Vous êtes sur la page 1sur 25

A execuo de alimentos do relativamente incapaz

Rolf Madaleno1

SUMRIO
1.O poder familiar. 2. A representao dos filhos. 3. A representao pelo
Ministrio Pblico nos alimentos. 4. O constrangimento da ao ou da
execuo alimentar. 5. O abuso do direito. 6. Bibliografia

1. O poder familiar

O poder familiar encontra sua gnese no art. 229 da Constituio Federal, ao


prescrever como deveres inerentes dos pais, os de assistirem, criarem e educarem os filhos
menores, nisso sendo secundado pelo art. 22 do Estatuto da Criana e Adolescente,
quando estabelece ser incumbncia dos pais o dever de sustento, guarda e educao dos
filhos menores.
Por sua vez, o art. 1.634 do Cdigo Civil impe aos pais, quanto pessoa dos
filhos menores:
I dirigir-lhes a criao e educao; II - t-los em sua companhia e guarda; III
conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; IV nomear-lhes tutor por
testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo
no puder exercer o poder familiar; V represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da
vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o
consentimento; VI reclam-los de quem ilegalmente os detenha; VII exigir que lhes
prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio.

Advogado e Professor de Direito de Famlia e Sucesses na Graduao e Ps-Graduao da PUC/RS.


Diretor Nacional do IBDFAM. www.rolfmadaleno.com.br

Como dever prioritrio e fundamental devem os pais antes de tudo, assistir seus
filhos, no mais amplo e integral exerccio de proteo, no apenas em sua funo
alimentar, mas mant-los sob a sua guarda, segurana e companhia, e zelar por sua
integridade moral e psquica, e lhes conferir todo o suporte necessrio para conduzi-los ao
completo desenvolvimento e independncia, devendo-lhes os filhos a necessria
obedincia.
Sob o prisma do art. 1.634 do Cdigo Civil, o dever dos pais de criarem os filhos
menores deve ser compreendido como o ato de promover o seu sadio crescimento, e
assegurar prole, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos inerentes vida,
sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria (art.227 da CF e
4 do ECA).
Tambm dever basilar dos pais o sustento de seus filhos menores, transmudandose com a maioridade em obrigao alimentar, sendo assente na doutrina que o dever
alimentar tem origem distinta da obrigao de sustento, o primeiro vinculado ao poder
familiar sobre os filhos menores e incapazes. No dever alimentar h ilimitada
solidariedade familiar entre pais e filhos menores de dezoito anos, no emancipados,
levando ao extremo de ser exigida a venda de bens pessoais dos pais para assegurar por
todas as formas, o constitucional direito vida, e envidados todos os esforos dos
genitores para atenderem as necessidades dos filhos ainda menores ou incapazes.
A maioridade civil no obsta de os filhos prosseguirem como credores de
alimentos, s no mais pelo poder familiar, e com a presuno absoluta de necessidade dos
alimentos, mas, doravante, gerando uma obrigao condicional de alimentos, decorrente
da relao de parentesco e da continuao da necessidade alimentar, provavelmente
porque estudam e perseguem seu preparo profissional.
O dever de educar importa em preparar o filho para o exerccio futuro da sua
independncia pessoal, qualificando-o para a vida profissional, com conhecimentos
tericos, prticos, formais e informais, todos eles imprescindveis para a boa constituio

fsica, mental, moral espiritual referida pelo art. 3, do Estatuto da Criana e do


Adolescente.
Crescem os filhos com o aprendizado ritual, compreendendo o desenvolvimento
intelectual, pessoal e o ensino escolar (art. 53, do ECA), sem desconsiderar a capital
importncia da formao passada pelos pais na sua funo de educarem seus filhos para o
enfrentamento da vida, repassando seus iderios de vida, valores, morais, sociais e
afetivos, com as correes de desvios porventura surgidos durante a caminhada para a
maturidade e boa formao humana.
dever dos pais ter os filhos sob a sua companhia e guarda, pois eles dependem da
presena e viglia dos pais, da sua proteo e contnua orientao dos genitores, porque
dessa diuturna convivncia decorre a natural troca de experincias, sentimentos,
informaes e, sobremodo, a partilha de afeto, no sendo apenas suficiente a presena
fsica dos pais, mas essencial que bem desempenhem suas funes parentais.
Estando os pais separados, nem por conta deste fato pode o ascendente no
guardio se descurar do seu dever de participar efetivamente da vida afetiva e sentimental
de seu filho, e ocorrendo de os pais se omitirem deste fundamental ditame da conscincia
e da natureza, mesmo pudesse estar ofertando estrutura moral em visitas espaadas, ainda
assim implicar em assumir a responsabilidade por irreparveis efeitos negativos
porventura surgidos na vida dos filhos, com repercusso por toda a sua vida e com
nefastos sintomas na vida funcional da prole.
Acrescenta Denise Damo Comel 2 estar inserto no dever de companhia dos filhos o
aspecto da sua proteo contra os perigos a que ficam expostos quando esto longe dos
pais, com amizades indesejadas e de pssimas influncias, acarretando inclusive, a
responsabilidade civil dos pais sobre os atos dos filhos, em consonncia com o art. 932 do
Cdigo Civil, respondendo solidariamente pelo ressarcimento do dano causado pelo filho,

COMEL, Denise Damo. Do poder familiar, So Paulo:RT,2003, p.111-112.

o pai que no educa bem ou no exerce a vigilncia sobre ele e possibilita a prtica de
algum delito.3
Surgindo divergncia entre os pais, a discordncia poder ser suprida por demanda
judicial, da qual qualquer dos progenitores recorre com espeque nos artigos 1.517,
pargrafo nico e 1.631, pargrafo nico do Cdigo Civil.

2. A representao dos filhos

Para os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos a lei civil reconhece a


capacidade para a prtica dos atos da vida civil, mas condiciona a prtica e validade destes
atos assistncia dos seus responsveis, pais, parentes ou pessoas especificamente
nomeadas pela lei ou declinadas por determinao judicial. So considerados como
relativamente incapazes, eis que para esta faixa etria grassa o consenso da existncia de
pondervel grau de discernimento e amadurecimento da pessoa humana, mas que segue
sendo destinatrio de uma fiscalizao por parte de seus responsveis, usualmente os pais,
detentores do poder familiar, por conta da sua viso de vida, experincia e maior tirocnio
no trato das relaes pessoais e profissionais, e cujos vnculos de ascendncia parental e
por sua plena capacidade civil os qualificam como as pessoas melhor versadas para
assessorarem os relativamente incapazes no exerccio dos atos da sua vida civil.
Pondera Arnaldo Rizzardo 4 que nessa idade, o indivduo, sem dvida, j atingiu
certo desenvolvimento, sendo que se encontra intelectualmente amadurecido para
razoavelmente entender e medir ou aquilatar as conseqncias de seus atos, mas no em
grau suficiente para agir com plena autonomia ou independncia.
Para a integral validade dos atos das pessoas relativamente capazes
imprescindvel a assistncia do pai ou da me, titulares do poder familiar, ou do tutor,
quando os genitores so destitudos do poder familiar, pois como estabelece o art. 1.690

GONALVES, Carlos Roberto. Comentrios ao Cdigo Civil, So Paulo:Saraiva, Coord. AZEVEDO,


Antnio Junqueira de, vol. 11, 2003, p.427.
4
RIZZARDO, Arnaldo. Parte geral do Cdigo Civil, 2 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2003, p.199.

