure collective, ces
clauses sont rputes non crites et sont donc frappes dinefficacit. Mais en ralit il y a des
exceptions.
Les exceptions concernent notamment les contrats financiers, en particulier contrats sur les produits
drivs, c'est dire les contrats sur les marchs termes. Il est possible de stipuler dans ces contrats
des clauses de compensation avec dchance du terme, appeles dans le jargon professionnel la
close out netting . La notion de contrat en cours vise tous les contrats priori mais vocation plutt
sappliquer pour les contrats excution successive, comme les contrats de tlphones, contrat de
nettoyage de linge avec un professionnel, contrat de location, etc. Cela peut galement jouer pour
certains contrats excution spontane, mais condition que ce contrat sinscrit dans une certaines
dure. Cest le cas dun contrat de vente terme, il scoule un certains temps entre la conclusion du
contrat et son achvement de lexcution.
Le contrat doit tre en cours, cela sapprcie au jour du jugement douverture et plus particulirement
au jour o le dbiteur ou ladministrateur exerce son option. Pour tre plus prcis, le professeur Drida
ou Mme Perronchon disent quil faut que le contrat soit en cours dexistence, en cours dexcution. Le
contrat en cours dexistence est celui qui a t conclut avant le jugement douverture, mai il na pas
totalement puis ses effets au jugement douverture.
On nest pas en prsence dun contrat en cours, si le contrat a pris fin ou a t rompu avant le
jugement douverture.
Il doit tre form au jour du jugement douverture ? Difficult pour le contrat de prt et plus
prcisment le contrat de prt de droit commun. Exemple un particulier consent un prt une
entreprise, si jamais lchange des consentements a eu lieu avant le jugement douverture, mais que

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les fonds ont t remis par le prteur particulier aprs le jugement douverture, on nest pas en
prsence dun contrat en cours car cest un contrat rel qui se forme par la remise de la chose. Ce
nest plus un contrat rel pour les prt consenti par des professionnels selon la jurisprudence, donc l
on pourrait tre en prsence dun contrat en cours si form au jour du jugement.
Il doit tre en cours dexcution : Cela veut dire que le cocontractant du dbiteur ne doit pas avoir
accompli lobligation fondamentale dont il est tenu en vertu du contrat au jour du jugement
douverture. Il ne doit pas avoir accompli les prestations principales, les prestations caractristiques
du contrat (contrairement aux prestations accessoires). Peut importe que le dbiteur est accompli les
siennes, on se place ici du point de vu du cocontractant. Si on reprend lexemple du prteur
particulier, si les fonds ont t remis avant le jugement douverture, obligation fondamentale du
prteur, ce nest plus un contrat en cours car le cocontractant a rempli son obligation et peut importe
que le dbiteur nest pas pay, cest un lment indiffrent. Ex : Contrat de construction,
lentrepreneur du btiment a accompli sa prestation avant le jugement douverture, le chantier a pris
fin car louvrage a t rceptionn et plac. Mme si le constructeur est encore tenu dobligation
lgale envers le contrat, comme par exemple une garantie dcennale, le contrat nest plus en cours,
car la garantie dcennale un caractre accessoire et nest pas essentielle au contrat.
2. Lexercice du droit de loption :
Le titulaire est ladministrateur qui va exercer sa mission et quelque soit la mission qui lui a t
confie. Si on na pas dadministrateur, loption va tre exerce par le dbiteur lui mme. Si jamais le
dbiteur opte en faveur de la continuation du contrat, il devra obtenir un avis conforme du mandataire
judicaire. Le juge commissaire pourra alors tre saisi. Article L627-2 CCom, en cas de liquidation
judiciaire, loption appartient au liquidateur. Cest normalement le cocontractant du dbiteur en
difficult qui doit susciter lexercice de loption de la part du dbiteur ou de ladministrateur (a). Mais
ladministrateur ou dbiteur peut prendre linitiative en ce sens (b).
Dans ce cours on se mettra souvent dans lexemple que cest ladministrateur qui lve loption dans
nos cas, de manire simplifier les choses.
Deux hypothses donc (a, b) :
a. A linitiative du cocontractant :
La loi envisage surtout lhypothse o le cocontractant du dbiteur en difficult invite ladministrateur
se prononcer sur la poursuite de ce contrat. Comment ? En lui adressant une mise en demeure. Si
cette mise en demeure est reste sans rponse pendant plus dun mois, le contrat est rsili de plein
droit, article L622-13, troisimement CCom. Le juge commissaire peut raccourcir le dlai ou accorder
une prolongation de 2 mois pour prendre parti. Si le juge commissaire dcide de proroger ce dlai, on
sera donc trois mois maximum. Cette mise en demeure nest pas obligatoire, mais il faut prendre
cette prcaution pour que le cocontractant puisse savoir le sort que va avoir ce contrat.
Lorsque ladministrateur est mis en demeure de se prononcer, il y a deux rponses possibles :
- Il peut opter pour la continuation du contrat : Le contrat se poursuit dans les mmes conditions que
prcdemment lorsque le dbiteur tait in bonis. Ce qui veut dire que chaque partie doit fournir la
prestation quil a promis dans le contrat. Le cocontractant ne pourrait pas se prvaloir de linexcution
par le dbiteur de ses engagements antrieurs pour refuser dexcuter ses propres prestations
prvues par le contrat. Ce mcanisme de droit commun qui est lexception de linexcution est donc
neutralis. Le dbiteur doit excuter le contrat mais la dette ne peut pas tre paye, au moins pour
les obligations qui sont nes aprs le jugement douverture et il doit continuer payer les dettes,
comme par exemple il doit continuer payer le contrat dabonnement de tlphone. Le contrat doit
donc se poursuivre aux mmes conditions que celles du jugement douverture. Avec une condition
pour le cas o le contrat porte sur une somme dargent, le paiement doit toujours se faire au
comptant mme si initialement le contrat prvoyait un diffr de paiement. Loption en faveur de la
continuation doit tre opre avec un certain discernement de la part de ladministrateur et non de
faon arbitraire, sil demande au cocontractant dexcuter ses obligations contractuelles, par exemple
lorsquil demande de livrer des marchandises, ladministrateur doit sassurer quil dispose des fonds
ncessaires pour excuter ses propres obligations, ici pour payer le prix donc. Si contrat excution
successive, et que ladministrateur saperoit quil na pas les fonds ncessaires pour payer le terme
suivant, il doit mettre fin son contrat, sinon il risque dengager sa responsabilit. Concrtement, il
doit demander la rsiliation de ce contrat mme si prcdemment il a opt pour sa continuation.
Loption pour continuer un contrat ne revt pas un caractre irrversible. Sil a opt pour la poursuite

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du contrat, mais que le dbiteur nest pas en mesure dexcuter ses obligations contractuelles, le
contrat sera rsili de plein droit sauf accord du cocontractant pour poursuivre. La sanction la plus
grave, et qui saccompagne de la sanction en responsabilit, est la fin de la priode dobservation. Le
Tribunal pourra ouvrir une liquidation judiciaire ou transformer un redressement en liquidation
judiciaire, ce nest pas trs bon pour la socit donc.
- Il peut opter pour la non continuation du contrat : Si cela intervient la suite de la mise en demeure
du cocontractant, le contrat est alors rsili la date dexercice de loption en faveur de la non
continuation ou lorsque le cocontractant reoit la rponse de ladministrateur (ou dbiteur) qui nest
pas en faveur de la continuation. Il est rsili de plein droit galement en cas de silence gard,
lexpiration dun dlai de 2 mois ventuellement modifi par le juge commissaire, cest un cas de
renonciation tacite ici donc.
b. A linitiative de ladministrateur :
Il est concevable que ladministrateur ou dbiteur opte spontanment pour la poursuite du contrat, de
manire express ou tacitement en continuant de verser ses obligations.
Ladministrateur ou dbiteur la facult de provoquer la rsiliation du contrat, ce nest pas pareil que
sil na pas les fonds pour continuer ici. Il peut se dbarrasser des contrats dont on na plus besoin.
Cest pour ne pas pnaliser les intrts du cocontractant et cest donc possible mais ne peut intervenir
qu des conditions strictes :
- Encadr judiciairement car prononc par le juge commissaire : Si cela est ncessaire au
redressement et ne porte pas une atteinte excessive aux intrts du cocontractant. Il ny pas un droit
discrtionnaire la rsiliation pour ladministrateur ou le dbiteur. Cela doit tre motiv.

C. La recherche de solution de sauvetage


Ladmi va egalement contribu a lelaboration du plan mais il faut quil ait fait le bon diagnostic
1e. le bilan eco et socia
L623-1 code de commerce :Cest un examen de la situation de lentreprise. Il prend la forme dun
rapport qui va preciser lorigine la nature et limportance des difficults presentes par lentreprise. Et
si lentreprise exploite des installations classes le bilan doit tre complete par un bilan
environemental. Il est elabor par ladmi le deb et en etant assist dun ad ce rapport doit tre
communiqu au deb au CE ou a defaut DP au mandataire jud et au controleur. Cest sur la base de ce
rapport que sera decid le sort de lentreprise soit quil ny a pas dissu possible donc il va tre mis en
fin a la periode dobservation, soit la po se poursuit jusqu son terme et le rapport servira de base a
lelaboration du projet.
2e.Le projet de plan
Par ladmi L6222-2 code de commerce. Ce projet de plan peut tre realis et present au trib tres en
amont parfois au moment du depot de bilan lui mme
Dans le redressement judiciaire cest ladmi et dans la sauvegarde cest linverse L631-19 al 2.
Le contenu : il comporte 3 volets qui correspondent au finalits poursuivies par une procdure
collectives :
- Volet eco L626-2 code de commerce car le projet de plan doit determiner les perspectives : en
fonction des possibilits et des modalits de lactivit et des moyens de financement = en
fonction de la viabilit de lentreprise sa facult attendu de degager une marge de benefices.
- Un volet financier : prevoit les modalits du reglement du passif ainsi que les garanties
eventuelles que le chef dentreprise doit souscrir pour en garantir lexcution. Leventuel credit
obtenu par les paiements reechelonns sera garantit par des surets perso ou reelles souscrit
par 1/3 ou par une promesse de suret ou encore une suret sous condition suspensive de
ladoption du plan
- Volet social : il expose et justifie le niveau et les perspectives demploi ainsi que les conditions
sociales envisages pour la poursuite de lactivit. Cest une fon denvisager le delestage

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dune partie du personnel de lentreprise. L628-2 envisage que dans ce cadre le projet de plan
peut prevoir des licenciements pour motif eco et rappel les mesures dj intervenu ainsi que
les les actions a entreprendre. Dans le cadre de la sauvegarde le deb est habilit des offres
de la part de tiers L626-2 al 5 pour la reprise de lentreprise : le deb les analyses et les
presente au trib pour quil soit dans le cadre du redressement judiciaire L631-13.

Chapitre 2 : le sort des partenaires du deb en difficults


Une procdure collectives affecte les prerogatives des partenaires de lentreprise en diff et au premier
rang les creanciers et aussi les proprios dun bien mis a la disposition du deb et si deb personne phys
cela peut avoir une csqce pour son conjoint.
.
Situation de lentreprise a lissu de la procdure collectives pour connaitre la situation exacte des
partenaires et egalement du deb

Section 1 : les cranciers


Il faut distinguer les creanciers anterieurs et les creanciers posterieurs a louverture. Il ne sont pas
perus de la mme faon les premiers ont particip a la chute de lentreprise donc doivent faire des
efforts. Les seconds contribuent a la relve de lentreprise car on dirait que ce sont eux qui financent
le redressement de lentreprise cest pour cela que le legislateur leur a confr des preogatives
importantes exorbitantes du droit commun mme, qui les inciter a contribu la la relve de
lentreprise. Ils ne sont pas tenu a la discipline de la procdure et ils ont un droit de poursuite de
poursuivre du deb si non pay a la fin de la procdure et un droit de privilge.. ( chercher)
Pour distinguer anterieur et posterieur / crance : la date de naissance de la crance . si sa cause
creatrice est anterieure au jgt peu importe que cette crance soit echut avant ou aprs la procdure.
La determination de al date de la crance est source de contentieux sans fin. Notion large de la
crance anterieure par la jurisprudence car il ne faut pas trop charger le passif cest un raisonnement
en opportunit. On observe un certaine reflu de al part de la jurisprudence qui semble sorienter vers
une notion moins extensives.
En matiere contractuelle : vente dun b a un eb en diff contrat de vente conclu avant louverture de la
procdure et comme le vendeur a accord un credit avec prix payable apres le jgt douverture. On
considere que la crance de prix est anterieure car ne ds lechange de prix solution favorable aux
interets du deb. Aujourd'hui la jurisprudence aura plus facilement tendance a reconnaitre que la date
de la naissance de la crance de prix est le jour delivraison du bien. Mais parfois la situation peut tre
plus complexe car vente preced dune promesse de vente et si jamais le deb a consenti avant le jgt
douverture une promesse dacquisition dun b et que cette promesse est leve avant le jgt
douverture la jurisprudence considre que la crance de prix est anterieur au jgt douverture. Mais si
jamais promesse synallagmatique peut tre date des promesses reciproques pas de jurisprudence.
Tjrs a propos de la vente dun b mais cette fois vendeur est deb en diff qui a t frapp apres la vente
dune procdure collectives et que le b se relve defectueux ap le jgt douverture : lacheteur ve
demander une refaction et la jurisprudence considere que cette crance de la part de lacheteur est
une crance anterieure car fait generateur est localise a la conclusion du contrat et donc avant jgt
douverture et non pas au jour de lapparition du risque arrt mais pas sur que la cour de Cassation
dirait la mme chose aujourd'hui.
Pour les contrat aexecution successives si ce contrat en cours est continu on vaq proceder a une
ventilation : les creances qui se rattache a des prestations avant le jgt douverture seront anterieures
et les autres posterieures
Droit de la respt :
en matiere de respt civ la jurisprudence pour determiner la date des DI prend en consideration la
date de realisation du dommage et non pas la date de condamnation du deb. Donc si condamn apres

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jgt douverture ce nest quun jgt declaratif car ne fait pas naitre une situation juridique nouvelle donc
pas prit en compte ce sera la date du dommage
respt environementale : cest quand lentreprise en diff a exploit un site industriel et a pollu
lenvironnement et donc a commis un dommage environnementale qui sest prodiuot pdt toute la
dure de lexploitation de lentreprise. Ce dommage cre une crance environnementale au benefice
de la collectivit soit l ADEM. Pour des raisons dinteret general la jurisprudence differe la naissance
de la crance en la rattachant a larret prefectorale qui ordonne la consignation parle deb dune
somme dargent destin a financer les travaux de dpollution.
respt pnale : la jurisprudence ne v pas prendre en consideration la date de al commission de
laction mais la date de la condamanation du deb ene diff quand cest lui qui est lauteur de
linfraction car jgt penal est constitutif de droit. Donc crance posterieures si jgt apres jgt douverture
1. Les cranciers antrieurs au jgt douverture
.
Des rgles restricitives :Lareet des poursuites individuelles, linterdiction du cours des inscriptions
et
Ces rgles restrictives sappliquent que lon soit en sauvegarde, redressement ou liquidation judiciaire.
1 ; larrt des poursuites individuelles
La regle ici pose par L622-2 dans la sauvegarde est une regle tput a fait essentiel du droit des
entreprises en deiff elle est la manifestation du principe degalit des creanciers. Cest unmoyen de
preserver le patrimoine du deb et detache le droit des ED de la logique du droit des obligations qui
avantage les creanciers les plus malins les plus diligents. Donc les creanciers doivent tre disciplins
et patients.
Cette regle a un cot pendant du cot du deb : interdiction de pay les dettes anterieures au jgt
douverture.
a. Domaine de la regle
. Quant aux crances
ces creances doivent tre certaines liquides et exigibles au jour du jgt douverture et la crance doit
aussi tre echue. Donc bcp de crance ne sont pas concernes par cette regle darrt des poursuites
et si une crance nest pas exigible au jour du jgt douverture car pas echu donc pas a terme le
prononc du jgt ne change pas le caractere a terme de la crance : le jgt douverture de la procdure
de sauvegarde ou de redressement judiciaire ne rend pas exigible les creances non echues (L622-29
code de commerce) donc louverture dune procdure collectives nemporte dchance du terme de la
crance tte clause contraire etant reputes non ecrites. En cas de liquidation judiciaire la regle est
differentes elle est diametralement oppose L643-1 code de commerce dit que le jgt qui ouvre ou
prononce la liquidation judiciaire rend exigible les creances non chues car la liquidation judiciaire va
se traduire par une procdure de realisation du reglement glbal e tte les creances se qui ne serait pas
concevable si toutes les creances etaient assortie de terme differents. Le paiement sopere en
fonction du rang des crancier et non par le terme de la crance.
Nuance : si trib autorise cession les creances non echues interviendront a la date du jgt de cession de
lentreprise. Si pas de cession alors decheance du terme a la date ou le maintien provisoire de
lactivit prend fin.
Cette regle de lAPI a une porte vaste car sapplique a la fois aux creances ordinaqires et egalement
les privilgies. En realit elle sapplique egalement a certaines crance posterieur du jgt douverture
et qui ne beneficient pas du privilge des poursuites
. Les destinataires des poursuites

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cette regle ne neutralise pas les actions en revendication exerces sur un b detenu par le deb car
action a caractere rel et non pas une action / a un droit de crance a caractere personnel. Mais si .

