Justicia transicional: sus cinco retos en Colombia

El proceso de paz no puede tener xito si no se cumplen las condiciones

bsicas de la justicia transicional. Aunque algunos puedan rechazarlas y
otros ni siquiera las hayan contemplado, dos analistas internacionales las
explican aqu, una por una.
Christian Voelkel* - Anna Crowe**
Cinco condiciones
A medida que avanzan las conversaciones con las FARC para poner fin a
dcadas de conflicto armado, es cada vez ms evidente que la paz sostenible
supone un acuerdo viable sobre justicia transicional. No ser fcil, pues el
acuerdo tiene que ser aceptado por muchos, ms all de los negociadores en
La Habana.
Sin embargo persisten grandes diferencias sobre cmo hacer frente a las
violaciones de los derechos humanos cometidas durante el conflicto. Como
dijimos en nuestro ltimo informe Justicia transicional y los dilogos de paz en
Colombia, el pas tiene que tomar en serio los desafos de la justicia
transicional.
Pese a las muchas diferencias de opinin, s es posible construir un rgimen
que satisfaga a una amplia gama de actores y que defienda de veras los
derechos de las vctimas. Para esto los negociadores y las autoridades
tendran que superar cinco desafos claves:
1. Disear un marco coherente e integral.
2. Respetar las obligaciones de Colombia en materia de derechos humanos.
3. Tomar en serio las limitaciones de recursos.
4. Proporcionar seguridad jurdica a los miembros de las FARC.
5. Garantizar que los agentes del Estado, las FARC y los paramilitares reciban
un tratamiento diferenciado.
En los prrafos que sigue discutimos brevemente cada uno de estos desafos.
Uno: disear un marco de justicia transicional coherente e integral
Los elementos de la justicia transicional -verdad, justicia, reparacin y garantas
de no repeticin- estn fragmentados y solo parcialmente representados en la
agenda de La Habana. En vez de abordar las cuestiones de justicia transicional
de una manera ad hoc, los negociadores deben sentar las bases de un rgimen

coherente que sustente la transicin hacia la paz. Esto implica pensar en la

justicia transicional de manera integral.
La agenda no favorece ese enfoque: verdad y resarcir a las vctimas
aparecen bajo el punto sobre vctimas, mientras que las garantas de no
repeticin, como la reintegracin de las FARC a la vida civil o las reformas
institucionales, se encuentran bajo fin del conflicto.
La rendicin de cuentas a travs de la justicia no se menciona en absoluto.
Aunque es improbable que las partes simplemente ignoren los temas de justicia
transicional, no est claro si tienen la voluntad de hacerlo de manera integral y
coherente.
Eso no implica que las partes negociadoras deban acordar todos los detalles
del rgimen de justicia transicional. Sera mejor dejar esta tarea al Congreso.
En el acuerdo de paz debe plasmarse el arreglo entre las partes sobre los
principios fundamentales, evitando reglas demasiado rgidas.
Dos: respetar las obligaciones de derechos humanos
Colombia tiene obligaciones consagradas en diversos tratados internacionales
de derechos humanos y es parte del Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional. Estas obligaciones estn incorporadas a la legislacin interna y
forman parte del denominado bloque de constitucionalidad.
La reciente sentencia de la Corte Constitucional, que declara exequible el
Marco Legal para la Paz y establece que el Congreso tiene que respetar ciertos
parmetros de interpretacin para evitar que las leyes subsecuentes
fomenten la impunidad, reafirma que estas obligaciones no representan un
obstculo para un fin negociado del conflicto, sino un componente integral para
garantizar que el acuerdo de paz sea sostenible a largo plazo.
Respetar el ncleo de las obligaciones en derechos humanos es una necesidad
poltica, moral y legal. En un contexto de alta polarizacin poltica y social, esto
es fundamental para ampliar el apoyo poltico, incluso por parte de los crticos
(moderados) de las negociaciones y para producir un acuerdo con credibilidad
internacional. Un acuerdo que sea dbil en materia de justicia transicional
arriesga adems el rechazo de las cortes internas e internacionales.
Esto requerir que las partes tomen decisiones difciles. En particular, tienen
que aceptar el enjuiciamiento de los mximos responsables de los crmenes
ms graves cometidos por ambos bandos. Esto enviara una seal clara de que
las obligaciones legales estn siendo tomadas en serio. Pero no implica que los
mximos responsables sean los nicos que deberan enfrentar la justicia; en
particular, la rendicin de cuentas para los crmenes cometidos por agentes del
Estado tiene que llegar ms lejos.