do Cdigo Civil, os pais representam os filhos at os dezesseis anos e a partir desta idade
os assistem at atingirem a maioridade aos dezoito anos, salvo venham a ser emancipados.
A representao dos filhos nos seus atos da vida civil e assim tambm a sua
assistncia quando adquirem relativa capacidade decorrncia natural da sua
inexperincia pessoal, porque ainda so imaturos e por isto precisam da interveno dos
pais para dar validade e consistncia jurdica ao ato, a fim de no sofrerem quaisquer
prejuzos com a vilania de pessoas menos escrupulosas.
Existem, porm, alguns atos da vida civil com caractersticas de pessoalidade, e
por isso podem ser exercidos a partir dos dezesseis anos e sem a assistncia dos
responsveis, como so exemplos clssicos: o dever cvico de voto; o ato de testar; servir
como testemunha; e o de requerer a nomeao de curador lide quando seus interesses
colidirem com os dos pais e tais atos s sero considerados nulos ou ineficazes se
sofrerem a interveno dos responsveis.
H diferena conceitual entre a assistncia e a representao, porque os maiores de
dezesseis e menores de dezoito anos so assistidos por seus pais, estabelecendo o art.1.690
do Cdigo Civil, ser da competncia dos pais representarem os filhos menores de
dezesseis anos, bem como assisti-los at completarem a maioridade ou serem
emancipados.
J a representao decorre da total incapacidade de o sujeito declarar a sua
vontade, ou de realizar um negcio jurdico em razo da sua menoridade, ou sendo maior
de idade, por causa de enfermidade, ou deficincia mental, 5e como arremata Arnaldo
Rizzardo6 se a representao legal, e envolve, v.g, os filhos, o pressuposto est na
paternidade e na maternidade, enquanto um dos requisitos verifica-se no exerccio do
poder familiar. J os efeitos compreendem a exigncia da obedincia dos filhos, o seu
sustento, guarda e educao, dirigir-lhes a criao e formao, t-los em sua companhia,
dentre vrios outros discriminados no art. 1.634 e outros dispositivos do Cdigo Civil.

5
6

RIZZARDO, Arnaldo. Parte Geraldo Cdigo Civil, 2 ed., Rio de Janeiro:Forense, p.421.
Idem, ob. cit., p.426.

Como ensina Fbio Maria de Mattia existe a representao7 quando uma


manifestao de vontade emana no de quem deve faz-la, mas de outra pessoa e os
efeitos se produzem, contudo, como se a manifestao de vontade emanasse da primeira
pessoa. Na seara de atuao do direito familiar qualquer conflito de interesse entre o
representante e o representado, embora fosse incontroverso o representante atuar em
abono aos interesses do representado, ainda assim a sua vontade pode ser contrariada
porque devem prevalecer os interesses dos filhos sob o poder familiar.
Estes efetivos interesses de representao so associados aos incondicionais
deveres de sustento, guarda e educao, pois compete aos pais dirigirem a criao e a
formao dos filhos e nem sempre nas crises conjugais e familaires, geradoras de
processos conflitivos de cunho alimentar, prevalece a soberana vontade do representado
ou assistido.
Contudo, a necessidade de os filhos anurem nos atos jurdicos de mera assistncia8
por j serem relativamente capazes tem dado margem a profundas injustias verificadas
sob o influxo da autoridade parental, como sucede nos episdios de pais separados e
presente a inadimplncia alimentar de genitor no guardio e devedor de alimentos. No
tem sido nada incomum o ascendente guardio ficar impedido de executar a cobrana dos
alimentos porque o filho credor da penso, psicologicamente intimidado pelo pai se recusa
terminantemente a firmar com o seu genitor assistente a necessria procurao judicial

MATTIA, Fbio Maria de. Aparncia de representao, So Paulo: Editora CD,1999, p.1.
Alimentos em atraso. Me de menor impbere. Legitimidade para reclamar alimentos. Outorga de
procurao por instrumento particular. Legalidade (art. 1.289 do CC). Transao homologada.
Impossibilidade de alterao do contedo material. Clculo correto. Sentena homologatria. Ttulo
executivo. Recurso improvido. I Encontrando-se o menor sob a guarda materna, legitima-se a genitora para
a execuo de alimentos em nome daquele e por ele. II jurdico a me, representando o filho, outorgar
procurao por instrumento particular (art.1.289 do CC) para execuo dos alimentos. O mandato no
outorgado pelo filho, mas por sua representante, que tem condies legais para tanto, e at mesmo se
dispensa procurao se a genitora desfruta de habilitao profissional para postular em juzo (advogada). III
Com a transao homologada, solve-se o litgio originrio, e a simples vontade das partes exclui a soluo
jurisdicional. IV A sentena homologatria de alimento corporifica ttulo executivo (art. 584, III do CPC),
capaz, por conseguinte, de autorizar cada espcie de execuo que comporte a obrigao ajustada. No cabe
justificar a impossibilidade de pagamento, em regra (art. 741, I a VII do CPC). Compete ao devedor provar
que a quantia no devida. Conhecido. Negou-se provimento. Unnime. (Apelao Cvel
1998.01.1.033914-9 (Reg. AC 117.428) 3 Cmara Cvel do TJDF, rel. Des. Nrio Gonalves, DJU
15/09/1999).
8

para o advogado ajuizar em seu nome uma execuo alimentar, especialmente quando
eleita a via processual da coero pessoal, porque o filho credor de alimentos no quer ser
responsvel pela segregao do ascendente devedor de alimentos.
Isto quando os filhos no so compelidos a firmarem falsas declaraes ou recibos
de quitao dos alimentos executados alegando j hav-los recebido diretamente do pai
devedor e assim frustrando a sua cobrana judicial, em inconcilivel confronto direto com
a genitora guardi, que se v impotente para efetivar a necessria cobrana do crdito
alimentar to essencial subsistncia dos filhos sob a sua guarda fsica, e sem nenhuma
reao legal assiste impotente, ser abortada a execuo alimentar ajuizada quando ainda
representava a prole ou a partir dos 16 anos dos filhos credores de alimentos. No pode
tambm ser desconsiderado que muitas vezes a representante do menor j tomou
emprestado de parentes, amigos e terceiros, o dinheiro necessrio para alimentar sua
descendncia, lhe sendo tirado abruptamente o direito de cobrar os valores j despendidos
pela caridade e compreenso alheia, por conta deste insidioso expediente de forjar a
quitao pelo constrangimento da assistncia dos filhos na representao processual do
processo de execuo dos alimentos devidos e no pagos pelo genitor alimentante.9
9

Penso alimentcia. Maioridade dos alimentandos. Descabe o seu pagamento diretamente aos
beneficirios da penso alimentcia, ainda que tenham completado a maioridade. Servindo a verba para
atender as despesas como moradia, alimentao, higiene, entre outras, deve ser administrada por quem
detm a guarda dos filhos, tendo-os em sua companhia, por ser o responsvel para prover-lhes a
subsistncia. Agravo improvido. (Agravo de Instrumento n 598323335, da 7 Cmara Cvel do TJRS, rela.
Desa. Maria Berenice Dias, j. em 14/10/1998). A relatora Desa. Maria Berenice Dias acresce em seu voto
que: Ainda que tenham atingido a maioridade, descabe entregar a verba alimentar diretamente aos
alimentandos, j que no se pode privar quem tem os filhos em sua companhia da administrao do
numerrio. Inquestionvel que menores ainda no tm condies de priorizar despesas e atender
pessoalmente os encargos que dizem com o prprio sustento. De outro lado, de imaginar-se, alm do
desgaste que a situao ensejaria, a enorme sobrecarga da me que, certamente, passaria a atender com
numerrio prprio a todas as despesas com que no concordassem os filhos. Esta deciso foi reforada pelo
agravo interno assim ementado: Agravo interno. Deciso mantida, por seus prprios fundamentos. A
homologao da desistncia de um dos exeqentes de verba alimentar no importa, necessariamente, na
extino do crdito alimentar a ele pertinente, considerando a forma como foram estipulados os alimentos,
de forma global, sem individualizar o montante de cada beneficirio. Tudo vai depender de serem os
alimentos entendidos como intuitu familiae ou intuitu personae, o que deve ser objeto de definio na
origem, antes de obter manifestao da instncia recursal. Desproveram unnime. (Agravo de Instrumento
n 70006431969, da 7 Cmara Cvel do TJRS, rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos, j. em 04/06/2003).
Porm ao cabo dos julgamentos a demanda terminou julgada no caminho completamente inverso, com o
seguinte aresto: Apelao. Execuo de Alimentos. Desistncia. Ante a desistncia da execuo pelos reais
credores (filhos agora maiores e capazes), conforme lhes faculta o art. 569 do CPC, no h como dar-lhes