En revanche la loi ninterdit pas les poursuites contre des tiers contre des personne qui ne serait pas
le deb lui-mme. Ex de la sous-traitance : si entrepreneur principal en procdure collectives le
soustraitant conserve la possibilit dtre pay en action le maitre de louvrage au titre de laction
directe confre par lart 12 loi 31 dec 1975. Cette action nentre pas dans le chp dapplication de
lAPI. Laction paulienne ou laction oblique aussi car ne concerne pas le crancier.
Action / cautionnement accord au deb pour une dette contracte avant la procdure collectives
Le legislateur veut insiter les dirigeants de sts qui garantissent a deposer le bilan precocement avant
quil ne soit trop tard et cest pour cela L622-28 en matiere de sauvegarde prevoit que le jgt
douverture suspend jusquau jgt arretant le plan ou peononant la liquidation judiciaire toute action
contre les personnes physiques co obliges, ou ayant consentient une suret personnelle
( cautionnement ou garantie autonome) ou personne ayant affecte ou ceder un b en garantie
( cautionnement rel et fiducie). Apres cet evenement les creanciers pourront actionn la personne
phys mais le trib peut leur accorder un delai de grace ce qui nest que du droit commun cf 1244-1
code civil.
En revanche si caution personne morale la loi ne lui consent pas les memes faveurs : celui-ci pourra
tre actionn en paiement ds le jgt douverture.
Mais en application du droit des surets on arait pas pu faire profit le garant autonome de lAPI car
pas de lien accessoire entre lui et le deb.
. La nature des poursuites
-

Les actions en justice : de 2 ordres :


Celles qui ont un objet monetaires. Cela veut dire que le crancier dune somme dargent
dun deb en diff ne pourra pas obtnir la delivrance dun titre executoire prealable dun
paiement forc par le deb sous la forme dune saisie : mais la jurisprudence retient une
notion extensive de la notion de paiement et elle y rattache des objets extra montaires.
Ex dans le cas dune obligation de ne pas faire ou de faire le crancier ici conserve le droit
dactionner son deb. Mais a oartir du moment ou on est en presence dune obligation a
premiere vue extra monetaire mais dont laccomplissement necessite de la part du deb le
deplacement dune somme dargent alors le crancier ne pourra pas activer cson deb
pour tre satisfait par ex com. 17 juin 1997 : obligation faite au deb de construiere un mur
de soutanement mais cette obligation a t assimile a une obligation montaire en ce
quelle implique le paiement de sommes dargent pour une cause anterieures au jgt
douverture. Le paiement de somme darge,t dans le sens L622-21 est interdit mme si le
crancier nest pas finalement pour que lexcution de lobligation extra monetaire ne
soit pas assimilable a une somme dargent il faut que le deb puisse remplir son obligation
a laide de ces propres ressources.
Celles qui tendent a la resolution dun contrat pour defaut de paiement dune somme
dargent : Larticle L622-1 CCom vise les actions en justice, les procdures dexcution et
les procdures de distribution. Les procdures dexcution concernent toutes les
procdures tant sur les meubles que les immeubles. Cela vise en ralit, aussi bien les
mesures dexcution proprement dites, comme les saisies immobilires, saisie de compte
bancaire. Cela vise galement les saisies attribution qui emportent transfert de proprit
au profit du saisissant. Cela concerne galement les saisies conservatoires qui emportent
blocage, immobilisation du bien (objet de la saisie), au profit de ce crancier saisissant.
Par exemple, on considre quune mesure dexpulsion dun local, c'est dire lhypothse
o le bail a t rsili avant le jugement douverture, mais que le dbiteur a continu
occuper illicitement ce local, le propritaire va donc chercher obtenir son expulsion.
Cette action peut tre valablement accomplie ou poursuivie aprs le jugement
douverture.
Fonctionnement : Observations sur les procdures dexcution :

- Si le dbiteur en difficults est une personne physique marie : Cette interdiction concerne aussi
bien ses biens propres que ceux de la communaut. Mme si le crancier saisis, non pas le dbiteur

56
en difficult, mais son pouse in bonis, les procdures dexcution mises en uvre seront geles
donc. Mme si cela porte sur les salaires de lpouse in bonis, car ce sont des biens communs. En ce
sens arrt du 16 janvier 2010. Cest lapplication de la rgle doctrinale de leffet relle de la procdure.
- Sur les mesures conservatoires : Elles ne peuvent tre pratiques aprs le jugement douverture.
Mais si jamais une saisie conservatoire a t effectue avant le jugement douverture. Pour que cette
saisie demeure efficace, il faut ncessairement quelle soit convertie en saisie excution. Cela devra
ncessairement tre effectu avant le jugement douverture. Si ce nest pas le cas, la saisie excution
ne produit pas son effet normal, c'est dire son effet attributif, elle est anantie, elle est prive
deffet.
- Les saisies de crances, c'est--dire que cela concerne les saisies attribution et avis tiers dtenteur
pratiqu par un officier public : La saisie crance est faite, non contre le dbiteur lui-mme, mais
contre le dbiteur du dbiteur, que lon appelle le tiers saisi. Logiquement cette saisie devrait pouvoir
tre faite aprs le jugement douverture car elle est pratique par un tiers qui est par hypothse in
bonis. Ce tiers nest pas concern par la rgle de larrt des poursuites individuelles. En ralit, il nest
pas possible de raisonner ainsi car une crance nest pas simplement un lien de droit entre le
crancier et le dbiteur. Cest aussi un lment de patrimoine, cest un bien. Cest parce que la
crance est considre comme un bien que lon ne peut pas pratique la saisie de crance aprs le
jugement douverture.
En ralit, il existe un temprament cette rgle qui concerne les crances dites excution
successive. C'est dire les crances qui se rattachent un contrat lui mme excution successive,
comme par exemple un bail ou un contrat de location. Selon larrt de la Chbre Mixte du 22 novembre
2002, si la saisie portant sur une crance excution successive a t pratique avant le jugement
douverture et bien elle produit ses effets sur les sommes normalement dues par le dbiteur aprs le
jugement douverture. Et cela jusqu la fin du bail.
La saisie porte galement sur des prestations excutes aprs le jugement douverture. Cest ce quon
appelle leffet attributif immdiat attache la saisie attribution. La crance devient irrvocablement
la proprit du crancier saisissant, elle est immdiatement sortie du patrimoine du dbiteur donc.
- Enfin, le jugement douverture arrte ou interdit toute procdure de distribution nayant pas produit
un effet attributif avant le jugement douverture. Que la procdure concerne des meubles ou
immeubles, ds lors quils appartiennent au dbiteur en difficults. Cela concerne les procdures de
distribution et donc, en cas de jugement douverture, cette procdure cesse.
Cette rgle, de larrt des poursuites des procdures de distribution, on lapplique galement dans
lhypothse de la vente dun fond de commerce par le dbiteur en difficult. Dans lhypothse o
cette vente nest pas devenue dfinitive au jour du jugement douverture. Cela veut dire que le
dbiteur na pas reu encore le prix de vente du fond de commerce vendu. En pratique, il faut savoir
que le prix nest jamais vers directement par lacheteur au vendeur, mais il passe par un squestre.
Ce squestre va faire parvenir au vendeur le prix une fois que la vente de fond est devenue parfaite.
En matire de vente de fond de commerce, cela met toujours un peu de temps car il faut attendre que
le dlai dopposition, que les cranciers ont le droit quand ils ont inscrit le bien, soit pass. Cass. Com.
8 juin 2010, la Cass a jug quen vertu de larrt des poursuites de distribution, la mission du
squestre prend fin automatiquement du fait de louverture dune procdure collective contre le
dbiteur. Le squestre doit remettre immdiatement les sommes au mandataire liquidateur de justice
dsign par le tribunal.
b.Contenu de la rgle de larrt de poursuites individuelles :
Deux cas de figure :
- Si un crancier antrieurement au jour douverture, assigne en paiement son dbiteur ou sil
diligente une saisie aprs le jugement, son action est interdite selon larticle L622-1 du CCom. Elle
sera irrecevable dun point de vu procdural.
-Si un crancier a intent une action en paiement ou en rsolution avant le jugement douverture,
mais que cette action nest pas parvenue son terme au jour du jugement douverture, laction en
justice est alors interrompue nous dit le texte. Interrompu nest pas forcment le mot quil
convient, car on parle de suspension car le crancier peut reprendre ses poursuites ds lors quil a
dclar sa crance au passif de la procdure. Laction a alors un objet diffrent de celui initialement

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prvu, elle na plus pour objet le paiement ou la rsolution. Larticle L622-22 du CCom nous dit quelle
vise seulement la constatation de la crance et la fixation de son montant, le crancier ne pourra
tre pay donc.
En ce qui concerne les procdures de distribution et dexcution, elles sont arrtes. Elles sont
interrompues au sens juridique du terme, elles sont ananties de manire dfinitive. Avec une petite
exception qui concerne les saisies immobilires, entames avant le jugement douverture, mais qui
nont pas t finies. Larticle L642-18, al. 2 du CCom nous dit quelles peuvent tre reprises au stade
o elles ont t arrtes mais cela uniquement en cas de liquidation judicaire.
1

Larrt du cours des inscriptions :

Larrt du cours des inscriptions est prvu par larticle L622-30 du CCom dans la sauvegarde Il nest
pas possible dinscrire, de faire publier, aprs le jugement douverture, une sret relle . Plus
exactement les hypothques, les gages ou nantissements, ou encore les privilges qui portent sur un
bien du dbiteur. Sinon elles sont frappes dinefficacit, car cette mesure de publicit est souvent
une condition de validit ou au moins une condition dopposabilit au tiers. Mais la loi a prvu des
exceptions notamment en faveur du vendeur de fond commerce. Il peut toujours inscrire son privilge
malgr louverture de la procdure collective qui frappe lacheteur, c'est dire son dbiteur.
Dans tous les cas, la loi interdit toujours linscription initiale mais pas le renouvellement de
linscription. Seulement linscription initiale est interdite.
Larticle L622-39 du CCom tend cette interdiction aux inscriptions qui visent les actes et dcisions
judiciaires translatifs ou constitutifs de droit rel. Par exemple, cela vise les ventes dimmeubles
quelles soient volontaire ou forces. Exception l encore, si les actes ont acquis date certaine avant le
jugement douverture. Cest le cas, si la vente dimmeuble est faite par acte notari, car pas de risque
que lacte soit fait aprs le jugement douverture et quil doit donc anti dat. Si le dbiteur est mari,
cela concerne galement les biens qui font partis de la communaut.
2

Larrt du cours des intrts :

La rgle du cours des intrts est exprime larticle L622-28, al 1 er du CCom. Il nous dit que le
jugement arrt le cours des intrts lgaux et conventionnels ainsi que tous les intrts de retard et
majoration dus par le dbiteur . Cela veut dire que les crances antrieures au jugement douverture,
de toute nature (mme crance salariale ou crance munie de sret par exemple), cessent de
produire des intrts compter du jugement douverture et cela pendant tout la dure de la
procdure. Aussi bien pendant la priode dobservation ou aprs ladoption du plan par exemple.
Pourquoi cette rgle ? Elle obit une double efficacit :
- Elle est destine viter de gonfler le passif.
- Elle sert limiter la fixation du passif, le passif antrieur est fig.
Consquences : Les intrts postrieurs au jugement douverture sont dfinitivement perdus pour le
crancier. Contrairement aux intrts dus, antrieurs au jugement douverture, ils ne peuvent tre
pays, mais ils ne sont pas perdus en thorie.
Les intrts viss par larticle L622-28 CCom :
- Les intrts conventionnels : Prvus dans un contrat de crdit par exemple.
- Les intrts dits lgaux : C'est dire ceux qui sont dus normalement par le dbiteur aprs une mise
en demeure ou la suite dune condamnation. Ils sont rviss tous les ans. Dcret du 27 fvrier 2013,
taux dintrt pour cette anne est de 0, 4%.
- Les intrts de retard : C'est dire les intrts moratoires dus en cas de dfaut de paiement
- Les majorations : C'est dire en ralit les pnalits dues en cas de retard dans le paiement de dette
publique (dette fiscale ou cotisation en particulier)
Cette rgle nest pas absolue, elle est assortie de deux sries dexceptions pour encourager la
distribution du crdit moyen ou long terme aux entreprises :
-Exception qui concerne les prts conclus pour une dure lgale ou suprieure un an : il doit se
passer un an au minimum entre la date de la conclusion du prt et la date prvue pour le
remboursement de la totalit du capital. La jurisprudence assimile cette hypothse du prt, les
autres types de crdits, videmment sils sont conclut pour plus dun an.

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- Exception qui concerne les contrats assortis dun paiement diffr dun an ou plus : Lide cest
dune vente payable terme ici.
Comme pour la rgle de suspension des poursuites individuelles, les personne physique coobliges qui
ont consenti une suret personnelle ou qui ont affect un bien en garanti, tous ces garants bnficient
de la rgle du cours des intrts. Cest uniquement dans le cadre de la procdure de sauvegarde et ne
concerne uniquement que les personnes physiques.
B.La dclaration de crance :
Les cranciers antrieurs au jugement douverture, ainsi quen ralit certains cranciers postrieurs,
ne peuvent tre pays sauf exceptions. Ils doivent donc procder la dclaration de leur crance.
Cette dclaration constitue en quelque sorte un substitut la demande en paiement qui est
paralyse. Cest une formalit tout fait essentiel en droit des procdures des entreprises en
difficults car cest dabord grce cette formalit quil sera possible, pour le dbiteur, de mesurer
ltendue de son passif antrieur et postrieur au jugement douverture. Ce passif, il est essentiel den
connaitre le plus prcisment possible ltendue, car de cette donne dpend les perspectives de
redressement de lentreprise.
1

Le contenu de cette obligation de dclaration :

La question, se poser est la nature juridique de la crance : la jurisprudence a eu une prcaution


oratoire, en effet Ass. Pl. Du 4 fvrier 2011 nous dit que la dclaration de crance quivaut une
demande en justice.
Dabord une demande en justice suppose lexistence dune prtention de la part du vendeur et aussi
du crancier.
Elle tend aussi la reconnaissance de ses droits en vue de participer aux oprations dapurement de
passif et dtre pay de ses crances.
Autre caractristique, cest la soumission de cette prtention un juge : elle est soumise rellement
un juge commissaire qui dcide de lobjet ou ladmission des crances.
i Les crances concernes par lobligation de dclaration de crance :
Ce sont dabord les crances nes antrieurement au jugement douverture. Et cela que lon se trouve
dans la sauvegarde, le redressement ou la liquidation, ce que prvoient les articles L622-24 et
suivants du CCom dans la sauvegarde.
La dclaration vaut pour tout la procdure collective quelque soit les vicissitudes de que va connaitre
la procdure. Par exemple, en cas de conversion de sauvegarde en redressement judicaire, ou en cas
de prononc de la liquidation judicaire en cours ou aprs la priode dobservation, et bien on pense
que ctait toujours la mme procdure, le crancier nest donc pas tenu de ritr sa dclaration, en
ce sens Cass. Com. 16 janvier 2007.
Larrt Cass. Com. 22 janvier 2013, en cas douverture de liquidation judicaire, la CA infirme cela et
ouvre une autre procdure, la dclaration de crance initiale est suffisante.
En cas douverture dune nouvelle procdure, ce qui est souvent le cas en pratique pour une
liquidation judicaire, aprs la rsolution du plan de sauvegarde ou de redressement, l cest une
nouvelle procdure, nanmoins le crancier est dispos de faire la dclaration dans la seconde
procdure, article L622-27, troisimement.
Et puis certaines crances postrieures au jugement douverture doivent tre galement dclares,
sauf certaines, comme la crance alimentaire.
En ce qui concerne le caractre des crances soumises dclaration :
- Ce sont les crances de somme dargent. Cela sapplique aux crances qui ont une obligation de
faire mais galement celles de somme dargent.
- Cela concerne les crances chirographaires ou assorties dune suret.
- Il nest pas ncessaire quelles soient certaines, liquides ou exigibles. En effet, si elles taient
certaines, liquides et exigibles, elles auraient t payes avant le jugement douverture.
- Une crance conditionnelle, sous conditions suspensif par exemple, doit tre dclare.
- Il en est de mme dune crance litigieuses, car sa validit ou existence conteste en justice.
- De mme pour les crances ventuelles.

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Toutes celles l doivent tre dclares. Pas ncessaire que le montant de la crance soit fix ou connu
au moment de la crance.
En revanche la crance na pas tre paye, lorsquelle est prescrite ou a t paye. Cass. Com. 3
mai 2011, sauf si le crancier se prvaut par un paiement par compensation de crances connexes.
Les crances salariales et alimentaires ne sont pas soumises dclaration. Celui qui se prvaut dun
droit rel, par exemple un droit de proprit, ce propritaire nest pas soumis lobligation de
dclaration, il doit faire une action en revendication celui-ci.
ii Auteurs de la dclaration :
La rgle est pose larticle L622-24, al 2 du CCom qui nous dit que la dclaration de crance peut
tre faite par le crancier ou par tout prpos ou mandataire de son choix. Pas de difficults, si le
crancier est une personne physique. Plus compliqu, si le crancier est une personne morale.
Le reprsentant de la socit :
Normalement cest le reprsentant lgal qui fait la dclaration, le prsident du CA, le directoire, le DG,
le DG dlgu, le grant, etc. selon les formes de socits.
Le reprsentant de la socit na pas besoin davoir un mandat car il tient son pouvoir de la loi.
Le prpos :
A cot du reprsentant lgal, un prpos peut valablement faire la dclaration de crance, cela
pourrait tre, pour une grande entreprise, un directeur financier par exemple. Mais ce prpos na pas
son pouvoir par la loi, il tient son pouvoir de celui qui lui a consenti. Il faut quil ait reu une dlgation
de pouvoir qui doit tre rgulire. Elle est rgulire que si elle est donne par une personne habilite
qui peut faire cette dclaration de crance. Mais l encore, la jurisprudence la admis, la dlgation
peut tre donne par le Conseil dAdministration ou le directoire alors mme que se sont des organes
internes la socit et quils ne peuvent nullement engager la socit vis--vis des tiers. Sur le plan
formel, cette dlgation doit tre express, elle doit bien habiliter le bnficiaire procder la
dclaration de crance. La jurisprudence nest pas trs stricte, elle dit que cela peut tre des actions
en paiement pour la socit. Et puis cette dlgation de pouvoir na pas besoin dtre ritre pour
chaque dclaration de crances, on peut se contenter dune habilitation gnrale sans dure prcise.
Enfin, cette dlgation doit tre donne antrieurement la dclaration de crance.
On peut prvoir galement des subdlgations dans les grandes entreprises, mme rgime que les
dlgations. Simplement les conditions en termes de pouvoir doivent tre remplies chaque maillon
de la chaine.
Mandataire de son choix :
La dclaration peut tre faite par le crancier ou part tout prpos mais galement par tout
mandataire de son choix. Le mandataire concerne lhypothse o la dclaration est effectue par une
personne extrieure au crancier. Cest un tiers par rapport au crancier. Ce mandataire sera
gnralement le chef de fil du pool bancaire qui reprsente tous les membres du pool bancaire.
Il faut se rfrer au CPC, article 853, al 3. Il nous dit quen cas de demande de justice, de manire
gnrale, c'est dire quelque soit son objet, le mandataire sauf sil est avocat doit justifier dun
pouvoir spcial. Lavocat na pas justifier dun pouvoir donc.
Cass. Com. 17 fvrier 2009, cela ne bnficie pas la secrtaire de lavocat.
On parle ici de mandat ad litem donc.
La jurisprudence a donc nonc une rgle connue, la personne qui dclare la crance dun tiers, elle
doit, si elle nest pas avocat, tre munie dun pouvoir spcial donn par crit. Ce pouvoir donn par le
crancier doit tre spcial. Cela veut dire quil vaut pour une dclaration de crance particulire donc
si le crancier plusieurs crances, il doit chaque fois renouveler le mandat consenti au tiers.
Elment de preuve du mandat :
La difficult est de prouver le mandat, la recherche dlment de preuve du mandat a pos beaucoup
de difficults. La jurisprudence considre que la preuve ne peut tre dduite des circonstances de la
cause, il ne peut y avoir un mandat implicite. Ce nest pas parce que lon est chef de fil ou chef de
pool que lon a le droit de dclarer la crance au passif, la qualit de chef de fil ne lui donne pas le
droit de dclarer la crance. Et donc lorsque la dclaration est faite par un prpos ou un tiers, cest
lui de prouver quil est habilit procder la dclaration selon les rgles de droit commun. Pour cela,