No obstante, las demandas por judicializar miles de miembros de las FARC no

deberan convertirse en un obstculo insuperable para la mejor oportunidad
que tiene Colombia de poner fin a un conflicto que ya ha cobrado la vida de
ms de 200.000 personas y que ha causado ms de cinco millones de
desplazados. Un rgimen secuencial e integral de justicia transicional ofrecera
las herramientas necesarias para promover tanto la paz como la justicia.
Tres: tomar en cuenta la escasez de recursos
Colombia ya cuenta con una importante experiencia en materia de justicia
transicional. Sin embargo, las restricciones en la capacidad del Estado y de los
recursos deben ser tomadas en serio.
El pas tiene que aprender las lecciones de la Ley de Justicia y Paz de 2005,
por medio de la cual se pretendi investigar, juzgar y sancionar todos los delitos
graves cometidos por unos 4.000 paramilitares y guerrilleros que fueron
postulados. Sin embargo, despus de ocho aos, solo 14 individuos han
recibido sentencias firmes. Este resultado decepcionante motiv una
reforma en 2012 para concentrarse en los procesos a los mximos
responsables.
Esta experiencia sugiere que simplemente no es posible judicializar a un
nmero elevado de miembros de las FARC en un periodo razonablemente
corto. An peor, tratar de hacerlo podra llevarnos a reproducir la impunidad de
facto que ha acosado al rgimen de Justicia y Paz.
Basndose en una evaluacin realista de los recursos disponibles, las
autoridades deben establecer prioridades entre las medidas de justicia
transicional y otros gastos para consolidar la paz. El futuro de Colombia no
puede construirse sin reconocer el pasado. Pero no se debe permitir que la
preocupacin por el pasado restrinja perpetuamente otras inversiones
necesarias para alcanzar un futuro en paz.
Cuatro: maximizar la seguridad jurdica de las FARC
Las normas de justicia transicional tendrn que proporcionar a los miembros de
las FARC un mximo de seguridad jurdica sobre si van a ser investigados,
juzgados y eventualmente sancionados por delitos relacionados con el
conflicto. Esto es necesario para convencer al mayor nmero posible de
miembros de las FARC de deponer las armas.
Aun cuando los delitos polticos pueden y deben recibir una amnista,
extenderla a los crmenes de lesa humanidad, crmenes de guerra u otras
violaciones serias de los derechos humanos (en los que muchos miembros de
las FARC han participado) sera jurdicamente insostenible. Una amnista que

vaya ms all de los delitos polticos estara condenada a la inestabilidad,

como ocurri en Argentina, Chile o Per.
La asamblea constituyente, opcin preferida por las FARC, tampoco ofrece una
solucin estable: incluso las constituciones tienen que respetar el marco
internacional de derechos humanos.
En cambio, la seguridad jurdica debe provenir de un tratamiento
individualizado. Una opcin podra ser un proceso administrativo de
certificacin de la contribucin a la verdad, la reparacin y la reintegracin
aplicable a los miembros de las FARC que estn por fuera de la categora de
los mximos responsables y cuyos crmenes no estn cubiertos por la amnista.
Este certificado les concedera el beneficio de sentencias reducidas o
suspendidas en caso de que resulten procesados y condenados por delitos
relacionados con el conflicto.
Cinco: tratamiento diferencial
Finalmente, el rgimen de justicia transicional debera diferenciar entre los
actores del conflicto. Los agentes del Estado deben cumplir con los estndares
ms altos, ya que representan a un Estado democrtico. Sin embargo,
concentrar la responsabilidad penal en los agentes del Estado y todos los
beneficios en las FARC podra generar un escenario polticamente
insostenible.
En consecuencia, se debe disear una solucin cuidadosamente equilibrada
para guerrilleros y agentes del Estado. Desarrollar un modelo de justicia
transicional para los agentes del Estado no es, sin embargo, una tarea de los
negociadores en La Habana, sino del Congreso.
Las guerrillas tambin deben ser tratadas de modo diferente del de los
paramilitares ya que, a diferencia de estos, aquellas tienen un carcter poltico
reconocido. Pero los beneficios no deben ser desproporcionadamente
generosos. Los miembros de las FARC han cometido numerosas violaciones
de los derechos humanos por las que tendrn que rendir cuentas. De lo
contrario, las presiones se intensificaran para extender los beneficios
concedidos a los guerrilleros hacia los paramilitares, y posiblemente tambin a
los agentes de Estado. Esto sera polticamente controvertido y a largo plazo un
desacierto para la reconciliacin.
Estos cinco desafos no pueden ser enfrentados simultneamente y encontrar
el balance acertado entre ellos ser muy difcil. Pero si tienen xito, se podrn
cosechar beneficios sustanciales.
Un rgimen de justicia transicional integral podra promover un crculo virtuoso
de masivo apoyo popular, implementacin rpida por parte del Congreso,

expectativas razonables sobre la durabilidad legal y un camino creble hacia la

reconciliacin. As, Colombia habra probado al mundo que es posible
encontrar un balance pragmtico y a la vez basado en principios.
* Ph.D. en ciencias sociales y econmicas de la Universidad de Bremen
(Alemania),
analista
para
Colombia
de
International
Crisis
Group, cvoelkel@crisisgroup.org,
@voelkelchr
* *LL.M. de la Universidad de Harvard, Henigson Human Rights Fellow de
Harvard Law School, acrowe@law.harvard.edu .