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PALAVRAS-CHAVE:
Direito
Penal.
Direito
Penal
do
Inimigo.
Punio.
ABSTRACT: The present article anger to analyze the increase of the violence and crime
that finishes for corremper the Brazilian criminal law, that is the call criminal law of the
enemy, that is a theory elaborated for Guither Jakobs, where backwards a perspective in
analyzes of crime. For Jakobs it exists two types of criminals, being that the first one is the
criminal citizen who practises a delict for a factor any and as that one is the enemy
criminal who intent directly against the State, if separating in unalterable way Right it and
thus, would not be justifiable to offer the procedural guarantees and constitutional. Thus,
the enemy is considered a thing, not being more considered a citizen and nor a procedural
citizen, therefore who does not offer to security the society does not have to be treated as
person.
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1. INTRODUO
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Portanto, o indivduo que no cumpre com o dever de cidado, cuidando
pela segurana estatal e desrespeitando normas cogentes impostas pelo Estado, deve
ser este indivduo banido da sociedade como cidado, no devendo ser mais tratado
como tal.
Essa corrente liderada pelo alemo Gunther Jakobs, o qual afirma que
os inimigos no merecem quaisquer garantias fundamentais, visto que, no so seres
humanos, e assim, no so regidos pela Constituio.
Ressaltando: o Direto Penal do Inimigo vem do Direito Penal do Terror,
ocorrido na Idade Mdia que aquele composto por tribunais que julgavam aqueles que
eram considerados uma ameaa sociedade. Os condenados eram presos e submetidos
h um processo inquisitivo, nem ao menos tendo o direito de saber quem os denunciava.
E mais recentemente como Direito Penal do Autor, vivido na 2
(segunda) Guerra Mundial em que milhares de pessoas, nessa poca, foram torturadas,
queimadas vivas por acusaes que, em sua maioria, eram injustas e sem qualquer
comprovao probatria.
Atualmente, podemos destacar que em 2003, entrou em vigor a Lei n
10.792, sendo uma forma dissimulada de infiltrao do instituto do Direito Penal do
Inimigo, o chamado regime disciplinar diferenciado que nada mais do que o instituto
caracterizador, visto que, primeiramente se alterou a forma de interrogatrio, para
posteriormente tratarem do inimigo.
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J o segundo seriam chamados de inimigos do Estado e seriam
adversrios, representantes do mal, cabendo a estes um tratamento rgido e diferenciado,
ou seja, so autores de atos ilcitos, como delitos sexuais, ou pela ocupao profissional,
assim como criminalidade econmica, trfico de drogas, bem como a participao de uma
organizao criminosa, como por exemplo, terrorismo. Neste caso, o sujeito se separou
do direito, no produzindo uma garantia cognitiva primordial para que ocorra o tratamento
como se fosse uma pessoa, e desta forma devem ser tratados como inimigos, assim
sendo, perderiam o direito s garantias legais, no sendo capazes de adaptar-se s
regras da sociedade, devem ser afastados, ficando sob a tutela do Estado, perdendo o
status de cidado.
Para Jakobs, tudo se reduz na considerao de pessoa ou no pessoa,
de forma que para ele o inimigo no uma pessoa, visto que o indivduo no se manteve
num Estado Democrtico de Direito, no podendo participar dos benefcios dado ao
conceito de pessoa.
Uma questo ainda a ser considerada, seria a diferena entre pessoa e
indivduo. O primeiro diz respeito ordem, so inteligentes, conduzindo-se pelas suas
realizaes e insatisfaes, interesses e etc. J o indivduo se encontra envolvido com a
sociedade, tendo direitos e obrigaes como tambm proporcionando o mantimento da
ordem.
aplicado o devido processo legal a todo o sujeito que cometer um ato
ilcito, que em decorrncia deste ser dada uma sano. Para o Estado, ao inimigo no
ser aplicada pena e sim uma medida de segurana - esta tem o fim de combater o
perigo.