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il doit simplement produire le mandat dont il se prvaut. Normalement ce mandat ou cette dlgation
de pouvoir sera produit avec la dclaration de crance elle-mme. On peut galement concevoir que
ce mandat ne soit dlivr quultrieurement. Et prcisment sagissant de la preuve en ce qui
concerne la dlgation de pouvoir du prpos, la jurisprudence a admis quelle pouvait tre apporte
jusqu ce que le juge statue sur ladmission de la crance, y compris aprs le dlai de dclaration de
crance, ce qui peut donc tre long. Par la production de document nayant pas date certaine, Ass Pl.
4 fvrier 2011. Risque que le mandat soit anti dat ici alors.
Diff dans le contexte des faillites transfrontieres quand lauteur de la declaration nappartient pas au
droit franais ce qui sest pass dans BELVEDERE 14 sept 2011 : il appartient a la loi qui est celle
source de la crance declarr de definir la qualit du crancier. Dans cette affaire par application du
droit de new-york le trustee qui nexiste pas en droit franais : les juges ont considr que le trustee
qui avait procd la declaration tait fond a revendiquer la qualit de crancier personnel donc pas
besoin de justifier lexistence dun droit special
c.forme de la declaration
elle nest soumise a aucune condition de forme particulire la pratique tend a considrer quelle
devrait donner lieu a un crit adrss en rar pour des raisons de preuve. Mais ce que lon constate
actuellement en jurisprudence cest un certain assouplissement de la forme en jurisprudence : com.
17 dec. 2003 : telecopie ok.
Le contenu de la declaration 15 fev 2011 : le code de commerce ne prevoit pas la forme precise que
doit revetir lcrit par lequel le crancier procede a sa declaration, les juges du fd ont une appreciation
souveraine de voir si terme non equivoque quant a la volont non equivoque de reclamer sa crance
par le crancier dans la procdure collectives ; lcrit na pas besoin dtre intitul declaration de
creances ; dans cet arrt la missive accompagn des factures impayes est une declaration de
crance
La declaration doit mentionner le montant de la crance et ci celui-ci nest pas chiffr au jour de la
declaration elle doit alors declar L622-24 al3 sur la base dune evaluation
Elle doit contenir egalement les elements de natures a prouver lexistence et le montant de la
crance. Ainsi que les modalits de calculk des interets dans lhypothse ou elle echappe a larrt des
poursuite ; lindication des juridictions saisies si crance litigieuse ; les surets reelles dont elle est
assortie faute de quoi elle sera chiro. Le b sur lesquel porte ses surets quand cest le deb qui est en
diff mais pas si ce nest pas le cas. Mais dans ce cas il vaut mieux quand mme le mentionner.
Il existe des rgles speciales pour les creances fiscales sociales.
d. Dlai de declaration
Le delai pour proceder a la declalrationet surtout le pt de depart du delai depend de la nature de la
crance donc 5 pt a predre en considration :
- 1e : crance post au jgt douverture : 2 mois a compter de la pub au bodacc R622-24 cest un
delai prefixe
- 2e : les creanciers anterieurs benficiaires dune suret publie comme hypothque ainsi que les
creanciers lis par un contrat non publi comme credit bail : ceux-ci beneficient dun regime de
faveur ils sont avertis personnelement par le mandataire judiciaire de louverture de la
procdure envers leur deb. Pour eux le delai de declaration part a compter de la reception de
lavis qui leur est adrss par le mandataire judiciaire
- 3e : les creanciers au titre dun contrat en court qui a t resili : ils beneficient dun delai d1
mois supplementaire a compter de la resiliation pour declarer leur crance resultant de cette
resiliation. La creace qui correspond aux indemnit ou au crance de resiliation et en
application de L622-13 ces creances de penalit par une fiction leg
le est traites comme
une crance anterieur au jgt douverture et est soumise a declaration au passif avec un delai
de 3 a compter de la declaration duk.
- 4e : victime dune infraction penale qui se sont constitues parties civile au titre de leur crance
dindemnisation. Delai dun mois qui court a compter de la date de la decision definitive ( date
de larrt dappel confirmant ou infirmant le jgt de premier ressort et cet arrt dappel rendu
apres le jgt douverture) qui fixe le montant des DI. Dans lhypothse o ce jgt dappel a t
rendu apres le jgt douverture.
- 5e : crance posterieures jgt douverture. Doivent tre declar comme les anterieurs. Delai de
declaration de 2 mois a compter de de leur exigibilit

61

e. La sanction de lomission de declaration ou de declaration tardive


Le crancier est forclos mais sa crance nest pas eteinte : L622-26 al1 : le crancier nest pas admis a
faire valoir ses droits dans les repartitions et dividendes. La jurisprudence la synthetis de la manire
suivante : la crance est inoposable a la procdure collectives : 3 nov 2010.
Mais ce crancier semble pouvoir poursuivre en paiement la caution et cela notament en cas de
liquidation judiciaire cf important arrt du 12 juillet 2011 car cette non declaration nest pas une
exception inherente a la dette donc la caution ne peut lopposer au crancier pour se soustraire au
paiement de sa dette. Mais la caution doit pouvoir tre decharg de son obligation a la dette en
invoquant le benefice de subrogation ou de cession daction art 2814 code civil cf 19 fev 2013 dans le
cadre de la liquidation judiciaire. La loi L631-14 al 6 a precis que linopposabilit benficie aux
personne phys ayant cede un b en garantie mais uniquement dans le cadre de la sauvegarde et
seulement pdt lexcution du plan. Selon L622-26 le crancier peut obtenir un relev de forclusion :
seulement dans deux circonstances :
- Labsence de declaration nest pas due a son fait
- Quand le deb a volontaire omis de mentionner la crance concerne lors de letablissements
de la liste des creanciers connus quil doit adresser au mandatiare
La demande de relev de forclusion doit intervenir dans les 6 mois de la pub au bodacc. Mais en ce
qui concerne les creanciers anterieurs devant tre inform personnelement le delai court a compter
de la date de reception de lavis. Si pub tarde et donc posterieure a lavis alors la date de depart celle
de la pub au bodacc 30 oct 2012
f.

La declaration de crance dans la SFA

Les creanciers financiers et les autres ; les creanciers financis anterieurs au jgt douverture on avait
dit que sils ont particip a la procdure de conciliation ils sont donc normalement connu alors ils sont
dispens de declaration au passif. L628-5 du code de commerce prevoit quune liste des creances a la
date de louverture de la SFA est etablie par le deb et cette liste est certifi par le comissaire au
compte et eventuelement par lexpert comptable.
Ces creances benficient dune presomption de declaration c'est--dire elles sont reputes declares
sous reserve de leur actualisation par le crancier. Si les creanciers financiers navaient pas particip a
laccord de conciliation ils doivent alors declarer leur creances dans les conditions de droit commun.
En ce qui concerne les creanciers non financiers la procdure de SFA ne produit aucun effet a leur
encontre ils sont donc en principe dispens de declaration au passif.
2.les suite de la declaration de creances
a. La verification
adrss par son auteur au mandataire ou au liquidateur L624-1 code de commerce
cest une operation qui consiste a sassurer de lexistence et du montant de la crance declare puis a
en etablir une liste destine au juge commissaire qui contient des propositions : dadmissions des
creances ou encore le rejet ou encore de renvoi devant la juridiction competente quand crance
litigieuse.
Cest donc un tri selectif entre les creances qui merite dtre payes et celles qui a priori ne le
peuvent pas ; mais le mandataire judiciaire ne fait que des propositions cest le juge commissaire qui
tranchera.
Le MJ est tenu au prealable de sollicit les informations necessaires et L622-27 prevoit que le MJ doit
solliciter le deb et linvit a faire connaitre ses explications
Pour eviter lenlisement de cette phase de verifi le trib va fixer un delai limite qui nest a priori pas
possible de prolonger
Cette phase de verif est en principe obligatoire dans la sauvegarde et le redressement judiciaire mais
ne simpose pas dans le cadre de la liquidation judiciaire en ce qui concerne les creances chiro L641-4
al2 prevoit
b.la decision du juge commissaire JC

62

il est competent pour statuer sur le sort de la crance declare il peut ^prendre 3 types de decisions :
- Admissions ce qui ne veut pas dire que la crance sera absolument pay car depend de lactif
pour ladmission
- ou rejet de tout ou partie de la crance
- Il peut se declarer incompetent au profit dune autre juridiction si instance pdt par ailleur
Sa decision est susceptible de recours : deb et MJ peuvent faire appel. Mais quand cette decision est
devenu definitive la crance declare est elle mme devenue definitive elle ne peut plus ettre
conteste : dans son existence son montant ainsi que les surets dont elle est assorties
2. Les creances posterieures au jgt douverture
Ex concret ayant agit la doctrine a une certaine poque : une caution dun deb en diff qui a
desinteresser le crancier apres le jgt douvertuer a la suite de quoi elle va vouloir exercer un recours
contre le deb principal qui est deb en diff. Si subro mais si perso apres paiement le fait generateur
cest le paiement effectu par la caution au profit du crancier c'est--dire un evenement posterieur
au jgt douverture : si on se limite au critere chronologique on abouti a des situations contraires a la
politique de la loi allant vers le redressement de lentreprise. La doctrine avait alors propos de
renforcer le critere dun critere teleologique la notion dutile a la procdure et dabord au deb c'est-dire favorise le redressement de lentreprise en diff. Cette suggestion a t reprise par la loi de 2005
A. Les creances posterieures privilgies : les creances de lart 40 de la loi du 25 janvier 1985
avant sa codification dans cococ mais aujourd'hui L622-17
Applicable a la sauvegarde et par renvoi au redressement judiciaire. L641-13 adapte la regle au
contexte de la liquidation judiciaire.
1. Le domaine du privilge de procdure
2 sries de critres cumulatif :
- 1 : crance ne regulirement apres le jgt douverture : lacte a lorigine de cette crance doit
avoir t pris dans le respect des rgles de repartition des pouvoirs du deb et de
ladministrateur fixes par le trib. Elle doit tre ne a loccasion dune activit permise :
lactivit doit correspondre a lobjet social, ne pas tre a lorigine illicite, si ne a loccasion
dunefte delictuelle dans le cadre de lactivit ordinaire de lentreprise alors regulirement
- 2 : critre theleologique : elle doit tre utile c'est--dire tre ne soit pour les besoisn du
deroulement de la procdure de suvegarde, liquidation redressement ou de la periode
dobservation. Les creances nes dans ce cadre comme les depenses ncessaires ou utiles a la
procdure. Soit les creances en contrepartie dune prestation fournit au deb pdt la periode
dobservation ou en cas de sauvegarde ou redressement ou apres jgt de liquidation si ce jgt a
permis le maintient provisoire de lactivit. Peu importe que le deb soit phys que ces creances
soient nes dune activit prof sf EIRL.
2. Le contenu du privilge de procdure
2 sries de prerogatives :
a. Le droit au paiement a lecheance
Alors que les creanciers anterieurs a louverture sont soumis a la procdure collectives, les creanciers
elisible au privilge de procdure sont mis dans une situation comme si le deb tait in bonis
la regle des poursuites individuelles est ecartes ici c'est--dire quen cas de declaration ce
crancier pourra obtenir un titre executoire ou encore la resiliation du contrat comme ceux en court
continus pdt la procdure ; il pourra mettre en uvre des procdure dexecutions mais petite reserve
car ce crancier ne pourra pas exercersaisie attribution sir les sommes verses par les deb du deb en

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diff anterieurement au jgt car elles sont insaisissables ( dpiventy tre deposes a la caisse des dpts
et consignation
b. La priorit de paiement
Elle est subsidiaire : elle sappliquera que si le crancier post et privilgi na pas t pay a
echeance par ladministrateur. Ces creanciers vont participer avec tous les creanciers privilgis au
repartion qui est le partage du prix des b du deb en diff qui vont tre vendu ou au partage du ^rix de
lentreprise qui sera vers par lentrepreneur en contrepartie de la cession globale totale ou partielle
de lentreprise.
Les creanciers privilgis de procdure peuvent en perdre le benefice quand crance pas porte a la
connaissance des organes de la procdure
Ils sont soumis a des conditions de delmais : 1 an a compter de la fin de la periode dobservation dans
le sauvegarde ou redressement et dans le cadre de la liquidation judiciaire dans un delai de 6 mois a
compter de la pub du jgt de liquidation ; en cas de poursuite de lactivit et de ladoption dun plan de
cession dans un delai d1 an compter de ladoption
Ce privilge gnral qui sexerce sur lensemble des b mobiliers et immobiliers du deb en diff. Comme
tout privilge il va accorder a son titutlaire un rang un calassement. Cest un double calassement :
- Externe : consiste a apprehender globalement les creances posterieures privilgis et les
autres
- Interne : a linterieur des creances privilgis leur attribu un calssement entre elles
. Le classement externe
quand redressement ou saiuvegarde : le privilge de procdure prime lensemble des creances a
lexception de 3 categories de creances anterieures :
-1e : crance garanties par le super privilge des salaris : crance salariales anterieures au jgt
douverture dans la limite de 60 jrs de travail
2e ; crance garanties par les frais de justices : celles nes regulirement ap le jgt douverture pour les
besoins du deroulement de la procdure.
3e : crance garanties par le privilge de new money c'est--dire celui qui couvre les nouveaux credits
non rembourses dans le cadre dun accord de conciliation homologu ce qui sous entend que
laccord a echou
4e : crance de privilge de procdure
Lorsque la rpartition intervient dans le cadre de la liquidation judiciaire, points communs avec la sauvegarde et le
redressement : le privilge prime lensemble des crances : crances antrieures au jugement douverture assorties de srets
spciales sur les biens du dbiteur. Elles sont limitativement numres par la loi :
- srets immobilires = hypothques, gage immobilier
- srets mobilires spciales assorties par un droit de rtention, quil soit effectif (hypothse du gage avec
dpossession) ou un droit de rtention fictif (loi du 4 aot 2008 de modernisation de lconomie :
validation de concder un droit de rtention fictif au crancier : la publicit fait office la dpossession
effective) => elles viennent au 4me rang
- le nantissement de loutillage et du matriel dquipe : les crances antrieures assorties de srets ne
figurant pas dans cette numration lgale (cas du nantissement du fonds de commerce : il est prim par
les crances ligibles au privilge de procdure) => elles viennent au 5me rang
Bta : le classement interne :
Toutes les crances postrieures privilgies ne sont pas traites de la mme manire : elles font lobjet dun classement
els unes par rapport aux autres (presque identique quon soit dans la SJ, RJ ou LJ).
Les crances salariales postrieures au JO qui ne sont pas prises en charge par lA.G.S. (Agence de Garantie des
Salaires).
Ensuite, crances de prt, la fois sur le capital et sur les intrts, le prt pouvant ou non tre consenti par un
tablissement de crdit, ainsi que les crances procdant dun contrat en cours pour lesquelles le crancier accepte un diffr de
paiement (= un crdit-fournisseur). CEPENDANT, ces prts et dlais de paiement doivent tre autoriss par le juge commissaire
dans la limite ncessaire la poursuite de lactivit + faire lobjet dune mesure de publicit.
Crances salariales postrieures au jugement douverture avances aux salaris par lA.G.S. On parle de sommes payes
aux salaris => ce ne sont pas eux qui bnficient du privilge de ce rang MAIS lA.G.S. (= mcanisme dassurance : elle a
consenti une avance => exercice dun recours contre lemployeur en difficult, car comme tout assureur, lA.G.S. est subroge
dans les droits du salaris, bnficiaires de lassurance). Cela ne concerne le cas que de la LJ.

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Enfin, toutes les autres crances postrieures privilgies selon leur rang : crances de prt postrieures non autorises
par le juge commissaire ; ventuelles srets lorsque le crancier a consenti un crdit au dbiteur : le crance chirographaire
bnficiant dun privilge de procdure viennent la toute fin.
Paiement au mar-le-franc = proportionnellement au montant global des crances.
A) Les crances postrieures non privilgies
Ces crances sont de deux ordres : crances nes rgulirement aprs le JO, MAIS elles nobissent pas au critre
tlologique : pas utiles la procdure, ou elles ne sont pas nes rgulirement.
Crances nes rgulirement MAIS pas utiles la procdure : elles sont soumises au mme rgime que les crances
antrieures la procdure => dclaration au passif ; soumission aux rgles ordinaires des crances antrieures = arrt des
poursuites individuelles + pour le dbiteur, interdiction des paiements. Si le dbiteur est une personne physique, les crances
alimentaires postrieures au jugement douverture chappent toutes ces contraintes.
Crances nes irrgulirement : ce qui les distinguent des autres = elles sont totalement exclues de la PC : mme pas
soumises lexigence de dclaration au passif => le crancier est totalement exclu des rpartitions au passif. Il na quune infime
chance dtre pay : il ne sera pay quaprs la clture de la PC, et la condition que cette PC ne soit pas elle-mme clture
pour insuffisance dactif, car cela voudra dire que mme les cranciers rguliers nont pas t totalement dsintresss.