3. A representao pelo Ministrio Pblico nos alimentos

Os menores de idade no podem intervir e nem atuar pessoalmente nas


manifestaes da vida jurdica, porque suas capacidades de articulao e de compreenso
dos atos da vida civil no se encontram suficientemente amadurecidos. Com o advento da
atual legislao a menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando ento a pessoa
adquire a plenitude de sua capacidade e fica habilitada prtica de todos os atos da vida
civil.
Enquanto relativamente incapazes e no emancipados, a representao ou a
assistncia dos filhos ostentada pela autoridade parental de seus genitores, tendo o poder
paterno do Cdigo Civil de 1916, cedido lugar ao poder familiar da codificao em vigor.
Paulo Lbo10 diz haver se convertido o poder familiar em um nus dos pais, em
virtude da parentalidade ser sempre voltada ao interesse dos filhos, estando a
representao dos pais predeterminada pela lei, para suprir a falta de capacidade do
representado e sob a fiscalizao ministerial quando em trnsito judicial.
Na ao de alimentos a participao do Ministrio Pblico obrigatria, devendo
intervir nos processos com interesses de incapazes, como fiscal da lei e como parte quando
toma a iniciativa de promover a ao alimentar em nome do incapaz.11

seguimento, visto que embora irrenunciveis os alimentos, autoriza a lei o no-exerccio do direito
(art.1.707, CCB). O fato de a genitora dos apelados, que no parte no processo, entender que lhe devido
valor por conta de eventuais despesas feitas para manuteno dos filhos, quando se encontravam sob sua
guarda, no a legitima para continuar postulando tais alimentos em nome deles. A impropriedade do
prosseguimento dessa execuo palmar, pois, admitindo-se que viesse a ocorrer o pagamento, evidente
que o montante seria destinado aos alimentados (e no me deles!), os quais, maiores e capazes, poderiam
fazer o que quisessem com o numerrio, inclusive devolv-lo ao genitor ! Nada impediria, alis, que eles
dessem quitao desse valor, o que, em ltima anlise, o que reiteradamente fizeram ao longo do feito, o
que, por si s, impe a extino da execuo. Se a genitora entende ser credora de alguma verba, que trate
de, em nome prprio, ajuizar demanda contra ele. Esse crdito, entretanto, no desfruta de natureza
alimentar, mas, sim, meramente indenizatria. Proveram unnime. (Apelao Cvel n 70012266888, da 7
Cmara Cvel do TJRS, rel. Des. Luiz Felipe Brasil Santos, j. em 31/08/2005).
10
LBO, Paulo Luiz Netto. Do poder familiar, In Direito de Famlia e o novo Cdigo Civil, Coord. DIAS,
Maria Berenice e PEREIRA,Rodrigo da Cunha, Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p.144.
11
Artigo 82 do CPC. Compete ao Ministrio Pblico intervir: I nas causas em que h interesses de
incapazes; II nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio,
casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade; III - .....

A interveno do Ministrio Pblico independe da idade do alimentando e da sua


capacidade civil, pois sua atuao necessria em qualquer modalidade de demanda
alimentar, tanto de conhecimento para o arbitramento da penso alimentcia, como na ao
de reviso dos alimentos, e igualmente na fase de execuo dos alimentos, devendo ser
assegurado ao Ministrio Pblico a manifestao processual como custos legis e tambm
quando prope a ao de alimentos em nome do incapaz.12
Segundo Cristiano Chaves de Farias,13 o Ministrio Pblico atua como rgo
agente (parte autora) ou como rgo interveniente (custos legis). Como agente, atuar
como parte autora (em substituio processual, fazendo exceo regra do artigo 6 do
CPC) nas hipteses de defesa da prpria sociedade e de substituto processual de
determinados direitos.
No rol das proposies de substituio processual do Ministrio Pblico, previsto
na esfera especfica do art. 127 da Carta Poltica de 1988, dos chamados direitos
individuais e indisponveis, encontra-se o direito personalssimo aos alimentos, cabendo
ao Ministrio Pblico garantir, quando for o caso, o imprio da norma constitucional.14
Conforme Srgio Porto, o Promotor Pblico15 como substituto processual visa a
preservar um interesse particular de enorme repercusso na vida social. Contudo, este no
um entendimento pacificado, mas controverso, porque seria excepcional a atuao
concedida ao Ministrio Pblico nas aes de alimentos, na condio de substituto
processual, orientando-se uma parcela da doutrina e da jurisprudncia por descartar a
tutela ministerial, como substituto processual na promoo da ao alimentar.
Para Yussef Said Cahali16 no parece ser este o melhor entendimento,
prevalecendo, de resto, a jurisprudncia no sentido de que o representante do Ministrio
Pblico (como Curador Geral ou como Curador da Famlia ou dos incapazes) no tem

12

Por todos CAHALI, Yussef Said, Dos alimentos, 5 ed.,So Paulo:RT, 2006, p.778.
FARIAS, Cristiano Chaves de. A legitimidade do Ministrio Pblico para a ao de alimentos: Uma
questo constitucional, Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre:Sntese/IBDFAM, vol. 8,
2001, p.40.
14
Idem, ob. cit., p.41.
15
PORTO, Srgio. Doutrina e prtica dos alimentos, 1 ed., Rio de Janeiro: AIDE, 1985, p.75.
16
Op. cit., p.780.
13

qualidade para propor ao de alimentos, como tambm a ao de investigao de


paternidade, ou qualquer outra, em nome de menores que estejam sob o poder familiar,
sob a guarda e responsabilidade de qualquer dos genitores, pois a estes ou queles cabe a
representao em juzo.17
Portanto, seria da iniciativa pessoal do interessado, ou por seu representante legal,
provocar a relao jurdica processual, valendo-se de profissional habilitado, de sua livre
escolha ou indicado pelo juiz onde no houver servio da Defensoria Pblica.
Destarte, da iniciativa do credor da penso alimentcia reclamar atravs de
advogado, os alimentos necessrios, mesmo quando se trate de incapaz, cuja presena em
juzo, como antes j foi visto, procedida por representao de seus responsveis.
Nem mesmo haveria legitimao processual absoluta do Promotor da Infncia e da
Juventude, luz do art. 201, III, da Lei n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do
Adolescente), quando estabelece ser da incumbncia do Ministrio Pblico promover e
acompanhar as aes de alimentos, naqueles procedimentos da competncia da Justia da
Infncia e da Juventude, porque somente quando o menor est fora do poder familiar,
destitudos seus genitores da sua representao legal, poder ser ento substitudo pelo
Ministrio Pblico na postulao do crdito alimentar. 18
17

