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Contenido
DERECHO PROCESAL CIVIL ESPECIAL................................................................................... 1
Proceso ejecutivo:.............................................................................................................. 2
PROCESO EJECUTIVO CON TTULO HIPOTECARIO O PRENDARIO......................................40
Realizacin o adjudicacin especial de la garanta real...................................................42
Intervencin del tercero acreedor con ttulo hipotecario o prendario:.............................45
Proceso Monitorio............................................................................................................ 49
Ley de garantas mobiliarias:........................................................................................... 51
Medidas cautelares en el proceso declarativo:................................................................54
A.
B.
B.
F.
B.
B.
B.
C. EXPROPIACIN:....................................................................................................... 148
___________________________________________________________________________________
28 de julio de 2014
El cdigo de procedimiento civil regula los siguientes procedimientos:
1.
SU
OBJETIVO
2. CARGA DE
LA PRUEBA
3. MEDIDAS
CAUTELARES
DECLARATIVOS
EJECUTIVOS
Proceso ejecutivo:
Estructura:
No hay ejecucin sin ttulo, esto significa que uno no puede iniciar un proceso ejecutivo
sin ttulo.
Art. 422. CGP. Incorporan los elementos de las obligaciones que eventualmente sean
susceptibles de ser cobradas por la va ejecutiva.
La estructura se presenta segn los escenarios posibles, en el ordenamiento jurdico
vigente:
En el rgimen del cdigo de procedimiento civil (est vigente en la mayora del
territorio nacional):
1) Presentacin de la demanda + ttulo ejecutivo. El juez frente a la demanda puede:
a) Inadmitirla
b) Rechazarla
c) Negar el mandamiento de pago
d) Librar el mandamiento1, lo que sigue a continuacin es la notificacin de este al
demandado, notificado, corre el termino de traslado dentro del cual se le confiere
al demandado la oportunidad para que a su arbitrio haga uso de una de las
siguientes actitudes:
1. Interponer recurso de reposicin en contra del auto que admita el
mandamiento ejecutivo, se interpone si lo que se quiere argumentar es el
hecho de que el juez no ha debido librar el mandamiento, pues no haba ttulo
ejecutivo porque los documentos acusaban falencias de carcter formal, art.
488, es decir no es claro, expreso y exigible.
2. Interponer recurso de reposicin para hacer valer alguna circunstancia
contenida como excepcin previa.
3. Formular excepciones de mrito o mixtas, si se formulan excepciones de
mrito el proceso ejecutivo entra en una fase declarativa, de ellas le corren
traslado al demandante. vencido este trmino, el proceso se abre a pruebas,
practicadas inicia el trmino para alegar de conclusin y pasa a dictar
1 En el mandamiento de pago, se ordena pagar dando cinco das a la parte ejecutada y
diez das para que presente mecanismos de defensa que le corresponda. En dicho auto
judicial se accede a solicitudes como los embargos que sean necesarios para buscar que
cubra lo adeudado, por ello el mandamiento de pago es el primer acto en un proceso
ejecutivo y el ms importante, ya que de all se desprende todo el trmite a seguir para
hacer el cobro respectivo.
4
4.
5.
6.
7.
Lo que sigue es que el juez expedir el auto que fija fecha para el remate, pero para que el
juez pueda proferir el auto que fija la fecha es necesario que se cumplan con unos
requisitos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
Cuando se expide el auto que fija fecha para el remate, entre el auto que fija la fecha y la
diligencia del remate propiamente dicha, hay que cumplir una serie de formalidades so
pena de que se genere nulidad del remate.
Esta es la estructura general de un proceso ejecutivo.
En los distritos donde ya est rigiendo la 1395 del 2010, la estructura del proceso
ejecutivo tiene una variacin:
En la presentacin de la demanda y las actuaciones que puedan surtir (notificacin,
traslado etc.) o actitudes que pueda asumir el demandante, son exactamente iguales, a
esto se le llama Litis contestatio, es decir se sigue haciendo por escrito. Si se formulan
excepciones de mrito se corre traslado al demandante, vencido este trmino, De aqu en
adelante cambia el trmite, pues el juez debe:
1. Convocar a la audiencia del artculo 432 cpc modificado, esto lo que hace es: 1.1
Provocar la conciliacin, 1.2. Evacuar la fase de saneamiento del proceso (control de
legalidad), 1.3 Decidir excepciones previas que continan, practicar las pruebas, correr
traslado para alegar de conclusin y dictar sentencia. El sistema de la oralidad se
materializa en esta audiencia. 2. Luego sigue la fase del remate. Si dentro del trmino de
traslado el demandado guarda silencio no se convoca a la audiencia del 432, sino que el
juez dicta el auto.
Cuando entre a regir el CGP, el cgp no est rigiendo para aquellas jurisdicciones
especiales a las cuales est dirigido, es decir a los procedimientos de familia, agrarios,
civiles y comerciales, pero si rige para aquellas que lo aplican por remisin o de forma
excepcional o sea la jurisdiccin contencioso administrativa.
La estructura ser la misma en cuanto a la Litis contestatio, vencido el trmino de traslado
al demandante de las excepciones de mrito que ha postulado el demandado, se
convocara a las audiencias del 372 (audiencia inicial) y del 373 (audiencia de
instruccin y juzgamiento), aqu se exterioriza la oralidad que contempla el cgp, el
grueso de la actuacin ya no ser escrito.
La audiencia inicial se ocupara de lo mismo que se ocupa hoy en da la audiencia
preliminar del art. 101: conciliacin, saneamiento (control de legalidad), fijacin de hechos
de litigio, decisin de excepciones previas cuando se acaban todas estas fases, el juez
entonces concluye la audiencia decretando las pruebas que hay que practicarse y convoca
a una segunda audiencia, que se llama audiencia de instruccin y juzgamiento.
La audiencia de instruccin y juzgamiento empieza con la prctica de las pruebas, por lo
tanto una vez practicadas se corre traslado para alega de conclusin desde la audiencia y
el juez entra a dictar sentencia.
Judiciales: providencias que dicta el juez, autos, sentencias y laudos. No todas las
sentencias que profiere un juez tienen el carcter de ttulos ejecutivos porque pueden
ser:
- Puramente declarativas: no prestan ttulo ejecutivo ej. Declaracin de pertenencia
- Constitutivas: tampoco generan ttulo, pues plasman una situacin jurdica
sustancial que termina variada en consecuencia en el proferimiento del fallo. El
derecho surge con la sentencia. Ej. Divorcio
- Condena: son las que prestan merito ejecutivo.
Art. 335. CPC. Cuando la sentencia haya condenado al pago de una suma de dinero,
a la entrega de cosas muebles que no hayan sido secuestradas en el mismo
proceso, o al cumplimiento de una obligacin de hacer, el acreedor deber solicitar
la ejecucin, con base en dicha sentencia, ante el juez del conocimiento, para que
se adelante el proceso ejecutivo a continuacin y dentro del mismo expediente en
que fue dictada.
Tambin hay autos que prestan mrito ejecutivo.
Tener en cuenta que se vio costas procesales y que dentro de estas hay expensas
como los gastos en los que ha incurrido, honorarios del curador ad litem, honorarios
de los peritos. Hoy en da los curadores ad litem ya no van a cobrar, pero segn el
Dr. Esto est mal pues son auxiliares de la justicia y se comete una discriminacin.
Entonces si a un curador le fijan un salario de 500 mil y no se los pagan, el inicia un
proceso ejecutivo, el titulo ejecutivo, ser el auto en el que el juez lo nombro
curador ad litem y le fijo los honorarios de pago.
Para judiciales:
a) Transaccin: si las partes celebran una transaccin que puede verse desde 2
puntos:
a) Como un contrato encaminado a declarar un eventual litigio
b) Como un acuerdo para ponerle fin a un litigio
b) Conciliacin: Si las partes concilian, se eleva un acta y esta presta mrito de ttulo
ejecutivo, por lo tanto lo que all se consigne es susceptible de reclamarse por la
va judicial mediante el trmite de un proceso ejecutivo.
Administrativos:
No confundir con aquellos que pueden surgir con ocasin a un contrato administrativo.
No interviene la voluntad del juez, no proviene la voluntad del deudor, es un ttulo que
presta merito ejecutivo y es creado por un tercero. Ej. 675 de 2001 establece en el art.
48 que la certificacin que expide el administrador de la copropiedad en virtud de la
cual que la persona x est debiendo x cuotas de administracin 100 pesos. Ej. 2
Multa a AVIANCA
Contractuales: aquellos que son el resultado de
c) Contrato bilateral: compraventa, arrendamiento (circulan a travs de la cesin
art. 1960 CC)
d) Contrato unilateral: mutuo
e) Ttulos valores: lo que significa que todos los ttulos valores son ttulos ejecutivos,
pero no todos los ttulos ejecutivos son ttulos valores. Aquellos que circulan a
travs del endoso.
30 de julio de 2014
Pregunta: que requiere el juez para iniciar la diligencia del remate.
Respuesta:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
En cuanto al plazo: Para que una obligacin pueda cobrarse por proceso ejecutivo, debe
ser de plazo vencido, mientras no haya vencido el plazo la obligacin no es susceptible de
lograrse, no obstante hay casos en los que la obligacin se torna exigible aun cuando el
plazo no haba expirado algunos de los casos son los siguientes:
1. Clausulas aceleratorias, cuando en un contrato y en un ttulo ejecutivo se pacta
clausula aclaratoria, esto permite que el acreedor pueda cobrar las obligaciones no
solo causadas y no pagadas, sino aquellas cuyo saldo insoluto se acelera en virtud del
ejercicio de esta clausula
Ej. Si se necesita comprar un carro pero no se tiene todo el dinero completo, entonces
se acude a una entidad financiera que financia lo que falta.
Valor del crdito: 50 millones
financiados a 36 meses mediante cuotas mensuales
Cuotas mensuales iguales y sucesivas c/u por 2 millones
Queda instrumentado en un ttulo ejecutivo, especficamente un pagare.
El crdito se tom en Noviembre del ao 2013.
1 noviembre de 2013 primera cuota, la segunda el 1 de diciembre de 2013 y as
sucesivamente.
Al cabo de 36 meses se devuelven 72 millones por el costo de financiacin.
Mientras mayor sea el capital debido mayores sern los intereses
Cuota
1nov
2dic
3ene
4feb
5mar
6abr
7may
8jun
9jul
36
Amortizacin
capital
100.000
200.000
Intereses
corrientes/plazo
1.900.000
1.800.000
Saldo terico a
capital
49.900.000
49.700.000
Debe
40.000.000
10
Supuestos:
Pretensiones:
1. Libre mandamiento ejecutivo por la suma de 14 millones (7x2) correspondiente a
las cuotas causadas y no pagadas discriminadas de la siguiente manera.
Ya todas son de plazo vencido., no necesitan clausula aceleratoria.
2. Cobrar intereses moratorios, se cobra sobre el componente a capital de cada
cuota4, no sobre la totalidad de la cuota libre mandamiento ejecutivo de
intereses moratorios causados a capital de cada una de las cuotas discriminados
as:
2.1Por los intereses de mora causados sobre el componente a capital de la cuota
de enero de 100 mil desde el 2 de enero hasta cuando se pague la obligacin
en su totalidad
2.2Por los intereses de mora causados sobre el componente a capital de la cuota
de febrero de 150 mil desde el 2 febrero hasta cuando se pague la obligacin
en su totalidad
Tampoco se necesita clausula aceleratoria.
3. Si se reclama la cuota de julio, se tiene que ver el saldo terico a capital, y
era de 40 millones, para poder cobrarlos se usa la clusula aceleratoria, de lo
contrario no se puede pues no es exigible, porque al deudor se le haba dado un
plazo de 36 meses que todava no haba expirado, se hace uso de la clusula
aceleratoria, el plazo que inicialmente expiraba en 3 aos, se trae a hoy,
entonces hoy, se est dando por extinguido ese plazo se presenta la demanda,
porque mientras no se presente no se ha extinguido el plazo, de esta manera se
puede cobrar el saldo a capital. Siempre y cuando se haya pactado la clusula
aceleratoria.
Pretensin: libre mandamiento por la suma de 40 millones correspondiente al
saldo insoluto a capital, cuyo plazo se acelera en virtud de la clusula
aceleratoria
3 Proyeccin terica de la manera como se comportara el crdito durante todo el plazo.
4 De lo contrario se incurre en anatocismo, solo se pueden cobrar intereses sobre
intereses cuyo plazo ha vencido hace ms de 1 ao
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4. libre mandamiento por los intereses de mora causados sobre el saldo insoluto a
capital: 40.millones
En este ejemplo la clusula aceleratoria se explicita con la presentacin de la
demanda, porque los jueces o tienen punto de referencia distinto para saber en
qu momento el acreedor le dio por extinguido el plazo al deudor, por eso se
utiliza como referente el momento en que se present la demanda. Esto fue una
creacin jurisprudencial a nivel de los tribunales superiores del distrito (a la corte
suprema no llegan procesos ejecutivos)
Cuando entre a regir el CGP, la situacin podr variar, pues como lo dispone el
art. 431: el acreedor deber precisar en su demanda desde que fecha hace uso
de ella. Todava no est rigiendo.
Pago de sumas de dinero
Cuando se haya estipulado clusula aceleratoria, el acreedor deber precisar en su
demanda desde qu fecha hace uso de ella.
Pretensin: libre mandamiento por la suma de 2millones correspondiente a la
12
Pretensin:
1. Que se declare que el bien gravado con hipoteca por el demandado y en favor mo,
se perdi o se deterior.
2. Como consecuencia de ello declare que el demandado est obligado a mejorar la
hipoteca o cambiarla por otra.
Ese proceso se tramita como cualquier proceso declarativo, habr que notificar al
demandado, quien tendr que asistir a la audiencia para hacer uso de su defensa.
13
EJ.
14
Lectura
Constitucin en mora, interpelatio.
6 de agosto de 2014
Preguntas:
A. A travs de qu medios probatorios se puede demostrar el cumplimiento de una
condicin suspensiva
B. Cules son los beneficios que puede invocar el demandado en un proceso ejecutivo
Respuestas:
A.
1. El documento pblico o privado autntico.
2. La confesin judicial del deudor rendida en el interrogatorio previsto en el artculo
294, obtenida como prueba anticipada.
3. La inspeccin judicial anticipada o la sentencia, que pruebe el cumplimiento de
dicha condicin.
B. Excusin, inventario, competencia o de cesin (discutido).
Exigibilidad y mora no siempre son sinnimas, en algunos supuestos es necesario el
requerimiento en mora del deudor interpelatio y no basta que la obligacin sea de plazo
vencido. Para demandar el cumplimiento de una obligacin principal solo basta que sea de
plazo vencido.
As lo estipulan estos artculos del cdigo civil:
ARTICULO 1594. TRATAMIENTO DE LA OBLIGACION PRINCIPAL Y DE LA PENA POR MORA
Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la
obligacin principal o la pena, sino solo la obligacin principal; ni constituido el deudor en
mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la
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pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse
estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago
de la pena no se entienda extinguida la obligacin principal.
ARTICULO 1595. CAUSACION DE LA PENA. Hyase o no estipulado un trmino dentro del
cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se
ha constituido en mora, si la obligacin es positiva. Si la obligacin es negativa, se incurre
en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.
Antes que se expidiera el C.G.P si por ejemplo inicibamos un proceso ejecutivo con base
en un contrato de arrendamiento, e deudor estaba debiendo las cuotas de arrendamiento
de mayo a la fecha a razn de 1millon. Se le deca al juez:
1. Libre mandamiento ejecutivo en favor de nosotros y en contra del arrendatario por
la suma de:
I.