Section 2 : Les propritaires


Une personne est propritaire dun bien dtenu par le dbiteur en difficult. En principe, il na pas la qualit de
crancier : il est titulaire dun droit rel. En principe, le vendeur sous rserve de proprit, pas totalement pay, est normalement
pas tenu de dclarer sa crance au passif : sil nest pas pay, il peut rcuprer le bien dtenu par le dbiteur (sorte de dation en
paiement) MAIS cest risqu : la valeur du bien rcupr peut tre infrieure au prix.
Laction na pas de caractre personnel. Cest laction en revendication, non soumise la rgle de larrt des poursuites
individuelles. Elle vise faire reconnatre son droit de prorpit sur un bien dtenu par le dbiteur en difficult. Lorsque le bien
est meuble, la revendication est en principe obligatoire. Si le propritaire ne sy soumet pas, gros risque : son droit de proprit
sera inopposable la procdure collective. Raison = les biens qui sont en la possession du dbiteur participent de ce que lon
appelle sa solvabilit apparente : les tiers et plus spcifiquement les cranciers ayant traits avec ce dbiteur en difficult peuvent
lgitimement croire que ces biens font partie de leur droit de gage gnral, donc appartiennent au dbiteur en difficult.
La revendication peut servir au dbiteur lui-mme : il a besoin de savoir, du fait de louverture de la PC, sil va pouvoir
compter sur les lments dactifs en sa possession MAIS ne lui appartenant pas : il craint que les propritaires veuillent rcuprer
ce qui leur appartient de peur que cela soit apprhend par les autres cranciers.
Enfin, la revendication informe les tiers = cranciers du dbiteur en difficult.
Pour les biens immobiliers, la procdure de revendication ne simpose pas : lapparence ne joue pas en matire
immobilire : le dbiteur qui dtient un bien immobilier ne lui appartenant pas peut tre aussi bien propritaire que locataire. Il
faut compter sur la publicit foncire pour connatre le propritaire de limmeuble => le droit de proprit est donc incontestable.
Arts. L 624-9 et suivant et R 624-13 et suivants C.com. pour la SJ (application aussi au RJ et la LJ) :

1 : Le droit commun de la revendication


A) Domaine de la revendication
Nature juridique de laction en revendication : elle se dfinit comme celle qui vise la reconnaissance dun droit de
proprit sur un bien, des fins dopposabilit la PC = aux cranciers du dbiteur en difficult. CE NEST PAS UNE ACTION
EN RESTITUTION DU BIEN : a nest que la consquence de la revendication si celle-ci est admise. La revendication peut
sappliquer tous les biens caractre mobilier, quils soient corporels ou incorporels, ds lors quils se trouvent entre les mains
du dbiteur, quelque titre que ce soit, ds lors, selon lart. L 624-16 alina 1 er C.com., quils lui ont t remis titre prcaire.
Raison de la prcision = le dbiteur doit tre considr comme un simple dtenteur du bien et non comme un vritable
possesseur. Il ne peut pas se prvaloir de lart. 2276 C.civ. = en fait de meuble, la possession vaut titre, qui ferait chec la
procdure de revendication.

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Cette dtention de manire gnrale de la part du dbiteur a pour source un contrat : contrat de dpt par exemple : dans
le cadre dun dpt-vente.
Autre hypothse de lexercice de la revendication : le bien meuble appartenait lorigine au dbiteur en difficult,
MAIS ce dbiteur en a transfr la proprit un fiduciaire dans le cadre dun contrat de fiducie => transfert du bien dans un
patrimoine fiduciaire, MAIS par convention, le dbiteur conserve la jouissance du bien. Le bnficiaire de la fiducie est
expressment apte revendiquer son bien entre le constituant faisant lobjet dune PC lorsque celui-ci est demeur entre ses
mains. Prcision heureuse apporte par lordonnance du 18 dcembre 2008.
Le propritaire est dispens de faire connatre son droit de proprit lorsquil a pour source un contrat qui a fait lobjet
dune mesure de publicit : certains contrats doivent obligatoirement ou des fins dopposabilit faire lobjet dune mesure de
publicit : par exemple : cas du crdit-bail : publicit comptable ; contrats portant sur des droits de proprits industriels :
concession de brevets ou de marques : contrats inscrire sur un registre tenu par lI.N.P.I.
B) La procdure de revendication
Elle est trs formaliste : enfermement dans un certain dlai : en principe, la revendication doit intervenir dans un dlai
de 3 mois compter de la publication du jugement douverture au BODACC. Si jamais le contrat, qui est la source du droit de
proprit du cocontractant du dbiteur en difficult est en cours au jour du JO, le point de dpart du dlai de revendication est le
mme = publication du JO, MAIS la restitution du bien va alors tre retarde : elle interviendra la rsiliation ou au terme du
contrat : art. L 624-10 I C.com. Ce dlai de 3 mois est prfixes => il ne peut ni tre interrompu ni tre suspendu.
Procdure formaliste aussi car conditions de forme trs minutieuses, particulires : procdure se droulant en 2 tapes :
1re tape : dabord, demande dacquiescement = demande amiable, PAS EN JUSTICE, adresse par le revendiquant
ladministrateur dans la SJ ou dans le RJ, ou bien au dbiteur lui-mme sil ny a pas dadministrateur, ou cette demande est
adresse au liquidateur dans le cadre de la LJ. Elle doit tre formule dans les 3 mois compter de la publication du jugement
douverture au BODACC par LRAR. Lorgane comptent, le destinataire a un mois pour rpondre : soi il acquiesce lintrieure
de ce dlai dun mois compter de la rception de la demande, et le propritaire se voit reconnatre la proprit de son bien, et
peut ventuellement le rcuprer ; soit il refuse ou ne rpond pas (le silence pendant 1 mois compter de la rception de la
demande vaut refus dacceptation de la demande) => passer la 2me tape.
2me tape : le prtendu propritaire doit peine de forclusion saisir le juge commissaire par voie de requte dans un
dlai dun mois compter du refus explicite ou implicite de lacquiescement. En cas de dsaccord, cest donc le juge
commissaire qui tranchera.
Si le propritaire du bien na pas respect les conditions de forme ou de dlais, il est forclos. Thoriquement, il ne perd
pas le bnfice de son droit de proprit MAIS il sera inopposable la PC, donc lgard des cranciers du dbiteur en
difficult. Concrtement, le bien sera rintgr la PC : il fera partie du gage apparent des cranciers du dbiteur en difficult, et
ils pourront se prvaloir de cette apparence et apprhender le bien pour le vendre. Pour que le propritaire fasse valoir ses droits,
il faudrait quil puisse apporter la preuve que tous les cranciers du dbiteur en difficult avait connaissance de son droit de
proprit (cest une diabolica probatio : en pratique, preuve impossible rapporter).

C) Objet de la revendication
Art. L 624-16 C.com. : la revendication prote sur un bien qui se retrouve en nature au moment de louverture de la PC
entre les mains du dbiteur. En nature = la revendication doit porter sur le bien mme remis par son propritaire au dbiteur, et
non sur un bien diffrent, mme si ce bien diffrent prsente des similitudes celui remis au dbiteur en difficult. En cas
contraire, le droit de proprit est dfinitivement perdu : il est caduque faute dobjet.
Si jamais le bien revendiquer nest plus en nature au jour du JO entre les mains du dbiteur, cela sera problmatique :
lancien propritaire du bien ne sera plus titulaire que dun simple droit de crance contre le dbiteur en difficult, dun montant
gal la valeur du bien (fraction impaye du prix de vente en cas de vente sous rserve de proprit) : fait gnrateur rsidant
dans la remise du bien au dbiteur, vnement antrieur au JO + crance chirographaire => crance ordinaire soumise
dclaration au passif Rgle contraignante et svre pour le propritaire : il nest pas souvent en mesure de contrler lusage du
bien quil a remis au dbiteur, puisquil en a perdu la dtention. La revendication est parfois un droit un peu thorique. Le
propritaire est protg par labus de confiance (dlit), MAIS cela ne va pas forcment suffire.
Pour le dbiteur : le bien remise par le propritaire reprsente une valeur conomique : en lutilisant, le dbiteur exerce
son activit, gnre des recettes laidant se redresser => sur le principe, il est lgitime quil puisse effectuer sur les biens qui lui
sont remis, mme sil nest pas propritaire, des oprations matrielles ou juridiques (ventes ou reventes avant mme davoir fini
de le payer : exemple dun grossiste achetant des biens un industriel et revendant des dtaillants). Il est lgitime parfois aussi
quil puisse transformer le bien remis : par exemple : le fabriquant de meubles achetant des billes de bois : il ne va pas les garder
intacts dans ses locaux : le but est de transformer et fabriquer des meubles pour les revendre ; il nest pas propritaire des billes.
Dans dautres cas, les biens peuvent tre mlangs dautres : par exemple : traiteur achetant un maraicher des lgumes pour
les mlanger et faire un bon plat

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En raison du risque que peut risquer le propritaire, le lgislateur sest efforc de faciliter lexercice du droit de
revendication du proprit : hypothse de la vente sous rserve de proprit.
D) La restitution du bien
Elle est lie la revendication : si lest fait droit la demande de revendication du propritaire, au jour du JO, il sera
considr comme propritaire. Cela dbouche sur la restitution du bien sans avoir formuler une demande : art. R 624-13 alina
4 C.com. : la demande en revendication emporte de plein droit demande en restitution . Si le propritaire est dispens de
revendiquer son bien (droit de proprit faisant lobjet dune mesure de publicit), il faudra quil exerce une action en restitution
sil souhaite rcuprer son bien. MAIS sinon, elle ne simpose pas.
Rgime : procdure en 2 tapes :
Demande amiable devant lamdinistrateur.
Requte adresse au juge commissaire en cas dchec de la 1re tape.
La diffrence par rapport la revendication = demande qui nest enferme dans aucun dlai.
En ralit, la restitution nest pas automatique : le prorpitaire cherche surtout ce que son droit de proprit soit
reconnu comme tel et incontestable. Raison = il va rcuprer un bien usag sans savoir forcment quoi en faire + pas facile
revendre + si jamais le dbiteur en difficult perd la jouissance du bien, ce nest bon pour personne : sil continue bnficier de
la jouissance du bien, il pourra gnrer des recettes, MAIS sinon, il ne pourra plus rien percevoir.

2 : Le vendeur de meuble
A) La vente ordinaire
Lorsque lacheteur dun bien est soumis une PC, son vendeur est a priori dans une situation relativement dlicate : il
est priv des protections que lui offrent le droit commun de la vente. En ralit, la loi prvoit plusieurs hypothses, 3
essentiellement :
1re hypothse : la vente a t rsolue : si la vente a t rsolue, lart. L 624-12 alina 1 er C.com. autorise expressment le
vendeur revendiquer le bien vendu entre les mains du dbiteur, condition que lacheteur nait pas pay le prix et que la vente
ait t rsolue avant le JO soit par une dcision de justice passe en force de chose juge (rsolution judiciaire), soit par le jeu
dune clause rsolutoire (rsolution conventionnelle). Comment expliquer que dans cette hypothse, le vendeur soit en droit de
revendiquer le bien vendu ? En matire de vente, rgle de droit commun = transfert de proprit solo consensu : art. 1583 C.civ.
Lacheteur est devenu propritaire de la chose ds la date du contrat matrialisant lchange des consentements. Sil na pas pay
le prix, la vente est rsolue = anantie rtroactivement => les cocontractants doivent restituer lautre les prestations quils lui
ont fournies. Le vendeur va recouvrer automatiquement sa qualit de propritaire : lacheteur tait devenu propritaire MAIS
avec la rsolution el bien retourne dans le patrimoine du vendeur. MAIS si bien dj livr, lacheteur en conserve la dtention =>
on est dans une hypothse de revendication : lacheteur dtient un bien qui ne lui appartient plus.
Lalina 2 de lart. L 624-12 C.com. organisant cette procdure de revendication : la rsolution doit avoir t intente
antrieurement au JO, pour une cause autre que le dfaut de paiement dune somme dargent. Si la rsolution se justifie par autre
chose que le dfaut de paiement dune somme dargent, cela nentre pas dans le champ de larrt des poursuites individuelles. La
revendication ne sera possible que si le bien qui a t livr existe en nature au jour du jugement douverture.
2me hypothse : les marchandises en cours dexpdition = la res in transitu : art. L 624-13 C.com. acceptant la
revendication de marchandises expdies au dbiteur tant quelles ne lui ont pas t livres = lorsquelles sont encore entre les
mains du transporteur ou dun intermdiaire. Le vendeur peut obtenir la restitution de la chose de la part du transporteur sans
formalit particulire : le transporteur engagerait sa responsabilit en ne donnant pas suite cette demande si le propritaire
justifie de son droit.
En ralit, pas vritable revendication MAIS simple prise en possession du droit vendu. Transfert de proprit solo
consensu : en vertu du droit commun de la vente, acheteur dj propritaire de la marchandise. En ralit, cest un stoppage in
transitu, et non une revendication.
Elle nest pas tjrs possible : hypothse o avant leur arrive, les marchandises sont revendues sans fraude par lacheteur.
3me hypothse : lorsque la marchandise est encore dtenue par le vendeur : le transporteur ou lacheteur na pas encore
pris livraison. Transfert de proprit solo consensu : bien proprit de lacheteur juridiquement. Le bien est dtenu par le
vendeur, et il appartient lacheteur donc => droit de rtention en ralit : art. L 624-14 C.com. : autorisation expresse au
vendeur dutiliser un droit de rtention du bien vendu. Garantie trs efficace : le vendeur nayant pas accompli sa prestation
caractristique au jour du JO = livrer la marchandise, cest juridiquement un contrat en cours => le juge commissaire, sil dcide
la poursuite du contrat, lacheteur devra payer le dbiteur pour obtenir la livraison du bien ( dfaut, la vente sera rsolue).

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B) La vente sous rserve de proprit


I.

Nature juridique

Cest la vente par laquelle le transfert de proprit du bien vendu est subordonne au complet paiement du prix. Art.
1583 C.civ. : principe = transfert de proprit solo consensu = par le seul change des consentements. MAIS rgle suppltive de
la volont des parties => elle peut tre carte : le transfert de proprit par convention interviendra lorsque le prix sera
intgralement pay au vendeur par lacheteur. Clause spcifique insrer dans le contrat de vente = clause de rserve de
proprit. Elle est naturellement insre dans les contrats de vente mobilires. Arrt Cass., Com. 19 novembre 2003 : elle peut
tre stipule dans un contrat dentreprise ds lors quil opre le transfert de proprit dun bien.
Cest une vritable sret : utilisation du droit de proprit comme instrument de garantie, comme peut ltre la fiducie
ou le crdit bail. Qualification retenue par lart. 2329 C.civ.
Consquences sur le plan pratique : le vendeur, titulaire dune crance de prix contre lacheteur, peut tout fait cder
cette crance de prix un banquier. Comme cest une sret, cela constitue un accessoire la crance au sens de lart. 1692
C.civ. Or, la cession de crance emporte en mme temps de manire automatique la cession des accessoires dont elle est assortie.
La proprit du bien vendu est transmise an banquier cessionnaire donc. Si lacheteur dbiteur du prix qui est galement le
dbiteur cd dans la cession de crance ne paye pas le prix au cessionnaire, alors le cessionnaire pourra revendiquer le bien
entre les mains du dbiteur cd.
Bien que ce soit une sret, un crancier antrieur au jugement douverture dclarant sa crance au passif du dbiteur en
difficult doit mentionner le montant de la crance + la sret : art. L 622-25 C.com. Pour la vente sous rserve de proprit,
non : lexigence ne concerne que des biens appartenant au dbiteur, or, l, le bien appartient au vendeur. La doctrine conseille
malgr tout de mentionner le bien.