A legitimidade processual de o Ministrio Pblico intentar ao de investigao de paternidade tem


previso expressa na Lei n 8.560/92, como substituto processual, na forma do art. 6 do CPC, pois incumbe
ao Ministrio Pblico a defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis, reza o artigo 127 da
Constituio Federal e como explica o Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, no voto vencedor que
proferiu no acrdo n 598293876, da 7 Cmara Cvel do TJRS, em 25/11/1998, sendo vencida a relatora, a
Desa. Maria Berenice Dias: (...) a Lei n 8.560/92 trata a questo da paternidade sob o prisma registral e,
portanto, a legitimao do Ministrio Pblico d-se na defesa do interesse pblico, e no do interesse
privado do infante. possvel afirmar, pois, que nas aes investigatrias, o Ministrio Pblico age em
nome prprio na defesa da ordem jurdica, pois de ordem pblica a questo relativa filiao. A Lei n
8.560/92, portanto, no legitima o rgo ministerial para representar um interesse privado, ainda que se trate
do interesse do menor, porquanto a prpria Carta Magna veda ao Ministrio Pblico, at mesmo, a
representao judicial de rgos pblicos (art. 129, inc. IX) e, mais do que isso, probe expressamente o
exerccio da advocacia. Assim pronunciou-se o STJ, no REsp 218493/PR, Quarta Turma, DJU de
12/02/2001, relator Min. Aldir Passarinho Jnior, julgado em 07/11/2000: Investigao de paternidade
processual civil. Processual civil legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Lei n 8.560/92. Tem o Ministrio
Pblico legitimidade extraordinria para postular a investigao de paternidade de filhos havidos fora do
casamento, nos termos do art. 2, pargrafos 4 e 5, da Lei n 8.560/92, de sorte que desnecessria a prvia
intimao da genitora para que procure o servio de assistncia judiciria ofertado pelo Estado. Recurso
especial conhecido e provido.
18
Op. cit., p.783.

Portanto, a capacitao processual do Curador da Infncia e da Juventude estaria


adstrita aos menores com menos de dezoito anos de idade, em estado de abandono, porque
no tutelados por seus pais, que seriam os seus representantes naturais.
A essa concluso chegou o Superior Tribunal de Justia no REsp n 89.661-0,
sendo relator o Min. Barros Monteiro, julgado em 27/08/1996:
Ao de alimentos. Ministrio Pblico. Substituto processual. Ilegitimidade.
Estatuto da Criana e do Adolescente. Tratando-se de menor que se encontra sob a guarda
e responsabilidade da genitora, falta legitimidade ao Ministrio Pblico para ajuizar ao
de alimentos como substituto processual. Maioria.
Excepcionalmente, concedida pelo art. 22, inciso XIII, da Lei Complementar 40,
capacidade postulatria ao rgo do Ministrio Pblico para prestar assistncia judiciria
aos necessitados, onde no houver servio prprio de assistncia judiciria, sem restrio
da idade, e esta ressalva a lei no faz ao enunciar ser funo do Promotor Pblico
promover as aes de alimentos, quando invivel a atuao da assistncia judiciria.
Especialmente naquelas Comarcas onde no existe servio da Defensoria Pblica, sendo
comum o amparo conferido pelo Promotor de Justia para viabilizar o ingresso da
demanda de alimentos do alimentando sem acesso a advogado.
A legitimao do Ministrio Pblico para patrocinar as causas de alimentos das
pessoas beneficirias da assistncia judiciria gratuita, em Comarcas onde inexiste a
atuao da Defensoria Pblica, condiz com a essencial atividade jurisdicional do
Ministrio Pblico, prevista no art.127 da Carta Federal de 1988, ao lhe incumbir a defesa
dos interesses individuais indisponveis.
Para Belmiro Pedro Welter19o Ministrio Pblico age dentro das suas funes
institucionais, elencadas no art.129 da Constituio Federal. Essa atribuio concedida ao
Ministrio Pblico para atuar como substituto processual assegura no campo do pleito
alimentar do alimentando hipossuficiente e sem alcance ao servio gratuito da sua
representao judicial, o princpio constitucional de irrestrito acesso ao Poder Judicirio,

19

WELTER, Belmiro Pedro. Investigao de paternidade, 1 ed.,Porto Alegre: Sntese, tomo I, 1999, p.97.

na soluo de suas controvrsias jurdicas, sempre quando marcadas pela caracterstica da


indisponibilidade e da ausncia de servio jurdico da Defensoria Pblica.20
Direitos indisponveis, explica Pedro Roberto Decomain,21 so aqueles dos
quais seus titulares, pessoalmente ou atravs de eventuais representantes, legais ou
convencionais, no podem validamente abdicar.
A atribuio do Ministrio Pblico desenhada pelo art.127 da Constituio Federal
de 1988 , portanto, fundamental para materializar os princpios da dignidade humana, da
alimentao e de uma paternidade responsvel, todos esculpidos nos arts. 226, 227, 229 e
230 da Lei Maior e assim preservar a ordem jurdica e resguardar a paz social.22
Em defesa intransigente da legitimidade processual ativa do Ministrio Pblico na
ao de alimentos, Cristiano Chaves argumenta ter sido entregue ao parquet a
incumbncia da defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais
e individuais indisponveis (art. 127, CF), e configurando os alimentos matria de natureza
indisponvel, por simples exerccio lgico, se vislumbra a plena legitimidade da Instituio
para promover, em juzo ou fora dele, procedimentos tendentes a garantir e efetivar tal
direito (indisponvel).23
20

De acordo com SPENGLER, Fabiana Marion. Alimentos, da ao execuo, Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2002, p.74: Ainda, os trabalhos desenvolvidos pelas Defensorias Pblicas so insuficientes para
atender a demanda cada vez mais crescente de litgios, obrigando a constatao de que, no obstante a lei
permitir a gratuidade judiciria, muitas vezes as pessoas no buscam a tutela jurisdicional por inexistncia de
profissionais habilitados que atuem de forma gratuita. No fica difcil medir a importncia da atuao do
Ministrio Pblico naquelas Comarcas onde no foi instalada a Defensoria Pblica e sequer existe servio
similar de assistncia judiciria, prestada por faculdades de direito ou advogados abnegados. Para esses
casos o Ministrio Pblico tem a obrigao constitucional de ingressar com a demanda alimentar, porquanto
cumpre seu relevante papel de servir como elo de real acesso do jurisdicionado que, necessitado e
desassistido, embora demande por interesse privado, reclama por direito absolutamente indisponvel. A
jurisprudncia tem se mostrado coerente com tal pensar: Ministrio Pblico. Inclui-se em suas atribuies a
de promover ao de alimentos em prol de necessitados onde no houver rgo estatal encarregado de
prestar assistncia judiciria. (Agravo de Instrumento n 589031715, 5 Cmara Cvel do TJRS, relator Des.
Srgio Pilla da Silva, julgado em 24/10/1989).
21
DECOMAIN, Pedro Roberto. Declarao e investigao de paternidade, o papel do Ministrio Pblico,
Florianpolis: Obra Jurdica, 1996, p.54.
22
PORTO, Srgio Gilberto. Op. cit., p.76-77.
23
FARIAS, Cristiano Chaves de. ob. cit., p.41. O autor transcreve inmeros julgados configurativos da
legitimidade processual ativa do Ministrio Pblico, como v.g.: O curador de famlia e sucesses, funo
exercida pelo Promotor de Justia, tem competncia para propor ao de alimentos em nome do incapaz.
TJ/SP, Ac. un. 3 Cm. Cv., in RT 570:101. Ou ainda julgado catarinense e assim ementado: A funo do
Ministrio Pblico na ao de alimentos no se exaure no simples custos legis. Diante da impotncia natural

