Vous êtes sur la page 1sur 15

ESTUDIO JURDICO DOCTRINARIO

DIVORCIO
CONCEPTO DOCTRINARIO:
Es el acto por medio del cual el matrimonio de dos personas se disuelve, volviendo por ende el
estado civil de las personas.
CONCEPTO LEGAL:
El artculo 153 del cdigo Civil establece: que el matrimonio se modifica por la separacin y se
disuelve por el divorcio.
DIFERENCIA ENTRE DIVORCIO Y SEPARACIN
Existen dos diferencias muy marcadas para establecer la distincin entre la separacin y el divorcio y
son:
a) Que el divorcio es la disolucin del vnculo matrimonial en vida de dos esposos de un matrimonio
validamente celebrada.
b) Mientras que la separacin es el acto por medio del cual se modifica el estado de las personas
casadas, que han sido dispensados por los tribunales de la obligacin de vivir juntos, difiere del
divorcio solamente en que los lazos del matrimonio se debilitan sin romperse, y suprimiendo la
obligacin relativa a la vida comn.
El divorcio es la disolucin en vida de los esposos, de un matrimonio valido.
La separacin de cuerpos es el estado de dos esposos que han sido dispensados por los tribunales
de la obligacin de vivir juntos; difiere del divorcio solamente en que los lazos del matrimonio se
debilitan sin romperse y suprimiendo la obligacin relativa a la vida en comn.
El divorcio y la separacin de cuerpos no pueden tenerse ms que por una sentencia judicial y
por las causas determinadas por la ley.
El tema del divorcio como el matrimonio ha estado ligado desde hace mucho tiempo a dos
criterios radicalmente distintos, los cuales son:

El Eclesistico: Solamente es aceptable el denominado divorcio no vincular o relativo (separacin


de personas) dado que el matrimonio es indisoluble, como no sea por la muerte de uno de los
cnyuges o por razones especialsimas determinadas por la iglesia, la cual en ultima instancia ha
visto con agrado que la legislacin civil acepte esa forma de divorcio.

Criterio Estatal Generalizado: Es recomendable y no existe razn valedera en contra que un


matrimonio pueda disolverse si no se alcanzaron las finalidades del mismo.
El divorcio propiamente dicho o divorcio absoluto o vincular, produce la disolucin del vinculo

matrimonial o sea del matrimonio lo cual supone necesariamente que los cnyuges estn vivos, y en
todo caso que el matrimonio sea vlido, se impugnar por insubsistencia o por nulidad, sin perderse de
vista en este ultimo caso que por quedar la peticin de nulidad a criterio de la parte agraviada puede
muy bien demandarse el divorcio y no la nulidad de un matrimonio inicialmente viciado en tal sentido.
En la legislacin guatemalteca, ha tenido variantes claramente deslindables, las cuales son:

Durante el gobierno del Doctor Mariano Glvez, fue emitido el Decreto de fecha 19 de agosto de
1937, el cual admiti el divorcio como una de las formas de disolucin del vinculo matrimonial, o sea
el Divorcio Vincular, en sus dos formas, las cuales son:

a) Divorcio por mutuo consentimiento: En este se dispuso que los esposos que se divorcio por
cualquier causa no podan ya reunirse ni ser reconocidos en ningn concepto como tales esposos, mas
poda verificarse entre si un segundo matrimonio pasado un ao de pronunciado el divorcio.

Durante el gobierno de Justo Rufino Barrios, fue abandonada esa postura sobre la materia objeto
de estudio. El Cdigo civil de 1877 dispone que el divorcio es la separacin de los casados,
quedando subsistente el vnculo matrimonial, lo cual se encuentra regulado en el artculo 165.
A ese respecto conviene recordar lo opinado por la comisin codificadora, El artculo 165

declara: Que es divorcio la separacin de los casados, quedando subsistente el vinculo matrimonial. El
169, reconociendo lo que actualmente existe en prctica dice que la sentencia emanar de la autoridad
eclesistica. Pero el divorcio produce efectos civiles y cannicos. Todo lo que es civil se reglamento.

El concepto de divorcio se encontraba acorde con el de matrimonio: un contrato civil solemne, por el
cual un hombre legislador de esa poca actu en suma prudencia al tratar el tema del divorcio, de
por si tan difcil, Reconociendo lo que actualmente existen en practica, Como dijo la comisin
redactora del proyecto de Cdigo o lo que es lo mismo, reconociendo la influencia de las ideas
religiosas imperantes y determinantes en las normas sociales, que en todo tiempo influyen en la
concepcin del matrimonio y del divorcio.