Classement des cranciers de lart 40 puis on a dit qques mots sur les posterieurs
Section 2 : les propritaires
Hypo ou le dirigeant detient un bien qui appartient a un tiers cest la procdure de revendication pour
b meubles et le tiers en est dispens quand b a fait lobjet dune publicit. La procdure
2 la situation du vendeur de meuble
B.vente sous rserve de proprit
2

La clause de rserve de paiement proprit

Cette clause elle obeit a un formalisme strict L624-16 al 2 code de commerce. Cette clause doit avoir
t convenue entre les parties dans un crit etablit au plus tard au moment de la livraison.
Il nest pas necessaire si les parties sont liees par un courant daffaire suivis que la clause figure dans
chaque crit successif car lart precise que la clause peut tre comprise dans un contrat cadre. Cela
figure generalement dans les conditions generales de vente des vendeurs.
Ces conditions generales de vente doivent avoir t acceptes par lacheteur car celui-ci peut
remettre ses propres conditions generales dachats et si conflit entre ces deux types de clauses la
clause de rserve de proprit sera ecarte
La clause si stipule par le vendeur doit tre accepte par lacheteur.
Clause drogatoire au droit commun dou lexigence de la loi // acceptation de lacheteur
Lacceptation : Elle peut tre expresse ou tacite elle peut tre deduite des relations daffaires suivie
entre les parties. La jurisprudence dit de factures anterieures com.31 janvier 2012.
Lecriit exig par la loi nest pas une condition de validit mais dopposabilit a la procdure
3

La procdure de revendication

a. Application
Elle ne revet pas doriginalit particuliere mais deux remarques :
- Il est tjrs possible de publier le contrat de vente dans lequel figure la clause de rserve de
proprit et dans ce cas il y a une dispense de revendication

68

La dispense joue aussi quand dispense de pub


Cette pub est inefficace quand revente a un tiers et donc pas de remise en cause pour le sous
acqureur
L624-16 al 4 : ce texte a prevu au profit du proprio une regle de faveur similaire a celle qui
existe en faveur des cocontractants en matire de continuation de contrat en cours . en
cas de paiement la csqce cest que le deb devient proprio irrevocablement et definitivement du
b et donc la revendication devient sans objet. Il est egalement prevu dans les memes
circonstances que le vendeur ne soit pas pay immdiatement car il est possible que le JC
accorde a lacheteur avec laccord du vendeur des delais de paiement et cette crance va
bnficier du privilge de procdure car cette crance devient une crance postrieure
privilgie

b. Cas particuliers
L624-16 dit que la revendication porte sur un b qui se retrouve en nature au moment de louverture
de la procdure collective entre les mains de lacheteur. Cette condition est parfois difficile a remplir
et donc la loi cest efforce dassouplir la mise en uvre du droit de revendication du vendeur : dans 3
cas de figure :
- 1 hypothse : Le b incorpor dans un autre : dans ce cas L624-16 al 3 prvoit que la
revendication peut sexercer sur des b mobiliers incorpor dans un autre b quand leur
rcupration peut tre effectue sans dommage pour le b lui-mme et pour le meuble dans
lequel il est incorpor.
- 2 hypothse : la revendication dun b fongible : L624-16 al 3 : il prvoit quexceptionnellement
la revendication peut sexercer ici sur des b autres que ceux qui ont t vendu ou remis au deb
des lors que se trouve entre ses mains des b fongibles c'est--dire des b de mme espce et de
mme qualit. La jurisprudence a t amen a se prononcer sur le sens a donn a cette rgle :
la chambre com a considr que ce texte donnait une rgle de fond vritablement attributive
de proprit, lide cest que le revendiquant na pas a tablir que les b quil revendique sont
fongibles mais lidentit entre les b quil revendique et ceux quil a vendu com. 5 mars 2002
- 3 hypothse : le b a t revendu L624-18 prend en compte ce cas de figure courant : cest
lhypothse ou on a un industriel qui vend des b sous rserve de proprit a un grossiste qui va
revendre un dtaillant : ici le b a t revendu avant que le prix de vente initial nai t
intgralement pay. Le vendeur initial le fournisseur lindustriel qui est bnficiaire de la clause
de rserve de proprit ne peut pas revendiquer le b entre les mains du sous acqureur car en
principe le sous acquereur est de bf et est protg par la rgle en fait de meuble possession
vaut titre 2276 ; mme si ce sous acqureur na pas encore pay le b c'est--dire acquis la
proprit : cette possession est attributive de proprit. Alors le fournisseur vendeur initial ne
pourra que revendiquer le prix de revente c'est--dire le prix que le sous acqureur doit payer
a son propre vendeur cest lapplication de la subrogation relle avec lide que le droit de
proprit du vendeur avec clause de rserve est report sur le prix de vente : cest une sorte
daction directe contre le sous acqureur, cette action lui donne droit dinterdire au sous
acqureur de payer le prix quil doit a son propre vendeur en procdure collective. Et
desormais du fait de cette interdiction le sous acqureur ne peut plus se liberer quentre les
mains du vendeur initial et sil le fait il sera de mauvaise foi. Pour que cette action triomphe il
faut que le sous acqureur nait pas encore pay :
Cette revendication est limit dans son montant c'est--dire dans la limite de la
fraction impaye au titre de la vente initiale : ex 1re vente pour 100 et la 2me pour
120, le vendeur initial ne pourra revendiquer que 100 et si jamais il a dj peru au
moment de sa evendication, 60% a la date douverture de la procdure collectives
ouverte contre son acheteur il ne pourra revendiquer que 40%
Lexpression quutilise la loi cest celle de revendication du prix : cette action contre le
sous acqureur ne sanalyse pas juridiquement comme une action relle mais en une
action personnelle. Laction du vendeur initial est relativement fragile car il se retrouve
crancier chirographaire du sous acqureur. Et si ce dernier se retrouve en procdure
collectives cette crance deviendra postrieure et ne sera pas paye com 6 octobre
2009
- 4 hypothse : celle du b perdu ou dtruit : le droit de proprio va se report sur lindemnit
dassurance le proprio initial beneficie alors de dune action en paiement contre lassureur
au titre de lindemnit qui rend sans objet laction en revendication com 29 avril 1997

69

Section 3 : le conjoint
Le rgime matrimonial pourrait tre utilis pour tenter de subtiliser des elements dactifs de son
patrimoine a celui du conjoint.
La loi a tent de prendre en compte a la fois les interets du conjoint et les interets des cranciers en
edictant un certain nbre de rgles qui ne joue quau profit du conjoint
En faveur du conjoint dit in bonis :
L624-5 code de commerce lui confere un droit de reprise par lequel il peut revendiquer ses b
personnels dans le cadre dun rgime sparatiste mais la doctrine a propos dlargir cette rgle au b
propre dans le cadre dun rgime lgal donc de communaut.
Dans lhypothse du rgime matrimonial lgal il existe une prsomption de communaut qui vise les b
paiement du conjoint in bonis et donc cette revendication va consister a faire chapper les b propres
de lepoux in bonis a lattrait de la procdure. Cela pourra se faire par tout moyens de preuve.
Cette action doit tre exerce par le conjoint in bonis dans les 3 mois de la pub de la procdure et il
est dispens de revendiquer ses b quand le droit de proprio a fait lobjet dune publicit
Au profit des cranciers :
2 rgles qui ont t institues au profit de ces cranciers :
- L624-6 code de commerce : le MJ ladministrateur ou le liquidateur selon les cas peut en
prouvant par tous moyens que les b qui ont t acquis par le conjoint in bonis du deb soumis a
une procdure collectives lont t avec des valeurs fournies par le deb en difficult. Si lorgane
de la procdure parvient a prouver la discordance entre la qualit de propritaire et la source
de la proprit ces b vont tre runis a lactif de ce deb en difficults et vont donc faire partie
du gage gnral des cranciers du deb en difficult cest laction en rapport. Lancienne rgle
de prsomption . Prevue a lart L624-6 : QPC 20 dcembre 2011 art abrog car .
- L624-8 Prive deffet les avantages matrimoniaux qui ont t consentis par le deb son
conjoint soit lors du mariage ou au court du mariage

Chapitre 3 : lissue de la procdure collective


en cours de periode dobservation si la situation du deb se degrade le trib peut decider de convertir
une sauvegarde en redressement judiciaire ou si sauvegarde ou redressement de prononcer la
liquidation judiciaire.
Section 1 : Ladoption dun plan de sauvegarde ou de redressement
1. Llaboration du plan
Il revient au deb dans la sauvegarde et ladministrateur dans le redressement dlaborer un projet
de plan d loptique de son adoption par le tribunal.
Cest une institution qui revet une dimension contractuelle : createur de droit et dobligation pas
seulement a la charge des cranciers du deb en difficults
Certains sacrifices vont tre demand a certains : au deb en difficults, aux cranciers , mais si deb
personne morale la situation sera plus compliqu car des sacrifices pourront tre demand aux
dirigeant et associs
A Les mesures concernant les personne morales
Le trib peut subordonner.. associs

70
1 .les mesures sappliquant a la personne morale elle mme : 3 sries de mesures L626-15 code de
commerce
1er type de mesures : Le plan devra prciser le cas echeant les modifications des statuts
ncessaires a la reorganisation de lentreprise : modif qui doivent tre votes par lAGO le vote
intervient sous condition susnsive de ladoption du plan. Ces mesures ne peuvent pas tre imposes
par le tribunal
2me type de mesures : L626-3 code de commerce le projet de plan doit envisager lui mme une
modification de capital : notamment par le coup daccordon : doivent egalement avoir t accept
par lAGE
3me mesures destines a faciliter lentre dinvestisseurs et la cession de titre entre actionnaires. Les
clauses dagrements vises dans les statuts qui empecheraient la circulation des droits sont frappes
dinefficacit et sont reputes non ecrites ; cette disposition contrevient a la libert du contrat et est
donc dapplication stricte.
2. Mesures sappliquant au dirigeant de la personne morale : de 3 ordres : L631-19-1 code de
commerce
Elles ne sappliquent plus quaux procdures de redressement judiciaire.
- 1er ordre de mesure : Cela peut tre une eventuelle eviction dun dirigeant : art L631-19-1
. lide ici cest que le maintient au sein de la personne morale dun dirigeant qui serait
soit malhonnete soit incompetent cela ne doit pas empecher la reprise de lentreprise. Cest
une demarche trs encadre car linitiative de leur eviction appartient au seul ministere public
mais ce nest pas une eviction judiciaire car mesure sera prise Juridiquement par les associs
- 2 ordre de mesure : L631-19-1 : : le trib peut prononcer lincessibilit peovisoire des
parts sciales ou actions qui sont detenus directement ou indirectement par un dirigeant de fait
et le tribunal pourra decider que le droit de vote attach a ces titres soit exerc par un
mandataire ad hoc
- 3 ordre de mesure : Le trib peut ordonner la cession force des titres dtenu par ces associs
ce qui nest pas une expropriation.
B

Cours du 15/03/13
A. Les rgles communes lensemble des dbiteurs :
Lide ici est que cest la consultation des cranciers antrieurs au jugement douverture. Au cours de
la priode dobservation, sil apparait que ladoption dun plan (de sauvegarde ou de redressement)
est envisageable, les cranciers antrieurs au jugement douverture et les cranciers postrieurs
(donc la crance est ne rgulirement mais qui ne bnficient pas du privilge de la procdure) vont
tre consults, soit individuellement, soit en collectif (selon la taille de la socit).
Le principe est celui de la consultation individuelle.
Mais, concernant les entreprise de grande taille, une consultation collective est prvue dans le cadre
de ce quon appelle les comits de financiers .
Le cas chant, si le dbiteur a omis des obligations, lassemble des obligataires sera consulte selon
des L626-32 du CCom. La loi de simplification du droit du 22 mars 2012 a restreint, puisque lal. 3 de
larticle L626-32 du CCom prcise : ne prennent pas part au vote, les cranciers obligataires pour
lequel le projet de plan ne prvoit pas de modification des modalits de paiement, ou sil prvoit un
paiement en intgral en numraire .
Premirement cest la consultation individuelle : Dans le cadre du projet de plan, le dbiteur ou
ladministrateur (sil y en a un dans le redressement) va laborer le projet de plan, c'est dire les
propositions de dlais de paiement ou de remise de dettes. Si le dbiteur est une socit en difficult,
il pourra proposer des conversions de dettes en titre de capital ou en titre pouvant donner accs au
capital. Les titres pouvant donner accs au capital sont des titres en puissance, cest le phnomne de
titrisation selon larticle L626-5 du CCom.
Celui qui joue un rle important ici cest le mandataire judicaire.
Les propositions, quelque soient leur objet, sont destines, sous la surveillance du juge commissaire, a
tre communiques au mandataire judicaire, au contrleur et au reprsentant du personnels. Car cest

71
lui qui va soumettre les propositions aux cranciers aux fins de recueillir leur accord. Cela se passe
sous la forme dune consultation crite en gnral et donc par lettre RAR pour la preuve.
Les cranciers ont trente jours pour rpondre.
Comme les obligataires, les cranciers dont les crances ne sont pas affectes par le plan, on ne les
consulte pas.
A lissue de la consultation, larticle L626-7 du CCom prvoit que le mandataire judicaire est tenu de
dresser un tat des rponses inventories. Cet tat va tre adress au dbiteur, ladministrateur le
cas chant, ainsi quau contrleur. Au vu de ce document, va tre labor le projet de plan dfinitif par
le dbiteur ou ladministrateur. Il sera soumis au tribunal en vue de son adoption.
Deuximement, la consultation des comits de cranciers : Cest une des innovations importantes de
la loi de sauvegarde de 2005 qui est dinspiration amricaine. Elle consiste associer les cranciers
ladoption du plan. Cette consultation est prvue aux articles L626-29 et suivants du CCom. Cest pour
les grandes entreprises, celles qui dpassent les seuils suivants : soit 150 salaris, soit 20 millions HT
de chiffre daffaire. Mme si les seuils ne sont pas remplis, le juge commissaire la possibilit toujours,
seulement la demande du dbiteur ou de ladministrateur, dautoriser la cration dun comit de
cranciers.
Il ya deux comits (a, b).
a. Le comit des tablissements de crdit :
Cest ladministrateur (que lon soit dans la sauvegarde ou redressement) qui va constituer un ou deux
comits des cranciers selon L626-30 du CCom. Il comprend toutes les banques titulaires de crances
contre le dbiteur. Ce comit comprend galement les cranciers assimils aux tablissements de
crdit, cest ce quon appelle des fonds dinvestissement ou fonds spculatif qui rachtent des
crances des socits, bas prix en essayent de spculer.
b. Le comit des principaux fournisseurs de biens ou de services du
dbiteur :
Tous les fournisseurs nen font pas parti. Ce sont les fournisseurs dont la crance reprsente au moins
3% TTC du total des crances des fournisseurs, ne antrieurement au jugement douverture.
Les petits cranciers (moins de 3%) peuvent galement tre membres, mais ils nont pas de droit.
Cest seulement sils sont sollicits par ladministrateur et sils sont daccord. Ils sont constitus dans
le cadre de la consultation individuelle.
Indpendamment du montant de la crance, certains sont exclus de manire systmatique, cest le
cas des cranciers salariales (crances sur salaires) et les cranciers institutionnels (organismes
public, collectivits territoriales, etc.)
Trois sries dobservations :
- Larticle L626-30 du Com prend en compte spcifiquement la situation du crancier bnficiaire de la
fiducie sret. Selon larticle sont seul pris en compte, dans la composition des comits de
cranciers, celles des crances non assorties dune telle sret . Cela suppose que le montant du
bien transmis dans le patrimoine fiduciaire est infrieur au montant garanti. Seule la fraction nongarantie est prise en compte. Est-ce que la solution vaut uniquement pour la fiducie rgie par les
articles 2011 et suivants du CCiv ou elle sapplique tous les mcanismes fiduciaires nomms (Dailly,
etc) ? Question non tranche encore, on ne sait pas
- Le lgislateur a pris en compte spcifiquement lhypothse o un dbiteur en difficult a transmis sa
crance un tablissement de crdit. Le cessionnaire de cette crance sera trait comment ? Il faut
distinguer selon la date de la transmission de la crance.
Si elle a t transmise avant le jugement douverture : Cest le cessionnaire qui la acquis, qui on
reconnait la qualit de crancier. Il va tre membre des comits. Alors que le cdant a t pay, il
nest plus crancier, il na plus faire parti des comits des principaux fournisseurs. Solution
compltement acquise ici.
Si la crance sopre aprs le jugement douverture : Larticle L626-30-1 du CCom nous dit que la
qualit de membre dun comit constitue un accessoire de la crance cde, un accessoire qui se
transmet de plein droit ses titulaires successifs, non obstant toute clause contraire. Le crancier
dont la crance est teinte (car la crance est prescrite ou transmise) perd la qualit de membre du

72
comit des cranciers. Le nouveau crancier obtient, en lieu et place du titulaire, la qualit de
membre du comit et cela en sigeant dans le mme comit que le crancier originaire faisait parti.
Ce qui est important pour apprcier le comit dont on fait parti, cest quil faut se placer au jour du
jugement, cest ce jugement qui fige la qualit.
- Dans la sauvegarde financire acclre, il y a un seul comit constitu, le comit des
tablissements de crdits. Les cranciers non-financiers conservent leur qualit, leur prrogative
ordinaire de crancier.
c. Les fonctionnements des comits de cranciers :
Le dbiteur avec le concours de ladministrateur (dans la sauvegarde) ou le mandataire (dans le
redressement) va prsenter lui mme les propositions de plan quil a labor : Le projet de plan
comporte des remises de dettes, des propositions de conversions de crance en titre de capital ou
pouvant donner accs au capital, etc. Mais ce qui est important, cest que tout crancier membre de
comit, peut faire des propositions. Ces propositions vont tre discutes par les cranciers, il faut
arriver un vritable compromis. Elle peut tre dclenche trs en amont, avant la constitution des
comits des cranciers.
Conscration lgale avec larticle L628-1 du CCom relatif la sauvegarde acclre. Cet article pose
comme condition dligibilit la SFA, pour le dbiteur, davoir laborer un projet de plan destin
faire continuer la prennit de la socit. Il faut recueillir un soutien large de la part de ses cranciers
pour rendre recevable ladoption du plan.
Le projet de plan qui rsulte des ces propositions va tre ensuite soumis au vote des comits : Le vote
doit intervenir au plus tard dans un dlai de 20 30 jours suivant les propositions transmises par le
dbiteur. Il ne peut tre infrieur 15 jours, mais peut tre rduit ou rallonger par le juge. Il peut tre
rduit 8 jours dans la sauvegarde acclre. Chacun des deux comits va mettre un vote spar.
La dcision dadoption est prise dans chaque comit une majorit renforce, une majorit des 2/3
des montants des crances. Cette majorit sapprcie au montant des crances des membres qui ont
exprims un vote et non par rapport au montant des crances de lensemble des membres du comit.
Avant 2008, ctait par rapport au montant des crances de lensemble des membres du comit.
Sont exclu du vote les cranciers dont les droits ne sont pas modifis ou altrs, prcisment nous dit
le texte, ceux pour lesquels le projet de plan ne modifie pas les modalits de paiement ou prvoit un
paiement intgral en numraire des larrt du plan ou de ladmission de la crance.
Si chacun des deux comits a accept les propositions la majorit requise, cest mieux, leur dcision
va normalement simposer aux cranciers minoritaires, cest la loi de la majorit. Ce qui veut dire que
les cranciers minoritaires vont pouvoir se faire imposer des propositions, en particulier des dlais de
paiement et remise de dette, alors quen droit commun on ne peut pas les obliger des remises de
dettes.
Mme sil y a majorit, le plan peut ne pas tre adopt par le tribunal. Le Tribunal nest pas tenu
darrter le plan notamment sil estime que les intrts de tous les cranciers ne sont pas
suffisamment protgs. Cela vise les cranciers qui ne font pas partis des comits ou les cranciers
qui sont membres mais qui nont pas particips au vote ou quils ny sont pas favorables. Soit la
majorit nest pas requise, soit il nya pas eu de vote, dans ce cas, il est mis fin au comit de
cranciers. Il faudra re-consulter les cranciers mais cette fois dans le cadre de la consultation
individuelle, dans le cadre de la procdure de droit commun. Il faut repartir de zro. Cela peut
conduire faire chouer ladoption du plan.

2 : Arrt du plan :
A. Aspects procduraux :
Larrt du plan est lourd de consquences. Cest une des dcisions les plus fondamentales dans la
procdure collective. Et donc assez logiquement cela relve de la comptence du tribunal, dans sa
formation collgiale. Cela va mettre fin la priode dobservation.