Para caracterizar o inimigo, analisa-se a periculosidade deste, fazendo
uma comparao ao cidado, analisa se o ato ilcito, e verifica-se se o autor do delito
ainda possui condies de oferecer as garantias de um cidado comum, agindo com
lealdade norma jurdica. J para o inimigo no se oferece esta garantia, devendo ser
condenado por sua periculosidade e no conforme sua culpabilidade.
Por fim o autor sustenta a idia da separao do direito penal do cidado
e o direito penal do inimigo, o qual visa a resguardar a legitimidade do Estado de Direito
voltado ao cidado. Sustenta, ainda, que o Estado tem o direito de buscar a segurana
diante dos inimigos, bem como os cidados tm tambm o direito de exigir do Estado
referida segurana.
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4.
CONSTITUIO
FEDERAL
SEUS
PRINCPIOS
DEMOCRATICOS PROCESSUAIS
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Todavia, o direito penal do inimigo reza no aplicao de muitas das
garantias constitucionais, como, por exemplo, no ter o agente o direito de entrevista com
o advogado, pois, aos adeptos deste direito, cabe ao Estado no adotar suas garantias.
Revela ainda o direito penal do inimigo que, contra o agressor no se justifica um
procedimento penal (legal), mas sim, um procedimento de guerra.
Deste modo, a constituio nitidamente contrria a qualquer tratamento
diverso de respeito devido pessoa humana. Toda pessoa privada da liberdade deve ser
tratada com devido respeito dignidade inerente ao ser humano.
Do mesmo modo, aduz ainda a Constituio em seu artigo 5, inciso
XLIX, que assegurado ao preso o respeito integridade fsica e moral, estabelecendo
de forma clara e evidente o tratamento humanitrio em relao s pessoas que so
condenadas.
Frise-se ainda que entre os princpios da dignidade da pessoa humana
corresponde tambm a vedaes impostas pela Constituio Federal no que tange
aplicao da pena.
Conforme o artigo 5, inciso XLVII, da Constituio Federal:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
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LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal;
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que o inimigo, por perder o status de cidado, poderia ser dominado a tratamentos cruis,
brbaros, degradantes e humilhantes.
Por isso, o direito penal do inimigo, adotado por Gunther Jakobs,
totalmente incompatvel com a ordem jurdica estabelecida pela Constituio Federal de
1988, primeiro por permitir a perda do carter cidado, e recusando a dignidade humana
a ele. Em segundo lugar pelo perigo que o direto penal do inimigo, transmite visto que
permitir que o Estado se torne um Estado autoritrio, arrogante, ditatorial.
Por estas razes que no adotada essa doutrina do Direito Penal do
Inimigo, pois afronta abertamente a Constituio Federal da Republica de 1988.
Constituio
brasileira,
porm,
pode-se
encontra-lo
em
alguns
dispostos
constitucionais.
Cabe ressaltar que a previso de tal principio adveio com os trabalhos da
Assemblia Constituinte de 1988.
Por fim, no se pode negar que tal principio integra de forma total no
ordenamento constitucional brasileiro.
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Este princpio encontra-se consagrados em diversas normas como nos
direitos e garantias fundamentais, conforme artigo 5, inciso V, que consubstancia o
direito de resposta proporcional ao agravo.
No que tange ao Direito Penal, aplica-se o artigo 5, inciso XLVI, caput, a
qual se aplica de maneira implcita as garantias proporcionais ao delito cometido, no qual
regula a individualizao das penas, e ainda em seu inciso XLVII, disciplina sobre a
proibio de determinadas penas.
Da mesma forma podemos ressaltar sobre a atuao do Ministrio
Publico, que assegura as medidas necessrias, isto , proporcionais, visando garantir os
direitos constitucionais, conforme diz o artigo 129, inciso II da Constituio Federal.
Ainda o inciso IX, relata a funo do Ministrio Publico no exerccio de
outras atividades.
Citados tais exemplos fica demonstrado com mais nitidez a presena do
principio da proporcionalidade na Constituio.
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punio do autor pela sua periculosidade, assim demonstra na caracterstica marcante do
direito penal do inimigo.