En el decreto gubernativo nmero 484 promulgado el 12 de febrero de l894 se produce un cambio


radical de criterios cuando gobernaba el pas el general Jos Maria Reyna Barrios, el cual contiene
la Ley de Divorcio, basndose que segn la el matrimonio es un contrato civil y que por lo tanto una

de sus consecuencias es indudablemente la disolubilidad del vinculo legal; pues no siendo el


matrimonio obra de la naturaleza sino del mutuo consentimiento de las partes debe considerarse
destruido desde que falta los motivos o causas fundamentales que hicieron contraerlo.
Esa ley autorizo el divorcio reconociendo: La separacin de los cnyuges y el divorcio
propiamente dicho ya sea por:

Mutuo consentimiento; y por

Causa Determinada.

El articulo uno dispona: La ley autoriza no solo la separacin de los cnyuges quedando
subsistente el vnculo matrimonial, sino tambin el divorcio, en

virtud del cual queda disuelto ese

vnculo.
El artculo dos estipulaba, el matrimonio se disuelve por: el mutuo consentimiento de los
cnyuges y por voluntar de uno de ellos, con causa determinada, con algunas variantes los cdigos de
1933 y el vigente mantienen el mismo criterio en cuanto al divorcio, reconociendo la separacin de
personas con efectos modificativos del matrimonio y el divorcio por mutuo acuerdo o por voluntad de los
cnyuges, mediante causa determinada, con efectos disolutivos del vinculo matrimonial.
REGULACION DEL DIVORCIO EN EL CODIGO VIGENTE
En el Cdigo Civil vigente que entr en vigor el 1 de julio de 1964 se reconoce al igual que en el
Cdigo derogado el divorcio absoluto o vincular y tambin la separacin de cuerpos (que algunos
llaman divorcio relativo), que nicamente modifica el matrimonio en cuanto a una de las finalidades
especificas de esta institucin como es la de que los cnyuges vivan juntos.
El artculo 153 dispone que le matrimonio se modifica y se disuelve por el divorcio. El artculo
154 estipula que la separacin de personas, as como el divorcio podrn declararse:

Por mutuo acuerdo de los cnyuges: tanto como se debate en la doctrina si es conveniente aceptar
el divorcio absoluto, se discute aun entre los partidarios del mismo si conviene dejar al acuerdo de
los cnyuges la disolucin del vinculo matrimonial a travs del divorcio por mutuo acuerdo, o por
muto consentimiento o voluntario, como tambin se le denomina. Es una figura regulada en pocos,
lleva su nombre Napolen tenia gran inters en mantener el divorcio voluntario, en parte por la
posibilidad de que Josefina no le diera hijos y tambin porque pensaba que el divorcio constitua
una forma conveniente de ocultar causa muy graves, causas que pueden ser escandalosas, que
pueden originar la deshonra, el desprestigio, el descrdito de uno de los cnyuges.

Regina Villegas escribe que la idea del divorcio voluntario que parte del cdigo frases se debe
a Bonaparte quien logro imponerla, no obstante la opinin contraria de quienes intervinieron en la
redaccin del cdigo que si no despus de un ao contado despus de la fecha que se celebro el
matrimonio. La razn de este precepto puede encontrarse en el propsito del legislador de evitar la
posibilidad de la celebracin de matrimonios simulados, que podran inmediata y fcilmente disolverse
mediante el trmite de un divorcio voluntario.
Es indudable que las disposiciones de este cdigo tienden a que sea garantizada en la mejor
forma la situacin de las personas afectadas directamente por la disolucin del matrimonio. Si bien el
inciso tres del artculo 163 se infiere que es el marido quien debe pagar pensin a la mujer ella no obsta
que si aquel conforme a lo dispuesto en el articulo 111 estuviere imposibilitado para trabajar y careciere
de bienes propios puede ser quien reciba la pensin, dado que e inciso 4) del artculo 163 se refiere al
cumplimiento de las obligaciones que por el convenio contraigan los cnyuges o sea que tal convenio
no necesariamente debe circunscribirse a las disposiciones de dicho precepto en lo que no contrari el
espritu del mismo.
El Cdigo hace nfasis en la situacin de los hijos aun en contra de lo convenido por los
padres, el juez por causas graves y motivadas puede resolver en forma distinta, tomando en cuenta el
bienestar de los hijos a cuyo efecto puede basarse en estudios o informes de tragadores sociales, o de
organismos especializados en proteccin de menores; sin perjuicio de que los padres puedan
comunicarse libremente con los hijos.