73
Le plan nest arrt (qu la condition) que lorsquil existe une possibilit srieuse pour la socit
dtre sauvegarde selon larticle L626-1 du CCom. dfaut, la liquidation judicaire sera plus
approprie.
Le tribunal, face au dpt dun projet, doit vrifier que le projet de plan soumis rpond aux objectifs
de la loi mentionn larticle L620-1 du CCom pour la sauvegarde.
Si plusieurs projets de plan sont soumis (offre de reprise dun crancier et plan du dbiteur par
exemple), le tribunal dispose dun pouvoir dapprciation pour effectuer son choix et il aura intrt
choisir la proposition qui offre le plus de garantie pour la prennit de la socit. Celle qui offre le plus
demploi et prserve les intrts des cranciers par exemple.
Selon larticle L626-9 du CCom, le tribunal va se prononcer aprs avoir consult les principaux
protagonistes, le dbiteur, ladministrateur, le mandataire judicaire, le contrleur, les reprsentants du
personnel.
Lavis du MP doit galement tre recueilli. A lavenir, le professeur pense que le MP se fera comme
plus interventionniste car une rforme ne va pas tarder.
Si la cession de la socit est envisage, le tribunal pourra, mais il nen pas lobligation, procder
laudition des candidats la reprise.
Le jugement qui arrte ou rejette le plan va faire lobjet des mesures de publicits habituelles.
Le jugement est galement susceptible de recours : le dbiteur, ladministrateur, le mandataire
judicaire, le comit de lentreprise (ou dfaut le dlgu du personnel), ainsi que le MP peuvent faire
appel selon larticle L631-1 du CCom. Les tiers nont pas qualit pour faire appel, ils peuvent former
une tierce opposition si le jugement leur cause un prjudice par contre.
B. Les aspects substantiels : Le contenu du plan :
Il y a une distinction selon si on est du point de vu du dbiteur ou si lon est du point de vu des tiers
(1, 2).
1. Du point de vu du dbiteur :
Si lon se situe eu gard de la situation du dbiteur, le plan de sauvegarde ou de redressement est
normalement un plan dit de continuation dans le cadre duquel, le dbiteur va rester la tte de
lentreprise.
La reprise envisageable dans le cadre du redressement judicaire :
Si le dbiteur est une personne morale, e dbiteur restant la tte de sa socit un sens
particulier dans ce cas l. On a dit que ladoption du plan peut tre subordonne la rvocation, au
remplacement des dirigeants ou voir mme la modification du tour de table (plus dans la sauvegarde
depuis 2008). Donc en cas de cession force dune partie du capital social, qui entraine le transfert de
contrle de la socit dbitrice au profit dun tiers, dun repreneur, il y a une cession de titres. Ce nest
pas une cession en vue du droit des entreprises en difficults, car la personne morale reste en
quelque sorte la tte de son entreprise. Dans cette circonstance de cession du capital, la doctrine
parle de reprise interne ce nest donc pas une cession au sens du droit des entreprises en
difficults.
Cest notamment un plan de continuation comme on la dit. Depuis la loi de sauvegarde de 2005, cela
ne peut plus tre un plan de cession car la cession totale de la socit intervient aujourdhui, en
principe, uniquement dans le cadre de la liquidation judicaire, cest une modalit de la liquidation.
Mais larticle L631-22 du CCom dit que sil apparait que le dbiteur est dans limpossibilit dassurer
lui-mme le redressement de la socit, le tribunal pourra ordonner la cession de la socit y compris
la cession totale la demande de ladministrateur. Les tiers intresss par le rachat, ont tout intrt,
ds louverture de la procdure, de le soumettre ladministrateur, car il y aura moins de
concurrence.
La reprise envisageable dans le cadre de la sauvegarde :

74
Dans le cadre de la sauvegarde, la cession totale de lentreprise tait totalement impossible dans le
pass avec la loi de 2005, solution estime trop rigide donc lordonnance de 2008 a pratiqu un
assouplissement. On le peut maintenant mais cela obit un rgime un peu original. Lide est que la
cession de lentreprise ne peut pas tre lissue directe de la procdure de sauvegarde. En fait, il faut
quau pralable, le dbiteur (lui seul), demande la conversation de la sauvegarde en redressement. Il
peut le faire mme sil nest pas en cessation de paiement. Il faut pour cela que ladoption dun plan
de sauvegarde, c'est dire dun plan de continuation, soit manifestement impossible et que la clture
de la procdure conduise de manire certaine et bref dlai la cession de paiement selon larticle
L622-10 du CCom. Par le pass, le dbiteur en sauvegarde qui se rendait compte que lon ne pouvait
pas adopter de plan, se mettait en cessation de paiement pour pouvoir convertir la sauvegarde en
redressement, ce qui ntait pas logique.
Lide cest que, pour permettre la poursuite de lactivit de la socit dans le cadre du plan, le plan
peut imposer un certain nombre de choses :
- Il peut imposer une modification des statuts si le dbiteur est une personne morale, lorsquelle est
ncessaire la rorganisation de la socit.
- Il peut galement imposer larrt ou la cession de certaines activits. Si la socit exerce plusieurs
activits et si le maintien dune activit nuit son redressement. On peut prvoir ladjonction de
branche dactivits nouvelles mais cest trs rare.
- Il peut dcider linalinabilit temporaire de certains actifs du dbiteur sil estime que ces biens sont
indispensables la continuation de la socit. Cest le tribunal qui fixe la dure de cette inalinabilit
mais ne peut excder le dlai de 10 ans de ladoption du plan. Le dbiteur peut demander la main
leve de cette inalinabilit mais le tribunal doit statuer aprs avoir recueilli lavis du MP, pour viter
la fraude.
- Des licenciements conomiques peuvent parfois tre ncessaires dans le cadre du plan. Dans le
redressement ces licenciements obissent un rgime allg, sur simple notification
ladministrateur. Dans la sauvegarde on applique le droit commun du licenciement.
2. Du point de vu des tiers :
Les tiers peuvent tre tenus dobligations dans le cadre du plan. Ils peuvent prendre des
engagements. Le repreneur peut conserver des emplois, etc. Ces engagement ne peuvent tre pris
la lgre, ils ont force obligatoire. Pour avoir force obligatoire, les engagements souscrits, ncessaires
la sauvegarde, sont mentionns dans le plan selon larticle L626-10 du CCom.
a. Les cranciers :
La loi prend essentiellement en compte le droit aux cranciers et le droit au paiement selon les
modalits du plan. Ce sont les rgles de lapurement du passif.
Larticle L626-18 du CCom nous dit que le rglement des crances, dans le cadre du plan, tient
compte des dlais et remises qui sont accepts par les cranciers sachant que ces dlais et remises
peuvent tre rduits par le tribunal sil a le sentiment que le plan impose des contraintes
disproportionnes aux cranciers. Mais, en revanche, le tribunal ne pourra imposer des contraintes
plus fortes que celles auxquelles ils ont consenti. Il ne pourrait prvoir un allongement de paiement
par exemple.
Pour les autres cranciers rcalcitrants, qui nont accept ni remise de dettes, ni dlai, le tribunal
impose ce quon appelle des dlais uniforme de paiement . Ces paiements seffectuent sous la
forme de dividende, ce sont des paiements priodiques, ils interviennent par annuit. Le premier
paiement ne peut intervenir au-del dun dlai dun an compter de ladoption du plan. Ces
dividendes ne sont pas verss par le dbiteur au crancier mais ils sont verss au commissaire
lexcution du plan, qui va les rpartir entre les cranciers.
Si le dbiteur ne paye pas lchance convenue, les cranciers doivent pouvoir poursuivre
lexcution force de la crance dividende. Le cas chant, en pratiquant une saisie entre les mains du
dbiteur. On est dans une situation de droit commun. Le dbiteur est de nouveau considr comme in
bonis. La rgle de larrt des poursuites ne sapplique plus.

75
Un certain nombre de crances obissent un rgime particulier. Le cas par exemple des crances de
loyer dtenu par les organismes de crdit bail (location avec option dachat).
Mme pour les crances soumises au dlai uniforme de paiement, le plan peut prvoir un chancier
plus bref. Mais les crances sont assorties dune rduction de paiement selon larticle L626-19 du
CCom. Les cranciers ont le choix de ne pas accepter cette proposition.
Un certains nombre de crances, celles de larticle L626-20 du CCom, chappent aux rgles
dapurement du passif prvues par le plan :
- Cela concerne dabord les crances salariales, elles ne peuvent faire lobjet daucune remise de dette
ou dlai de paiement. Elles doivent tre payes immdiatement et intgralement.
- Les crances dun montant infrieur 300 uros et dans la limite de 5% du passif assum. Ces
crances doivent tre payes immdiatement.
Et puis la loi prvoit la conversion de crance au titre donnant accs au capital. Il ne faut pas que cela
contrevienne au droit des autres actionnaires. Ce pourquoi les accords de conversion entre dbiteur et
crancier concerns, pour tre efficace, doivent donner lieu une homologation par le tribunal. Ce
nest pas une situation purement contractuelle. Le tribunal doit sassurer que ces accords ne portent
pas atteinte aux intrts des autres cranciers et sassure que lAGE de la socit dbitrice a donn
son accord.
La dur du plan est limit, elle ne peut tre suprieur 10 ans, et donc la dure maximale accorde
aux cranciers ne peut pas tre de plus de 10 ans normalement.
Larticle L626-6 du CCom, innovation de la loi de sauvegarde de 2006, les cranciers publics
(organisme de scurit sociale, dassurance chmage, etc.) peuvent dsormais depuis le 1 er janvier
2006, consentir des remises de dettes.
b. Les autres partenaires du dbiteur :
Deux types de partenaires essentiellement :
Si le dbiteur est une socit, larticle L626-17 du CCom prend en compte la situation des associs qui
ont souscrit une fraction du capital mais qui ne lont pas libr totalement. Les associs sont tenus de
librer la fraction qui ne lest pas dans le dlai qui sera fix par le tribunal, le dlai judicaire pourrait
tre plus court que celui prvu par la loi donc (pour SARL cest 5 ans normalement, L223-7).
Ensuite la loi envisage la situation des garants personnels du dbiteur en difficults : Que ce soit les
cautions, garants autonome, cooblig ou personne ayant affect un bien en garantie. Les seuls profits
sont ceux des dlais et remises de dettes. Cest pour les garants personnes physiques (et non les
personnes morales), pour chacune de ces srets et cela uniquement dans le cadre de la procdure
de sauvegarde. Ils ne peuvent sen prvaloir dans le cadre du redressement judicaire. Le lgislateur a
voulu inciter les dirigeants de socit se placer dans le cadre de la sauvegarde puisque pour eux la
solution sera plus favorable.

3 : Effets du plan :
A. Les effets normaux :
Une fois le plan adopt, le dbiteur est nouveau considr comme in bonis, la rgle des poursuites
individuelles ne sappliquent plus dans tout rapport juridique. Lune des illustrations est que si jamais
le dbiteur avait t frapp dun interdit bancaire pour un chque mis avant le jugement douverture
par exemple, larrt du plan lve de plein droit cette interdiction. Le dbiteur pourra donc de nouveau
mettre des chques.
Le dbiteur retrouve pratiquement la pleine gestion de sa socit. Avec une rserve, il est tenu
dexcuter les engagements quil a pris dans le cadre du plan. Les engagements de restructuration de
la socit, de ne pas cder des lments dactifs dclars inalinables par le tribunal, il doit procder

76
au rglement du passif selon les modalits du plan, etc. Dans cet apurement de passif, il y a une rgle
cardinale qui est lgalit des cranciers, il ne doit pas avantager certains crancier par rapport
dautre, par exemple quil paye par anticipation. Un tel paiement risquerait dt sanctionn au plan
pnal.
Il est in bonis mais la procdure collective nest pas arrive son terme.
B. Les effets pathologiques

Deux situations pathologiques :


- 1re hypothse : La modification du plan : Cela a t explicitement prvu par la loi, larticle
L626-26 du CCom (dans la sauvegarde) une modification substantielle peut tre demande
par le dbiteur au tribunal, sur le rapport du commissaire lexcution du plan, qui va
sassurer du caractre srieux de la demande . Cest le tribunal qui se prononce sur la
demande par un jugement. Jugement susceptible de recours. Si modification substantielle du
plan, les cranciers doivent tre consults. Sils ont t consults dans le cadre des comits
au pralable, on sollicitera nouveau les comits des cranciers pour susciter la
modification.
2me hypothse plus grave que la prcdente : Linexcution du plan : Larticle L626-27 du
CCom prvoit que le tribunal qui a arrt le plan peut, aprs avis du MP, dcider la rsolution
du plan. Cela si le dbiteur nexcute pas ses engagements dans les dlais fixs par le plan.
La loi ne prcise pas la nature de lengagement, engagement financiers, engagement
conomique (le dbiteur stait engager restructurer la socit) ou encore engagement
social (licenciement opr en mconnaissance du maintien de lemploi). Encore faut-il que le
manquement du dbiteur soit suffisamment grave. On pourrait voquer le manquement dun
tiers son engagement, comme un associ qui devait faire un apport au capital, mais la loi
ne le prvoit pas, mais il semble que lon puisse le prvoir.
Si rsolution, quelles sont les consquences ?
Dans la sauvegarde : Tout dpend si la cessation de paiement du dbiteur a t constate.
Sil est en cessation de paiement, en cas dinexcution de son engagement ou rsolution du
plan, cela ouvre une procdure judicaire, ventuellement une liquidation judiciaire (si le
redressement est impossible). On applique larticle L626-67, premirement, al. 3 du CCom, le
critre douverture doit tre rempli.
Si plan de redressement et que le dbiteur ne peut pas faire face son engagement. Donc la
cessation de paiement a t constate, le tribunal qui prononce cette rsolution ouvre
obligatoirement une procdure de liquidation judicaire selon larticle L631-20 du CCom.
Ce sont en ralit deux procdures collectives qui se succdent dans le temps, une
procdure de sauvegarde ou de redressement et ensuite une procdure de redressement ou
de liquidation. Cela emporte des consquences pour le crancier du dbiteur en difficults :
Les cranciers postrieurs, au titre de la premire procdure, se retrouvent cranciers
antrieurs au titre de la seconde procdure, certains les appelle les cranciers
antropostrieurs .
- Il y a des cranciers postrieurs dans la seconde procdure. Ces cranciers sont au
nombre de trois alors. Les cranciers postrieurs privilgis dans la premire
procdure, qui sont des cranciers antrieurs dans la seconde procdure, doivent
dclarer leur crance dans la seconde procdure. Les cranciers privilgis dans la
seconde procdure nont pas dclarer la crance.
Les crances dclares et admises, au titre de la premire procdure, sont admises de plein
droit au titre de la seconde procdure, dduction faite des dividendes perus. Pas de
procdure de vrification qui fait intervenir le mandataire judicaire ou le juge donc.

77

Les sacrifices imposs ou accepts par les cranciers (dlais de paiement ou remise de
dettes) sont suppls. Ils peuvent tre amens consentir des seconds sacrifices dans la
seconde procdure.
Si le dbiteur na pas excuter ses engagements et quil nest pas en cessation de
paiement, les dlais de paiement prvus par le plan prennent fin et ses cranciers peuvent
alors (si crances chues) poursuivre leur dbiteur pour obtenir le paiement forc
ventuellement de leur totalit de leur crance restant due. Cette situation risque fort de
dboucher une cessation de paiement et donc une nouvelle procdure risque dtre
ouverte, mais ici ce nest pas quelque chose dautomatique.
Section 2 : La liquidation judiciaire :
La liquidation judicaire dun point de vu statistique est lissue la plus courante
dune procdure collective. Et cest linstitution qui correspond le mieux lesprit
traditionnel du droit des entreprises en difficults, afin de satisfaire les cranciers.
Aujourdhui cela ne correspond plus la ralit, les objectifs de la liquidation se sont largis.
Depuis la loi de sauvegarde de 2005, la liquidation judiciaire est le cadre juridique
privilgi de la cession de la socit au profit dun tiers, dun repreneur. Alors
quantrieurement la cession de la socit intervenait dans le cadre du redressement
judicaire. Selon un auteur la cession force dun patrimoine et la cessation de lentreprise
dans le cadre dune procdure collective est en principe une cession force. Ce qui justifie
aujourdhui que le dispositif au plan de cession soit situ au stade de la liquidation.
Une cession dentreprise nest rien dautre quune vente dlments dactifs,
simplement ce nest pas une vente dactifs isols, cest la vente dun ensemble de
biens pour une fin commune. Cela prsente une certaine unit. Cest la vente dun
ensemble de biens pour essayer den retirer un certain prix qui sera vers aux cranciers du
dbiteur, propritaire initial de la socit. Cela correspond la figure de la liquidation. La
prennit de lentreprise sera assure, cest moins donc que de satisfaire les cranciers.
Mais aujourdhui on a bien une double finalit dans la liquidation judiciaire, la
prennit de la socit et la satisfaction des cranciers. Larticle L640-1 du CCom
nous dit la procdure de liquidation judiciaire est destine mettre fin lactivit de
lentreprise ou raliser le patrimoine du dbiteur par une cession globale et spare de ses
droits et de ses biens .
Cest lhypothse la plus frquente, 67 % des procdures collectives ouvertes en 2012
taient des liquidations judiciaires. A peu prs, cest le mme pourcentage tous les ans,
selon le professeur.
La liquidation peut tre prononce tout moment au cours de la priode
dobservation. Ou encore lissue de la priode dobservation, si jamais un plan de
sauvegarde ou de redressement nest pas adopt et sil nexiste aucune possibilit srieuse
pour lentreprise, ce que prvoit larticle L626-1, al 1 er du CCom.
La liquidation judicaire peut tre prononce plus tardivement, aprs que le plan
ait t adopt, si jamais le plan a t rsolu et que le dbiteur est en cessation de
paiement. Cest un prononc obligatoire, si jamais cest la rsolution dun plan de
redressement dont il sagit. Et si jamais on est dans le cadre de la sauvegarde, il faut en plus
que le redressement soit impos.

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Le jugement donne lieu publication, susceptible de contestations, contre lequel des voies
des recours peuvent tre exerces.