Acresce atribuio constitucional do agir ministerial como agente, o reforo


expresso no art. 201, da Lei n 8.069/90 (ECA), ao autorizar o Ministrio Pblico a aforar
ao de alimentos na proteo integral da criana ou do adolescente, sem qualquer
ressalva ou condio, no cometendo ao intrprete discutir o alcance da norma, 24 muito
mais quando o STJ j se pronunciou exatamente neste sentido, atravs dos votos dos
Ministros Slvio de Figueiredo Teixeira e Ruy Rosado de Aguiar, no julgamento do REsp
89.661/MG, na 4 Turma, em 27/08/1996 e publicado no DJU de 11/11/1996.25
E a legitimao ministerial para a ao de alimentos, como forma de garantia
constitucional de acesso justia, proclama amide, aos mais necessitados, o tratamento
igualitrio com o efetivo acesso ao Judicirio, sendo irrelevante a existncia de servio de
Assistncia Judiciria Gratuita, por se tratar de legitimidade concorrente do Ministrio
Pblico em aforar ao alimentcia no interesse individual e indisponvel de criana ou
adolescente, no estando estampada em lei alguma, qualquer ressalva atuao ministerial
condicionada existncia ou no de servio de assistncia judiciria gratuita.
Ademais de tudo, no outra a dico da Lei n 8.625/93 (Lei Orgnica Nacional
do Ministrio Pblico), em seu art. 32, inciso II, ao determinar que compete aos
Promotores de Justia, dentro das esferas de atribuies: (.....) II atender a qualquer do
povo, tomando as providncias cabveis, como pode ser observado, independente da
condio social e econmica do jurisdicionado, e muito menos condicionado
inexistncia de servio especfico de assistncia judiciria gratuita em sua Comarca.
Entrementes, a maior lio a ser extrada da importncia da atuao ministerial na
preponderante defesa dos interesses do incapaz sobressai da certeza de o direito alimentar,
do incapaz e dos direitos objetivamente indisponveis deste, legitimado, como substituto processual, est o
rgo ministerial a pleitear, em nome prprio, direito daquele na forma do art. 6 da lei processual civil,
independentemente de se tratar de menor totalmente desassistido e de existir ou no na comarca o servio de
assistncia judiciria gratuita, incogitvel seria anular-se o processo... (TJ/SC, Apelao Cvel 47221
Comarca de Sombrio, rel. Des. Alcides Aguiar, publ. DJ/SC n 9.313, de 05/09/1995, p.12).
24
Idem, p.43.
25
Segundo transcrio recolhida do citado artigo de Cristiano Chaves de Farias, p.43, nota 6 de rodap:
No apenas nos casos de abandono, perda ou suspenso do ptrio poder que a lei atribui ao Ministrio
Pblico promover em juzo a defesa dos interesses difusos, coletivos ou mesmo individuais de crianas e
adolescentes. A sua competncia ampla, pois a proteo do Estatuto se estende a todos os casos de ameaa
ou violao aos direitos do menor, e para lutar por eles aps o Ministrio Pblico, dando-lhe as atribuies
elencadas no art. 201.

decorra este direito do ato de seu arbitramento judicial, quer se trate de executar alimentos
fixados e no pagos, o legislador sempre teve em mira a relevncia da fundamental
subsistncia do alimentando civilmente incapaz, para que possa vir a receber seu crdito,
atuando o Ministrio Pblico em prol do direito de sobrevivncia do credor alimentar.

4. O constrangimento da ao ou da execuo alimentar

A capacidade civil foi reduzida para os dezoito anos de idade (art.5 do Cdigo
Civil). Desse modo, no campo do crdito alimentar o menor totalmente incapaz
judicialmente representado em juzo por seus genitores e assistido por seus pais quando
relativamente incapaz.
Como afirmam Ennecerus, Kipp e Wolff:

26

o pensamento, a vontade, a

conscincia do dever e da responsabilidade dos prprios atos so no homem, o resultado


de um desenvolvimento gradual e o Direito brasileiro reconhece a capacidade civil da
pessoa ao completar os dezoito anos, quando adquire maturidade suficiente para produzir
por sua livre iniciativa e por sua exclusiva vontade os atos da vida civil, e cessa desde
ento, a potestade familiar.
Enquanto menores os filhos, aos genitores compete a guarda e a direo nos atos
da vida civil, at porque, o direito de guarda supe justamente o direito de vigilncia da
prole enquanto incapaz, sendo tarefa dos pais proibirem todas as relaes havidas por
perigosas ou inoportunas aos filhos e de velarem por sua instruo e pela sua formao.
Porque incapazes para a prtica pessoal dos seus direitos, a representao ou a
assistncia processual dos menores absoluta ou relativamente incapazes a soluo
jurdica para ampliar o mbito de atuao de quem ainda no alcanou em razo de sua
menoridade a sua representao na sociedade e o exerccio autnomo dos atos de sua vida.
A incapacidade, quando absoluta, considera aqueles que pela idade ou pela sade
so totalmente inaptos prtica dos atos da vida civil, e conforme Rafael Garcia
26

ENNECCERUS, Ludwig; KIPP, Theodor e WOLFF, Martin. Tratado de Derecho Civil, tomo I,
Barcelona: Bosch Casa Editorial, Parte General, 1953,p.354-355.

Rodrigues,27relativamente incapazes so aqueles no totalmente desprovidos de


capacidade de exerccio de direito ou de fato, situando-se numa linha intermediria dentre
os com capacidade plena e aqueles totalmente impossibilitados de praticarem os atos da
vida civil.
Amide, a representao do incapaz ou sua assistncia, quando relativa sua
incapacidade, se d na esfera jurdica, ostentado os pais, em princpio, a representao
legal dos filhos menores e no emancipados. A vontade do relativamente incapaz, embora
juridicamente relevante para gerar efeitos jurdicos, sob pena de anulao (art. 171, do
Cdigo Civil) necessita do acompanhamento do assistente para certos atos.28
Conforme lio de Alfonso Ventoso,

29

o poder familiar exercido pelos pais em

p de igualdade, fruto da progressiva participao da genitora na direo da famlia. A


atuao solidria dos progenitores no exerccio do poder familiar perde sentido quando os
pais atingem destinos e projetos diferentes na elaborao de suas vidas pessoais, diante do
desmanche do casamento, havendo desta ruptura implicaes na guarda da prole. Advindo
a separao dos pais e na esteira dela a custdia dos filhos, surge na configurao judicial
dos direitos da descendncia a busca do crdito alimentar.
Desse modo a assistncia ou mesmo a representao absoluta dos filhos por seus
genitores, no exerccio conjunto do poder familiar intenta no apenas a proteo das
crianas e adolescentes e dos incapazes, como tambm resguardar a boa-f de terceiros
que com eles contratam.
Quando os pais atuam conjuntamente no interesse dos filhos, suprimindo a
incapacidade quando ela absoluta, ou complementando a autonomia de vontade quando
ela relativa, de hbito esta interveno dos pais voltada para a organizao da famlia e
no interesses da prole.

27

RODRIGUES, Rafael Garcia. A pessoa e o ser humano no novo Cdigo Civil, In A parte geral do novo
Cdigo Civil, estudos na perspectiva civil-constitucional, Rio de Janeiro:Renovar, Coord.
TEPEDINO,Gustavo, 2002, p.18.
28
Idem, op. cit., p.19.
29
VENTOSO, Alfonso. La representacion y disposicion de los bienes de los hijos, Madrid:Editorial Colex,
1989, p.79.