Pode - se fazer referncia ao autor Noberto Bobbio (2007, p. 115), no
qual diz resumidamente que: O problema atual no mais fundamentar os direitos do
homem, sim proteg-los, ou melhor, no se trata de um problema de cunho filosfico,
mas sim jurdico, em sentido amplo poltico.
Portanto, no pode ser aceitvel em um Estado Democrtico de Direito,
preceitos contrrios s normas fundamentais, aplicados na Constituio Federal
brasileira, principalmente no que diz respeito defesa do homem, assim sendo, o direito
penal do inimigo no pode e no resguardo na norma jurdica brasileira.
O Direito Penal do Inimigo trata de uma ofensa ao princpio da ampla
defesa, no qual constitui que no se pode constranger ningum a produzir provas contra
si mesmo, em que sua violao pode ser considerada um retrocesso no campo dos
direitos fundamentais.
Para o professor Luiz Flavio Gomes: Ningum contesta que o estado
deve intervir para evitar danos para o patrimnio e vidas das pessoas, contudo, dentro de
um estado democrtico de direito at mesmo o direito deve ter limites.
Portanto, mesmo que o Direito Penal do Inimigo no encontre amparo na
Constituio Federal brasileira, verifica-se que com a nova lei em vigor o Direito Penal do
Inimigo encontra-se presente ainda que implicitamente.
6 . VEDAES CONSTITUCIONAIS
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emenda Constitucional n 1/1969 tambm aplicou a pena de morte de forma menos
restrito.
Da pena de carter perpetuo, tais penas esto fora do nosso
ordenamento jurdico e do sistema penal brasileiro, se entende que penas como essas
no trazem efeitos positivos para a sociedade.Observe-se que o retorno ao convvio
social se torna primordial na ressocializao do condenado.
No entanto existem discusses a cerca das penas que no so
caracterizadas pela perpertuidade, porem so penas longas, decorrendo deste modo
revolta aos condenados.
Das penas de trabalho forado, na poca da escravido era permitido o
trabalho forado, fora desse contexto histrico mais permitida qualquer tipo ou
cabimento da referida pena.
O trabalho forado traz idia que o individuo ter que trabalhar, ainda
que seja sobre violncia fsica e moral, no tendo o condenado opes, a qual reflete uma
situao desumana.
Igualmente, no se pode confundir a prestao de servio prestado pelo
condenado com o trabalho forado, pois embora os dois so exercidos gratuitamente,
observa-se que a prestao de servio no tem a privao da liberdade de locomoo,
porem uma simples restrio, bem como previsto constitucionalmente tendo como
objetivo evitar que o condenado seja segregado da sociedade, da sua famlia e etc.
Das penas de banimento, consiste a remoo forada de um nacional
em seu pas, em detrimento da pratica de um fato no territrio nacional, isto , a
extino de um cidado conviver em sua terra natal.
primordial fazer a distino de banimento com extradio, deportao
e expulso, sendo que a primeira destinada somente a nacionais e as duas ltimas aos
estrangeiros.
Das penas cruis, conforme a constituio brasileira, tem-se por base a
dignidade da pessoa humana, o que repudiam as penas marcadas pela crueldade e
sofrimento intil.
Assim punir no significa ofender a dignidade inerente a todo ser
humano e sim uma forma de reparar o dano ocorrido a outrem e reintegra-lo ao convvio
da sociedade depois do cumprimento da pena.
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7. CONCLUSO
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o Direito Penal, j que no temos um sistema concreto e seguro para a aplicao deste,
oferecer ento solues racionais, proporcionais e de forma efetiva para a soluo para
fatos de alta gravidade que se repetem a cada dia, alastrando medo na sociedade, com a
sensao de impunidade que paira sobre ns, e que acabam por abater o prprio Estado
de Direito Democrtico, o qual se perfaz na segurana publica.
Portanto os inimigos hoje so traficantes, homicidas, terroristas,
funcionrios pblicos corruptos, que se alastram pela sociedade.
Verifica-se que
8. REFERNCIAS:
do
crime.
Disponvel
em: