Santa Marta, Junio de 2013

Seor (a):
Procurador Regional del Magdalena
E.

S.

D.

REF: Queja Disciplinaria contra ARISTIDES HERRERA POSADA.

JORGE ISAAC NOGUERA BOLAO, mayor de edad, identificado con la Cdula de Ciudadana nmero
85.452.285 expedida en Santa Marta, acudo ante su Despacho para presentar queja por
responsabilidad disciplinaria contra del seor ARISTIDES JOSE HERRERA POSADA; basado en lo que
denoto a continuacin:

HECHOS

PRIMERO.- El seor ARISTIDES JOSE HERRERA POSADA celebr con el Departamento del
Magdalena, el Contrato de Prestacin de Servicios de Apoyo a la Gestin No. 290 de septiembre 2
de 2010, el cual tena por objeto: prestar los servicios de apoyo a la gestin en los temas

inherentes a la implementacin y coordinacin de las polticas de infancia, adolescencia

y juventud las cuales son lideradas por el Despacho del Seor Gobernador del
Departamento del Magdalena en los veintinueve (29) Municipios del Departamento del
Magdalena y del Distrito Turstico, Cultural e Histrico de Santa Marta, mediante la
ejecucin de proyectos que tendrn como objetivos fundamental que todos los nios,
nias, adolescentes y jvenes Magdalenenses puedan ejercer sus derechos, en ese
sentido deber apoyar las acciones de concertacin de reuniones y desarrollo de
herramientas didcticas que puedan ser implementadas por los equipos de gobiernos de
las alcaldas de los diferentes Municipios del Departamento del Magdalena, y las dems
que le sean asignadas por el Despacho del Seor Gobernador inherentes al tema de
infancia, adolescencia y juventud acordes con su perfil y experiencia..
SEGUNDO.- Que el valor de este contrato fue inicialmente por la suma de TREINTA MILLONES DE
PESOS ($30.000.000.oo), adicionado en la suma de Ocho Millones de pesos ($8.000.000.oo), con

justificacin en el traslado que debera hacer a TODOS los municipios del departamento del
Magdalena.
TERCERO.- Que el plazo para ejecutar dicho contrato era de cuatro (4) meses, es decir, desde el dos
(2) de septiembre al 31 de diciembre de 2010.
CUARTO.- En el mes de noviembre de 2011, me enter que el seor ARISTIDES JOSE HERRERA
POSADA, le haban cancelado la totalidad del valor fijado en el contrato No. 290 de septiembre 2 de
2010, sin haber ejecutado el objeto contratado en los veintinueve (29) municipios del Departamento
del Magdalena y el Distrito de Santa Marta.

QUINTO.- Ante esa situacin, el da 25 de noviembre de 2011, el seor doctor EMILIO PEARANDA
HORTA, solicit a la oficina de contratacin de la Gobernacin del Magdalena, se le suministrara
copia del citado contrato y otros documentos ms; con el fin de poner en conocimiento de las
autoridades pertinentes esta anomala.
SEXTO.- En ese sentido, tambin solicit a varios de los veintinueve (29) municipios del
Departamento del Magdalena y el Distrito de Santa Marta, me certificaran si el seor ARISTIDES
JOSE HERRERA POSADA, haba ejecutado el contrato 290 del 2 de septiembre de 2010, y si existan
dentro de sus archivos alguna Acta, registro fotogrfico, listas de asistencias y dems, que
demostraran que efectivamente el seor ARISTIDES HERRERA POSADA ejecut o prest sus servicios
de apoyo de acuerdo al objeto sealado en el contrato en mencin.
SEPTIMO.- Seor Procurador, la respuesta de los representantes legales de estos municipios del
Magdalena, fue clara, contundente y unnime, todos me certificaron QUE NO EXISTAN DENTRO
DE SUS ARCHIVOS NINGUNA ACTA, REGISTRO FOTOGRFICO, LISTAS DE ASISTENCIAS Y DEMS
que demostraran o comprobaran que el seor ARISTIDES HERRERA POSADA prest sus servicios
en esos municipios desarrollando el objeto del contrato 290 de septiembre 2 de 2010.