Separados os genitores, o poder de direo ser exercido por aquele genitor com o
qual o filho passa a conviver permanentemente, depois de formulada a ruptura ftica ou
jurdica do casamento.
Com o conflito conjugal pai e me podem vir a acentuarem suas divergncias e a
disputarem a ateno dos filhos, embora normalmente estejam apenas dissimulando o
verdadeiro foco das suas velhas discusses e que justamente resultaram na separao do
casal.
Culpas e responsabilidades so maldosamente transportadas para os filhos,
terminando a prpria prole por temer perder o amor do genitor alimentante e como
pondera Maria Tereza Maldonado: 30(...) a permanncia de guerra e conflitos e a falta de
estabilidade de quem fica com os filhos so os fatores que mais contribuem para as
dificuldades emocionais de crianas e adolescentes.
A inadimplncia propositada da penso alimentcia dos filhos gera o genitor
guirdo previsveis dificuldades de administrao e de manuteno dos compromissos dos
filhos, com o atraso das contas e cobranas vindas de todos os quadrantes. Tal quadro
obriga ao ingresso da execuo de alimentos, verdadeiro calvrio processual do
alimentando,31com solues judiciais conhecidamente morosas, tendentes a minarem as
resistncias do genitor assistente, que v e convive com ntida estratgia de
enfraquecimento de sua autoridade parental, sendo os filhos constrangidos a demoverem
do ingresso, ou a desistirem da ao executiva e aliviarem o peso da culpa maldosamente
plantada em suas mentes, por terem promovido a demanda executiva de priso civil do
ascendente devedor alimentar. Muitas vezes os filhos so seduzidos por recompensas
financeiras, como a promessa de compra do primeiro automvel, viagens, computadores
ou roupas de grife, entre tantos outros atrativos de consumo, todos ofertados no propsito
de inviabilizar a execuo processual que prescinde da assinatura da procurao do credor
relativamente incapaz junto com o seu genitor assistente, como pressuposto processual
indissocivel para o ingresso da ao de execuo de alimentos.
30

MALDONADO, Maria Tereza. Casamento, trmino e reconstruo, Petrpolis:Vozes, 1986, p.166.


Vide Revista Brasileira de Direito de Famlia, MADALENO, Rolf. O calvrio da execuo de alimentos,
Porto Alegre: Sntese IBDFAM, vol. 1,abril,maio,junho,1999, p.32-43.

31

Cessando a menoridade aos dezoito anos completos, embora seja pouco provvel
assistir no cotidiano das famlias a real emancipao profissional da prole, o legislador
fugiu ainda mais da realidade do direito familiar brasileiro, pois tornou mais difcil a
cobrana e o efetivo recebimento do crdito alimentar dos filhos que, embora adultos pelo
fator idade, seguem morando com um de seus genitores e dependendo financeiramente do
ascendente provedor para a concluso de sua formao estudantil, universitria e
profissional.
Na prtica, a reduo da idade como fator de reconhecimento da capacidade civil
do alimentando apenas confere ao filho destinatrio dos alimentos o direito de ele receber
diretamente a sua penso alimentcia e sua total autonomia na eventual execuo de sua
penso. Se, primeira vista, isto pode parecer salutar para o exerccio de administrao
das finanas pessoais do filho credor de alimentos, no enfrentamento ftico no sero
poucas as dificuldades e os constrangimentos causados pela prematura ascenso da
maioridade civil aos dezoito anos de idade.
funo da penso alimentcia atender aos diferentes compromissos de
manuteno e de subsistncia do credor de alimentos, desde os custos com alimentao,
moradia, sade, vesturio, passando pelo ensino fundamental e, se possvel, sua formao
universitria e profissional. As despesas com habitao, transporte, moradia e sade
costumam ser administradas pelo genitor guardio do credor dos alimentos, prtica capaz
de criar inmeras dissenses processuais geradas a partir de ressentimentos conjugais,
quando o alimentante pe em dvida a boa aplicao da penso alimentar.
Ao ascendente guardio tomado o encargo de orar, compor e prover as despesas
dos filhos e de administrar o oramento domstico em caixa nico, gerenciando seus
recursos pessoais e o montante da penso alimentcia. Por conta dos insepultveis
conflitos afetivos e parentais, abundam discordncias, atrasos e crnicas situaes de
inadimplncia da penso alimentar, a gerarem uma profunda instabilidade na
administrao e manuteno das necessidades bsicas e de todas as conhecidas prioridades
que surgem na manuteno e educao do credor de alimentos.

Dessas crises usualmente infundadas de desconfiana da administrao da penso


alimentcia, tem sido a genitora guardio da prole o alvo preferido das acusaes de
desvio, malversao e incompetncia na administrao da verba alimentar, e j na fase da
incapacidade relativa do alimentando, seguido surgem verdadeiras campanhas de
desmoralizao e de perda de credibilidade da capacidade de gesto da genitora, com
promessas sedutoras, formuladas pelo alimentante, no sentido de antecipar a
independncia financeira do filho, e convenc-lo de que ele deveria passar a receber
diretamente a sua penso, tirando-a da administrao materna. A prole convencida a no
referendar qualquer movimento processual de ao ou de execuo alimentar e com esta
ttica fica a guardi inerte e impotente para executar as penses em atraso, porque o filho
relativamente capaz precisa assinar a procurao judicial em conjunto com seu genitor
assistente, detentor da sua custdia legal.
O assdio e a tentativa de manipulao da prole relativamente incapaz, de quem os
provedores buscam o desestmulo na execuo das penses porventura em atraso, costuma
criar insuperveis constrangimentos, pois os pais se fazem vtimas da ameaa de priso de
uma execuo por coao pessoal. No nada raro deparar com o ascendente guardio se
valendo de emprstimos de terceiros para cobrir a defasagem pensional, ou buscando em
suas reservas pessoais, se existentes, quando no raro superficiais e escassas, os recursos
emergenciais para evitar ocorra soluo de continuidade nos estudos e nos compromissos
financeiros enfrentados na criao e a formao dos filhos.
luz dessas evidncias afigura-se um grande equvoco exigir na ao de
arbitramento dos alimentos e muito mais durante a fase de eventual execuo das penses
impagas, firmem os filhos relativamente incapazes a procurao judicial em abono
assistncia do genitor guardio. Tal exigncia serve apenas para tolher o direito e para
dificultar as relaes familiares j suficientemente agravadas pela falta de dinheiro e pelos
problemas gerados pela inadimplncia alimentar, seja ela justificada ou no.
Filhos de um lado sendo estimulados a no promoverem a cobrana executiva da
penso porque se tornam moralmente responsveis pelo possvel confinamento do pai e,
no outro extremo, sendo pressionados pela falta da penso, gerando dvidas e as cobranas

de todas as pessoas prximas, porque a falta de dinheiro impossibilita o pagamento dos


compromissos inarredveis de alimentao e outras igualmente imprescindveis como o
so as mensalidades escolares, os cursos extracurriculares, a sade, o vesturio, cobranas
de condomnio e por vezes locao, tudo a gerar dvidas e causar na esteira desse caos o
constrangimento das admoestaes dos vizinhos de condomnio, insatisfeitos com o no
pagamento do rateio condominial, afora e sobremodo, a aflio do ascendente guardio em
no poder contar com o dinheiro destinado a prover o sustento dos filhos.
Isto quando os filhos no so convencidos a firmarem falsa quitao das penses
atrasadas, sempre sob a promessa de vantagens, aceno de gratido pela lealdade
conquistada diante do frgil dependente, que j sofre de longa data do sentimento de
rejeio, ou apenas se v encalacrado pelo simples, mas invencvel temor referencial.
Inquestionavelmente, a maioridade dos filhos no suficiente para privar da
administrao do ascendente guardio os recursos financeiros oriundos da penso
alimentcia, porque os filhos nesta idade ainda no se mostram realmente independentes,
embora apresentem independncia jurdica ao alcanarem aos dezoito anos completos.
Morando todos na mesma habitao sob a administrao do genitor guardio, no
comete at pelo bom senso e pela necessria paz familiar, permitir prole emancipada
pela maioridade civil ditar as condies e as prioridades das despesas da casa, ou passando
os filhos maiores a atenderem pessoalmente os encargos da casa materna, cujo oramento
domstico inclui as despesas do seu sustento. fcil imaginar o desgaste acarretado por
esta situao, se seguissem os filhos totalmente dependentes dos cuidados maternos e da
usual administrao do lar pela genitora, em contraste com a pretenso de reivindicarem o
direito de ordenar o destino de cada uma das despesas do lar familiar.
A 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul
mensurou os estragos originados de uma situao semelhante, decidida no Agravo de
Instrumento n598323335, do qual foi relatora a desembargadora Maria Berenice Dias,

mantendo a penso sob a administrao da genitora responsvel pela subsistncia dos


filhos.32
luz dessa incontestvel realidade de inaceitvel manipulao da prole, onde
figura o genitor alimentante pretendendo ativamente impor atitudes omissivas prole
credora de alimentos impagos durante a fase de assistncia na incapacidade relativa e at
mesmo quando atinge a idade adulta dos dezoito anos completos e existem crditos
alimentares ou execuo alimentcia pendente, porque em qualquer uma dessas hipteses,
ao acat-las judicialmente o julgador cria uma situao de constrangimento prole, ou de
um excesso de poder do filho ainda residente com o ascendente guardio, porque pe nas
mos do menor e relativamente capaz, a responsabilidade de decidir sobre a continuao da
execuo de alimentos das penses alimentcias insaldadas, pois sendo destinatrio dos
alimentos a lei exige a outorga conjunta de assistente e assistido da procurao, e
sabidamente, poucas vezes ter o filho credor de penso a iseno mental suficiente para
executar o pai alimentante.
Portanto, enquanto dependente apenas na legalidade jurdica e no no plano ftico,
no h porque aceitar supostas quitaes de penses ditas pagas pelo devedor alimentar
diretamente aos filhos credores, e arrimado na fria processualstica brasileira o juiz ordenar
a mecnica extino do processo de execuo alimentar.33

32

Agravo de Instrumento n 598323335, 7 Cmara Cvel do TJRS: Penso alimentcia. Maioridade dos
alimentandos. Descabe o seu pagamento diretamente aos beneficirios da penso alimentcia, ainda que
tenham completado a maioridade. Servindo a verba para atender as despesas com moradia, alimentao,
higiene, entre outras, deve ser administrada por quem detm a guarda dos filhos, tendo-os em sua
companhia, por ser o responsvel para prover-lhes a subsistncia. Agravo improvido. Nem deve ser aceita
qualquer proposta de compensao indiscriminada de pagamentos efetuados diretamente aos filhos, como
demonstra CAHALI, Yussef Said no seu livro Dos alimentos, So Paulo:RT, 1993, p.97: O genitor no
pode pretender abater da dvida o valor correspondente a pagamentos efetuados diretamente aos menores, se
determinado que o cumprimento da obrigao alimentcia seria feito atravs da me, que tem os filhos sob a
sua guarda.
33
Entrementes, revertendo sua posio precedente, a mesma 7 Cmara Cvel do TJRS na Apelao Cvel n
70012266888, sendo relator o Des. Luiz Felipe Brasil Santos, decidiu em 31/08/2005 que: Apelao.
Execuo de Alimentos. Desistncia. Antes a desistncia da execuo pelos reais credores (filhos agora
maiores e capazes), conforme lhes faculta o art. 569 do CPC, no h como dar-lhes seguimento, visto que
embora irrenunciveis os alimentos, autoriza a lei o no-exerccio do direito (art.1.707, CCB). O fato de a
genitora dos apelados, que no parte no processo, entender que lhe devido valor por conta de eventuais
despesas feitas para manuteno dos filhos, quando se encontravam sob sua guarda, no a legitima para
continuar postulando tais alimentos em nome deles. A impropriedade do prosseguimento dessa execuo

Mesmo no espectro da incapacidade relativa no se afigura justo o genitor


pretender abater da dvida alimentcia os valores correspondentes a pagamentos efetuados
diretamente aos menores, quando a gesto dessas despesas pertence genitora guardi.
No justo deva prevalecer a suposta vontade do filho, quando, por exemplo, no
transcorrer da execuo de alimentos ele atinge a maioridade civil, sendo aceita a sua
singela vindicao de desistncia da ao.
Se deve ser acolhida to estranha e sbita desistncia, esta s poderia surtir efeitos
a partir do implemento da maioridade e no retroativamente,34 e muito menos para
extinguir uma dvida que deveria ter sido paga durante a menoridade do alimentando e que
no foi paga, no sendo correto concluir que o decurso do tempo seja um desleal aliado do
devedor, laborando em parceria com a natural letargia da burocracia processual,
exsurgindo com o lapso temporal um repentino e inusitado perdo judicial do dbito
alimentar de um devedor renitente, que nunca cumpriu rigorosamente com o acordo ou
com a sentena alimentar.
Melhor agiria o legislador na preservao psquica dos filhos quando ainda residem
com um dos pais e enquanto ainda credores de penso alimentcia, mesmo como
estudantes, embora j maiores de idade, se dispensasse a outorga de procurao nas

palmar, pois, admitindo-se que viesse a ocorrer o pagamento, evidente que o montante seria destinado aos
alimentandos (e no me deles!), os quais, maiores e capazes, poderiam fazer o que quisessem com o
numerrio, inclusive devolv-lo ao genitor! Nada impediria, alis, que eles dessem quitao desse valor, o
que, em ltima anlise, o que reiteradamente fizeram ao longo do feito, o que, por si s, impe a extino
da execuo. Se a genitora entende ser credora de alguma verba, que trate de, em nome prprio, ajuizar
demanda contra ele. Esse crdito, entretanto, no desfruta de natureza alimentar, mas sim, meramente
indenizatria. Proveram unnime. E repetiu este mesmo entendimento no Agravo de Instrumento n
70013382783, em que foi relator o Des. Jos S. Trindade, julgado em 22/12/2005, com esta ementa:
Agravo de Instrumento. Execuo de Alimentos. Desistncia. Maioridade. A exeqente, ao completar a
maioridade, pode desistir da execuo do dbito alimentar, inclusive daquele referente ao perodo em que
era ainda menor. Art. 1.707 do CC e art. 589 do CPC. Precedente jurisprudencial. Preliminares rejeitadas.
Agravo de instrumento desprovido.
34
Execuo de Alimentos. Legitimidade. Tratando-se de dbito alimentar referente a perodo em que os
alimentandos eram menores e estavam sob a guarda da genitora, dispe esta de legitimidade para prosseguir
na execuo mesmo que os filhos venham a atingir a maioridade. Apelo desprovido. (Apelao Cvel n
70006074967, 7 Cmara Cvel, TJRS, relatora Des. Maria Berenice Dias, julgado em 25/06/2003). E ainda:
Execuo de Alimentos. Maioridade. A maioridade do alimentando no afeta a legitimidade da genitora
para prosseguir com a demanda de cobrana que diz com crditos vencidos enquanto assistia o credor.
Agravo desprovido. (Agravo de Instrumento n 70007431539, 7 Cmara Cvel do TJRS, relatora Des.
Maria Berenice Dias, julgado em 18/02/2004).

demandas de cobrana de alimentos atrasados, cujo montante, provavelmente, j foi


suprimido pelos ingentes esforos do guardio, valendo-se de recursos prprios, ou de
crditos adiantados por terceiros para suprir a obrigao alimentar do devedor, tornando-se
o genitor o verdadeiro credor dos alimentos impagos e executados em nome do filho
relativamente capaz ou recm emancipado.
E, se porventura pudesse ser afirmado no existir na legislao brasileira alguma
disposio desobrigando a outorga de procurao pelo filho relativamente incapaz, a ser
assistido por seu genitor na ao ou execuo de alimentos, conviria considerar a
concepo editada pelo art. 227 da Constituio Federal, ao dispor novo padro de valor
em relao criana e ao adolescente, tambm ressaltado pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente (art. 18, da Lei n 8.069/90),35ao consignar como alicerce da estrutura
constitucional, ser dever da famlia, da sociedade e do Estado, assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao,
ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, colocando-o a salvo de toda forma de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.36
E ningum poder dizer de s conscincia que um filho cuja penso foi
negligenciada, no estar sendo discriminado, explorado, violentado em seu direito e em
sua dignidade, com crueldade e opresso, ao lhe exigir por cega devoo ao amor paterno