1 : La situation du dbiteur dans le cadre de la liquidation


judicaire :
En ralit, le prononc de la liquidation judicaire cest un vnement qui produit deux sries
de consquences sur la situation juridique du dbiteur, la fois du point de vu de sa capacit
(cest les rgles du dessaisissement du dbiteur) et la fois point de vu de son activit
ensuite.
A Le dessaisissement du dbiteur :
La rgle est pose par larticle L641-9, premirement du CCom le prononc de la
liquidation judicaire emporte de plein droit dessaisissement pour le dbiteur de
ladministration et de la disposition de ses biens . Et cela tant que la liquidation na pas t
clture. Le dessaisissement est un acte grave, ce pourquoi certains lont contest par la
voie dune QPC. La Cass a refus de renvoyer cette question au conseil constitutionnel car
elle a considr que cela ne porte pas atteinte au dbiteur, Cass. Com. 18 dcembre 2012. il
y a un dessaisissement au profit du liquidateur. A cot du liquidateur, dans certains cas, un
administrateur pourra tre dsign. Ou encore si la liquidation a t prcde par une
priode dobservation, ladministrateur dsign pourra rester en fonction.
1 Le dbiteur personne physique :
Le dbiteur personne physique ne peut exercer aucune activit professionnelle
indpendante. Cela au sein de la socit vise par la procdure de liquidation mais
galement lextrieur de la socit, tant que la procdure de liquidation na pas t
clture. Il ne peut pas reprendre une autre entreprise ou crer une autre socit. Il ne
pourra pas tre nomm grant dune autre socit. Mais en revanche, il pourra exercer une
activit de salari.
Le dessaisissement vise aussi bien ses biens personnels que ces biens professionnels. Mais
en cas doption lEIRL, le dessaisissement ne concerne que le patrimoine professionnel vis
par la procdure, ce que prvoit larticle L641-9, troisimement du CCom. Il conserve
ladministration de son patrimoine non-affect donc. En cas de pluralit de patrimoine, il
peut continuer administrer son patrimoine professionnel non vis par la procdure de
liquidation.
Si le dbiteur est propritaire dun immeuble :
- Cass. Com. 25 octobre 2011 : Mme sil perd la gestion de son immeuble car il est dessaisi,
il en conserve tout de mme la jouissance, il ne pourra pas donc tre expuls par le
liquidateur tant que celui-ci naura pas fait vendre limmeuble.
- Sil a effectu sur ses biens fonciers une dclaration dinsaisissabilit prvu par larticle
L526-1 du CCom, avant quil ne soit mis en liquidation, elle sera toujours efficace pendant la
liquidation. Il pourra opposer cette dclaration ses cranciers en dpit de la rgle de
dessaisissement dont il est frapp, Cass. Com. 28 juin 2011.
Si le dbiteur est mari : Le dessaisissement vise aussi bien ses biens propres que les biens
de la communaut (dans un rgime lgale) ou ses biens personnels (dans un rgime
sparatiste).
La jurisprudence en a dduit que sont inopposables la procdure collective dun dbiteur
en liquidation, les missions de chques ainsi que les virements effectus dun compte

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bancaire personnel mais galement dun compte joint commun aux poux et aliment par
des deniers communs, Cass. Com. 3 novembre 2010.
2 Le dbiteur personne moral :
Le dbiteur personne moral cest plus spcifiquement les socits. Conformment au droit
commun des socits, article 1844-7 et 1844-8 du CCiv, la socit prend fin, elle se dissout
par leffet du jugement prononant sa liquidation.
Mais en mme temps, on nous dit que la personnalit morale subsiste pour les besoins de la
liquidation, jusqu la publication de la clture de celle-ci. Le dbiteur pourra continuer tre
titulaire de droits et obligations. Cela a t cr pour une question dordre pratique.
Les dirigeants de la personne morale, ceux en fonction au moment du prononc de la
liquidation, demeurent en principe en place, sauf disposition contraire des statuts ou sauf
dcision contraire de lassemble des associs. En ralit, leurs pouvoirs sont extrmement
rduits. Car il sagit en ralit de ceux qui nentrent pas dans la mission du liquidateur. La
Cass a considr quil revenait au liquidateur de convoquer lassemble des associs. Cass.
Crim. 21 juin 2000, a condamn un liquidateur qui navait pas convoqu lassemble
gnrale en temps utile.
Le dfaut de convocation, dans les six mois de la clture de lexercice, constitue un dlit
pnal et pse donc sur le liquidateur.
3 La porte du dessaisissement :
Que lon soit en prsence dun dbiteur personne physique ou morale, lacte est considr
comme inopposable la procdure collective, si le dbiteur a effectu un acte sans le
liquidateur.
Le fait que le dbiteur est trait avec un tiers de bonne foi est quelque chose dindiffrent,
cela peut racheter lacte en quelque sorte, l linopposabilit est absolue et indpendante
des circonstances dans lesquelles lacte a t pass. Le tiers pourra ventuellement avoir
conclut un contrat avec le dbiteur et donc, ce titre, tre titulaire dune crance. Selon la
jurisprudence, la crancier du tiers qui a trait avec un dbiteur en mconnaissance de son
pouvoir, la crance est ne irrgulirement aprs le jugement de liquidation, cest donc une
crance hors procdure. Elle pourra tre paye quaprs que tous les cranciers soient
dsintresss y compris les cranciers antrieurs au jugement douverture qui ouvre la
liquidation. Cass. Com. 5 juillet 2005.
Le dbiteur conserve un certains nombres de prrogatives, cest ce quon appelle les droits
propres au dbiteur. Larticle L641-9, grand 1, al. 2 du CCom, au titre de ses droit propres,
il peut se constituer partie civile . Dans le cadre dune action pnale cela va conduire des
dommages et intrts. Solution pas absolument tranche aujourdhui, mais si le dbiteur est
une personne physique, il conservera les dommages et intrts sils se rattachent une
infraction qui revt un caractre personnel trs marqu, par exemple en cas de dommage
corporel.
Lalina 3 du mme article prcise que le dbiteur accomplit les actes et exerce les droits et
actions qui ne sont pas compris dans la mission du liquidateur ou de ladministrateur. Cela
concerne au premier chef les droits extrapatrimoniaux du dbiteur, par exemple les actions
de ltat. Mais galement certains droits patrimoniaux sil revt un caractre alimentaire,
une action en paiement alimentaire d par lpoux, par exemple.
La jurisprudence a largi la notion de droit propre du dbiteur certaines actions en justice,
en matire civile. Par exemple, si le liquidateur, cens reprsent le dbiteur, exerce une

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action en justice contre le dbiteur, et bien le dbiteur pourra toujours se dfendre seul. Pas
besoin de dsigner un mandataire ad hoc pour le prsenter. Cass. Com. 8 juillet 2003.
Pour le dbiteur personne moral, la jurisprudence a jug recevable le pourvoi en cassation
form par le dirigent de la personne morale contre la dcision qui prononce la liquidation
judicaire, Cass. Com. 16 mars 2010.
B Lactivit du dbiteur :
En principe, la procdure de liquidation judicaire met fin lactivit de lentreprise. Mais dans
les faits ce nest pas toujours le cas car il y a souvent le maintien provisoire de lactivit du
dbiteur. Pourquoi ? Cest assez logique car le tribunal va vouloir examiner les diffrentes
offres de reprise quil reoit ou bien pour prparer le plan de cession. Lactif principal de la
socit est la clientle, donc il est ncessaire quelle continue. Car si jamais on perd les
clients, la reprise de la socit, la socit ne vaudrait plus rien. On doit vendre les biens en
faisant en sorte que lon ait le prix le plus lev possible. Il peut donc tre utile, voir
ncessaire, que la socit continue exercer son activit. Cest pour ces deux raisons que
larticle L624-10 du CCom prvoit que si la cession totale ou partielle de lentreprise est
envisageable ou si lintrt public ou lintrt public lexige, le maintien de lactivit peut tre
autoris par le tribunal pour une dure de trois mois. Renouvelable une fois, donc 6 mois
maximum pour que lactivit perdure.
Cest normalement le liquidateur qui administre la socit pendant cette phase de maintien
de lactivit. Selon Perrochon cest la phase de mini priode dobservation . Cest le
liquidateur aussi qui va prparer le plan de cessation et non le dbiteur comme dans la
sauvegarde. Il va passer gnralement les actes ncessaires la ralisation du plan de
cession. Cest gnralement lui qui va procder aux licenciements qui simposent.
Un administrateur va tre dsign en cas de ncessit ou si les seuils lgaux sont atteints.
Cest lui qui va exercer certaines prrogatives du liquidateur et en particuliers la gestion de
lentreprise.
Le liquidateur doit pouvoir compter sur la poursuite des contrats en cours, nous avant la
procdure de liquidation. La liquidation nentraine pas la rsiliation des contrats en cours,
comme dans la sauvegarde ou le redressement. Il a la facult de demander la continuation
des contrats en cours dans les mmes formes que dans la sauvegarde.
Le bail initial est maintenu et les contrats de travails sont galement maintenus mais leur
sort final est troitement li au devenir de la socit. En labsence de continuit de lactivit,
les salaris sont licencis sous 15 jours. En revanche si lactivit est poursuivie et que la
socit est cdes un repreneur, les contrats de travail son transfrs de plein droit au
repreneur, selon larticle L1224-1 du Code du Travail.
La loi, dans larticle L641-10, al 8 du CCom apporte un certains nombre dclairages en ce
qui concerne la fin de la priode du maintien provisoire de lactivit dans le cadre de la
liquidation. La fin de lactivit rsulte normalement de larrt du plan de cession. En ralit
lactivit nest pas arrte, elle continue tre exerce par le repreneur, par un tiers, notion
ambige donc. En labsence de plan, cest lissue de la dure de maintien de lactivit,
fixe par le tribunal, selon le texte. Le tribunal peut galement, le cas chant, mettre fin
cette activit tout moment, c'est dire avant le terme quil avait initialement fix, si ce
maintien nest plus justifi.
Lactualit juridique de ces derniers jours : Laffaire Belvdaire (Vodka) est revenue sur le
devant de la scne puisquelle avait une dette de 672 millions deuros, le TC dans le cadre
dun de redressement judicaire a approuv le plan de restructuration dans le cadre duquel

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les cranciers ont accept de convertir leur dette en titre de capital. Ils se retrouvent
actionnaires hauteur de 87%.

2 : La ralisation de lactif :
La ralisation de lactif cest lopration de vente des lments dactif du dbiteur pour
dsintresser les cranciers. Lorsquil ny a plus dactif liquider, la liquidation judicaire, son
objet est puis, et elle va tre clture quand bien mme tous les cranciers nauraient pas
t pays.
Cette ralisation dactifs peut soprer selon plusieurs modalits :
- Soit cest une cession dactif isol : Cession dlment dactif par lment dactif.
- Soit cest une cession globale dlments dactifs : C'est dire une cession dentreprise.
Ces deux modes de cession sont soumis des rgles spcifiques mais en mmes temps elles
obissent un rgime commun.
A Les rgles communes chaque type de cession :
La premire rgle commune est dabord lexigence dune publicit pralable la vente selon
larticle L624-22 du CCom. Cest pour une raison de transparence et pour quil y ait des
candidats qui se manifestent pour la reprise de la socit.
La deuxime rgle commune est que la loi prend en compte la situation du crancier
antrieur la liquidation judicaire qui est titulaire dun droit de rtention sur un bien du
dbiteur : Il doit faire lobjet dune cession, soit dans le cadre dune cession isole, soit dans
le cadre dune cession globale. Quil soit crancier dun droit rel matriel ou dun droit fictif
selon larticle L642-20-1 du CCom.
Le rtenteur est en mesure dcarter une situation de blocage. En vertu de son droit de
rtention, il peut valablement conserver le bien entre ses mains. Si ce bien est utile la
socit, cest une situation embarrassante, surtout pour le repreneur. Lide est que le
liquidateur, avec lautorisation du juge commissaire, peut payer directement le rtenteur en
contrepartie du retrait du bien, c'est dire la restitution du bien au liquidateur. Le rtenteur
peut donc conserver le bien tant quil na pas t pay de sa crance.
- Cest une prrogative importante car le crancier rtenteur sera donc pay avant touts les
autres cranciers, mme les cranciers privilgis (salaris en particulier).
- La situation du rtenteur est avantageuse aussi : Si jamais le crancier ne sollicite pas le
retrait du bien, car dans ce cas l, le liquidateur doit dans les 6 mois du jugement de
liquidation, demander au juge commissaire de raliser le bien. Le droit de rtention sera
report sur le prix de vente du bien.
- Autre option intressante pour le crancier rtenteur : Il peut demander au juge
commissaire, avant la ralisation du bien, dans lhypothse o le droit de rtention a pour
source un gage, demander lattribution judicaire du gage. Cela veut dire que la proprit du
bien gag lui sera attribue, titre de paiement. Il deviendra propritaire du bien gag, la
crance sera teinte hauteur du bien. Il ne subira pas le concours des autres cranciers.
B La cession dactif isole :
La cession dactif isole est prvue larticle L642-18 et aux articles suivants du CCom, il
faut procder une distinction entre la vente de biens meubles et la vente de biens
immeubles.
En ce qui concerne les immeubles : La vente de ces biens a lieu selon les formes prvues
en matire de saisie immobilire. Si la consistance des biens, leur remplacement en justifie

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ou les offres le justifient peut tre que cela ne vaut pas le coup de raliser une vente dans
les formes prvues. Le juge commissaire peut donc ordonner la vente par adjudication
amiable (vente aux enchres) ou encore par vente de gr gr (c'est dire qui sopre par
un accord directement intervenu avec lacheteur potentiel). Ces deux cas sont plus simples,
plus rapide et surtout plus conomique. La vente dimmeuble qui intervient dans le cadre
dune liquidation judicaire, mme si cest une vente de gr gr, cest toujours une vente
judicaire (Cass. Com. 16 juin 2004).
En ce qui concerne les ventes des meubles : Le juge commissaire le choix entre une
vente aux enchres et une vente de gr gr, selon sil y a un candidat lachat des biens.
Quelques observations sur ce point :
La premire observation est que dans les oprations de cession il faut toujours tenir compte
des droits acquis par les tiers antrieurement sur les biens concerns :
- Par exemple, dans un contrat de bail, le dbiteur est le locataire, il est titulaire dun droit au
bail. Si jamais dans le contrat de bail, il avait t stipul un pacte de prfrence au profit
dun tiers. La force obligatoire des contrats simpose au liquidateur, il devra respecter ce
pacte. Cela veut dire quil ne pourra pas cder le droit au bail un tiers, sans avoir au
pralable propos ce droit au bail au bnficiaire du pacte (Cass. Com. 13 juillet 2007).
- De mme si le dbiteur tait in bonis, il tait propritaire dun bien et avait consenti une
promesse de vente sur ce bien. Lide est que cette promesse nest pas caduque cause de
la liquidation. Le bnficiaire de cette promesse de vente peut toujours lever loption dachat
qui lui est consentie et ce en cours de la liquidation. Il peut donc sopposer la vente du bien
par le liquidateur un tiers (Cass. Com. 7 mars 2006)
- Inversement, les droits de premptions caractre lgal, ils ne peuvent pas sexercer sur
un bien du dbiteur qui est compris dans la cession. Ce qui devrait favoriser les offres de
reprise sur une exploitation agricole par exemple. Larticle L642 al 5 du CCom carte les
droits de premption lgaux dans les cessions.
- Et puis la loi prend spcifiquement en compte lhypothse o un bien du dbiteur a fait
lobjet dune cession fiduciaire titre de garantie. Il est assez souvent prvu, quen dpit de
la cession fiduciaire, le constituant (celui lorigine propritaire du bien) en conserve la
jouissance. Convention de jouissance ici donc. Lide est que cette convention de jouissance
ne pourra jamais tre cde un cessionnaire sauf accord du bnficiaire de la convention
selon larticle L642-7 al .5 du CCom.
2me observation : Larticle L641-1 et suivants mentionne lexistence de la liquidation
judicaire simplifie qui ne concerne que les toutes petites entreprise (dans le jargon appele
les TPE) : Ce sont les dbiteur personnes physiques ou morales qui nont pas dactif. Ce qui
veut dire quun auto-entrepreneur, condition quil ne soit pas propritaire de son logement
mais simplement locataire, va donc faire lobjet dune liquidation judicaire simplifie, ce qua
jug le Tribunal de Caen le 11 janvier 2011.
La loi distingue la liquidation judicaire simplifie obligatoire et la liquidation judicaire
simplifie facultative (article L641-2-1 du CCom) :
- La liquidation est obligatoire si lentreprise nemploie pas plus de 5 salaris et si elle ralise
un chiffre daffaire infrieur ou gal 300 000 uros HT. Sans oublier que le dbiteur ne doit
pas avoir aucune attribution dun bien immobilier.
- Si lun des deux seuils est dpass, sans dpasser lun des deux seuils suivants (750 000
uros de Chiffre daffaire HT ou 5 salaris), cest donc la liquation judicaire simplifie
facultative qui sapplique.
Cest le tribunal qui dcide de lopportunit de recourir la liquidation simplifie et non le
liquidateur.
Cette procdure simplifie prsente une originalit, les actifs sont normalement vendus de
gr gr ou aux enchres publics par le liquidateur et cela dans les trois mois qui suivent le

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jugement de liquidation. Les biens existants, ceux non-vendus, sont obligatoirement vendus
eux aux enchres publics.
C La cession dentreprise :
Les finalits de cette cession dentreprise sont prcises larticle L642-1 du CCom. Elle a
pour but dassurer le maintien de lactivit susceptible dexploitation autonome, de tout ou
partie des emplois qui y sont attachs et dapurer le passif. On retrouve les finalits
classiques dune procdure collective. Simplement ce sont les modalits et la mise en uvre
qui diffre. Dans la sauvegarde, cest une continuation nentreprise qui demeure, le dbiteur
reste la tte de son patrimoine. Ce nest pas le cas dans la cession dentreprise,
lentreprise va faire lobjet dune cession, le dbiteur ne sera plus la tte de son entreprise.
Ce qui est orignal, cest quil sagit dune cession force contre le gr du dbiteur. Le plan de
cession constitue selon lexpression du Professeur Lecorp cest une technique
dexpropriation force pour cause dutilit priv . La prservation du droit de proprit du
dbiteur est un objectif qui passe en second plan par rapport lemploi et la prservation de
la socit. Les intrts des cranciers sont largement affects. Cette cession, selon le texte,
peut tre totale ou partielle.
La cession partielle est celle qui porte sur un ensemble dlments dexploitation qui forment
une ou plusieurs branches autonome de lactivit. Cette cession partielle est assez
intressante lorsquune entreprise est constitue dlments dactifs htrognes, et que
dans ces lments on trouve une ou plusieurs activits qui sont viables a priori, mais
condition quelle soit recueillie par un ou plusieurs repreneurs. Les lments dactifs noncompris dans cette cession, feront lobjet dune cession dactif isole finalit classique afin
de sefforcer dobtenir le prix le plus lev possible pour satisfaire les cranciers.
a Loffre de reprise :
Pour quune socit mrite dtre cde, plutt que de larrter, il faut quelle soit viable au
moins sur le plan conomique. Cest le tribunal qui lapprcie. Mais il faut aussi quil y ait des
candidats pour reprendre la socit. Cela se passe dans un appel doffre lanc par le
tribunal. Les candidats peuvent rpondre cet appel doffre sous la forme doffre de reprise.
Il ladresse au liquidateur ou a ladministrateur (sil y en a un) dans le dlai donn par le
tribunal (dlai plus court que la priode dobservation en gnral).
Comme on la vu, ds louverture dune procdure de redressement, durant la priode
dobservation, les tiers peuvent dj faire des offres de reprise. Mais si le redressement
judicaire choue et dbouche sur une liquidation judicaire, les offres qui auraient pu tre
dposes demeurent recevables. Si jamais loffre ou les offres qui ont t dpose au cours
de la priode dobservation sont juges satisfaisantes par le tribunal, il peut dcider de ne
pas lancer dappel doffre au stade de la liquidation. Loffre pralable sera adopte et on
gagnera du temps et on pourra redresser plus rapidement que prvu la socit. En
contrepartie, il ny aura pas de concurrence entre des repreneurs, donc le prix sera surement
moindre. Ce nest donc pas lavantage des cranciers.
Cette offre de reprise doit prsenter un certain nombre des caractristiques :
- 1re caractristique de loffre de reprise : Larticle L642-3 du CCom nous dit que lauteur de
cette offre doit ncessairement tre un tiers par rapport au dbiteur. Dans son offre, il doit
bien attester quil est un tiers. Dans la loi du 25 janvier 1985, anciennement rdige, on
avait constat un certain dvoiement. On avait constat que la socit tait parfois rachete
par un parent proche du dbiteur ou racheter par une socit contrle par le dbiteur. Les
lois successives se sont inscrites dans une optique de moralisation, elles ont rigidifi le
dispositif pour que le dbiteur ou que le dirigeant de la personne morale dbitrice, ne
puissent pas mme indirectement racheter la socit. Cest la raison pour laquelle selon

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larticle L642-3 du CCom les personnes ci-dessous mentionnes ne sont pas admises,
directement ou par personne interpose, prsenter un offre de reprise :
- ni le dirigeant,
- ni le dbiteur, le texte ne vise pas les anciens dirigeants (on peut donc dmissionner avant
la liquidation pour ne pas faire partie de cette liste),
- ni les parents ou allis jusquau 2me degr inclusivement du dirigeant ou du dbiteur
physique (les parents, frre et surs, oncle, tante, neveux jusquau cousin germain, pas au
del),
- ni les cranciers qui ont la qualit de contrleur (les chirographaires peuvent)
Le lgislateur a voulu aller plus loin pour viter ce type de cession dentreprise, le mme
texte indique alors quil est fait interdiction ces personnes dacqurir dans les 5 annes qui
suivent la cession, tout ou partie des biens compris dans la cession (le fond de commerce
par exemple), directement ou indirectement. Il est galement interdit pour eux dacqurir
des titres de capital ou des titres donnant accs au capital de toute socit ayant dans son
patrimoine directement ou indirectement des parties des biens de la socit concerne.
La crainte est que personne ne propose rien et que la socit meurt. Car le plus souvent,
cest la famille ou un ami qui aide le dbiteur en difficult. Il est donc permis de droger
ces rgles de manire restrictive. Le tribunal peut, sur requte du MP, autoriser la cession
lune des personnes interdites de reprise, vises par la loi. Mais les contrleurs ne peuvent
jamais bnficier de cette drogation. Les personnes peuvent le faire donc et ce par un
jugement spcialement motiv aprs avoir demand lavis aux contrleurs.
2me caractristique de loffre de reprise sur le plan formel : Loffre doit tre srieuse et doit
tre donc dcrite avec prcision : La loi prvoit quelle doit contenir un certain nombre de
mentions obligatoires pour attester de ce caractre srieux. Mentions prvues larticle
L642-2 du CCom. Les mentions sont par exemple :
- La dsignation des biens mais galement des droits et des contrats inclus dans loffre.
- Les prvisions de lactivit et les financements
- Le prix de cession que le candidat est prt payer.
- Mais galement les modalits de paiement de ce prix.
- Le mode de financement de cette acquisition (emprunt, augmentation de capital, prt de
belle maman, etc.).
- Il faut indiquer la date de ralisation de cession.
- Les perceptives demplois projets.
- Les garanties quil a souscrites en vue de lexcution de son offre.
- Les prvisions de cession dactifs au cours des deux annes qui suivent la cession.
- La dure des engagements quil prend.
Ce sont des mentions en partie indicatives parce quelles ne sont pas prescrites peine
dirrecevabilit de loffre. Ce qui veut dire quune offre incomplte nest pas par principe
irrecevable. Et dailleurs le juge a toujours la facult de demander au repreneur de la
complter.
3me caractristique : Loffre prsente un caractre public selon larticle L642-2 : Elle doit
ltre pour favoriser les surenchres, pour on lespre avoir le prix de cession le plus lev
possible, cela au profit des cranciers. Pour assurer ce caractre public, le liquidateur ou
administrateur (sil y en a un) qui reoit les offres, va informer le dbiteur, les reprsentants
des salaris et les contrleurs. Il va galement les dposer au greffe du tribunal, l o tout
intress peut en prendre connaissance. Cela vise les autres tiers susceptibles doffrir des
prix meilleurs.
4me caractristique : Cette offre a un caractre irrvocable :

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- Elle lie son auteur jusqu la dcision du tribunal qui arrte le plan de cession. Le plan de
cession lie, il engage, il nest pas pris la lgre. Lide est que le candidat qui agit la
lgre et qui retire loffre initialement dpose avant que celle-ci ne soit examine, est
susceptible dengager sa responsabilit et notamment vis--vis des cranciers, voir des
salaris de la socit. Car il y a une perte de chance dtre pay pour les cranciers et une
perte de chance dtre maintenu dans son emploi pour les employs.
- Parfois, le candidat peut tre hsitant. On peut, dans ce cas l, dposer une offre
conditionnelle. Cela t jug par la CA de Paris a propos du projet de cession dune chaine de
radio. Ce projet est subordonn par un agrment donn par le CSA. Sil ny a pas cet
agrment la radio ne pourra plus mettre sur les ondes. Ce qui a t jug valable est que
loffre devait avoir lagrment selon la CA Paris dans son arrt du 29 juillet 1978.
5me caractristique : Loffre doit tre intangible : Cest li au caractre srieux. Ce caractre
intangible ne joue que dans un sens. Loffre ne peut pas tre diminue. Par contre, on peut
amliorer loffre dans un sens plus favorable aux objectifs de la loi. Le repreneur peut
sengager garantir + demplois par exemple ou a les conserver plus longtemps. Il peut
galement sengager verser un prix plus lev que celui prvu.
b Larrt du plan de cession :
Comme pour le plan de sauvegarde ou de redressement, il faut distinguer les aspects
procduraux (a) des aspects substantiels du plan de cession (b).
a Les aspects procduraux :
Comme le plan de sauvegarde ou de redressement, le plan de cession va trancher les offres
de reprise en arrtant le plan. Mais larrt du plan, ne se fait pas en un instant de raison.
Il doit tre prcd dune phase de consultation des principaux acteurs de la procdure :
C'est--dire le dbiteur, mme sil na pas son mot dire. Le liquidateur ou ladministrateur
(sil y en a un), les reprsentants du personnel et les contrleurs. Et lavis du MP doit tre
recueilli selon larticle L642-5 al 1er. La loi ne prvoit pas expressment une consultation du
ou des candidats la reprise, mais en pratique ils sont toujours consults de manire
informelle.
Le tribunal va examiner les offres mais nest jamais oblig de cesser le plan de cession : Il
nest jamais oblig de retenir une ou plusieurs offres parmi celles qui lui sont soumises.
En labsence doffre srieuse ou en labsence doffre tout court, la socit sera dpece, ses
actifs seront vendus dans le cadre de la cession isol. Un candidat dont loffre a t rejete,
pourra toujours racheter lment dactif par lment dactif et il pourra peut tre pay moins
chre (cela peut tre son avantage donc).
Si jamais plusieurs offres de reprises sont susceptibles dtre retenues, il faut bien choisir par
rapport un critre, le tribunal na pas de droit discrtionnaire. Le tribunal, nous dit le texte,
retient loffre qui permet dassurer le plus durablement possible les emplois attachs
lensemble cd, le paiement des cranciers, et qui reprsente les meilleurs garanties
dexcutions. On retrouve les objectifs traditionnels de la procdure collective. Mais il y a
quand mme lide du maintien de lemploi. Si le repreneur sengage reprendre lemploi,
les tribunaux en tiendront compte et notamment dans le prix de cession amen tre vers
par le repreneur. Il peut y avoir une sorte de marchandage. Les tribunaux pourront retenir
une sorte de dcote au dtriment des cranciers.
Le jugement va faire son choix. Le tribunal va adopter ou rejeter un plan de cession.
Ce jugement est susceptible de recours : Mais l encore il y a un nombre trs limit de
personnes. Les recours sont prvus larticle L666-6, deuximement du CCom. Les

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candidats, dont la candidature na pas t retenue, ne peuvent pas faire appel. En revanche,
le repreneur retenu peut faire appel mais uniquement, nous dit le texte, pour ce qui est de la
partie du jugement qui lui impose des charges autres que les engagements quil a souscrit
au cours de llaboration du plan. La tierce opposition nest pas admise mais, en raison du
caractre trs restrictif des voies de recours ici, la jurisprudence admet le jeu de lappel
nullit et cela uniquement en cas dexcs de pouvoir commis par le tribunal. Cette voie de
recours extraordinaire permet dobtenir lannulation du jugement.
b Le contenu du plan de cession :
Le plan organise la cession des biens de la socit et des contrats et cela au profit dun
repreneur (dun cessionnaire). En contrepartie de quoi, il lui impose un certain nombre
dobligations.
En ce qui concerne lobjet de la cession, ce sont des biens mais cest dabord lentreprise.
Mais lentreprise nest pas un bien unique, ce nest pas une universalit. Cest un ensemble
de biens mobiliers et immobiliers, corporels et incorporels, et parmi ces biens il y a des
contrats. Ce sont des biens part entire, ce qui fait que cest soumis un rgime en partie
drogatoire.
-

La cession des biens (en dehors des contrats) :

En ce qui concerne les biens (en dehors des contrats) : Tous les biens du dbiteur sont
potentiellement compris dans la cession. Mais, en ralit, dabord on la vu si la socit fait
lobjet dune cession partielle, tous les biens ne feront pas partis du plan de cession, ceux qui
ne se rattachent pas une branche complte et autonome de lactivit.
En ce qui concerne le dbiteur personne physique : Ce sont, en principe, seulement ses
biens professionnel, ceux sui se rattachent lexploitation de lentreprise individuel, qui
seront cds un repreneur, dans le cadre du plan de cession. Cest encore plus vrai, sil a le
statut de lEIRL, seul les biens professionnels viss par la procdure de liquidation sont
susceptibles dtre cds un repreneur. Pour un entrepreneur individuel soumis au statut
de lEIRL, la cession va porter sur tout ou partie des biens du patrimoine affect et non sur le
patrimoine personnel des biens.
De quelle manire sopre la cession :
- La cession peut soprer de manire progressive.
- Ou en un instant de raison o le transfert de proprit sera transmis intgralement et
immdiatement au repreneur.
- Mais il se peut galement, si le tribunal lautorise, que la cession soit prcde par un
contrat de location grance qui porte sur la socit, objet du plan de cession. Il sera conclut
au profit du futur cessionnaire et cela dans les conditions prvues par larticle L642-13 et
suivants du CCom. Pendant ce contrat, le futur cessionnaire naura pas la qualit de
propritaire mais de locataire, il aura la jouissance de la socit, il lexploitera et ce ses
risques et prils. Cest une situation provisoire, cest une situation transitoire, car le
locataire-grant bnficie dune promesse de vente et doit mme sengager ce que la
proprit de la socit lui soit transfre dans les 2 ans du jugement qui arrte le plan. Si
jamais le locataire-grant nexcute pas son engagement dans les conditions ou dlai fixs
par le plan, le tribunal va ordonner la rsiliation du contrat de location grance et prononcer
la rsolution du plan de cession en condamnant le locataire grant des dommages et
intrts. Ensuite, quest ce quil se passe ? La loi ne dit rien, on suppose donc que le dbiteur
est toujours en liquidation. Le risque est que cela dbouche une cession isole (vente
lment par lment) des actifs de la socit.

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Le plan organise la cession des biens du deb au profit du cessionnaire. Le plan impose au
cessionnaire diffrentes obligations
- La cession des contrats :
Les contrats ne sont pas cds de pleins droits. Cette cession dun contrat nest pas prvu
par le code civil donc cette cession est envisageable mais nest pas une procdure toute
fait vidente. Car le contrat implique un rapport avec un cocontractant. Ce tiers doit donc
avoir son mot dire et on peut concevoir que le contrat soit cd au repreneur de
lentreprise mais on peut aussi concevoir quil ne peut tre cd que moyennant laccord du
cocontractant.
Seuls certains contrats sont transmis automatiquement :
- Contrats de travail
- Contrats dassurance
En dehors L642-7 du code de commerce prvoit une rgles quant a la cession des autres
contrats :
- Crdit- bail
- Location
- Fourniture de service
Sont transmis si ncessaire au maintien de lactivit de lentreprise. Si le tribunal le dcide.
Ces contrats seront dans ce cas transmis au repreneur sans que laccord du cocontractant
soit requis et sans quil puisse sy opposer.
Les contrats non viss par le tribunal ne sont pas cds mais ils doivent tre continus sils
le soient dans les mmes conditions quauparavant lorsque le dbiteur principal tait partis a
ce contrat. Le tribunal ne peut pas imposer au cessionnaire de reprendre les contrats que
lui-mme ne sest pas engag reprendre dans son offre de reprise. Le tribunal ne peut pas
non plus lui imposer des obligations qui aggraveraient son engagement.
Pour certains types de contrats cette cession peut rencontrer des obstacles rdhibitoires : les
contrats intuitu personae. Dpend de la nature du contrat et du cocontractant concern par
la cession. Mais ce nest pas tjrs le cas :
- Le contrat de franchise : 2 hypothses :
La liquidation du franchis : en cas de faillite de celui-ci le caractre intuitu
personae de ce contrat nest pas un obstacle rdhibitoire la cession de ce
contrat. Car le cessionnaire de lentreprise a t choisi par le tribunal pour son
aptitude assimiler le savoir-faire et suivre les consignes donnes par le
franchiseur.
La faillite du franchiseur : le contrat de franchise de son point de vue la
jurisprudence tant a considrer quil ne peut en aucun cas tre transmis : Cour
d'Appel dOrlans avait considr que le franchiseur ayant mis au point son
savoir-faire ce qui est personnel substantiel et secret, il nest donc pas possible de
cder a un tiers un contrat de franchise qui implique une transmission dun savoirfaire que ce cessionnaire na pas.
- Obligation du cessionnaire
Le cessionnaire est amen a assurer des engagements qui sont extra financiers mais son
engament principal est de payer le prix proposer soit a comptant soit terme. L642-9 al 1 e, a
institu un moyen de pression sur le cessionnaire pour linciter a remplir ses engagements
financiers en cas de paiement chelonn du prix de cessions : tant que pas intgralement
pay le cessionnaire ne peut pas lexception des stocks aliner les biens de lentreprise :
donc les biens de lentreprise sont gel cest une sorte de suret ngative de ne pas faire.
Cest donc une prservation de lintgrit de lentreprise car le cessionnaire pourrait
procder un dpeage de lentreprise.
Cette interdiction sapplique tous les biens, de lentreprise, corporels ou incorporels, sauf
les stocks qui font parties de lactif circulant qui a pour vocation se renouveler. Alors que

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les immobilisations qui ont vocation demeurer durablement dans le patrimoine de
lentreprise.
L642-9 : a lal 2 une exception est possible : lalination totale ou partielle de ces biens est
envisageables et mme laffectation de ces biens au tire de suret accomplissement doit
tre autoris par le tribunal sur le rapport du liquidateur aprs consultation des instances
reprsentatives du personnel faute de quoi possibilit dannulation de lacte la demande de
tout intress dans un dlai de 3 ans compter de la date de lacte ou si acte a publicit
compter de sa publicit.
Le partage du prix tient compte des rangs et droits des cranciers et des droits quils
peuvent avoir sur certains biens.
Rgles quand suret relle sur un bien :
L642-12 code de commerce prvoit quune quote-part du prix de cession est affecte par le
tribunal a chacun de ces biens pour que les cranciers privilgis titulaires dune suret sur
ces biens puisse exercer leur droit de prfrence.
Quand suret sur un bien au profit dun tiers qui nest pas titulaire dune crance directe sur
le bien : pas daffectation de quote-part mais la charge de crdit est transfre au
cessionnaire (ex crdit pour acqurir une machine-outil). Cest un transfert de la charge de
crdit qui traduit une sorte de transmission du passif. Ici la dette est intuitu rei
L642-10 : nonce que le tribunal peut prvoir dans le jugement arrtant le plan de cession
que tout ou partie des biens cds sont frapps dune inalinabilit pour un certain temps.
Inalinabilit quil ne faut pas confondre avec lindisponibilit de lart L642-9. Dans le but de
garantir les engagements a caractres extra-financiers. La dure est calque sur la dure du
plan. En cas de non-respect tout acte sera annul et dans les mmes conditions que L642-9.
La loi soumet cette inalinabilit des mesures de publicit. Ce qui rend inopposable par
lacqureur potentiel la possession de bonne foi de .2276 code civil.
Le cessionnaire doit demeurer personnellement la tte de lentreprise dont il fait
lacquisition pas de substitution volontaire par lui par un autre L642-9 al 3 le prvoit.
2. Son adoption
3. Ses effets
TITRE 3 : les responsabilits et sanctions