OCTAVO.- Por otro lado, debemos denunciar que el perfil profesional que tena o tiene el seor
ARISTIDES HERRERA POSADA no era el IDONEO para celebrar esta clase de contratos, no existe
justificacin jurdica ni administrativa para celebrar este contrato, requisito indispensable para
suscribir el mismo, es de anotar, que no se entiende, que habiendo en el Departamento del
Magdalena, personas capaces idneas y con experiencia en el tema de Infancia y Adolescencia, se
haya contratado con un estudiante de derecho.
El Artculo 82 del Decreto 2474 de 2008, modificado por el Decreto Nacional 4266 de 2010, reza:
Artculo 82. Contratos de prestacin de servicios profesionales y de apoyo a la gestin, o para la
ejecucin de trabajos artsticos que solo pueden encomendarse a determinadas personas naturales.
Para la prestacin de servicios profesionales y de apoyo a la gestin la entidad estatal podr

contratar directamente con la persona natural o jurdica que est en capacidad de ejecutar el objeto
del contrato y que haya demostrado la idoneidad y experiencia directamente relacionada con el rea
de que se trate, sin que sea necesario que haya obtenido previamente varias ofertas, de lo cual el
ordenador del gasto deber dejar constancia escrita.
Los servicios profesionales y de apoyo a la gestin corresponden a aquellos de naturaleza intelectual
diferentes a los de consultora que se derivan del cumplimiento de las funciones de la entidad.
Para la contratacin de trabajos artsticos que solo pueden encomendarse a determinadas personas
naturales, la entidad justificar dicha situacin en el respectivo contrato.

Por lo tanto el seor ARISTIDES HERRERA POSADA incurre igualmente en Falsedad Procesal y
Falsedad Ideolgica en Documento Pblico, al manifestarle al Departamento del Magdalena que si
tena el perfil profesional para celebrar estos contratos de prestacin de servicios.
NOVENO.- Adems seor Procurador, este contrato JAMAS debi celebrarse, si se tiene en cuenta
que la implementacin y Coordinacin de las Polticas de Infancia y Adolescencia, son Polticas
Pblicas que son desplegadas desde el gobierno nacional o central a travs de los entes territoriales
como Gobernacin y Alcalda, tal como lo advierte el artculo 204 del cdigo de Infancia y
Adolescencia, el cual prescribe:
ARTCULO 204. RESPONSABLES DE LAS POLTICAS PBLICAS DE INFANCIA Y ADOLESCENCIA. Son
responsables del diseo, la ejecucin y la evaluacin de las polticas pblicas de infancia y
adolescencia en los mbitos nacional, departamental, distrital y municipal, el Presidente de la
Repblica, los gobernadores y los alcaldes. Su incumplimiento ser sancionado disciplinariamente
como causal de mala conducta. La responsabilidad es indelegable y conlleva a la rendicin pblica
de cuentas.
En el nivel territorial se deber contar con una poltica pblica diferencial y prioritaria de infancia y
adolescencia que propicie la articulacin entre los Concejos Municipales, Asambleas y Congreso
Nacional, para garantizar la definicin y asignacin de los recursos para la ejecucin de la poltica
pblica propuesta.
El Departamento Nacional de Planeacin, el Ministerio de la Proteccin Social y el Ministerio de
Educacin, con la asesora tcnica del ICBF deber disear los lineamientos tcnicos mnimos que
debern contener los planes de desarrollo, en materia de infancia y adolescencia teniendo en cuenta
el ciclo de vida, el enfoque de garanta y restablecimiento de derechos.
El gobernador y el alcalde, dentro de los primeros cuatro (4) meses de su mandato, realizarn el
diagnstico de la situacin de la niez y la adolescencia en su departamento y municipio, con el fin
de establecer las problemticas prioritarias que debern atender en su Plan de Desarrollo, as como
determinar las estrategias a corto, mediano y largo plazo que se implementarn para ello.

Las Asambleas y Concejos para aprobar el plan de desarrollo e inversin debern verificar que este
se corresponda con los resultados del diagnstico realizado. Para esto requerirn al gobernador y al
alcalde, para que lo den a conocer antes del debate de aprobacin del Plan de Desarrollo.
PARGRAFO. La totalidad de los excedentes financieros derivados de la gestin del ICBF se aplicar
a la financiacin de las polticas pblicas de Infancia y Adolescencia definidas en esta ley.
El contratista usurp las funciones pblicas, desempendose en calidad de Coordinador, Gerente
del programa, elaborando los proyectos y dictando los lineamientos a seguir en el programa de
Infancia y Adolescencia, tal como quedo consagrado en su propuesta de trabajo; pero an as no
ejecut el contrato.
DECIMA.- As las cosas, el seor ARISTIDES HERRERA POSADA con su comportamiento quebrant
las normas disciplinarias y penales aplicables al caso que nos ocupa, como quiera que, le estaba
prohibido nombrar para el desempeo de cargos pblicos, personas que no reunieran los requisitos
constitucionales, legales o reglamentarios.
Las faltas aqu tipificadas, indudablemente son cometidas a ttulo de dolo, teniendo en cuenta, de
una parte, la trascendencia de la conducta, que supuso el desconocimiento de derechos de terceros
y que cre la falsa conciencia de que estaba permitida; y de otra, que el disciplinado tena el deber
de conocer sus obligaciones contractuales, entre ellas la de prestar sus servicios en los veintinueve
(29) municipios del Departamento del Magdalena y el distrito de Santa Marta, lo que permite
concluir que la conoca y que decidi incumplirla.
Las conductas cuestionadas constituyen incumplimiento de deberes legales y reglamentarios, en
cuanto con ese proceder el disciplinado permiti y aval decisiones adoptadas por ella en materia
de contratacin estatal y, adicionalmente, omiti cumplir directamente con sus obligaciones
contractuales.
En este sentido, se debe resaltar que, conforme al artculo 3 de la Ley 80 de 1993, las entidades
pblicas celebran contratos para la consecucin de los fines del Estado, por lo cual la actividad
contractual debe orientarse en los principios de la contratacin estatal, entre ellos los que imponen
la necesidad de cuidar y salvaguardar el patrimonio pblico.
UNDECIMA.- Es importante sealarle que el seor ARISTIDES HERRERA POSADA en la actualidad se
desempea como Concejal del distrito de Santa Marta, la cual es una dignidad que no merece
ostentar, debido a lo aqu denunciado; por lo que usted, no debe permitir que personas como el
seor ARISTIDES HERRERA POSADA, sigan representando a la comunidad samaria, manifestando a
viva voz, que es una persona y funcionario honesto, sin ningn asomo de vergenza; cuando lo
denunciado demuestra todo lo contrario.

DUODECIMO.- Tengo entendido que al seor ARISTIDES JOSE HERRERA POSADA, se le sigue una
investigacin por estos hechos ante la Contralora Departamental del Magdalena, la cual ruego a su

seora que si cursa algn proceso en su contra se le brinde la vigilancia permitida por la ley a estos
proceso por parte de su ente, teniendo en cuanta la calidad del querellado, quien se desempea
como Honorable Concejal de la ciudad de Santa Marta.
DECIMO TERCERO.- Por ltimo, Seor Procurador, le solicito muy respetuosamente que ante la
gravedad de lo denunciado y las pruebas contundentes que demuestran a todas luces el
incumplimiento del objeto contractual por parte del seor ARISTIDES HERRERA POSADA, que a la
hora de investigar se lleve a un proceso verbal disciplinario; ya que de lo contrario, sera permitir
que el denunciado contine ejerciendo su posicin de concejal, a pesar de tener gravsimos
impedimentos para ello.

PRUEBAS

Solicito se tengan como tales:

Certificaciones de los representantes legales de la mayora de los municipios del Departamento del
Magdalena, en donde todas las respuestas de los municipios fueron negativas.

SOLICITUD DE SUSPENSIN PROVISIONAL

Una manifestacin del principio de frenos y de contrapesos en la Constitucin de 1991, es la funcin

de control atribuida a la Procuradura General de la Nacin como rgano autnomo e independiente
(Art. 117 de C.P.), correspondindole entre otros asuntos, vigilar el cumplimiento de la Constitucin,
las leyes, las decisiones judiciales y los actos administrativos, as como ejercer vigilancia superior de
la conducta oficial de quienes desempean funciones pblicas, inclusive los de eleccin popular,
ejerciendo de ser el caso, el poder disciplinario preferente, para lo cual podr adelantar las
investigaciones correspondientes, imponiendo las respectivas sanciones conforme a la ley (Arts. 118
y 277 numerales 1 y 6 de la C.P.).

Justamente, la Ley 734 de 2002 contiene el Cdigo Disciplinario nico vigente, el cual comprende
el conjunto de normas sustanciales y procesales, con las que el legislador pretende asegurar la
obediencia, la disciplina, la eficiencia y el adecuado comportamiento de los servidores pblicos en
el ejercicio de sus cargos. El CDU define las conductas que se consideran faltas disciplinarias, las
sanciones en las que se puede incurrir y el proceso que debe seguirse para establecer la

responsabilidad disciplinaria. Con la expedicin del CDU se persigue la instauracin de un estatuto

uniforme y comprensivo de todo el rgimen disciplinario aplicable a los servidores del Estado.
De conformidad con el citado marco normativo, identificado el posible autor o autores de la falta
disciplinaria calificada como gravsima o grave, el funcionario durante la investigacin disciplinaria
o el juzgamiento, podr ordenar motivadamente la suspensin provisional del servidor pblico, sin
derecho a remuneracin alguna, siempre y cuando se evidencien serios elementos de juicio que
permitan establecer que la permanencia en el cargo, funcin o servicio pblico posibilita la
interferencia del autor de la falta en el trmite de la investigacin o permite que contine
cometindola o que la reitere (Art. 157).
En este sentido, el artculo 157 de la ley 734 de 2.002, seala:

Suspensin provisional. Trmite. Durante la investigacin disciplinaria o el juzgamiento por faltas

calificadas como gravsimas o graves, el funcionario que la est adelantando podr ordenar
motivadamente la suspensin provisional del servidor pblico, sin derecho a remuneracin alguna,
siempre y cuando se evidencien serios elementos de juicio que permitan establecer que la
permanencia en el cargo, funcin o servicio pblico posibilita la interferencia del autor de la falta en
el trmite de la investigacin o permite que contine cometindola o que la reitere. .... (Se resalta).
Pues bien, las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que se realizaron las violaciones a las
normas legales que regulan la materia de que se trata, sin duda permiten concluir que se dan los
requisitos para ordenar la suspensin provisional del seor ARISTIDES HERRERA POSADA en su
condicin de concejal del Distrito de Santa Marta, por cuanto sus comportamientos en relacin con
los hechos descritos, encuadran en las hiptesis sealadas en las normas legales aplicables al
presente caso.

Por tales razones, le solicito al seor Procurador, suspenda provisionalmente al seor ARISTIDES
HERRERA POSADA en su condicin de concejal del Distrito de Santa Marta, a efectos de evitar que
contine desplegando sus conductas por fuera del marco constitucional y legal y, obviamente
tratar de torpedear las respectivas investigaciones, se dificulte la tarea de fiscalizacin o se
comprometa todava ms el inters colectivo.

ANEXOS

Los documentos aducidos como pruebas.

NOTIFICACIONES

Las recibir en

Atentamente,

JORGE ISAAC NOGUERA BOLAO

C. C.