Por Voluntad de uno de ellos mediante causa determinada: Es el tpico divorcio absoluto o vincular,
no en lo que se refiere a sus efectos, idnticos a los del divorcio voluntario o por mutuo acuerdo,
sino en cuanto constituye precisamente la forma admitida por las legislaciones que no aceptan el
divorcio por mutuo consentimiento, la disolucin del vinculo matrimonial no queda al acuerdo de los
cnyuges, es necesario que uno de estos invoque alguna o algunas de las causas que la ley ha
fijado previamente como nicas razones para demandar la disolucin del matrimonio.
El cdigo civil admite numerosas causas para obtener el divorcio, son 15 en total, o sea una menos
que en el cdigo de 1933.
La legislacin vigente acepta en forma expresa la separacin de personas o divorcio no vincular

o relativo propiamente dicho o absoluto o vincular. El divorcio propiamente dicho, Absoluto o vincular,
tiene como efecto propio determinante de su naturaleza el de disolver el vinculo conyugal, dejando a los
cnyuges en libertad de contraer nuevo matrimonio, principio aceptado por el artculo 161 del cdigo
civil.

JUICIO ORDINARIO:
El Juicio Ordinario se encuentra dentro de los procesos de cognicin, caracterizados por que de
todos ellos se ejercita una actividad de conocimiento como base para el pronunciamiento de las
sentencia. Se puede decir que es el prototipo de esta clase de procesos, y debido a ello, el Cdigo
Procesal Civil y Mercantil guatemalteco, estableci que las contiendas que no tengan sealado
tramitacin especial, se ventilaran en juicio ordinario.
1. Divorcio Por Mutuo Consentimiento De Los Cnyuges.
El divorcio o la separacin por mutuo consentimiento podrn pedirse ante el Juez del domicilio
conyugal, siempre que hubiere transcurrido ms de un ao, contado desde la fecha en que se celebro
el matrimonio.
Con la solicitud de divorcio se debern presentar los documentos siguientes:
a) certificacin del acta de matrimonio
b) certificacin de las partidas de nacimiento de los hijos procreados dentro del matrimonio.
c) Certificacin de las partidas de defuncin de los hijos que hubieren fallecido.
d) Testimonio de la escritura publica de Capitulaciones matrimoniales, si se hubiesen celebrado.
e) Relacin de lo s bienes adquiridos durante el matrimonio.
Al darle curso a la solicitud, el Juez podr decretar la suspensin de la vida en comn y
determinara provisionalmente quien de los cnyuges se har cargo de los hijos, y cual ser la pensin
alimenticia que a estos corresponde, as como la que deba prestar el marido a la mujer, si fuere el
caso. Tambin podr dictar todas las medidas que estime convenientes para la adecuada proteccin de
los hijos y de la mujer. El Juez bajo la responsabilidad debe calificar la garanta y si esta a su juicio no
fuere suficiente, ordenara su ampliacin, de manera que lo estipulado asegure satisfactoriamente las
obligaciones de los cnyuges; adems no podr declararse la separacin o del divorcio mientras no
estn suficientemente garantizadas la alimentacin y educacin de los hijos.
Los padres podrn convenir a quien de ellos se confan los hijos, pero el Juez por causas
graves y motivadas puede resolver en forma distinta, tomando en cuenta el bienestar de los hijos;
Tambin podr resolver sobre la custodia y cuidado de los menores en base a los estudios o informes
de trabajadores sociales o de organismo especializados en la proteccin de menores, en todo caso
cuidara de que los padres puedan comunicarse libremente con ellos. Los Jueces determinaran
igualmente, el modo y la forma en que los padres puedan relacionarse con los hijos que no se
encuentren en su poder.

Los hijos menores de diez aos, sin distincin de sexo y las hijas de toda edad quedaran
durante la tramitacin de la separacin, al cuidado de la madre; y los hijos varones mayores de diez
aos, al cuidado del padre. Sin embargo si a criterio del Juez hubiere motivos fundados, podr
confiarlos al cuidado del otro cnyuge o de una tercera persona.
El juez citara a las partes a una junta conciliatoria, sealando da y hora para que se verifique
dentro del trmino de ocho das. Las partes debern de comparecer personalmente, auxiliadas por
diferente abogado. Previa ratificacin de la solicitud, el Juez har las reflexiones convenientes a fin de
que continen la vida conyugal. Si los cnyuges se avienen, el Juez declarara el Sobreseimiento
definitivo. nicamente el cnyuge que esta fuera de la republica podr constituir apoderado para este
acto. En ningn caso pueden designar ambos cnyuges apoderado a una misma persona para tramitar
estas diligencias.
Si no hubiera conciliacin en la misma junta o con posterioridad, se presentara al Juez un
proyecto de convenio en que consten en su caso, los puntos siguientes:
a) A quien quedan confiados los hijos menores o incapaces habidos en el matrimonio.
b) Por cuenta de quien de los cnyuges debern ser alimentados y educados los hijos, y cuando esta
obligacin pese sobre ambos cnyuges, en que proporcin contribuir cada uno de ellos.
c) Que pensin deber pagar el marido a la mujer, si esta no tiene rentas propias que basten para
cubrir sus necesidades.
d) Garanta que se preste para el cumplimiento de las obligaciones que por el convenio contraigan los
cnyuges.
El convenio no perjudicara a los hijos quienes a pesar de las estipulaciones, conservaran
ntegros sus derechos a ser alimentados y educados, con arreglo a la ley. El Juez aprobara el convenio
si estuviera reglado con forme la Ley y las garantas propuestas fueren suficientes, disponiendo en tal
caso, que se proceda a otorgar las escrituras correspondientes si fuere procedente.
Cumplidos los requisitos anteriores, e inscritas las garantas hipotecarias, en su caso, el Juez
dictara sentencia dentro de ocho das, la que resolver sobre todos los puntos del convenio y ser
apelable.
Despus de seis meses de haber causado ejecutoria la sentencia de separacin, cualquiera de
los cnyuges puede pedir que se convierta en divorcio, fundado en la ejecutoria recada en el proceso
de separacin. Esta peticin se resolver como punto de derecho, previa audiencia por dos das a la
otra parte. En caso de oposicin, se tramitara en Juicio Ordinario.