35

Art. 18. dever de todos velarem pela dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a salvo de
qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor.
36
Foi como decidiu o TJDF na Apelao Cvel 1998.01.1.033914-9, 3a T Rel. Des. Nvio Gonalves
DJU 15.9.99: Alimentos em atraso. Me de menor impbere. Legitimidade para reclamar alimentos.
Outorga de procurao por instrumento particular. Legalidade (art..1.289 do CC [1916] ).Transao
homologatria. Ttulo executivo. Recurso improvido. I- Encontrando-se o menor sob a guarda materna,
legitima-se a genitora para a execuo de alimentos em nome daquele e por ele. II- jurdico a me,
representando o filho, outorgar procurao por instrumento particular (art. 1.289 do CC de 1916) para
execuo de alimentos. O mandato no outorgado pelo filho, mas por sua representante, que tem condies
legais para tanto, e at mesmo se dispensa procurao se a genitora desfruta de habilitao profissional para
postular em juzo (advogada). III- Com a transao homologatria, solve-se o litgio originrio, e a simples
vontade das partes exclui a soluo jurisdicional. IV- O clculo deve sempre obedecer peculiaridade da
sentena de alimento. V- A sentena homologatria de alimento corporifica ttulo executivo (art.584, III do
CPC), capaz, por conseguinte, de autorizar cada espcie de execuo que comporte a obrigao ajustada.
No cabe justificar a impossibilidade de pagamento, em regra (art.741, I a VII do CPC). Compete ao
devedor provar que a quantia no devida. Conhecido. Negou-se provimento. Unnime.

e em nome de sua aparente autonomia, seja constrangido na maioria das vezes, a desistir
de seu direito alimentar, coagido moralmente a barganhar pelo dever de lealdade imposto
pelo ascendente devedor de alimentos, diante da exigncia do sinete da procurao
judicial.

5. O abuso do direito

Como anteriormente visto, os pais tem em relao aos filhos um dever


constitucional de sustento, assegurando criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade e com igual prioridade a sade mental, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, dentre outros direitos
igualmente fundamentais. E uma das maneiras essenciais de atender estas necessidades
bsicas e estruturantes da vida de um descendente em formao lhe assegurando o
inteiro e pontual direito alimentar, especialmente quando os pais se encontram separados e
vige um vnculo jurdico de penso alimentar.
Quando um genitor no-guardio falta com estas suas obrigaes parentais e,
especialmente quando ele se olvida do seu dever alimentar porque coloca seus
dependentes como instrumento das suas recolhidas e mal resolvidas dissenses afetivas,
imaginando estar pagando alimentos em excesso ou conjeturando malversao materna na
gesto destes recursos e disto extrai a ilao, usualmente falsa, de ser vtima de uma
conspirao alimentar, com efeito, que este genitor abusa do direito do dependente dos
alimentos.
Tambm abusa do direito do menor aquele genitor que simplesmente se vale da
carncia afetiva proveniente da ausncia do seu pai e sob os auspcios de uma
reaproximao acena em contrapartida, com a cobrana de um dever de lealdade, e exige
que seu filho, credor de alimentos, se omita de outorgar procurao para a cobrana
executiva dos alimentos devidos e deste modo inviabilizando a execuo alimentar.
Qualquer dessas posturas cuida de verdadeiro abuso do direito praticado pelo
devedor alimentar, quem se esconde por detrs de uma suposta exigncia formal da

procurao do relativamente incapaz, como se o Judicirio no fosse capaz de perceber


esta armadilha que inibe e constrange o credor de alimentos de receber sua penso
alimentcia que, alis, j foi despendida pelo genitor guardio, tornando-se este o real
credor do valor executado, eis que precisou cobrir o dficit alimentar causado pela
voluntria inadimplncia do alimentante e no porque no pudesse pagar, mas que se vale
destas firulas legais para obter um ganho pessoal e no para proteger o direito do
alimentando relativamente incapaz. O alimentante executado no exerce efetivamente, o
direito e a real proteo do menor ao lhe negar a penso alimentcia, condio de sua
subsistncia e vida digna, e, por isto, o exerccio de um direito fundamental, valendo-se do
vil argumento de que o filho, antes por ele ameaado, j havia sido condicionado a no
outorgar procurao, sob pena de perder o amor paterno.
Esta brbara e incoerente exigncia formal de procurao do assistido
relativamente capaz, como pode ser visto, entre outros julgados, foi rechaada na apelao
cvel n70025228743, da 8 Cmara Cvel, relatada pelo Des. Jos Siqueira Trindade,37
fazendo com que prevalecesse o direito e o bom senso, e assim desmascarando este velho
e batido expediente que aos 16 anos de idade, inviabiliza a cobrana executiva do
fragilizado, alienado e vulnervel credor de alimentos, que pensa estar conquistado o amor
e o afeto de seu insensvel genitor.

6. Bibliografia

CAHALI, Yussef Said, Dos alimentos, 5 ed.,So Paulo:RT, 2006.


COMEL, Denise Damo. Do poder familiar, So Paulo:RT,2003.
DECOMAIN, Pedro Roberto. Declarao e investigao de paternidade, o papel do
Ministrio Pblico, Florianpolis: Obra Jurdica, 1996.

37

Apelao Cvel. Execuo de alimentos. Maioridade do Alimentando no Curso da Ao. Legitimidade da


Representante. A genitora do alimentando/credor tem legitimidade para cobrar a dvida de alimentos
relativamente s penses vencidas durante a menoridade do filho.

ENNECCERUS, Ludwig; KIPP, Theodor e WOLFF, Martin. Tratado de Derecho Civil,


tomo I, Barcelona: Bosch Casa Editorial, Parte General, 1953.
FARIAS, Cristiano Chaves de. A legitimidade do Ministrio Pblico para a ao de
alimentos: Uma questo constitucional, Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto
Alegre:Sntese/IBDFAM, vol. 8, 2001.
GONALVES, Carlos Roberto. Comentrios ao Cdigo Civil, So Paulo:Saraiva, Coord.
AZEVEDO, Antnio Junqueira de, vol. 11, 2003.
LBO, Paulo Luiz Netto. Do poder familiar, In Direito de Famlia e o novo Cdigo Civil,
Coord. DIAS, Maria Berenice e PEREIRA,Rodrigo da Cunha, Belo Horizonte: Del Rey,
2001.
MADALENO, Rolf. O calvrio da execuo de alimentos, Porto Alegre: Sntese
IBDFAM, vol. 1,abril,maio,junho,1999.
MALDONADO, Maria Tereza. Casamento, trmino e reconstruo, Petrpolis:Vozes,
1986.
MATTIA, Fbio Maria de. Aparncia de representao, So Paulo: Editora CD,1999.
PORTO, Srgio. Doutrina e prtica dos alimentos, 1 ed., Rio de Janeiro: AIDE, 1985.
RIZZARDO, Arnaldo. Parte geral do Cdigo Civil, 2 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2003.
RODRIGUES, Rafael Garcia. A pessoa e o ser humano no novo Cdigo Civil, In A parte
geral do novo Cdigo Civil, estudos na perspectiva civil-constitucional, Rio de
Janeiro:Renovar, Coord. TEPEDINO,Gustavo, 2002.
SPENGLER, Fabiana Marion. Alimentos, da ao execuo, Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2002.
VENTOSO, Alfonso. La representacion y disposicion de los bienes de los hijos,
Madrid:Editorial Colex, 1989.
WELTER, Belmiro Pedro. Investigao de paternidade, 1 ed.,Porto Alegre: Sntese, tomo
I, 1999.