En cualquier estado del proceso de separacin y de divorcio, y aun despus de la sentencia de


separacin, pueden los cnyuges reconciliarse, quedando sin efecto dicha sentencia. Solo por causas
posteriores a la reconciliacin, podr entablarse nuevo proceso. La reconciliacin podr hacerse constar
por comparecencia personal ante el Juez, por memorial con autenticacin de firmas o por escritura
publica.
La sentencia de separacin, la reconciliacin posterior a ella, y la sentencia de divorcio, sern
inscritas de oficio en el Registro Civil y en el de la propiedad, para lo cual el Juez remitir dentro del
tercer da ratificacin de la resolucin respectiva.
2. Divorcio Por Causa Determinada:
El matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por el divorcio.
La separacin de personas, as como el divorcio, podrn declararse: por muto acuerdo de los
cnyuges y por voluntad de uno de ellos mediante causa determinada.
CAUSAS COMUNES PARA OBTENER LA SEPARACIN O EL DIVORCIO SON:
La infidelidad de cualquiera de los cnyuges: Esta circunstancial tipificase cuado uno de los
cnyuges sostiene relaciones intimas con otra persona, hombre o mujer segn el caso debilitando
el nimo de permanencia que caracteriza la unin conyugal. Si bien la fidelidad debida entre varn y
mujer no aparece expresamente admitida por el cdigo como caracterstica del matrimonio debe
entenderse que lo es por cuanto la unin monogamia, base de aquel, la supone.
La infidelidad como causa de divorcio a de tener las caractersticas del adulterio sin que
necesariamente tipifique la figura delictiva sino la denominada adulterio civil; basta que en forma
grave, atentoria a la propia esencia del matrimonio, el cnyuge culpable falta a la obligacin de
fidelidad en grado tal que el agravio inferido al otro amerite la disolucin del vinculo familiar.
Los malos tratamientos de obra, las rias y disputas continuas, las injurias graves y ofensas
al honor y, en general la conducta que haga insoportable la vida en comn: Esta debe
entenderse comprensivo de varias causales de divorcio: a) Los malos tratamientos de obra, que
han de consistir en vejaciones que atenten contra la integridad del otro cnyuge. b) las rias y
disputas continuas, que por su reiterada manifestacin hagan evidente la incompatibilidad de
caracteres impeditiva de una vida conyugal armoniosa; c) las injurias graves y ofensas al honor que
si bien aparentemente son causas que podra considerarse en forma aislada, unas y otras se
complementan, pues las injurias atentan contra el honor y las ofensas a que este constituyen
injuria, no siendo necesario en todo caso que se hubiese pronunciado sentencia previa, bastando
la plena prueba de tales extremos en el Juicio de divorcio; d) En general la conducta que haga

insoportable la vida en comn, causal que puede tipificarse por una conducta desordenada o bien
por la reiteracin de hechos no constitutivos de injuria y ofensa pero provocadores de sostenida
desarmonia conyugal
Atentado de uno de los cnyuges contra la vida del otro o de los hijos. Los hechos de
esa naturaleza ponen de manifiesto la inconveniencia de mantener el vnculo matrimonial,
puesto que afectan directamente la integridad del otro cnyuge o de los hijos y son
lesionantes de la propia base en que descansa el matrimonio. Tampoco en este caso es
necesario que proceda sentencia condenatoria por esos hechos delictivos
En esta causal quedan comprendidas dos circunstancias, las cuales son: a) que la separacin
o abandono de la casa conyugal debe ser voluntario. b ) que la ausencia sea inmotivada, sin razn
que la justifique, debiendo entenderse que no es necesario la declaracin judicial de la ausencia. En
ambos casos el transcurso de ms de una ao es imprescindible a los efectos de la validez de tales
circunstancias.
El hecho de que la mujer de a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido antes de su
celebracin, siempre que el marido no haya tenido conocimiento del embarazo antes del
matrimonio
Esta es una causa de divorcio lindante con las disposiciones relativas a la filiacin. Si la mujer
estaba embarazada antes de celebrarse el matrimonio, por razn de relaciones sexuales con varn que
no fuera el marido y este lo ignoraba, no cabe duda que la lesiona a su hogar sea tan grave que
justifique la disolucin del matrimonio.
La incitacin del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos.
En este caso juega un papel importante la conducta inmoral o amoral, del marido que
conscientemente induce a la mujer a colocarse en situacin incompatible con la vida decorosa que su
calidad de esposa le exige, y que el propio marido coloca en la innegable situacin de no ser
merecedor de considerrsele jefe de familia.
Al desaparecer uno de los mas importantes principios morales rectores de la unin conyugal,
esta para la ley a determinar. Ntese en cuanto a la incitacin para corromper a los hijos prevista en
dicha causal de divorcio, que el legislador, solo tomo en cuenta que pudiera derivarse del marido, no de
la mujer. En pero como el bien jurdicamente tutelado es la preservacin de la familia conforme a
determinados principios morales, el divorcio habr de decretarse si el marido prueba que la mujer trata
de corromper, depravar a sus hijos.

La negativa infundada de uno de los cnyuges a cumplir con el otro o con los hijos
comunes, los deberes de asistencia y alimentacin a que esta legalmente obligado. Si
deliberadamente uno de los cnyuges incumple tales deberes, la union matrimonial se ve privada
de una de sus bases fundamentales. Esta causal deja a salvo por supuesto el derecho del cnyuge
inculpable a exigir judicialmente los alimentos en la forma que corresponda.
La disipacin de la ascienda domestica: esta puede ser atribuible al varn o a la mujer. Si bien la
expresin hacienda domestica no aparece precisada en el cdigo, debe entenderse comprensiva de
los bienes normalmente destinados al sostenimiento del hogar, especialmente el dinero y aquellos
bienes muebles sin los cuales no puede mantenerse aquel.
Los hbitos de juego o embriaguez, o el uso indebido y constante de estupefacientes,
cuando amenazaren causar la ruina de la familia o constituyan un continuo motivo de
desavenencia conyugal. A excepcin del hbito de juego, las dems causas contempladas en
dicho inciso, constituyen a la vez circunstancias determinantes de la incapacidad civil, segn lo
dispone el artculo nueve del codito civil. Es decir el habito de juego, la embriaguez, el uso de
estupefacientes no debido a prescripcin medica, pueden colocar al cnyuge en los linderos de la
incapacidad, amenazando causar la ruina de la familia o siendo un continuo motivo de
desavenencia conyugal, lo cual implica que la manifestacin de esos vahitos o vicios debe ser
reiterada y causante de la indicada situacin familiar.
La denuncia de delito o acusacin calumniosa hecha por un cnyuge con el otro. Tanto la
denuncia como la acusacin debe ser calumniosas, lo cual debe establecerse, previamente en
sentencia firme. No es suficiente la apreciacin en este sentido por el cnyuge agraviado.
La condena de uno de los cnyuges en sentencia firme, por delito contra la propiedad o por
cualquier otro delito comn. La referencia especial a los delitos contra la propiedad no parece
tener mayor fundamento y no es explicada en la exposicin de motivos del proyecto de cdigo.
Toda vez que en vista de la redaccin del inciso objeto de comentario, la duracin de la pena no es
determinante tratndose de delitos contra la propiedad, como si lo es en los otros delitos del orden
comn, la referencia especial pudo haber sido hecha a ciertos delitos contra la integridad personal,
o contra la honestidad.
La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial para el otro cnyuge o la
descendencia. Para esta deben reunirse tres caractersticas importantes, las cuales son: a)
Gravedad; b) incurabilidad; c) Contagiosidad de la enfermedad, con efectos perjudiciales al otro
cnyuge o a la descendencia.

La impotencia absoluta o relativa para la procreacin, siempre que por su naturaleza sea
incurable y posterior al matrimonio. Ntese que aqu la ley exige que la impotencia absoluta o
relativa sea posterior al matrimonio, si es anterior a este tipificar un caso de nulidad, aducible
dentro de los seis meses de haberse celebrado el matrimonio, por lo tanto no aplicable despus de
ese lapso. La justificacin de ese distinto criterio radica en que la importancia de un cnyuge puede
ser reconocida por el otro en el transcurso de lo seis primeros meses despus de la celebracin del
matrimonio y hacer valer la anulabilidad de este, entendindose si no lo hace que admite continuar
la unin a sabiendas de la impotencia del otro.
La enfermedad mental incurable de uno de los cnyuges que sea suficiente para declarar la
interdiccin. respecto a la anulabilidad del matrimonio el cdigo emplea la expresin incapacidad
mental, circunstancia que puede ser transitorio. A los efectos de divorcio a de ser enfermedad
mental incurable, suficiente para declarar la interdiccin, es decir que prive el discernimiento
conforme a lo dispuesto en el artculo nueve del Cdigo Civil.
As mismo, es causa para obtener el divorcio la separacin de persona declarada en
sentencia firme. Una vez declarada en sentencia firme, la separacin de personas, los cnyuges
pueden mantener el vnculo matrimonial o uno de ellos solicitar la disolucin del mismo por medio
del divorcio. La separacin ha disuelto la unin; el divorcio disolver el vnculo matrimonial.
NO SON CAUSAS DE SEPARACIN NI DE DIVORCIO:
A) Los actos de infidelidad cometidos en inconveniencia o con el consentimiento del otro cnyuge.
B) Cuando despus de consumados y conocidos por el otro han continuado los cnyuges
conviviendo.
El divorcio o la separacin solo pueden solicitarse por el cnyuge que no ha dado causa a el y
dentro de los seis meses siguientes al da en que hayan llegado a su conocimiento los hechos en que
se funde la demanda.
No puede declararse el divorcio y la separacin con el simple allanamiento de la parte
demandada. As mismo , no es suficiente prueba para declarar el divorcio, o la separacin la confesin
de la parte demandada sobre la causa que la motiva.
LOS EFECTOS CIVILES COMUNES DE LA SEPARACIN Y EL DIVORCIO, SON LOS SIGUIENTES:

La liquidacin del patrimonio conyugal: el cual procede al estar firme la sentencia declarativa de la
separacin o el divorcio y a cuyo efecto se liquidara el patrimonio conyugal en los trminos

prescritos por las capitulaciones por la ley o por las convenciones que hubieren celebrado los
cnyuges.

El derecho de alimentos a favor del cnyuge inculpable, en su caso, a criterio en contra, el cnyuge
culpable pierde el derecho a recibir alimentos.

La suspensin o perdida de la patria potestad, cuando la causal de separacin o divorcio la lleve


consigo y halla peticin expresa de parte interesada, procede aqu deslindar cundo se suspender
o perder la patria potestad a tenor de ese precepto, se suspender cuando la causal en que se
funde la separacin o el divorcio sea cualesquiera de las siguientes:
a) Cuando la causal de separacin o divorcio la lleve consigo y halla peticin expresa de parte
interesada
b) Por no estar claramente comprendidas entre las causas de la separacin o divorcio las causas
determinantes de la suspensin o perdida de la patria potestad, segn se infiere al comparar la
redaccin de los artculos 155, 273 y 274 del Cdigo Civil queda a la necesariamente cuidadosa
labor interpretativa del juez resolver sobre la suspensin de la perdida de la patria potestad
cuando halla peticin expresa al respecto.

Son efectos propios de la separacin, adems de la subsistencia del vnculo conyugal las
siguientes: a) El derecho del cnyuge inculpable, a la sucesin intestada del otro cnyuge. b) El
derecho de la mujer de continuar usando el apellido del marido.

Es efecto propio del divorcio: La disolucin del vnculo conyugal, el cual deja a los
cnyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio.
Desde el momento en que sea presentada la solicitud de separacin o de divorcio, la mujer y

los hijos quedaran bajo la proteccin de la autoridad para seguridad de sus personas y de sus bienes y
se dictaran las medidas urgentes que sean necesarias. Los hijos quedaran provisionalmente en poder
del cnyuge que determine el juez hasta que se resuelva en definitiva a no ser que causas graves
obliguen a confiarlos a un tutor provisional.
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil establece en su artculo 434, que son aplicables al proceso
de separacin o de divorcio por causa determinada que se tramitara en va ordinaria todas las
disposiciones de en los artculos 427, 431, 432, 433 del mismo cuerpo legal.

Si la separacin o el divorcio se demandaran por causa determinada el Juez deber resolver las
cuestiones a que se refiere el artculo 163 del Cdigo Civil el cual estipula que los cnyuges deben
presentar un proyecto de convenio.

Obligacin de los padres separados: cualquiera que sean las estipulaciones del convenio o de la
decisin judicial, el padre y la madre quedan sujetos, en todo caso a las obligaciones que tienen
para sus hijos y conservan el derecho de relacionarse con ellos y la obligacin de vigilar su
educacin.

Obligacin del juez respecto de los hijos: En cualquier tiempo el juez podr dictar a
pedido de uno de los padres o de los parientes consanguneos, o del Ministerio Pblico, las
providencias que considere beneficiosas para los hijos y que sean requeridas por hechos
nuevos.

Pensin de la Mujer: La mujer inculpable gozara de la pensin alimenticia a que se refiere el inciso
3. Del artculo 163 del Cdigo Civil, la cual ser fijada por el Juez si no lo hicieren los cnyuges
teniendo en cuenta las posibilidades de quien deba prestarla y las necesidades de quien ha de
recibirla. La mujer gozara de la pensin mientras observe buena conducta y no contraiga nuevo
matrimonio, y el marido inculpable tendr el mismo derecho, solo cuando este imposibilitado para
dedicarse a trabajos que le proporcionen medios de subsistencia y contraiga nuevo matrimonio.

Liquidacin de patrimonio conyugal: al estar firme la sentencia que declare la insubsistencia o


nulidad del matrimonio o la separacin o el divorcio, se proceder a liquidar el patrimonio conyugal
en los trminos prescritos por las capitulaciones, por la ley, o por las convenciones que hubieren
celebrado los cnyuges.

Perdida del apellido la mujer divorciada no tiene derecho a usar el apellido del marido.
PASOS A SEGUIR EN LA TRAMITACIN DE LA SEPARACIN Y EL DIVORCIO.

La solicitud: Se deber cumplir con lo dispuesto en el artculo 61 del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil, que establece los requisitos de toda primera solicitud. Debe recordarse que cuando se
tramita un divorcio por mutuo consentimiento, deben comparecer los cnyuges auxiliados por
diferente abogado.
Como requisito esencial atinente a la primera solicitud se debe sealar el que se refiere a los
documentos que con ella tienen que acompaarse, los cuales son:
a) Certificacin de la partida de matrimonio;
b) Certificaciones de las partidas de nacimiento de los hijos procreados por ambos;
c) Certificaciones de nacimiento de los hijos que hubieren fallecido;

d) Testimonio de la escritura publica o certificacin del acta de capitulaciones matrimoniales si se


hubiesen celebrado;
e) Relacin de los bienes adquiridos en el matrimonio;
En la prctica los cnyuges acostumbran incluir en el memorial de solicitud el proyecto de
convenio que es ineludible presentar en esta clase de expedientes, pero el cdigo no lo exige en este
momento procesal.
Medidas Cautelares: Como se trata de un procedimiento que se ventila ante la Jurisdiccin
Privativa de Familia, es aplicable lo dispuesto en el articulo 12 de la Ley especifica, que estipula que
los Tribunales de Familia tienen facultades discrecionales y debern procurar que la parte mas
dbil en las relaciones familiares quede debidamente protegida, y para ese efecto dictaran las
medidas que consideren pertinentes. As mismo estn obligados a investigar la verdad en las
controversias que les planteen y a ordenar las diligencias de prueba que estimen necesaria
debiendo inclusive interrogar directamente a las partes sobre los hechos controvertidos, y
apreciaran la eficacia de la prueba conforme a las reglas de la sana crtica. Concretamente en
cuanto a medidas precautorias dispone el mencionado artculo que cuando el Juez considere
necesario la proteccin de los derechos de una parte antes o durante la tramitacin de un proceso
puede dictar de oficio o a peticin de parte toda clase de medidas precautorias, las que se le
ordenaran sin mas tramite y sin necesidad de prestar garanta
Junta Conciliatoria: En esta clase de procesos la Junta Conciliatoria adquiere mucha importancia
por de ella depende que el procedimiento siga o no adelante. El articulo 428 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil dispone que el Juez citara a las partes a una junta conciliatoria sealando da y
hora para que se verifique dentro del trmino de ocho das. Las partes debern comparecer
personalmente, auxiliadas por diferente abogado. Previa ratificacin de la solicitud, el Juez les har
las reflexiones convenientes, a fin de que continen con la vida conyugal.
Si aquellos se avinieren el Juez declarara el sobreseimiento definitivo. Establece adems la citada
disposicin que nicamente el cnyuge que estuviere fuera de la republica podr constituir
apoderado para este acto y que en ningn caso pueden los cnyuges designar apoderado a una
misma persona para tramitar las diligencias.
En caso de que no se presenten las partes a la audiencia citada, no se presume la falta de
consentimiento ni se les exige a las partes demostrar que inasistieron por causa justificada. En la
actualidad si las partes no asisten, debern instar, si lo desean, la prosecucin del procedimiento,
pidiendo nuevo sealamiento del da y hora para que tengan lugar las diligencias de ratificacin y
conciliacin.

Convenio: a este se le llama bases del divorcio o separacin, lo relativo al convenio se encuentra
sealada en el articulo 429 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, este estipula que si no hubiere
conciliacin en la misma junta o con posterioridad a ella se presentara un proyecto de convenio el
cual requiere de la aprobacin judicial.
Sentencia: El articulo 198 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece que efectuada la vista o
vencido el plazo del auto para mejor fallar se dictara la sentencia con forme a los dispuesto en le
Ley del Organismo Judicial.
Es muy remoto que la sentencia sea adversa a la solicitud de los cnyuges, puesto que ya se
han llenado todos los requisitos que exige el procedimiento y el convenio ha sido aprobado por el Juez.
Tambin es difcil que el Juez vare los puntos del convenio de bases si ya le ha dado aprobacin.
Reconciliacin: El cdigo Procesal Civil y Mercantil contempla la posibilidad de que los cnyuges
se reconcilien antes que se dicte la sentencia de divorcio. Segn el artculo 432 en cualquier estado
del proceso de separacin o de divorcio y aun despus de la sentencia de separacin, pueden los
cnyuges reconciliarse, quedando sin efecto dicha sentencia. Solo por causas posteriores a la
reconciliacin podra entablarse nuevo proceso, la reconciliacin podr hacerse constar por
comparecencia ante el juez, por memorial con autenticacin de firmas o por escritura publica.
Inscripcin en los registros: Como es lgico la sentencia que dicte el juez de familia tanto en el
proceso de Separacin como en el de Divorcio o bien el acto de reconciliacin debe llevarse a
conocimiento de los Registros pblicos.
La necesidad de la inscripcin se apoya en las disposiciones del Cdigo Civil que exigen la
anotacin marginal de la partida de matrimonio y la trascripcin en el libro correspondiente, de la
sentencia de divorcio o de separacin o del acto de reconciliacin.
Igualmente toda afectacin de bienes que resulten de estos actos judiciales deben inscribirse
en el Registro de la Propiedad.
Finalmente se dice que cuando se acuda a la va contenciosa a iniciar proceso de separacin o
divorcio por causal determinada, l contienda tendr que ventilarse en juicio ordinario, pero en virtud de
lo ordenado en el articulo 434 del Cdigo Procesal civil y Mercantil, son aplicables las disposiciones que
se han comentado y que se refieren a medidas cautelares (Artculo 427), a la sentencia (Artculo 431), a
la reconciliacin (Artculo 432), y a las inscripciones regstrales (Artculo 433).

ESQUEMA DEL JUICIO DE DIVORCIO POR CAUSAL DETERMINADA

DEMANDA.
ART.
61,63,79,106,107

EMPLAZAMIENT
O
9 DAS ART. 111

ACTITUDES DEL DEMANDADO.


A. ALLANAMIENTO ART. 115
B. REBELDIA ART. 113 Y 114
C. CONTESTACION NEGATIVA
D. CONTESTACION NEGATIVA Y
EXCEPCIONES PERENTORIAS.
ART. 118
E. RECONVENCION.

EXCEPCIONES
PREVIAS.
6 DAS DE EMPLAZADO
ART.120, SE TRAMITA
POR LA VIA DE LOS
INCIDENTE
ART.
116

TRAMITE:
PROMOVIDO
EL INCIDENTE SE DA
AUDIENCIA
A
LOS
INTERESADOS POR EL DE
2 DIAS. ART. 138 LOJ

PRUEBA: SE ABRE A
PRUEBA POR EL PLAZO DE 8
DIAS. ART. 139 LOJ

RESOLUCION.
EN EL PLAZO DE 3 DIAS
ART. 140 LOJ

APELACION
DENTRO DEL PLAZO DE 3
DIAS DESPUES DE DICTADA
LA RESOLUCION. ART. 140
LOJ

PRUEBA.
EL PERIODO ORDINARIO ES DE
30 DAS QUE SE PUEDEN
AMPLIAR EN10 DIAS. ART. 123
EL PERIODO EXTRAORDINARIO
ES DE 120 DIAS MAXIMO SI
EXISTIERE PRUEBA FUERA DE
LA REPUBLICA. ART. 124.

VISTA Y ALEGATOS.
ART. 196.
15 DIAS ART. 142 LOJ.

AUTO PARA MEJOR FALLAR.


OPTATIVO
ANTES
DE
PRONUNCIAR EL FALLO, EN UN
PLAZO NO MAYOR DE QUINCE
DAS

SENTENCIA
ART. 198 CPCYM
143 Y 147 LOJ.