4 millones correspondientes a los cnones de arrendamiento causados y no
pagados desde los meses de mayo a agosto, discriminados as
II.
Por los cnones de arrendamiento que en lo sucesivo se causen a razn de
1 milln de pesos a partir del 1 septiembre y hasta cuando se pague la
obligacin en su totalidad.
Sustento normativo:
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III.
ARTCULO 498 C.P.C. Modificado por el art. 46, Ley 794 de 2003 Pago de
sumas de dinero. Si la obligacin versa sobre una cantidad lquida de dinero,
se ordenar su pago en el trmino de cinco das, con los intereses desde que
se hicieron exigibles hasta la cancelacin de la deuda, sealando su tasa y
dems modalidades, as como el momento que deba tenerse en cuenta para
aplicar la tasa de cambio en la conversin a moneda nacional, si fuere el
caso.
Cuando se trate de alimentos u otra prestacin peridica la orden de pago
comprender, adems de las sumas vencidas, las que en lo sucesivo se
causen, y dispondr que stas se paguen dentro de los cinco das siguientes
al respectivo vencimiento.
Si esto no estuviera el demandante tendra que demandar cada mes para
cobrar lo causado y no pagado, porque por la va ejecutiva solo se pueden
reclamar las obligaciones de plazo vencido.
Libre mandamiento ejecutivo por la suma de 2 millones correspondientes a
la clusula penal.
Por qu? La clusula penal es el duplo del valor del canon del
arrendamiento actual.
Hasta antes que se expidiera el CGP no se poda formular la 3ra pretensin as, porque
para ella se requera, que al demandado deudor previamente lo hubieran requerido para
constituirlo en mora. Si cuando se presentaba la demanda no apareca que el deudor
demandado hubiera renunciado a tales requerimientos o que s ele hubieran hecho tales
requerimientos el juez negaba el auto de mandamiento ejecutivo en lo que a la clusula
penal se refiere, porque respecto de ella no exista merito ejecutivo. Por esa razn es que
en muchos contratos hay una clusula que dice las partes renuncian a los requerimientos
para ser constituidos en mora, si del ttulo ejecutivo no se desprende esto, entonces ser
menester interpelarlas.
Ahora el CGP privilegiando los aspectos procedimentales sobre los sustanciales, y sobre
todo el concepto de eficientsimo dispuso en el art. 94 que la presentacin de la demanda
no solamente tenga la virtualidad de interrumpir el trmino de prescripcin y caducidad.
Sino que tambin la notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo producen efecto de requerimiento judicial para constituir en mora al deudor
cuando la ley lo exija para tal fin si no se hubiese efectuado antes, en otras palabras el
inciso 2 del art. 94 modifico las normas de derecho sustancial (1595, 1608, 1610 1615,
etc.) esta norma ya est rigiendo. El juez acceder a la pretensin aunque no aparezca
el requerimiento.
Inc. 2 del art. 94 La notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora al deudor,
cuando la ley lo exija para tal fin, y la notificacin de la cesin del crdito, si no se hubiere
efectuado antes. Los efectos de la mora solo se producirn a partir de la notificacin.
Artculo 423. Requerimiento para constituir en mora y notificacin de la cesin del crdito.
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La notificacin del mandamiento ejecutivo har las veces de requerimiento para constituir
en mora al deudor, y de la notificacin de la cesin del crdito cuando quien demande sea
un cesionario. Los efectos de la mora slo se producirn a partir de la notificacin.
Pedro P. ARRENDADOR
Ruth R. ARRENDATARIO
Ese documento, normalmente se autentica ante un notario, sino con testigos. Cuando ese
documento era firmando pero no era autenticado y no tena firma de testigos, se iniciaba
el proceso ejecutivo, era menester adelantar una diligencia previa en la que antes de que
el juez librara el mandamiento ejecutivo, fijaba fecha y hora, para que el demandando
fuera al juzgado y reconociera que la firma impuesta en ese documento era la suya y que
el contenido de ese documento era veraz.
Pero eso desapareci desde que se expidi el decreto 2651 de 1991 de descongestin de
despachos judiciales desde los art. 22 a 25, se incluyeron unas normas que dicen que se
presuman autnticos los documentos aportados por las partes en un proceso, por lo tanto
para que se va hacer una diligencia en la que una persona reconozca dicho documento,
ahora es todo lo contrario, si se presume autentico la parte contra la cual se aduce el
documento est obligada a tacharlo si considera que se incurri en esa falsedad, si no dice
nada, se presume la autenticidad del documento.
Continuando con el anlisis del art. 488 CPC.
Que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante
Cuando la ley habla de documentos se refiere a documentos de carcter dispositivo,
porque hay otros de carcter representativo que no prestan merito ejecutivo porque las
obligaciones en ellas incorporadas no son claras, expresas ni exigibles.
ARTCULO 251.
Distintas clases de documentos. Son documentos los escritos, impresos, planos, dibujos,
cuadros, fotografas, cintas cinematogrficas, discos, grabaciones magnetofnicas,
radiografas, talones, contraseas, cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo objeto
mueble que tenga carcter representativo o declarativo, y las inscripciones en lpidas,
monumentos, edificios o similares.
Entonces solo prestan merito ejecutivo los documentos declarativos que a su vez son de
ndole dispositiva, surgen obligaciones susceptibles de cobrarse en un proceso que
provengan del deudor o de su causante, hay unos que no provienen de estos, como los
administrativos.
Hay documentos que prestan merito ejecutivo y que no provienen del deudor, por ejemplo
el certificado que emite el administrador de la copropiedad, o cuando se acude al proceso
por va arbitral, se hace la convocatoria en el tribunal de arbitramento, pero los honorarios
de los rbitros son de 100$, cada parte debe pagar 50 dentro de los 10 das a partir de la
notificacin del auto que fija los honorarios de los rbitro, qu pasa si el convocado no
paga o viceversa, los rbitros declaran extinguidas sus funciones. Si una de las partes
paga lo que le corresponda y dentro del trmino paga lo que le corresponda al
convocado, la parte que pago le dice a la presidenta del tribunal que expida una
certificacin que indique que pago su parte y la del otro. Expidiendo una constancia con el
secretario. Esta presta merito ejecutivo en favor del convocante y contra del convocado, y
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ya en un proceso ejecutivo se le cobran los 50$, este ttulo no proviene del convocado,
proviene de un tercero.
Si el seor X deudor adquiri una obligacin para el acreedor Y, y el seor X tiene 2 hijos,
Hugo y Paco, cuando el seor X se muere, este acreedor Y inicia el proceso ejecutivo
contra sus herederos, porque proviene de su causante.
La confesin hecha en el curso de un proceso no constituye ttulo ejecutivo,
pero s la que conste en el interrogatorio previsto en el artculo 294
ARTCULO 294. Interrogatorio de parte. Cuando una persona pretenda demandar o tema que
se le demande, podr pedir, por una sola vez, que su presunta contraparte conteste el
interrogatorio que le formule sobre hechos que han de ser materia del proceso. En la solicitud
se indicar suscintamente lo que se pretenda probar.
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decreta esa prueba que est prevista para el 6 de agosto a las 12 pm y se procede a
interrogar al demandado.
Como es cierto s o no que a raz del incumplimiento le genero perjuicios al demandante,
estimados en 80 millones. Es cierto. Etc. Hubo una confesin expresa.
Pero pudo haber operado la confesin ficta presunta, el seor no fue a resolver el
interrogatorio de parte, previamente Gabriel le haba formulado un interrogatorio de parte
por escrito y el juez abri el sobre con el pliego de preguntas, procedi a calificarlas,
encontr que todas las preguntas se referan a hechos susceptibles de ser probados
mediante confesin, el seor no justifico su inasistencia, entonces 3 das despus el juez
lo declara confeso fictamente. Porque se presumen que si l hubiera ido, y hubiera tenido
ese interrogatorio, a todas las preguntas que l hubiera hecho, haba respondido que era
cierto. Gabriel le dice al juez que le expida copia autentica de lo contenido en esa acta,
con base en esta inicia un proceso ejecutivo. Aqu es donde la ley dice que la
confesin obtenida en el marco de ese proceso no presta merito ejecutivo, as
surja de ella una obligacin clara, expresa y exigible, porque:
1. La regla general es que el sistema de la valoracin de la prueba cambio, no existe
una prueba reina, sino que las pruebas se valoran en conjunto.
2. La valoracin se hace en la sentencia.
3. La confesin puede ser infirmada, o sea admite prueba en contrario. Puede ser que
el juez diga que ya haba operado la caducidad en virtud del art. 306 o el
demandado hubiere invocado la excepcin de prescripcin
Si se permitiera lo que la ley prohbe, con esa acta, mientras Carlos gana ese proceso
declarativo, en el ejecutivo se estn rematando bienes, entonces hay decisiones
encontradas que desconocen el principio de comunidad de la prueba. Por eso en el CPC
inc. 2 del 488 al igual que en el CGP 422, que la confesin rendida en el marco de un
proceso judicial no presta merito judicial, solo tiene ese carcter la que se obtiene como
prueba anticipada.
Interponer
recursos
Circunstancias
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22
Si bien se le dice al demandado que cualquier aspecto formal del ttulo no lo puede atacar
sino por va de reposicin, aun as deja en cabeza del juez y en virtud del control oficioso de
legalidad en el que el como juez en primera o segunda instancia cuando advierta que se
equivoc y que no haba ttulo ejecutivo ordena que se niegue seguir adelante con la
ejecucin, as se sacrifica el derecho sustancial, sorprende a una de las partes a pesar que
a la contraparte quien tena que alegar estos aspectos no lo hiso.
El CGP recoge estas crticas y en el art. 430 modifica el punto y dice en el inc. 2:
Los requisitos formales del ttulo ejecutivo solo podrn discutirse mediante recurso de
reposicin contra el mandamiento de pago (se mantiene lo de la 1395) No se admitir
ninguna controversia sobre los requisitos del ttulo que no haya sido planteada
por medio de dicho recurso. En consecuencia, los defectos formales del ttulo
ejecutivo no podrn reconocerse o declararse por el juez en la sentencia o en el
auto que ordene seguir adelante la ejecucin, segn fuere el caso.
Se le quita al juez esa prerrogativa que tiene hoy en da, por lo tanto si el juez cuando
recibe la demanda, debe analizar si hay o no documento que preste merito ejecutivo, si a l
le parece que no, negara el mandamiento, pero si el juez no lo hiso, el demandado cuando
concurra al proceso podr invocar eso u otros aspectos formales por va de reposicin, pero
si no lo hace ya ni uno ni otro no pueden volver a plantearlo a futuro.
2. Interponer
En los ejecutivos los hechos que configuran excepciones previas se alegan por va de
reposicin, las excepciones previas estn en el art. 97 CPC. Y a su vez las reproduce el
art.100 CGP, son las mismas, la diferencia es que en el CPG ya no se pueden plantear las
excepciones mixtas, no es que realmente no se puedan plantear, sino que si alguien las
quiere hacer vales las debe formular como excepciones de mrito, como lo que realmente
son.
La mayora de excepciones se pueden postular, Cules no? La clusula compromisoria,
pues se alega por reposicin y no procede en los ejecutivos.
adelante con la ejecucin. Pero esto nunca fue objeto de debate, se niega el derecho a
partir de unas circunstancia que el demandante no tuvo oportunidad de controvertir.
Antes no haba ninguna norma que expresamente permitiera que el juez en un proceso
ejecutivo, le diera aplicacin al art. 306 CPC que es propia de los procesos declarativos,
pero como el CGP esta tan influenciado por el activismo, para evitar esto, en el art. 282:
Resolucin sobre excepciones. En cualquier tipo de proceso, cuando el juez halle probados
los hechos que constituyen una excepcin deber reconocerla oficiosamente en la
sentencia, salvo las de prescripcin, compensacin y nulidad relativa, que debern alegarse
en la contestacin de la demanda.
Se dice que en cualquier tipo de procesos, con lo cual quedan incluidos los declarativos y
ejecutivos, cuando el juez haya probado los hechos que constituyen una excepcin deber
reconocerlo en la sentencia, salvo las excepciones de compensacin, nulidad relativa. Ya no
queda duda que en los ejecutivos, el juez tiene la prerrogativa de declarar de oficio
cualquier excepcin de mrito que este probada o que no haya sido alegada por el
demandado, salvo prescripcin, compensacin, etc.
4. Guardar silencio:
La consecuencia es que se profiere el auto del 507 C.PC o 440 CGP, como hoy en da est
vigente el 497 CGP y no ha entrado a regir el 430 inc. 2 Del CGP, si el demandado guarda
silencio, en principio le van a proferir el auto del 507 que ordena seguir adelante la
ejecucin, pero como el juez conserva la prerrogativa de volver sobre sus pasos, es decir
hacer un control de legalidad de los documentos que se aportaron como ttulo ejecutivo y
advierte que se equivoc porque no haba lugar a proferir mandamiento ejecutivo porque
no lo haba porque la obligacin no era clara, expresa ni exigible. A pesar del silencio del
demandado el juez por cuenta propia niega seguir adelante con la ejecucin porque no hay
ttulo, no lo puede hacer cuando entre a regir el 430.
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11 de agosto de 2014
Continuando con el trmite del proceso ejecutivo:
Preguntas:
1.
2.
Explicar lo concerniente a la situacin que se suscita en los que el demandando en un proceso ejecutivo
guarda silencio
Formacin de excepciones de mrito en el proceso ejecutivo
Respuestas:
1.
La consecuencia es que se profiere el auto del 507 C.PC o 440 CGP, como hoy en da est vigente el 497
CGP y no ha entrado a regir el 430 inc. 2 Del CGP, si el demandado guarda silencio, en principio le van a
proferir el auto del 507 que ordena seguir adelante la ejecucin, pero como el juez conserva la
prerrogativa de volver sobre sus pasos, es decir hacer un control de legalidad de los documentos que se
aportaron como ttulo ejecutivo y advierte que se equivoc porque no haba lugar a proferir
mandamiento ejecutivo porque no lo haba porque la obligacin no era clara, expresa ni exigible. A
pesar del silencio del demandado el juez por cuenta propia niega seguir adelante con la ejecucin
porque no hay ttulo, no lo puede hacer cuando entre a regir el 430.
2.
1) De las excepciones demerito que formule el demandado le corren traslado al demandante
2) Siempre debe ir acompaada de unos hechos que son los que le sirven de soporte, la simple
nominacin del medio de defensa no tiene la virtualidad de erigir en excepcin perentoria o de
mrito esa alegacin.
3) Lo importante no es nombre que se le da a la excepcin sino la prueba de los hechos en que ella
se funda
4) Cuando el demandado propone unas excepciones de mrito y el juez no las encuentra probadas,
se le puede aplicar las mismas reglas que los declarativos? En el sentido en que el juez est
obligado en sentencia a declarar de oficio una excepcin que no ha sido alegada.
5) Si el demandado no postula excepciones de mrito se le dicta el auto del 507 del CPC, con las
vertientes tan activistas se dice que si el demandado invoca al menos una excepcin de mrito
el juez re adquiere esa competencia para pronunciarse de oficio sobre cualquier otra
circunstancia que constituya excepcin de mrito que este probada y no haya sido alegada,
salvo prescripcin etc. porque son excepciones propias.
5. Pagar
6. Tachar de falsos documentos (material)
7. Pedir la reduccin dela pena o de los intereses
8. Invocar beneficios:
Excusin: ya casi no se alega porque normalmente, tena que ver con el fiador
solidario, la figura del fiador no se emplea sino la del deudor solidario, se invoca por
va de excepcin previa.
ARTCULO 511 CPC. Beneficio de excusin. El fiador simple podr proponer
como excepcin previa el beneficio de excusin, si no lo hubiere renunciado.
Como en los ejecutivos las excepciones previas se alegan por va de reposicin,
entonces este beneficio se invoca dentro del trmino de ejecutoria por va de
recurso.
Competencia:
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Ej. En una letra de cambio aparece que Jorge le debe a Daniela 30 millones,
ella en su condicin de acreedora puede ceder su derecho de crdito a
Valeria por 20 millones de pesos, aunque la obligacin esta por 30.
La cedente es Daniela, la cesionaria es Valeria y el deudor cedido es Jorge.
Cuando la obligacin se torna exigible Valeria inicia el ejecutivo en contra de
Jorge y si el deudor se entera que Valeria no le pago a Valeria 30 millones
sino solo 20 invoca el beneficio de cesin. En el que l le dice al juez que no
se le obligue a pagar a la cesionaria ms que lo que ella a su vez le pago a la
cedente, si bien es cierto que aparece una obligacin de 30 millones, no lo
es menos que en realidad Valeria le pago a Daniela solo 20, entonces
pagara eso ms los intereses que corrieron a partir de la notificacin.
Procesalmente es difcil de entender, es necesario ver el siguiente artculo:
ARTICULO 1972CC. OPORTUNIDAD PARA EJERCER EL DERECHO DE RETRACTO. El
deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo
precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das de la
notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia.
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Otra interpretacin es que se haya dictado la sentencia del 510 que ordena a
seguir adelante la ejecucin, entonces el demandado no podra invocar ese
beneficio sino dentro de los 9 das siguientes a la ejecutoria de dicha
sentencia.
Si la cesin se dio despus de la sentencia del 510 o despus del auto del 507,
significa que ya no podr el demandado proponer ese beneficio?
A juicio de los tribunales no se puede invocar en los ejecutivos porque hacen
una interpretacin literal del art. 1969 CC.
ARTICULO 1969. CESION DE DERECHOS LITIGIOSOS. Se cede un derecho
litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del
que no se hace responsable el cedente. Se entiende litigioso un derecho, para
los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica judicialmente la
demanda.
Se prev que cuando se pueda hacer la audiencia de conciliacin, las personas van a
postular cualquier excepcin para forzar la audiencia inicial,
que comienza con la
conciliacin.
Hoy en da si yo soy el juez y una persona como demandada para oponerse a las
pretensiones de la demandante formula como excepcin de mrito la novacin y no
describe los hechos en que ella se infunda sino que tambin dice que cualquier otra que
resulta probada, y si el juez dicta un auto donde dice que se corre traslado, se pervierte la
filosofa del proceso ejecutivo, cuando debera dictar el auto del 507. Pero cuando el juez
las postula de oficio, se le corre traslado corre por 10 das.
En la conciliacin si las partes no encuentra una formula el juez la tiene que proponer
Ya en el decreto de descongestin judicial 2651 en todos los procesos haba lugar a una
conciliacin judicial, la conciliacin desapareci con la ley 446 de 1998, pero an estaba en
los declarativos, cuando una de las partes no cumpla lo conciliado no el juez perda su
competencia por lo tanto hubo la necesidad que en los procesos en que las partes han
conciliado pero no se cumpli con esto el proceso seguir pero con las pretensiones
iniciales.
Luego de la Litis contestatio:
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f)
g)
h)
i)
Pruebas
Alegatos de conclusin
Sentencia que ordena seguir adelante
Si se guard silencio es el auto del 507
Aunque son providencias distintas materialmente son iguales: seguir adelante la ejecucin,
secuestro de bienes, embargo de bienes, liquidacin del crdito, avalu de los bienes. Para
que el juez dicte auto que profiera fecha para el remate es indispensable que se hayan
agotado esos requisitos.
Se deben agotar estos requisitos:
1. Que se haya proferido la providencia:
Si el juez muto propio profiere ese auto, se genera una nulidad procesal, porque hasta
antes de la sentencia de julio de 2009
con ponencia de la Dra. Ruth Marina Daz, se
generaba una nulidad sustancial del remate, esto significaba que el bien sala al remate y le
adjudicaban al bien, y a travs de un declarativo el demandado alegaba una falencia de
carcter sustancial, en la medida en que haba un vicio en el consentimiento, con esa
sentencia la corte recogi toda esa postura que tradicionalmente se ventilaba pero se dice
que es una nulidad procesal por eso se debe alegar antes del auto que ordena el remate,
en el derecho laboral, el juez si puede y debe proferir por s mismo el auto que fija fecha
para el remate siempre y cuando estn satisfechos los dems requisitos.
2. Los bienes esta embargados y secuestrados:
El embargo vara si los bienes estn sujetos o no a registro, si lo estn el embargo es algo
puramente administrativo, el juez dicta el auto donde se embarga el bien se lleva a la
oficina donde este registrado ese bien y el funcionario pblico, toma nota e inscribe la
medida y el bien queda por fuera del comercio, si no estn sometidos a registro, el
embargo se perfecciona con el secuestro y hay tres clases:
1. Perfecciona el embargo: recae sobre los bienes no sujetos a registro
2. Complementa el embargo
3. Autnomo
El bien debe estar secuestrado porque de esa manera podemos saber si en ese bien hay
tercero o no con nimo de poseedor ya que es en la diligencia de secuestro o dentro de los
20 das siguientes donde a esos terceros se les respeta su derecho hacer valer la calidad de
poseedores siempre y cuando la demuestren.
El secuestro es el alinderamiento del bien e identificacin del bien, se hace esta diligencia
y se le entrega el bien a un secuestre y as se complementa el secuestro. Ese auxiliar de la
justica denominado secuestre es el que le va entregar el bien a la persona que diga el juez
que hay que entregrselo. En los procesos ejecutivos se practican antes de la notificacin al
demandado para evitar que este se insolvente, luego esta diligencia se pudo haber
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practicado mucho antes que se dictara el auto que ordenara seguir adelante con la
ejecucin.
Si el demandado propone excepciones de mrito y le prosperan, el secuestre tendr que
restituir jurdicamente no necesariamente materialmente el bien. Si no prosperan su
medios de defensa o si la diligencia se llev a cabo despus de que se ha proferido el auto
que ordenaba seguir adelante con la ejecucin, el secuestre le va entregar el bien a la
persona que lo remato., si el secuestre no entrega el bien lo har el juez por medio de una
diligencia.
Si un tercero se opone y logra demostrar su condicin de poseedor, no se practica el
secuestro; si aun as se practica o si marcos no se encontraba en ese momento y no se
pudo oponer pero lo hiso en el trmino de ley, el secuestro se levanta, pero queda
subsistente el embargo, como pedro Prez es simplemente el nudo propietario, es decir el
propietario inscrito, pero l no tiene la posesin del bien, porque la posesin la tiene Marco,
entonces se levant el secuestro porque prospero la posicin del tercero, pero subsiste el
embargo, entonces como acreedores se le dice al juez, que teniendo en cuenta esa
circunstancia jurdica, se le insiste que salgan a remate los derechos que sobre ese bien
tiene nuestro deudor pedro Prez, lo derechos derivados de la nudo propiedad, por lo tanto
el bien tiene que estar embargado, secuestrado y avaluado. La casa no saldr por los 70%
porque el deudor es simplemente el nudo propietario por lo tanto se necesita que un perito
diga cuanto valdra la casa en su totalidad y cuanto valdran los derechos del demandado
pedro Prez que se reducen a una nuda propiedad.
El embargo subsiste por cierto tiempo, en el cual el demandante dir que insiste en
perseguir esos derechos que sobre ese bien le quedan al deudor, si no lo hace en ese
trmino, el embargo que haba subsistido tambin se levantara
Art. 686 par. 3
Pargrafo. 3 Persecucin de derechos sobre el bien cuyo secuestro se levanta. Levantado el
secuestro de bienes muebles no sujetos a registro quedar insubsistente el embargo. Si se
trata de bienes sujetos a aqul embargados en proceso de ejecucin, dentro de los tres das
siguientes a la ejecutoria del auto favorable al opositor, que levante el secuestro, o se
abstenga de practicarlo en razn de la oposicin, podr el ejecutante expresar que insiste
en perseguir los derechos que tenga el ejecutado en ellos, caso en el cual se practicar el
correspondiente avalo; de lo contrario se levantar el embargo.
Ese tiempo adiciona con el que cuenta el ejecutante que insiste en perseguir esos
derechos que le quedan al deudor sobre ese bien, es dentro de los das siguientes a la
ejecutoria del auto que orden el levantamiento del secuestro, si no lo hace dentro de
ese trmino tambin se levantara el secuestro. El demandante tendr que denunciar
otros bienes que sean de posesin y propiedad del demandado para que sean objeto de
embargo, secuestro, avalo y posterior remate.
3. Los bienes estn avaluados:
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que
En los que no son inmuebles o vehculos automotores: hay libertad probatoria, con la
ayuda de peritos, o se aporta un avalo de una persona que contrato que es experta en
determinadas circunstancias.
4. Liquidado el crdito:
se liquida a la tasa mxima permitida por la ley e acuerdo con la certificacin que para
este efecto mes a mes expide la sper financiera
50 millones: Se saca la certificacin de la sper financiera respecto del mes de julio de
2011 la taza estaba en el 1%, luego el inters de mora es vez eso 2%, el 2% de
50millones es 1 milln. En agosto, septiembre etc. A cada mes se le va sacando el inters y
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al final se suma. 50 millones como capital, se suman todos los intereses de mora desde
julio a hoy agosto de 2014. Dependiendo de la pretensin se piden los intereses.
5. Que no haya una solicitud de levantamiento de medidas cautelares sobre
los bienes que se quiere solicitar
6. Si hay tercero acreedor se haya citado
7. Hay una solicitud expresa del demandante o demandado
El 11 de agosto se dicta el auto diciendo que la diligencia ser el 10 de septiembre de 2014
a las 9am. Entre el momento en que el juez expide ese auto y e momento en que se haga
la diligencia se deben cumplir unas formalidades que de no cumplirse generan nulidad del
remate:
1. Publicar el aviso del remate, las pautas que debe llevar ese aviso estn en el art.
525 CPC: en un diario de amplia circulacin nacional y se radiotransmite. Con el
propsito que las persona interesadas sepan que se va a rematar ese bien y no sea
un negocio donde el nico que se sabe que se va a rematar es el demandante
porque podra prestarse a manipulaciones, esos avisos se publican en la seccin
judicial de los peridicos y nadie los lee, si el aviso del remate sali mal hay un
problema que genera nulidad. Se publica con antelacin no inferior a 10 das, si se
publica el 8 septiembre, no se respetaron los 10 das de antelacin para que se
cuente con un tiempo razonable para conocer el bien que se va a rematar.
2. Para que se pueda asistir a una diligencia de remate para hacer postura se debe
haber cancelado el 40 % del avalo comercial del bien como prueba de la seriedad
de la oferta, si el bien est avaluado en 200 millones, sale a remate por el 70%, ser
postura admisible la que haga una persona no por menos de 140 millones, como
garanta de seriedad de su oferta deba haber cancelado 80 millones.
3. Las ofertas ahora se hacen en sobre cerrado. Hasta antes de la 1395 los bienes sala
a remate la primera vez por el 70m, sin por el 50, sino por el 40, ahora solo est el
70.
4. A quien haya dado la oferta ms alta se le adjudica el bien, La persona a la que le
adjudicaron el bien, deben entre los 10 das siguientes, pagar el saldo del precio y
adems el impuesto del 3 % liquidados sobre el valor del remate , el seor tendr
que pagar 61 millones para completar el saldo del bien.
5. Si nadie hace postura se declara desierto el remate, se ordena la devolucin de los
ttulos a quienes haban hecho la consignacin. Es diferente a que nadie hubiese
consignado el 40% de la garanta de la seriedad de la oferta. Y se ordena la
devolucin de los ttulos a quienes pagaron la garanta.
6. Si la persona a quien le adjudican el bien no paga el saldo del precio o el impuesto o
ninguno, el remate se declara improbado , se producen dos consecuencias:
1. una jurdica, vuelve a salir el remate
2. econmica , se le pone una multa que equivale a la prdida del 50 % liquidado
como garanta de la seriedad de la oferta a favor del consejo superior de la
judicatura
7. Si durante el trmite del remate se incurri en una causal de nulidad, el remate se
considera invlido.
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8. Si la diligencia del remate sucede en un paro, el remate se declara fallido y hay que
volver a fijar una nueva fecha.
9. El juez no puede por s proferir fecha para el remate
Si se considera invlido tiene los mismos efectos que un remate fallido.
13 de agosto de 2014
Preguntas:
1.
2.
Respuestas:
1.
No en todos los casos el plazo vencido implica la mora, sino que es necesaria la interpelatio, antes que
se expidiera el CGP no se poda formular la 3ra pretensin as, porque para ella se requera, que al
demandado deudor previamente lo hubieran requerido para constituirlo en mora. Si cuando se
presentaba la demanda no apareca que el deudor demandado hubiera renunciado a tales
requerimientos
o que s ele hubieran hecho tales requerimientos el juez negaba el auto de
mandamiento ejecutivo en lo que a la clusula penal se refiere, porque respecto de ella no exista
merito ejecutivo. Por esa razn es que en muchos contratos hay una clusula que dice las partes
renuncian a los requerimientos para ser constituidos en mora, si del ttulo ejecutivo no se desprende
esto, entonces ser menester interpelarlas. el CGP privilegiando los aspectos procedimentales sobre los
sustanciales, y sobre todo el concepto de eficientsimo dispuso en el art. 94 que la presentacin de la
demanda no solamente tiene la virtualidad de interrumpir el trmino de prescripcin y caducidad. Sino
que tambin la notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo producen
efecto de requerimiento judicial para constituir en mora al deudor cuando la ley lo exija para tal fin si
no se hubiese efectuado antes, en otras palabras el inciso 2 del art. 94 modifico las normas de derecho
sustancial (1595, 1608, 1610 1615, etc.) esta norma ya est rigiendo. El juez acceder a la pretensin
aunque no aparezca el requerimiento.
Inc. 2 del art. 94 La notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo
produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora al deudor, cuando la ley lo exija
para tal fin, y la notificacin de la cesin del crdito, si no se hubiere efectuado antes. Los efectos de la
mora solo se producirn a partir de la notificacin.
35
2.
Artculo 423. Requerimiento para constituir en mora y notificacin de la cesin del crdito.
La notificacin del mandamiento ejecutivo har las veces de requerimiento para constituir en mora al
deudor, y de la notificacin de la cesin del crdito cuando quien demande sea un cesionario. Los
efectos de la mora slo se producirn a partir de la notificacin. Mientras no se notifique el auto de
mandamiento ejecutivo no se producen tales efectos,
Si uno inicia un proceso ejecutivo para reclamar el pago de perjuicios moratorios.
Clases de remate:
Improbado: la persona a quien le adjudican el bien no paga el saldo del precio o el impuesto o
ninguno, se producen dos consecuencias:
- una jurdica, vuelve a salir el remate
- econmica, se le pone una multa que equivale a la prdida del 50 % liquidado como garanta
de la seriedad de la oferta a favor del consejo superior de la judicatura
Desierto: Si nadie hace postura, se ordena la devolucin de los ttulos a quienes haban hecho la
consignacin. Es diferente a que nadie hubiese consignado el 40% de la garanta de la seriedad
de la oferta. Y se ordena la devolucin de los ttulos a quienes pagaron la garanta.
Cgp:
Demanda- libra mandamiento ejecutivo- se notifica al demandado traslado- si guara
silencio: auto 440; si propone excepciones de mrito se le corre traslado al demandantefase declarativa: tramitacin de 2 audiencias
Audiencia 372, inicial: comienza con la conciliacin, es similar a la del 101 , culmina
con el decreto de pruebas
Audiencia 373, instruccin y juzgamiento: comienza con la prctica de pruebas,
calificadas se pasa a los alegatos de conclusin y sentencia. Si no se puede dictar la
sentencia ah misma, puede suspenderlo hasta por 2 horas, si no alcanza, tiene que
indicar el sentido del fallo, peor la motivacin de la sentencia la diferir para los 10
das siguientes y en ese caso la sentencia quedara consignada por escrito y se
notificara por estado.
Cundo se invoca el beneficio de cesin?
No es claro, porque al entendedor la expresin de los 9 das siguientes a la notificacin del
decreto en que se manda a ejecutar la sentencia, hay diferentes posturas:
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Si se formulan de esa manera las pretensiones, estn bien hechas, tendran el carcter de
principal y consecuenciales. Se debe prever que el demandado cumpla, pero si el
demandado no entrega los bienes, se acaba el ejecutivo, razn por la cual se deben
formular unas pretensiones subsidiarias junto con sus respectivas consecuenciales:
1. En el evento en que el demandado no cumpla la obligacin in natura consistente en
entregar los bienes, se solicita que libre mandamiento ejecutivo a favor de nosotros y
en contra del demandado por la suma de 50 millones a ttulo de perjuicios
compensatorios, subrogado pecuniario, es el equivalente a lo que se paga por los
bienes. En la narracin de los hechos se explica al juez el porqu de esta pretensin.
Si no se hubiesen pagado, en rigor no se podran pedir 50 millones, pero si se poda
pedir dao emergente y lucro cesante. Si solo se haban pagado 20 millones
porque los otros 30 se iban a pagar con la entrega de bien, como se trata de un ttulo
ejecutivo que consta en un contrato bilateral, cuando se presente la demanda se debe
acreditar que se estuvo presto a cumplir, siempre que hay un ttulo ejecutivo con
base en un contrato bilateral, se debe demostrar que nosotros cumplimos o porque
pagamos la totalidad del precio o porque estuvimos prestos a pagar el saldo del precio,
de lo contrario sera un cobro de lo no debido.
2. Se debe cobrar tambin intereses moratorios, porque si nos deben 50 millones, la mora
en el pago de esa obligacin genera intereses moratorios, es una suma objetiva.
3. Se puede proponer la clusula penal con las precisiones ya dichas.
Cuando uno acude a esas pretensiones subsidiarias ya no se habla de obligaciones in
natura, es un pago de sumas de dinero, a partir del da siguiente se incurre en mora, por
eso se cobra intereses de mora y no perjuicios moratorio.
Escenario 1:
Pedir que se cumpla la obligacin in natura consistente en que nos entreguen el bien
derivado de la obligacin de dar, se cumple la obligacin de dar en la medida en que
entrega los bienes, pero el ejecutivo se acaba con el cumplimiento efectivo de la
obligacin, por lo tanto continua con las dems pretensiones, perjuicios moratorios y
clausula penal.
Escenario 2:
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La parte demandada no cumple con la obligacin de dar, como se hiso una previsin,
existe una mutacin, de un ejecutivo de obligacin in natura a uno de pago de sumas de
dinero, no se pretende que se satisfaga la obligacin con la entrega del bien sino con el
pago de las sumas de dinero (subrogado pecuniario).
Escenario 3:
Se inicia el ejecutivo por obligacin de dar y el demandado no cumpli la obligacin
principal y no se formul pretensiones subsidiarias, la consecuencia es que se acaba el
proceso ejecutivo y nos queda la va declarativa.
Escenario 4:
Celebramos el contrato de compraventa con la empresa de gimnasio, no nos entregaron
las maquinas, en conjunto con el abogado se determin que no se va iniciar el ejecutivo,
para obtener el cumplimiento de la obligacin in natura, sino que de una vez se inicia el
ejecutivo por el pago de los perjuicios compensatorios en cuyo caso lo que esta como
pretensin subsidiar se convierte en una principal, para no perder la clientela y la imagen
corporativa, se compran las maquinas en otro sitio, lo que estaba planteado como
subsidiario pasa a ser principal.
Todo esto sale de la ley, en vigencia del cpc y CPG no es posible que se inicie un proceso
ejecutivo para lograr el cumplimiento de la obligacin in natura, si lo que se pretende es
que se satisfaga la obligacin de dar consistente en entregar un inmueble se debe acudir
a un proceso de otra naturaleza, pues el ejecutivo no est diseado para esto, regulado
por el 417 del cpc que es el de entrega por el tradente al adquirente o si fuera a ttulo de
tenencia sera el de restitucin de inmueble arrendado.
ARTCULO 493. Ejecucin por obligacin de dar o hacer. Si la obligacin es de dar una
especie mueble, o bienes de gnero distinto de dinero (la limitacin en cuanto no
pueden ser inmuebles no surge de una interpretacin, surge de la ley) el
demandante podr pedir, conjuntamente con la entrega, que la ejecucin se extienda a los
perjuicios moratorios desde que la obligacin se hizo exigible hasta que la entrega se
efecte, para lo cual estimar bajo juramento su valor mensual, si no figura en el ttulo
ejecutivo. De la misma manera se proceder si demanda una obligacin de hacer y pide
perjuicios por la demora en la ejecucin del hecho.
ARTCULO 495. Ejecucin por perjuicios. El acreedor podr demandar desde un principio
el pago de perjuicios por la no entrega de una especie mueble o de bienes de gnero
distintos de dinero, o por la ejecucin o no ejecucin de un hecho, estimndolos y
especificndolos bajo juramento si no figuran en el ttulo ejecutivo, en una cantidad como
principal y otra como tasa de inters mensual, para que se siga la ejecucin por suma
lquida de dinero. Cuando el demandante pretenda que la ejecucin prosiga por perjuicios
compensatorios en caso de que el deudor no cumpla la obligacin en la forma ordenada en
el mandamiento ejecutivo, deber solicitarlo subsidiariamente en la demanda, tal como se
dispone en el inciso anterior. Si no se pidiere as y la obligacin original no se cumpliere
dentro del trmino sealado, se declarar terminado el proceso por auto que no admite
apelacin.
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Obligacin de hacer:
Ejecutar un hecho, siguiendo el ejemplo del gimnasio, se necesita que se adecuen unas
zonas, la obligacin es que se ejecute el hecho debido, es lo mismo pero se cambia la
pretensin, que cumpla la obligacin de dar consistente en ejecutar un hecho
La peculiaridad en estos procesos es que si se formula pretensiones principales como la
que se ejecute el hecho debido, que consiste en confeccionar el esmoquin porque se
tena que entregar en una fecha determinada pero la seora no lo entreg. Si se formulan
las pretensiones subsidiarias, y en el evento que no se cumpla la obligacin in natura,
contine seor juez por los perjuicios compensatorios, la peculiaridad es que el cdigo
dice que si el demandado no ejecuta el hecho debido dentro del trmino que se le hubiere
conferido, el demandante podr solicitarle al juez que le permita contratar la ejecucin de
ese hecho por un tercero y que los gastos que demande esa ejecucin son de cargo del
demandado con los perjuicios compensatorios.
Si se supone que solo se plantea las excepciones principales, se notifica a la
confeccionadora, la seora formula excepciones de mrito el juez no las acoge y como no
las acoge le da un plazo para que ejecute el hecho o la seora pide un plazo, y se le da
hasta el 18 de septiembre, si llega esa fecha y la seora ejecuto el hecho debido la
obligacin se acaba y si pago los perjuicios, porque si no la ejecucin continua por esas
sumas de dinero. El 18 de septiembre la seora no haba ejecutado el hecho debido, y la
demandante que se iba a casar en diciembre, le pide al juez autorizacin para contratar la
ejecucin del hecho con otro diseador, y los gastos que demande la ejecucin son de
cargo de la diseadora.
Esta opcin es posible solo si no se haban formulado pretensiones subsidiarias, porque de
ser as el proceso continuaba por estas.
Art. 500 cpc #3 y 4
3. Cuando no se cumpla la obligacin de hacer en el trmino fijado en el mandamiento
ejecutivo y no se hubiere pedido en subsidio el pago de perjuicios, el demandante podr
solicitar dentro de los cinco das siguientes al vencimiento de dicho trmino, que se
autorice la ejecucin del hecho por un tercero a expensas del deudor; as se ordenar
siempre que la obligacin sea susceptible de esa forma de ejecucin. Con este fin, el
ejecutante celebrar contrato que someter a la aprobacin del juez.
4. Los gastos que demande la ejecucin los sufragar el deudor y si ste no lo hiciere los
pagar el acreedor. La cuenta de gastos deber presentarse con los comprobantes
respectivos y una vez aprobada se extender la ejecucin a su valor.
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El proceso ejecutivo con obligacin de hacer es un proceso en el que con frecuencia en los
estrados judiciales, lo que se pide es que el demandado cumpla la obligacin de hacer
consistente en suscribir el documento, Cul documento? Casi siempre la escritura pblica
de compraventa que perfecciona el contrato de promesa de compraventa, son 2 contratos
distintos, el contrato de promesa de compraventa del cual surge la obligacin de hacer
que consiste en la suscripcin de la escritura pblica que perfeccione el contrato de
promesa de compraventa, no significa que es el nico caso, es el ms recurrente.
Otro caso es un proceso ejecutivo en el que el demandante pide que el demandado que
era su acreedor hipotecario extienda la escritura pblica de cancelacin del gravamen
hipotecario que pesaba sobre el bien.
Ej. Carlos le pide a Jorge 100 pesos, pero para garantizarle el cumplimiento de la
obligacin, el deudor constituye a favor del acreedor una hipoteca y le da un plazo que
expiro el 10 de julio de 2014, como ya pago la obligacin, Carlos le dice al acreedor que
levante el gravamen hipotecario que pesaba sobre el bien, en el momento en que el
deudor constituye la hipoteca a favor del acreedor, en el momento en que se extingue la
obligacin, quien tiene que otorgar la escritura de la cancelacin de la hipoteca ser el
acreedor, si el acreedor es reticente a otorgar ese documento, el deudor inicia ese proceso
ejecutivo. Para que el acreedor cumpla con la obligacin de otorgarle escritura pblica de
cancelacin de hipoteca, en el que tiene que demostrarle al juez que el cmo demandante
anterior deudor ya cumpli la obligacin.
Ej. 2: Pedro Prez y Rosa Fresita en su condicin de promitentes vendedoras, prometieron
venderle al seor Julio quien prometi comprar el bien, celebraron el contrato de promesa
donde se estipulo todo, llego el da previsto para perfeccionar la escritura, el seor Julio
llego a la notaria y los promitentes no concurrieron, Julio inicio un proceso ejecutivo,
partiendo de la base que el documento presta merito ejecutivo. Como es un contrato
bilateral del cual surgen derechos y obligaciones para ambas partes, el demandante Julio
tiene que acreditarle que hay ttulo ejecutivo y todo lo es porque el cumpli lo estipulado
en el contrato de promesa, si as no fuera se permitira que una parte cualquiera se
valiera del trmite de un proceso ejecutivo para discutir algo que sera propio de un
proceso declarativo. En este caso se est en un ttulo complejo o integrado, en un
principio seria el contrato de compraventa pero el demandante tendr que aportar la
escritura pblica de comparecencia en la que acredite que l estuvo el 18 de julio de
2014 a las 9 en la notaria, o sea que cumpli o se allano a cumplir, esta escritura la
otorgara el notario.
Con base en eso Julio presenta su demanda, el juez mira que si hay ttulo ejecutivo simple
o complejo, que la demanda rena con los requisitos formales, si no los rene lo inadmite,
si rene los requisitos formales pero no el titulo ejecutivo, niega el mandamiento, si rene
los requisitos formales y adems est acompaada de documento que presta merito
ejecutivo en principio libra el mandamiento, pero en este caso lo que el juez decreta el
embargo del bien respecto del cual versa la firma del documento, si el bien respecto del
cual se fundament el documento est sujeto a registro se decreta el embargo, si el bien
41
sobre el cual versa la firma del documento no est sujeto a registro se decretara el
secuestro(otro caso de secuestro autnomo), entonces Julio se va con la orden de
embargo a la oficina de registro y all inscribirn o no el embargo, le inscribirn el
embargo si el bien figura como propiedad de pedro y fresita, pero si el bien no figura como
propiedad de ellos no le inscriben la medida o si el bien si es de propiedad de ellos pero
est en embargado en otro proceso tampoco le inscriben el embargo, el auto de
mandamiento ejecutivo est condicionado a que se materialice la medida cautelas, si uno
como demandante no le puede probar al juez que ya inscribieron su oficio de embargo,
nunca le proferir el juez el auto de mandamiento y por lo tanto nunca habr nacido el
proceso ejecutivo.
Si los bienes sobre los que versa el titulo no estn sujetos a registro hay que probarle al
juez que ya se secuestraron, si no se pueden secuestra no va a librar el mandamiento
ejecutivo.
Esta es una medida cautelar que rompe con las caractersticas de las medidas cautelares,
porque la medida cautelar es condicionante del acto procesal aqu la medida no busca
simplemente garantizar los efectos de la sentencia, si no se materializa, el acto que libra
el mandamiento ejecutivo nunca se profiere, la razn de esto est en la preservacin del
principio de confianza legtima, si el estado dice que no se debe tomar la justica por la
propia mano, el estado lo resuelve a travs del juez, tramitando un proceso, el estado
tiene el monopolio de la fuerza, quien tiene que garantizar la efectividad de esos derechos
se va a dar.
Si se tramita todo el proceso ejecutivo y el demandado no cumple con la obligacin de
hacer, en dicho documento lo suscribir en su nombre el juez, no importa si el demandado
cumple la obligacin de firmar la escritura, no importa si como resultado del hecho de que
ellos no la firmaron la firme el juez a su nombre, porque solamente tendr el demandante
el ttulo, pero le falta el modo el cual opera con la inscripcin en el registro, no se
inscribir si el bien esta por fuera del comercio o no es de propiedad de los demandados.
Se debe tener certeza. Como excepcin previa se puede postular la no conformacin del
litis consorcio necesario, la mayora de veces no prospera porque las obligaciones son
solidarias, se debe vincular tanto a pedro como a fresita. Si finalmente se libra el
mandamiento, la estructura del proceso sigue en los mismos trminos generales que ya
hemos visto.
El 501 tiene la previsin de que si el demandado no firma el documento, el juez proceder
hacerlo en su nombre.
Cuando el hecho debido consiste en suscribir una escritura pblica o cualquier otro
documento, el mandamiento ejecutivo, adems de los perjuicios moratorios que se
demanden comprender la prevencin al demandado de que en caso de no suscribir la
escritura o el documento en el trmino de tres das, contados a partir de la notificacin
del mandamiento, el juez proceder a hacerlo en su nombre como dispone el artculo
503.
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Este articulo tiene un error en su inciso primero porque no puede ser que la prevencin
salga en el sentido en que si el ejecutado no suscribe el documento dentro de los 3 das
siguientes a la notificacin del mandamiento ejecutivo entonces proceder a firmarlo en
su nombre el juez , porque si as fuera porque le estn dando un trmino de traslado, si
nosotros somos los demandados y nos notifican el da 31 y tenemos en principio 10 das
para ejercer el derecho de defensa una interpretacin literal implicara decir que si no se
firma en los 3 primeros das siguientes a la notificacin de orden de apremio, el juez va a
proceder a firmar el documento en nombre nuestro. Se debe interpretar en el sentido que
si el demandado no firma el documento dentro de los 3 das a la ejecutoria de la
providencia que ordena seguir adelante con la ejecucin , ah si el juez proceder a
firmarla en su nombre.
Para que el juez nos libre el mandamiento, si el documento versa sobre un bien sujeto a
registro el bien debe estar embargado y si no secuestrado, para el decreto de las medidas
cautelares no hay que prestar caucin, para que a uno le decreten medida cautelar se
debe prestar caucin excepto en los eventos en que sea de oficio, como en los procesos
de declaracin de pertenencia, divisorios, para que el juez decrete ese embargo o
secuestro no se debe prestar caucin porque expresamente esta prevista en la ley.
Si uno quiere que le entreguen un inmueble, se debe iniciar otro tipo de proceso. La
escritura pblica de compraventa no se puede usar como ttulo ejecutivo para que la
deudora entregue el bien se debe ir al proceso de entrega por el tradente ala adquirente,
este solo se inicia despus que se ha perfeccionado el modo, es decir despus que la
persona x se ha vuelto duea porque le han inscrito el ttulo, es la regla general.
Ej. Pedro y Rosa prometieron venderle a Julio un bien X, en desarrollo del contrato de
promesa de compraventa pedro y rosa ya le hubieren entregado el bien a julio, y que la
obligacin que incumplieron fue la atiente a firmar la escritura pblica, pero el bien ya
est en cabeza del promitente comprador julio, en cuyo caso cuando se inicia el ejecutivo
por obligacin de hacer con la modalidad de suscribir documentos, lo que est buscando
julio es que se materialice el ttulo y modo, pero no que le entreguen el bien pues ya est
en su poder.
No siempre se hace as porque pudo haberse establecido que le entrega del bien solo se
hara el da en que se firm la escritura, y como no se firm la escritura, y como julio no
tiene el dominio ni el bien a su favor, julio inicia el ejecutivo invierte mucho tiempo en eso,
el juez dicta sentencia que ordena seguir adelante con la ejecucin o auto, el demandado
firma la escritura y si no el juez, con la escritura se va a la oficina de registro inscribe su
ttulo y se convierte en dueo. Pero el inmueble no se lo ha entregado entonces inicia el
proceso de entrega por el tradente al adquirente. Previendo eso el legislador al regular ese
proceso ejecutivo trae una norma que rompe esa regla general, y es que en ese supuesto,
julio adems de la pretensin principal, puede acumular otra pretensin y es que una vez
registrada la escritura pblica proceda el juez a entregarle el bien, con lo cual se obvia el
tener que iniciar el proceso de entrega del bien por el tradente. Pero para que decreten el
embargo o el secuestro no hay que iniciar caucin porque se decretan de oficio.
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Si el demandante acumula la pretensin relacionada con el hecho de que una vez firmada
la escritura e inscrita esa en la oficina correspondiente le entreguen el bien, deber pedir
que se decrete secuestro de este bien si eso es lo que hace si deber prestar caucin,
porque esa medida cautelar no se decret de oficio, se decreta por expresa solicitud del
actor siempre y cuando haya acumulado la pretensin que se dijo.
El ejecutante podr solicitar en la demanda que simultneamente con el mandamiento
ejecutivo se decrete el secuestro del bien y, si fuere el caso, su entrega una vez
registrada la escritura.
Cuando entre a regir el CGP, en el art. 599 se renen las medidas cautelares y se cambia
la regla, la que est hoy vigente indica que para que a uno le decreten medidas
cautelares en un ejecutivo hay que prestar caucin equivalente al 10 % de las
pretensiones si no se prestan las medidas (esto surge de la lectura del art. 513 CPC), Pero
cuando entre a regir el Cgp y de conformidad con lo previsto en el art. 599 la regla
general ser que no habr que prestar caucin para que en un ejecutivo decreten
medidas cautelares, la regla da un giro.
La excepcin es que se deben presta caucin el demandante que cuando el demandado
que formulo excepciones de mrito o el tercero que haya formulado incidente de
oposicin a las medidas dentro de los 20 das siguientes, en ese contexto ese tercero le
puede solicitar al juez que le diga al demandante que preste caucin para garantizar el
pago de los perjuicios que con sus medidas cautelares puede ocasionar si el juez
encuentra razonable esa solicitud entonces dictara un auto en el que le dar un trmino
de 15 das para que preste la caucin encaminada a pagar los perjuicios por las medidas
cautelares.
Si el demandante no presta la caucin en ese trmino, se levantan las medidas cautelares
porque ya estn. De cualquier MANERA en ninguna caso tendrn que prestar si se trata te
ejecutante que son entidades financieras de derecho pblico, o entidades vigilados por la
sper financiera.
Proceso ejecutivo por obligaciones de no hacer
Casi no se dan no porque la ley no los prevea
Art. 494. Cpc: Ejecucin por obligacin de no hacer. Cuando se pida ejecucin por
perjuicios derivados del incumplimiento de una obligacin de no hacer, o la destruccin
de lo hecho, deber acreditarse la contravencin por cualquiera de los medios
contemplados en el artculo 490 (C.C., arts. 1612, 1615).
44
20 de agosto de 2014
La Demanda se debe dirigir contra el actual propietario del bien. (Art. 2453. CC. Lo llama
3ro poseedor. Impreciso: porque no es 3ro, es demandado. Solo se sabr si lo es en
diligencia de secuestro). Como la hipoteca ni la prenda sacan el bien del comercio es
perfectamente posible que el proceso mute, es decir que la persona con que contratamos
no sea hoy en da la duea del bien. Entonces se saca un certificado de tradicin y libertad
si es un inmueble para poder demostrarle al juez 3 cosas: 1. Se constituy la hipoteca 2.
El gravamen hipotecario sigue vigente (una cosa es que la hipoteca se constituya por
escritura pblica y que deba registrarse en los 3 meses siguientes y otra cosa es que no
haya que regstrala porque si hay que hacerlo. Si se aporta la escritura de constitucin de
la hipoteca el juez con base en ese instrumento puede colegir que se constituy la
hipoteca) 3. Quien es el actual propietario del juez
Supuestos:
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1. El
dueo del bien sigue siendo el deudor personal (Deudor personal = actual
propietario del bien) (sacar certificado de tradicin y libertad si es inmueble) Puede
hacer uso de todas las defensas ya vistas.
Como acreedores se puede hacer uso de cualquiera de estas opciones:
1. Puede hacer valer exclusivamente la accin real (art. 554 y ss. CPC):
Se pide el cumplimiento de la obligacin con el simple producto del remate o
adjudicacin del bien gravado con hipoteca o prenda. El Proceso ejecutivo
hipotecario o prendario puro, en general tiene la misma estructura, las
peculiaridades hoy en da:
1. El trmino de traslado es de 5 das, no es de 10 como en el otro.
2. En el mismo auto en el que juez libra mandamiento, en ese mismo auto se
decreta el embargo y el secuestro del bien a diferencia del proceso ejecutivo
con ttulo quirografario, porque hoy en da se presenta la demanda y en
escrito separado se piden las medidas cautelares.
3. No es permitido que otro tipo de acreedores vengan acumular demandas,
solo pueden acumular demandas quienes ostenten igualmente un gravamen
hipotecario en su favor, no la pueden acumular los acreedores quirografarios,
es una especie de impermeabilizacin.
4. Como acreedor ejecutante se puede concurrir a la subasta pblica y si se lo
adjudican en muchas ocasiones no le tienen que pagar saldo del precio
alguno, aun as el deudor le sigue debiendo, pero si tiene que pagar el
impuesto, en el proceso ejecutivo hipotecario si se declara desierto el remate
cuando no hubo postores, dentro de los 5 das siguientes el acreedor puede
solicitar al juez que le adjudique el bien en cuyo caso no tendr que pagar el
impuesto del 3 % porque ya no est en la hiptesis de la ley 11 de 1987
donde todas las personas que obtengamos bienes de un remate somos
sujetos pasivos del impuesto, aqu como el bien no se adquiri en remate
porque se declar desierto, sino que el acreedor le pidi al juez que se lo
adjudicaran, por eso no paga impuesto, esto solo lo puede hacer acreedor en
un proceso ejecutivo con ttulo hipotecario
2. El acreedor puede perseguir las dos acciones, se hace uso de la accin
mixta: persigue el bien gravado con hipoteca o prenda y otros bienes del deudor,
el trmite que se le imprime a la ejecucin ser el de un proceso ejecutivo con
ttulo quirografario, el trmino de traslado ser de 10 das, no existe barrera para
acumular demandas, etc. se pierde lo puro del ttulo hipotecario puro.
3. El acreedor puede hacer valer solo la accin personal, no le interesa hacer
uso de la garanta, prescinde del derecho real y se persigue al deudor personal.
2. Deudor personal es diferente al actual propietario del bien:
Nuestro deudor personal no coincide con el actual propietario del bien. El deudor puede
todas defensas, con restricciones: las reales (pago, objeto o causa ilcita), no las
personales (compensacin, excepcin de contrato no cumplido). Si puede prescripcin. No
es posible beneficio de excusin, no es posible denunciar pleito en ejecutivo. Los terceros
solo acuden al ejecutivo por acumulacin de demandas, de procesos o citado por ser
46
acreedor hipotecario o prendario. Ej. Prstamos a pedro 100 pesos, incurre en mora,
iniciamos el ejecutivo pero al sacar el certificado pedro ya no es el propietario del bien y
toca demandar a Rosa quien es la actual propietaria del bien.
Opciones:
1. Accin real exclusivamente: significa que va a perseguir el bien con
independencia de quien sea el titular del derecho de dominio. Ej. Rosa no nos debe
en rigor nada, pero ella adquiri el bien gravado con hipoteca o prenda.
2. Accin mixta: no parte de la base del supuesto anterior, no se le persiguen los
dems bienes porque no formo parte de la relacin jurdico sustancial, se habla de
acumulacin de pretensin desde el punto de vista subjetivo, esto permite
embargar y rematar adems del bien gravado con la hipoteca o prenda a la actual
propietaria (Rosa), los bienes que estn en cabeza del deudor personal (Pedro)
3. Accin personal: se prescinde hacer uso de la accin real.
Ej. Pedro Prez es el deudor pero figura como dueo un delincuente, se prefiere
renunciar al proceso ejecutivo con ttulo hipotecario, se renuncia a la accin real y
se persigue a deudor personal Pedro exclusivamente.
En el cdigo civil a quien figura como dueo de la cosa hipotecada se le llama tercer
poseedor, esto podra inducir a errores porque que el actual propietario del bien que no es
nuestro deudor personal, no es ningn tercero es la parte demandada y segundo porque si
es poseedor, no se sabe, se sabe hasta el da de la diligencia del secuestro o entre los 20
das que puede aparecer un tercero alegando su condicin de poseedor. El art. 2453 C.C
regula esta figura.
Si el deudor personal sigue siendo el actual poseedor, hace uso de todas las
circunstancias, pero en el supuesto 2 y se hace uso de la accin real (se demanda
exclusivamente al tercer poseedor), qu puede decir el tercer poseedor para enervar la
pretensin del actor?:
En general hace uso de los mismos mecanismos de defensa pero con limitaciones, pues
solo puede interponer las que tengan carcter de reales (pago, objeto y causa ilcita) pero
no las que tengan carcter de personales (compensacin: no es nuestro deudor, contrato
no cumplido: no se celebr ningn contrato). Si podra proponer la prescripcin. Ese
tercero poseedor concurre al proceso en posicin del demandado pero se restringen sus
medios de defensa.
Si el tercer poseedor concurre al procesos y se defiende, pero pierde la cosa, la cosa le
es evicta, entonces surge para l la accin indemnizatoria, solo que esa accin no la
puede hacer valer por el ejecutivo sino posteriormente debe iniciar un declarativo en el
que enfilara su pretensin en contra de la persona respecto de la cual el cmo tercer
poseedor adquiri el dominio de ese bien, claro que con limitaciones, porque si resulta que
el actual propietario entro a ostentar la condicin de domine como resultado de haber
tramitado un proceso de declaracin de partencia, entonces no puede con xito pretender
una accin indemnizatoria.
47
Ej. Pedro constituyo hipoteca a favor nuestro, pero le iniciaron un proceso de declaracin
de pertenencia, el demandante Carlos logr que lo declararan dueo porque opero la
prescripcin adquisitiva a favor de l y extintiva en contra de Pedro. Se inicia el ejecutivo
en contra de Carlos, cuando concurra en el proceso se puede defender con los
mecanismos comunes y si se le remata la cosa surge para l la accin indemnizatoria,
pero en este caso no, esto si Pedro le hubiese vendido el bien, qu pasa si el tercer
poseedor para evitar que le rematen el bien paga? surge para l la accin subrogatoria y
se subroga, estas dos acciones estn previstas en el 2453 CC.
ARTICULO 2453. TERCERO POSEEDOR RECONVENIDO. El tercer poseedor reconvenido
para el pago de la hipoteca constituida sobre la finca que despus pas a sus manos con
este gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores
personalmente obligados. (No puede invocar con xito un beneficio como el de
48
3.
4.
5.
6.
49
Su finalidad est en que si un deudor constituye hipoteca o prenda con el que garantiza el
cumplimiento de una obligacin y cuando no cumple la obligacin, el acreedor puede
hacer uso de las vas que ya se explicaron (accin real, personal o mixta), todo ese
trmite es muy largo y se pueden generar intereses de mora muy altos y al final el
deudor termina perdiendo su bien, pocas veces prospera su defensa. Lo que se busca es
que el acreedor pueda disponer de manera ms inmediata del bien gravado con la
hipoteca o prenda, entonces presenta una demanda donde la pretensin principal, ser
que el demandado le adjudique el bien directamente gravado con hipoteca y solo cuando
el demandado se oponga a esa adjudicacin, las pretensiones subsidiarias sern que se
contine con la ejecucin conforme a las pretensiones previstas para el pago de sumas de
dinero, le dice al juez dgale al demandado que yo estoy interesado ya que la obligacin
es de plazo vencido, para que me adjudique el bien si el demandado se opone entonces
libre mandamiento ejecutivo para el pago de estas sumas de dinero.
Para poder hacer uso de esta opcin adems que haya garanta real constituida a favor
del acreedor es necesario que haya ttulo ejecutivo, acompaar liquidacin del crdito,
acompaar un avalu del bien cuya adjudicacin se pretende y la obligacin debe ser de
plazo vencido, cuando el juez califica la demanda decreta el embargo del bien gravado
con hipoteca, y si fuera una prenda el embargo y secuestro de dicho bien, notifica al
demandado y el demandado puede:
Opcin 1:
El demandado puede decir que no se opone en cuyo caso le adjudican el bien al
demandante por el 90 % del avalo comercial del bien, no por el 100% porque sera como
si lo estuviera comprando.
Si el crdito se liquid en 70 millones y el bien est avaluado 100 millones, cuando el
demandado se notifica:
Se le adjudica el bien al demandante por el 90% del avalo comercial, es decir son 90
millones. Pero como el crdito solo vale 70, el demandante tendr que devolverle al
demandado la diferencia, los 20 millones, si no lo hace se le pone una sancin (similar a
la que veamos en el remate) del 20% sobre valor del crdito. Art. 467. #5. CPC.+ inciso
final del art. 453.
Si el bien vale ms de lo que vale el crdito el demandante, tendr que consignar la
diferencia en favor del demandado si no lo hace no solo culmina ese trmite, sino
que se le impone una sancin
Si el bien vale menos de lo que vale el crdito, se acaba el proceso.
Opcin 2:
El demandado concurre al proceso, pero no est de acuerdo con el avalo o con la
liquidacin del crdito y se deber tramitar para resolver cual es el avalo o la liquidacin,
50
el
Rodrigo haba constituid hipoteca en favor de Pedro Prez la cual recay sobre ese
inmueble y le dio un plazo que expira en el 2018 en principio no se puede iniciar la
obligacin. Pero cuando a Pedro le persiguen el bien su obligacin se torna exigible.
Como la hipoteca o la prenda no sacan los bs del comercio, el bien sigue estando en
el patrimonio de Rodrigo y sigue siendo prenda comn o general de los acreedores.
51
Se inscribi el embargo, pero como el objeto es que el bien se remate, para que el
bien sea sacado a remate adems de embargado tiene que estar secuestrado,
como se logra, probndole que se inscribi el embargo con el certificado de
tradicin y libertad.
Como a los terceros se les debe garantizar su derecho de persecucin y preferencia,
el juez de oficio o a solicitud, va ordenar la citacin del tercero acreedor (Pedro
Prez). Si no se cita y no se le notifica del auto que el remato, se genera una
nulidad, se debe citar para que haga efectivos sus derechos sustanciales de
preferencia, el juez dispondr la citacin del tercero y a este toca notificarlo
siguiendo las ritualidad de los autos que se deben notificar personalmente, de lo
contrario no sabra que se le est persiguiendo un bien. Primero el 315 y luego el
aviso del 320 (ficcin).
Notificado:
1. Si lo notifican en forma personal, l puede como tercero acreedor dentro de los 30
das siguientes iniciar un proceso ejecutivo con ttulo hipotecario o prendario por
aparte siempre y cuando lo haga dentro de los 30 das siguientes a la fecha que
hubiere sido notificado de manera personal de ese auto.
2. Si el deja vencer los 30 das, no le precluye la oportunidad para iniciar su ejecutivo
pero debe hacerlo ante el mismo juez que le notifico la citacin (respecto de
derechos reales), pierde la prerrogativa de hacerlo ante el otro juez. Hoy en da el
art. 23 cpc la competencia en territorio #9, hay un fuero concurrente a eleccin
del demandante. Pasados los 30 das no se puede acumular un quirografario con un
hipotecario, debe hacerlo en ejercicio de la accin mixta. Si la obligacin del tercero
acreedor fuera de mnima cuanta, se presenta al del circuito sin ningn problema,
si fuera un 5 municipal el tercero acreedor presenta su demanda pero el juez debe
envirsela a un juez del circuito.
ARTCULO 539 CPC. Modificado por el art. 62, Ley 794 de 2003 Citacin de acreedores con
garanta real. Si del certificado del Registrador de Instrumentos Pblicos aparece que sobre
los bienes embargados existen garantas prendarias o hipotecarias, el juez ordenar citar a
los respectivos acreedores, cuyos crditos se harn exigibles si no lo fueren, para que los
hagan valer bien sea en proceso ejecutivo separado con garanta real o en el que se les cita,
dentro de los treinta das siguientes a su citacin personal. Esta se har como disponen los
artculos 315 a 320.
Si vencido el trmino a que se refiere el inciso anterior, el acreedor citado personalmente no
hubiere instaurado alguna de las demandas ejecutivas a que se refiere el inciso anterior,
slo podr hacer valer sus derechos en el proceso donde se le hizo la citacin, dentro del
plazo sealado en el artculo 540.
En caso de que se haya designado al acreedor curador ad litem de acuerdo con los artculos
318 a 320, segn fuere el caso, ste deber formular la demanda ante el juez que orden la
citacin, en proceso ejecutivo separado con garanta real, dentro del trmino sealado en el
artculo 540.
Para estos efectos, si se trata de prenda sin tenencia servir de ttulo la copia de la
inscripcin de aqulla en la correspondiente oficina de registro. Si se trata de garanta real
hipotecaria el juez, de oficio o a solicitud del curador o de cualquiera de las partes, ordenar
por auto que no tendr recursos, que se libre oficio al notario ante quien se otorg la
escritura de hipoteca, para que expida y entregue al curador ad litem copia autntica de
52
sta, la cual prestar mrito ejecutivo. Cuando se trate de hipoteca o prenda abierta, se
deber presentar con la demanda el ttulo ejecutivo cuyo pago se est garantizando con
aqulla.
El curador deber hacer las diligencias necesarias para informar lo ms pronto al acreedor
que represente, de la existencia del proceso, so pena de incurrir en la falta que consagra el
numeral 1 del artculo 55 del Decreto 196 de 1971.
Cuando de los acreedores citados con garanta real sobre el mismo bien, unos acumularon
sus demandas al proceso en donde se les cit y otros adelantaron ejecucin separada ante
otro juzgado con dicha garanta, quienes hubieren presentado sus demandas en el primero
podrn prescindir de su intervencin en ste, antes del vencimiento del trmino previsto en
el numeral 5 del artculo 555, y solicitar al juez que remita al segundo proceso, en original
si fuere posible o en copia, la actuacin correspondiente a sus respectivos crditos, para que
contine su trmite en el hipotecario o prendario. Lo actuado en el primero conservar su
validez.
Acumulacin de demandas:
53
ARTCULO 540. Modificado por el art. 63, Ley 794 de 2003 Acumulacin de demandas. Aun
antes de que se haya notificado el mandamiento ejecutivo al ejecutado y hasta la diligencia
de remate de bienes, o la terminacin del proceso por cualquier causa, podrn formularse
nuevas demandas ejecutivas por el mismo ejecutante o por terceros contra cualquiera de los
ejecutados, para que sean acumuladas a la demanda inicial, caso en el cual se observarn
las siguientes reglas:
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Cualquier acreedor le puede decir al juez que declare que su crdito goza de una
preferencia a la hora de ejecutar el crdito o que se desconozcan otros crditos,
(es lo novedoso), porque eso significa que cualquier solicitud que haga un acreedor
en ese sentido se tramita como excepcin de mrito, y se rompe el paradigma
porque se supone que las propone el demandado. El demandante inicial esteban
acumul su demanda Mara, se public el edicto y asistieron otras 3 personas,
Ximena le puede decir al juez que desconozca la obligacin que reclama Valeria
porque esta prescrita, a esta solicitud se le da trmite de excepcin de mrito,
tiene que probarla quien la alega, en la medida que se excluye la obligacin pues
los bienes de Rodrigo alcanzaran para pagar las obligaciones e todos.
Prxima clase: proceso monitorio, observacin de ley de garantas mobiliarias
procesos declarativos.
25 de agosto de 2014
Pregunta:
Cules son las razones del tribunal superior de Bogot de porque los rbitros no
pueden conocer de procesos ejecutivo?
Respuesta:
2. Coercin
3. Pacto
Proceso Monitorio
Empez a tener desarrollo en la alta edad media SXIII, cuando las sociedades
italianas se dedicaban al comercio disearon un instrumento para que garantizar el
cumplimiento de las obligaciones fuera mucho ms rpido.
5 Cuando se adopt en Espaa estaba previsto para procesos de 11.ooo euros , despus
con varias reformas, hoy en da no hay limitacin
56
sentencia
5. La manifestacin clara y precisa de que el pago de la suma adeudada no depende del
cumplimiento de una contraprestacin a cargo del acreedor. Recordar que en el titulo
Uno podra decir que esto es violatorio del derecho de defensa, en algunos pases el
demandado puede acudir a un proceso declarativo posterior ordinario, pero en el
ejecutivo solo se puede postular la excepcin de pago. Esta ley recoge esos
ordenamientos, si hay otra circunstancia se ventila en un proceso declarativo.
Pargrafo art. 60.
3. Ejecucin especial: art. 65, pueden conocer los notarios y las cmaras de comercio.
Artculo 57. Competencia. Para los efectos de esta ley, la autoridad jurisdiccional
ser el Juez Civil competente y la Superintendencia de Sociedades.
La
Superintendencia de Sociedades, en uso de facultades jurisdiccionales, de
conformidad con lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 116 de la Constitucin
Poltica, tendr competencia a prevencin y solo en el evento en que el garante sea
una sociedad sometida a su vigilancia.
59
Conclusiones:
1.
2.
3.
4.
5.
Procesos declarativos:
1) Ordinarios:
a) Declaracin de pertenencia
b) Resolucin de contrato de compraventa
c) Simulacin
d) Reivindicatorios
2) Abreviados:
a) Restitucin de inmueble arrendado
b) Pago por consignacin
c) Entrega por el tradente al adquirente
3) Verbales:
a) Divorcio
b) Separacin de bienes
4) Verbales sumarios:
a) Alimentos
5) Expropiacin
6) Deslinde y amojonamiento
7) Divisorios
1. Ordinarios:
La estructura vara segn la ley
Cdigo de procedimiento civil (Procesos ordinarios y abreviados)
Ley 1395 de 2010
Cdigo general del proceso
Cuando estemos en 1395 y Cgp no se habla de ordinarios sino de verbales, se
mantiene el verbal sumario por aparte. La litis contestatio sigue siendo escrita.
60
27 de agosto de 2014
Pregunta:
Respuesta:
En general hace uso de los mismos mecanismos de defensa pero con limitaciones, pues solo
puede interponer las que tengan carcter de reales (pago, objeto y causa ilcita) pero no las
que tengan carcter de personales (compensacin: no es nuestro deudor, contrato no
cumplido: no se celebr ningn contrato). Si podra proponer la prescripcin. Ese tercero
poseedor concurre al proceso en posicin del demandado pero se restringen sus medios de
defensa.
Si el tercer poseedor para evitar que le rematen el bien paga, surge para l la accin
subrogatoria y se subroga, estas dos acciones estn previstas en el 2453 CC.
Art. 627 CGP, trae unas pautas con base en las cuales, le va indicando a la
comunidad jurdica cuando y a partir de cundo que normas empiezan a regir, en lo
que concierte a las medidas cautelares en los procesos declarativos de carcter civil
rigen a partir del 1 de octubre de 2012
Hoy en da se debe prestar caucin para que nos decreten las cautelas, con el Cgp
no se deber presar salvo los 3 casos excepcionales (cuando el demandado que
postul excepciones de mrito no se cita, el tercero al que le estn cautelando
bienes y solicita que se levanten dichas cautelas) (3 casos en los cuales ni si quiera
por solicitud del demandado se presta caucin, los sujetos procesales son entidades
financieras, etc.) todava n rige.
61
En procesos declarativos de carcter civil, las medidas cautelares las regula el art.
590 CGP y ya estn rigiendo, las de los procesos de familia an no estn rigiendo.
Art. 590 #1
6 Recurso de splica: procede contra los autos dictados por el magistrado sustanciador en
el curso de la segunda o nica instancia que de haberse dictado en esa primera instancia,
se debe preguntar que si esa providencia la hubieren dictado en primera instancia se
habra podido lograrla, entonces si es as, si procede el recurso de splica, no se habra
podido apelar entonces se interpone recurso de reposicin.
62
Esta medida no saca los bienes del comercio, pero se erige en un aviso a los
potenciales interesados en adquirir ese bien pues pueden negociar ese bien, se
compra un pleito, como terceros, como la medida no saca los bienes del comercio
Y lo puede vender, hipotecarlos etc., si se sabe que existe la medida cautelar
porque se cumpli el principio de publicidad en la medida que se registr y aun as
se lo compramos, se lo permutamos, lo recibimos en dacin en pago, no podremos
llamarnos como terceros de buena fe exenta de culpa, porque si se saba que exista
la cautela 7 se tendr que restituir el bien al actor sumado al hecho que se afecta el
derecho de dominio si es as tambin se afectara el derecho de los adquirentes
porque estos son causabientes de la demandada.
Ejemplo 2:
inscripcin de demanda. debe destruir la presuncin que todo hijo de mujer casada
se presume del marido, en un proceso declarativo formulara las siguientes
pretensiones:
1. Que se declare que no es Hijo de Martn -se hace valer la impugnacin de la
paternidad Si julio logra demostrarlo, prospera la pretensin.
2. Declaracin de filiacin, si no soy hijo de Martn, declare que soy hijo
extramatrimonial del fallecido Alberto.
3. Declare que soy heredero de Alberto, de mejor derecho que Jorge y en
consecuencia reclamo la herencia. accin de peticin de herencia.
Si el juez acoge todas las pretensiones, cuando Julio reclama la herencia, desplaza a
quien tena la condicin de heredero es decir Jorge, porque tiene un mejor derecho,
de esta manera los bienes que estn en cabeza de l, que mientras se tramita el
proceso deben entrar al patrimonio de Julio, como existe el riego que esos bienes se
distraigan, se deben cautelar por lo tanto se presenta la demanda y desde la
formulacin de la demanda se solicita como medida cautelar la inscripcin de esta
respecto de los bienes sujetos a registro. Qu pasa como en este mismo ejemplo
en donde la demanda versa sobre el dominio u otro derecho real principal en
subsidio de otra universalidad de bienes pero involucra bienes no sujetos a registro
como el ganado, procede como medida cautelar el secuestro autnomo (ganado),
si no quedara bienes hurfanos a proteccin, no existe una orden de embargo
antecedente, entonces el demandado podra venderlos, gravarlos sin ningn
problema y los adquirentes si serian personas a las que se les debera respetar a
ultranza esos bienes porque ellos no tenan conocimiento que esos bienes estaban
inmersos en una controversia, entonces se secuestran.
Antes que entrara a regir el Cgp, esa misma norma estaba prevista en el art.
690cpc pero la restringa al secuestro de bienes inmuebles, ahora no se
cualifica, cobija a los muebles e inmuebles.
64
Observaciones:
Para poder pedir el decreto de esas medidas hay que prestar caucin. Para
poder decretar las medidas cautelares del art. 590 CPG #1 a) debe haber un comn
denominador y es que la demanda verse sobre dominio y otro derecho real principal
etc., se est hablando de unas pretensiones reales, para dar a entender esta
expresin real y es que se involucra especficamente unos bienes, porque afecta un
derecho de domino u otro derecho. Contrario a lo que postula el b).
65
La ley 3195 de 2010 que reformo el CPC, estableci al modificar el 690#8 CPC, que
cuando en un proceso se acumulara adems de una pretensin puramente
declarativa una de condena relacionada con el pago de los perjuicios proceda
entonces como medida cautelar desde la formulacin de la demanda la de la
inscripcin de esta.
c. Cualquiera otra medida que el juez encuentre razonable para la proteccin del
derecho objeto del litigio, impedir su infraccin o evitar las consecuencias
derivadas de la misma, prevenir daos, hacer cesar los que se hubieren causado
o asegurar la efectividad de la pretensin.
Para decretar la medida cautelar el juez apreciar la legitimacin o inters
para actuar de las partes y la existencia de la amenaza o la vulneracin del
derecho*
As mismo, el juez tendr en cuenta la apariencia de buen derecho, como
tambin la necesidad, efectividad y proporcionalidad de la medida y, si lo
estimare procedente, podr decretar una menos gravosa o diferente de la
solicitada. El juez establecer su alcance, determinar su duracin y podr
66
1.
2.
3.
4.
Necesidad
Proporcionalidad
Utilidad
Apariencia de buen derecho que alega el actor
decreta que queden embargadas las cuotas sociales o la razn social, son poderes
exorbitantes, se considera que los jueces estn en un altar.
2. Para que sea decretada cualquiera de las anteriores medidas
cautelares, el demandante deber prestar caucin equivalente al veinte
por ciento (20%) del valor de las pretensiones estimadas en la demanda,
para responder por las costas y perjuicios derivados de su prctica. Sin
embargo, el juez, de oficio o a peticin de parte, podr aumentar o
disminuir el monto de la caucin cuando lo considere razonable, o fijar
uno superior al momento de decretar la medida. No ser necesario
prestar caucin para la prctica de embargos y secuestros despus de la
sentencia favorable de primera instancia.
Se quiere convalidar
Adicionado por el art. 2, Ley 791 de 2002, as: La prescripcin tanto la adquisitiva
como la extintiva, podr invocarse por va de accin o por va de excepcin, por el
propio prescribiente, o por sus acreedores o cualquiera otra persona que tenga
inters en que sea declarada, inclusive habiendo aquel renunciado a ella.
Por ej. Los herederos de un seor que est enfermo, porque si se logra declarar
dueo por usucapin a su padre, al fallecimiento el bien entrar al patrimonio
sucesoral.
1 de septiembre de 2014
Preguntas:
1.
2.
3.
4.
5.
Respuestas:
1.
Aspectos nuevos:
a) Requerimiento en mora a partir de la notificacin
70
2.
3.
4.
5.
b) Proceso monitorio
c) Medidas cautelares
Puede que cuando se inici la accin esta ya haba prescrito, entonces el CGP, en el art.430 dispone
que cuando al demandante le revoquen el auto del mandamiento ejecutivo porque prospero la
reposicin el demandante puede si quiere, dentro de los 5 das siguientes a la ejecutoria del auto que
revoco el mandamiento iniciar el proceso declarativo ante el mismo juez sin necesidad de reparto y sin
que se pierdan los efectos de la oportuna presentacin de la demanda.
Esto no es bice para que la demandada formule su incidente en contra del demandante por los
perjuicios que ella hubiere sufrido con ocasin de esa ejecucin fallida instaurada en su contra.
Pg. 36
Ahora el CGP privilegiando los aspectos procedimentales sobre los sustanciales, y sobre todo el
concepto de eficientsimo dispuso en el art. 94 que la presentacin de la demanda no solamente tiene
la virtualidad de interrumpir el trmino de prescripcin y caducidad. Sino que tambin la notificacin
del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo producen efecto de requerimiento
judicial para constituir en mora al deudor cuando la ley lo exija para tal fin si no se hubiese efectuado
antes, en otras palabras el inciso 2 del art. 94 modifico las normas de derecho sustancial (1595, 1608,
1610 1615, etc.) esta norma ya est rigiendo. El juez acceder a la pretensin aunque no aparezca el
requerimiento.
Proceso monitorio pg. 49
Lo fcil:
1. Sacar un certificado de tradicin y libertad porque queremos que nos declaren dueos
por usucapin del bien que hemos venido poseyendo, este bien es una oficina de la
calle 100. Aparece como propietario el sr Pedro Prez, no hay duda que hay que
71
En el CGP, esto que est planteado por un doctrinante, lo incluye, regula este
proceso de pertenencia en el art. 375 #5
73
**en el CGP, muchas de las normas que lo integran quieren elevar a rango de
norma legal lo que ya se ha discutido, si venimos poseyendo una finca, se iniciaba
el proceso de pertenencia (somos los pillos), se le deca al registrador de
instrumentos de Yopal que certificara si ese bien ubicada dentro de unos linderos,
tena escrito al alguien como propietario, el registrador deca que con esa
informacin que se le suministraba, certificaba que sobre ese bien no apareca
nadie como titular del derecho de dominio con lo cual se iniciaba el proceso de
pertenencia y se demandaba a los indeterminados, que se presentan por conducto
de un curador ad litem que se limita a decir que se atenga a lo que se prueba y
pague los honorarios, pero esto es una estafa porque no decamos que ese predio
hacia parte de un predio de mayor extensin y probablemente en este si figuraba
como dueo otra persona, ya la jurisprudencia planteo que como estaba la norma
(art. 407#5) era muy fcil procurarse un certificado del registrador, donde se deca
que con base a los linderos e informacin que se dio, certifico que no aparece otra
persona como titular sobre ese bien, ya la jurisprudencia deca que no se poda.
*** En la primera parte vuelve y repite lo que dice el 407, si uno interpreta la norma
de esa manera significa que siempre tendr que demandar a todos los que figuren
como titulares de derechos sobre ese bien, sean principales o no principales.
CPG 375
5.
A
la
demanda
deber
acompaarse un certificado del
registrador de instrumentos pblicos
en donde consten las personas que
figuren como titulares de derechos
reales principales sujetos a registro.
Cuando el inmueble haga parte de
otro de mayor extensin deber
acompaarse el certificado que
corresponda a este. Siempre que
en
el
certificado
figure
determinada
persona
como
titular de un derecho real sobre
el bien****, la demanda deber
dirigirse contra ella. Cuando el bien
est gravado con hipoteca o prenda
deber citarse tambin al acreedor
hipotecario o prendario. *****
Se invierte el orden del CPC.
****no especifica a la persona, habr
que demandar a todos sin ninguna
discriminacin
*****si la frase anterior da por
sentado que hay que demandarlo, no
hay sentido con que hayan incluido a
74
CPC 407
5. A la demanda deber acompaarse
un certificado del registrador de
instrumentos pblicos en donde
consten las personas que figuren
como titulares de derechos reales****
sujetos a registro, o que no aparece
ninguna como tal. Siempre que en
el certificado figure determinada
persona como titular de un
derecho real principal sobre el
bien, la demanda deber dirigirse
contra ella*****
No hay duda que el tercero acreedor ser parte demandada por lo tanto est
legitimado en causa por pasiva, pero la pregunta est en cul es el inters jurdico.
Si se asume la posicin de que como consecuencia de que prospere la demanda de
declaracin de pertenencia, se extingue el gravamen hipotecario, porque si
prospera esa pretensin del demandante se le extingue el gravamen hipotecario.
El CGP adems trae otra disposicin que toca manejar con cuidado que por una
mala interpretacin produce efectos procesales no queridos como las nulidades.
Art. 375 #6 CGP
75
10 Art. 133# 8 CGP: 8. Cuando no se practica en legal forma la notificacin del auto
admisorio de la demanda a personas determinadas, o el emplazamiento de las dems
personas aunque sean indeterminadas, que deban ser citadas como partes, o de aquellas
que deban suceder en el proceso a cualquiera de las partes, cuando la ley as lo ordena, o
no se cita en debida forma al Ministerio Pblico o a cualquier otra persona o entidad que
de acuerdo con la ley debi ser citado. Cuando en el curso del proceso se advierta que se
ha dejado de notificar una providencia distinta del auto admisorio de la demanda o del
mandamiento de pago, el defecto se corregir practicando la notificacin omitida, pero
ser nula la actuacin posterior que dependa de dicha providencia, salvo que se haya
saneado en la forma establecida en este cdigo.
76
No es razonable la ltima parte, porque son bienes fiscales, entonces esta la FINCA
X que es propiedad del ICBF, pero nosotros llevamos 30 aos llevando a cabo actos
de seoro, es evidente que los bienes de uso pblico son imprescriptibles, pero al
hablar de entidades, se habla de bienes fiscales. El CC se limita a decir:
3o.) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
Esa limitacin del 1521 que sanciona por nulidad absoluta por objeto ilcito, opera
respecto del demandado, no respecto del poseedor, pues no reconoce dueo, en el
momento en que Laura le embarga ese bien a Camilo, Camilo no podra
denunciarlo, porque el bien qued fuera del comercio, respecto de l, y si lo
vendiera habra objeto ilcito. Si esto no fuera as, se acabaran todos los procesos
de declaracin de pertenencia. Aqu no hay enajenacin, no se est enajenando, la
enajenacin es un ttulo traslaticio de adquisicin del dominio a diferencia de la
usucapin que es un modo originario de adquirir el dominio, no se subsume la
situacin de poseedor en la hiptesis del 1521.
o Evolucin en
pertenencia:
materia
de
procesos
de
declaracin
de
3 de septiembre de 2014
Ej. Una persona entra a ocupar un local comercial a ttulo de arrendatario y luego,
el arrendador inicia un proceso de restitucin de inmueble arrendado, el
demandado podra formular por va de excepcin de mrito la prescripcin
adquisitiva alegando la INTERVERSION del ttulo, cuando ha mutado su condicin
de tenedor a la de poseedor, si se puede colegir que el inquilino ha venido
ejerciendo la actitud de poseedor, lo importante es que la persona alegue la
interversion del ttulo, pero si la persona que lleva ocupando un inmueble a ttulo de
tenedor por arrendamiento y sigue reconociendo al arrendador como tal no se
genera ningn peligro para los intereses jurdicos del propietario, el art. 777 C.C:
Pero si eso es lo que sucede, habra que hacer una readecuacin del procedimiento
de restitucin a uno de declaracin de pertenencia, porque:
Si esa es la situacin que se presenta se debe hacer una readecuacin del trmite,
porque con CPC el proceso de declaracin de pertenencia se tramita bajo la va del
ordinario, es competente el del circuito (con independencia de cuando valga el
bien), la media cautelar es la inscripcin, se debe vincular a los indeterminados, y
se debe hacer una inspeccin judicial (de lo contrario el juez no podra tener
conviccin acerca de los hechos constitutivos de posesin que alega el
demandante. Esta readecuacin se debe hacer porque no se podra porque en el
marco de un proceso abreviado, lograr si se acoge la excepcin de mrito del
demandado que lo declaren dueo por usucapin al haber probado los supuestos de
hecho en que fundo su defensa de prescripcin adquisitiva, para decretar cautelas,
vincular a los sujetos procesales, a los indeterminado hay que emplazarlos y
designarles un curador ad litem, practicar pruebas, todo esto se tendra que hacer
si el demandado optara por acogerse a esa figura.
80
doctrina, la ley 791 de 2002 que modifico el CC, se limit a decir en el 2513 que la
prescripcin adquisitiva tambin se puede hacer valer por va de la excepcin de
mrito, qu pasa con el diseo procedimental, que pasa si el demandado hace uso
de esa opcin, la norma no lo dice, las doctrina se ha encargado de dar esta salida
de hacer la readecuacin.
11 La corte suprema de justicia sala de casacin civil en una sentencia de Ciro Ardila
cambio esa posicin tradicional
81
por acto entre vivos, y as se conforma un litis consorcio necesario entre pasados y
actuales, esto equivaldra en un proceso traslaticio a involucrar a nuestros
tradentes.
82
Postura minoritaria: Para un sector de la sala civil, esa circunstancia da pie para
que se profiera un fallo inhibitorio, con el argumento de que esa medida cautelar se
erige en un presupuesto para poder fallar de fondo, trayendo a colisin que en el
proceso ejecutivo en la modalidad de suscribir documentos la medida cautelar es un
presupuesto para poder seguir tramitando el proceso si el bien no est secuestrado
o embargado, no se puede expedir el mandamiento ejecutivo, si se profiriera hay un
problema para resolver de fondo. As se sostiene que sucedera lo mismo en un
proceso de declaracin de pertenencia.
Postura mayoritaria: es que no es indispensable para poder resolver de fondo que
la medida cautelar haya quedado inscrita, es un problema que tiene que manejar el
demandante (prescribiente), el prescribiente est interesado con que se decrete la
cautela para que el propietario no negocie ese bien para que erija un aviso para los
terceros y sepan que el bien est envuelto en un pleito, pero si el prescribiente no
est presto a que se registre esa cautela l es el que corre con la misma suerte por
su negligencia, porque el demandado podra vender, permutar, condonar ese bien y
el adquirente de ese bien si sera un tercero de buena fe exenta de culpa, cuando se
vaya a fallar habra el problema de que el propietario inicialmente demandado no
coincide con el propietario actual. Aqu no habra lugar a una sentencia inhibitoria
sino una negativa para acoger la pretensin del demandante por falta de
legitimacin en causa.
En los procesos en que sea obligatorio practicar inspeccin judicial, el juez deber fijar
fecha y hora para practicarla antes de la audiencia de instruccin y juzgamiento.
Cuando entre a regir el CGP esta estructura que est diseada para lograr la
declaracin de pertenencia se modifica no solo por lo dicho sino que se modifica por
los aspectos que contempla el art. 375 #6:
83
g) La identificacin del predio. Tales datos debern estar escritos en letra de tamao no
inferior a siete (7) centmetros de alto por cinco (5) centmetros de ancho.
Cuando se trate de inmuebles sometidos a propiedad horizontal, a cambio de la valla se
fijar un aviso en lugar visible de la entrada al inmueble.
Instalada la valla o el aviso, el demandante deber aportar fotografas del inmueble en
las que se observe el contenido de ellos.
La valla o el aviso debern permanecer instalados hasta la audiencia de instruccin y
juzgamiento.
Inscrita la demanda y aportadas las fotografas por el demandante, el juez ordenar la
inclusin del contenido de la valla o del aviso en el Registro Nacional de Procesos de
Pertenencia que llevar el Consejo Superior de la Judicatura, por el trmino de un (1) mes,
dentro del cual podrn contestar la demanda las personas emplazadas; quienes concurran
despus tomarn el proceso en el estado en que se encuentre.
Se publica un aviso que d cuenta que sobre ese bien se est adelantando un
proceso de declaracin de pertenencia, con las especificaciones de ese literal. De lo
contrario se configuran nulidades, siempre ser menester que concurran unos de
los sujetos a travs del curador ad litem, porque o representa a los determinados
porque no supimos dnde ubicarlos, o porque representa a los indeterminados, si el
proceso de declaracin de pertenencia se dirige contra los titulares de derechos
reales y si sobre el bien figuran A y B como determinados, los dems se vinculan
como indeterminados por curador ad litem pero a los determinados tambin es
posible vincularlos por curador ad litem porque si no se sabe dnde ubicarlos se
debe producir el emplazamiento que los vincule a travs del curador.
o Emplazamiento:
84
Efectuada la publicacin de que tratan los incisos anteriores, la parte interesada remitir
una comunicacin al Registro Nacional de Personas Emplazadas incluyendo el nombre del
sujeto emplazado, su nmero de identificacin, si se conoce, las partes del proceso, su
naturaleza y el juzgado que lo requiere.
El Registro Nacional de Personas Emplazadas publicar la informacin remitida y el
emplazamiento se entender surtido quince (15) das despus de publicada la informacin
de dicho registro.
En determinados casos, el juez puede fundir en una sola audiencia todo el trmite,
esa es la ventaja de la oralidad 12, se permite la concentracin de los trmites, se
adelanta la mayor cantidad de actividad probatoria y no el derroche de recursos,
entonces, en la audiencia de instruccin de una vez puede citar a los sujetos y toma
su declaracin, practicadas las pruebas, corre traslado para alegatos de conclusin
y se dicta sentencia. No es una camisa de fuerza.
Esta ley prev que a travs de un proceso no ordinario sino a travs de un verbal
especial, se puede obtener la declaracin de perteneca de un bien inmueble
ubicado en una zona rural o urbana siempre que no tenga mayor connotacin
1. Objeto: que se declare dueo por usucapin a una persona que hay venido poseyendo
dentro de los trminos de ley, un inmueble rural o urbano.
2. Competencia: juez municipal en primera instancia
3. Como se determina el asunto queda cobijado dentro de ese proceso: por la
cuanta del bien cuya declaracin de perteneca que se reclama, depende, si es rural
cuando no supera 1 unida agrcola familiar (la determinacin la hacen en cada
departamento de manera autnoma) si se trata de bienes inmuebles se acude siempre
y cuando su avalo no supera los 250 salarios, si no tiene, que no supere 250 del
avalo comercial
4. Prescripcin:
5 aos ordinaria
10 aos extraordinaria
5. Legitimacin:
a) Prescribiente poseedor
b) Tutela los derechos de la personas que son menoscabados con el aval de las
normas, cuando se presenta la demanda un requisito formal es indicar el
estado civil del demandante. De ser as, debe aportar las pruebas de ese
estado civil e indicar los datos de ubicacin del esposo/a o compaero/a, porque
si se acogen las pretensiones la sentencia declarara dueo al esposo/a o
compaero/a, existe un fenmeno de coposesin, de esta manera los 2 deberan
demandar, pero aunque eso est definido, el legislador haciendo malabarismos,
trabaja ms con la realidad que con los conceptos ej.
Hay un inmueble en zona rural, Gabriel como dueo, tiene a su esposa o
compaera, se va donde su abogada le da poder y tramita todo el proceso y
finalmente lo declaran dueo a Gabriel, pero a su esposa o compaera que
tambin ha venido poseyendo ese bien, esa situacin no estaba siendo
86
Si el juez tiene ese poder para suplir esa demanda, anexos o requisitos, significa
que aunque el demandante cometa yerros el como juez motu proprio esta
conminado hacer lo que se indica. Aunque la norma no le da ese ttulo tiene una
amplitud muy grande en materia de medidas cautelares.
El art. 6. Enlista que bienes no son susceptibles de prescribirse con base en esta
ley:
87
reclama est dentro de la lista del art. 6 o si se formula demanda contra los
indeterminados.
8. Medidas cautelares:
Art. 9#4
Con base en esto el juez puede hacer todo lo que quiera, se explicita que la medida
cautelar es taxativa porque ley permite que se decreten pero es una medida
innominada. As como en el proceso de declaracin de pertenencia cuando entre a
regir el CGP, ser indispensable informa a la superintendencia, ISAG, INCODER, es
necesario informarlas tambin al igual que a la UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL
DE GESTION DE RESTITUCION DE TIERRAS DESPOJADAS.
Art.
406.
RESOLUCION
DE
COMPRAVENTA: Cuando en la demanda
se solicite la resolucin del contrato de
compraventa en virtud de la estipulacin
consagrada en el artculo 1937 del Cdigo
Civil, el juez dictar sentencia que declare
extinguida la obligacin que dio origen al
proceso, siempre que el demandado
consigne el precio dentro del trmino
sealado en dicho precepto.
89
La misma declaracin se har en el caso
del artculo 1944 del citado Cdigo, cuando el
comprador o la persona a quien ste hubiere
enajenado la cosa, se allane a mejorar la compra
en los mismos trminos ofrecidos por un tercero y
consigne el monto del mayor valor dentro del
trmino para contestar la demanda.
La primera regla que se tiene presente es la del art. 1547 CC, que consagra la
condicin resolutoria tcita. Cuando en la demanda se solicite la resolucin del
contrato de compraventa en virtud de la estipulacin consagrada en el artculo
1937 del Cdigo Civil, el juez dictar sentencia que declare extinguida la obligacin
que dio origen al proceso, siempre que el demandado consigne el precio dentro del
trmino sealado en dicho precepto.
Si queda consignado que si la parte
compradora no paga el precio en la fecha indicada el contrato se resolver ipso
facto, se est en presencia del pacto comisorio, no obstante no es cierto porque no
es de hecho, porque el 1937 porque dice que el demandado puede pagar dentro de
las 24 h siguientes a cuando ha sido notificado del auto admisorio de la demanda.
Se debe acudir a la va judicial cuando se vence el plazo para pagar, el demandante
(vendedor) formula su demanda, como el demandante no puede saber que el
demandado va hacer uso o no de la prerrogativa del 1937 en armona con el 406, l
puede lograr que el contrato no se resuelva, las pretensiones que formulara sern
las mismas de no existir ese pacto, declare que el demandado incumpli,
terminacin, resolucin, perjuicios, restitucin y frutos
Si se notifica el 31 y todos los das fueran hbiles tendra 20 das para hacer uso de
su derecho de defensa, pero si paga dentro de las 24 horas el juez dictara sentencia
en la que declara extinguida la obligacin el proceso se acaba con sentencia. En
relacin con los perjuicios, no dice nada ms, para que el juez declare a pagar
perjuicio, debi declarar que el demandado incumpli y que se resuelve, debi
haber declaro que incumpli y que se resuelve, se neutraliza haciendo uso de la
prerrogativa, no hay lugar a que condene el pago de perjuicios. Para cobrarlos debe
iniciar otro proceso de conocimiento para que el juez declare que el
demandado le genero al demandante unos perjuicios. El problema es que el
demandado en ese segundo proceso puede invocar con xito la excepcin de cosa
juzgada.
Ej. El saldo del precio son 100 millones, nos notifican el martes de la demanda,
tendramos mircoles, jueves y viernes, para ir a pagar, vamos ante el juez quien
dice yo no soy un banco, consigne los 100 millones en la cuenta de depsito
judicial y traiga el ttulo, para acreditar que cumpli la hiptesis de la normal. Se
adopta la tesis que esas 24h equivalen a 3 das, llegamos el viernes a pagar a las
4:30, pero el banco trabaja hasta las 4, y el juzgado atiende hasta las 5.
90
8 de septiembre de 2014
91
Con uno u otro estatuto el juez dictara una sentencia anticipada, en el pacto
comisorio (primer caso) cuando el demandado dentro de las 24h de la notificacin
paga el precio o el saldo del precio se dicta sentencia y se acaba el proceso. En este
caso sucede lo mismo, cuando el demandado paga se dicta sentencia y se acaba el
proceso.
Con el art. 406 cpc se habla del pacto de mejor comprador, se conoce en doctrina
como adicin de da a da, las partes establecen lo siguiente, celebran un contrato
de compraventa pero establecen como un pacto accesorio que si maana o pasado
maana (no puede superar un ao, contado desde la fecha en que se celebr el
contrato), si llega aparecer un tercero que mejore el precio de venta, entonces ese
contrato que ya est perfecto se resolver, a menos que el comprador inicial este
presto a igualar la oferta que est haciendo el tercero y para ello debe hacerlo
dentro del trmino de traslado una vez ha sido notificado del auto admisorio de la
demanda en su contra.
Ej.
Ej. 2
Alguien tiene pensado construir dentro de un club unas canchas de golf, para esto
se necesitan los carritos, la alcalda no dio el permiso pues esos terrenos no se
podan destinar para esa construccin, Andrs se qued con esos carros, apare Lina
y se los compa en 20 millones, pero Andrs pensando que cambian la norma
urbanstica y si dan la licencia, pacta que si a ms tardar dentro del ao siguiente
aparece un tercero que mejore la compra el contrato se resuelve, en efecto dentro
92
del plazo aparece un tercero X que dice que compra esos carros y da 40 millones.
Andrs le debe decir a Lina que hay alguien que est ofreciendo 20 millones y como
se est todava en el umbral de tiempo para que Lina iguale la oferta, si no lo hace
entonces el contrato se resuelve. Pero como no se resuelve ipso facto, tiene Andrs
tiene que acudir a la va judicial y presenta su demanda (Andrs no puede saber si
Lina va hacer uso de esa opcin), por lo tanto Andrs formula sus pretensiones,
cuando Lina es demandada se notifica (no tiene que salir a pagar dentro de las 24h
siguientes como en el pacto comisorio), si ella quiere que no se resuelva tiene todo
el trmino de traslado que normalmente son 20 das, si as fuere el juez dicta
sentencia que extingue la obligacin y el contrato no se resuelve.
Esto no significa que porque se haya pactado una u otra opcin, el demandado
tenga que salir a pagar dentro de las 24h o dentro del trmino de traslado para
igualar la oferta, porque perfectamente en uno u otro la parte demandada puede
formular excepciones de mrito, por ejemplo contrato no cumplido, o no es cierto
pues le estn tratando de inflar el precio y solicita las pruebas para demostrar que
esos bienes se han depreciado, o la oferta se hiso cuando ya haba expirado el
trmino, todo esto se hace por medio de excepciones de mrito si excepciona el
proceso sigue con la estructura principal.
Cuando opta por demandar el cumplimiento siempre hace uso del ejecutivo, y con
la resolucin se va a un declarativo, pero qu pasa si ambos contratantes
incumplieron, se considera que opera el mutuo disenso tcito?
93
3. Se debe tener presente, que el hecho de que ambas partes hayan incumplido, no
significa que por esa sola circunstancia el juez cuando falle acoja el concepto de
resolucin del contrato por mutuo disenso tcito, porque no siempre es as. Regla
general: si ambas partes incumplen es porque tcitamente manifestaron su intencin
de no continuar con el negocio, por lo tanto opera el mutuo disenso tcito, se debe
mirar el caso concreto.
Puede ser que objetivamente se vea que ambas partes incumplieron, pero no
necesariamente el demandante/ demandado est pidiendo la aplicacin del mutuo
disenso tcito, se podr argumentar que primero surgi el incumplimiento de uno,
entonces en rigor no es que se quisiera resolver el contrato de manera consensuada
por mutuo disenso si lo que hubo fue primero el incumplimiento de la otra parte y
como resultado mi incumplimiento, se pide que no se declare la resolucin del
contrato por mutuo pues la voluntad es que se cumpliera el contrato.
C. Proceso declarativo
reivindicatoria:
que
tiene
por
objeto
una
pretensin
1.
2.
3.
4.
Partiendo de la base de que as es, hay casos en los que esa definicin no se ajusta
al enunciado normativo, se qued corta:
94
Caso 1 No siempre son singulares, puede ser reivindicada una cuota proindiviso, ej.
Hugo, Paco y Luis, Luis lo puede hacer solo respecto de su cuota, mientras no se
produzca la divisin que esa parte es la que le corresponde a Luis:
Caso 4: La pretensin no siempre tiene por objeto lograr la restitucin del bien, a
veces a pesar de ejercer la accin reivindicatoria, se persigue lo que se hubiere
recibido por el valor de dicho bien
13 Arturo Valencia Zea sostiene que la accin publiciana no existe dentro del
ordenamiento jurdico colombiano el argumento es que si se le confiere esa accin al
poseedor regular no es simplemente poseedor, es propietario, cual es la posesin regular,
la que tiene justo ttulo y buena fe. Si tiene justo ttulo es propietario.
95
Cuando se habla de simulacin, se sita en el hecho psquico, tiene que ver con las
motivaciones ms ntimas que llevan a un sujeto a actuar de determinada manera,
cotidianamente la mayora de personas simulan, muchos de esos actos no le
interesan al derecho.
Relativa: las partes celebran un negocio, solo que no es un negocio aparente, sino
otro, si hubo un negocio. Ej. Donacin, abuelo que quiere favorecer a uno de sus
nietos, se quita el antifaz del negocio para dejar al descubierto el verdadero
negocio, se acude a las reglas de cada pas, los Art. 1457 y 1458 hablan de las
reglas de la insinuacin.
Absoluta: se colige que las partes no celebraron negocio alguno, nunca hubo la
intencin del vendedor de desprenderse del bien, fue una autentica farsa, era una
apariencia, la actividad probatoria est encaminada a demostrar que nunca hubo
negocio.
ARTICULO 1766. SIMULACION. Las escrituras privadas, hechas por los contratantes
para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Afecto: por qu ser que en ese contrato el sr. Pedro aparece vendindole a su
nieto una finca, no parece ser una compraventa? Se parte del hecho base que es
el afecto, esto se hace por medio de un interrogatorio o testimonios. Se prueba
que fue en virtud del afecto que el sr. Celebr el negocio.
Precio del bien: es el precio irrisorio, el hecho base el bien no vala 200 sino
500, se prueba mediante un dictamen pericial. Ese bien para la fecha en que se
celebr el negocio no vala 200 sino 500, no se hacen negocios para perder dinero
El hecho de no entrar en posesin de lo que se adquiri: si uno adquiere un
bien es para hacerse dueo de l, no tiene sentido que el vendedor nunca se
despoj de la titularidad de dominio de ese bien su nimo sigui siendo el de
seor y dueo
El hecho de que no se conozca lo que se compr: se celebr un contrato, las
preguntas sern asertivas, narre cual es la composicin geogrfica de la finca,
pero no se sabe, no se pagan 500 millones por un bien que no se ha visto.
Forma en la que se justifica el pago del precio: Hernndez le vende al hijo
una finca, pero es evidente que el hijo no tiene dinero para pagarla porque no
trabaja, se ponen unos plazos muy largos y el precio es muy bajo. Que lo motivo a
vender la finca si iba a pagar una deuda porque da un plazo de 5 aos.
Venta de todos los bienes o de lo mejor de los bienes, falta de necesidad
del vendedor de despojarse de esos bienes, se hacen preguntas exploratorias.
Lugar que se escoge para hacer el negocio, me encuentro en Bogot pero
voy hacer la escritura en Ibagu
Hay personas que acuden al contra indicio, se hace la escritura pblica, se dice que
el bien se pag mediante cheque y este se incorpora copia del cheque o el pago en
efectivo que se recibi a satisfaccin.
o ABREVIADOS:
Tienen la misma estructura que los ordinarios en el rgimen del CPC y CGP donde
los ordinarios y abreviados son verbales. Hoy en da se habr que agotar la
conciliacin.
98
Evolucin:
1)
2)
3)
4)
5)
100
Los contratos celebrados con anterioridad a la ley 820 del 2003 se deben regir
por las normas sustanciales de esa poca.
10 de septiembre de 2014
101
1. COMPETENCIA
Depende porque puede ser un juez municipal o del circuito, cmo se determina
la competencia, hoy en da el art. 20 #7 CPC:
j) Mnima
k) Menor
l) Mayor
Con el CGP:
9 meses de 8 millones cada una son 72 millones, pero faltan 3 meses entonces
en octubre, noviembre y diciembre de 2013 estaban en 4 millones, es decir 12,
entonces 72+12=84 millones, por eso en este caso el que conoce es un juez
municipal en primera instancia porque es inferior a 150 salarios mnimos.
El juez civil del circuito o municipal del lugar donde se ubica el bien, porque por
el facto territorial el art. 23 #10 cpc y el articulo 28#7 cgp, dice que cuando se
trata de procesos de restitucin de tenencia por arrendamiento el juez
competente de modo privativo, es el del lugar de ubicacin del bien.
El art. 408 cpc, dice que se ventilaran a travs de proceso abreviado cualquiera
que fuere la cuanta:
103
104
3. LEGITIMACIN:
4. MEDIDAS CAUTELARES:
Uno de los estmulos que ofreci la ley 820 del 2003 era ampliar el rango de las
medidas cautelares, antes solo proceda el art. 2000, y eso si la causal era el no
pago de la renda, luego en el Art. 35 se permite cualquiera que sea la causal el
embargo y secuestro de los bienes de los demandados. Se le suma el hecho de
que las medidas cautelares que veamos en los procesos declarativos, previstas
en el art. 590 del CGP que ya estn rigiendo.
105
El demandado no puede hacer uso de las mismas opciones que en general en los
procesos declarativos en los procesos abreviados porque el art. 424. Par 6, trae
unas prohibiciones
1.
2.
3.
4.
5.
demanda de reconvencin
intervencin
excluyente
coadyuvante
acumulacin de procesos
Contestar la demanda
Formular excepciones previas o de merito
Tachar de falsos documentos
Negar su condicin de inquilino
Alegar derecho de retencin: sr. Juez si no se encuentran acreditados los medios de
defensa, si tengo que restituir el bien no me forc hacerlo hasta tanto el demandante
no me pague el valor de las mejoras a esto se la da tratamiento de excepcin de
mrito, se debe indicar el monto exacto de las mejoras y discriminar de dnde saca esa
suma y lo hace bajo juramento (art. 211 CPC):
mientras su cuanta no sea objetada por la parte contraria dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin del auto que lo admita o en el especial que la ley seale; el juez de
oficio podr ordenar la regulacin cuando considere que la estimacin es notoriamente injusta
o sospeche fraude o colusin
107
15 de septiembre de 2014
1.
2.
3.
4.
1.
2.
Preguntas:
Respuestas:
Pg. 74
ACCIN PAULIANA
Tiene como materia propia un acto
jurdico verdadero y completo que
nicamente por la doble circunstancia
de haber sido efectuado en perjuicio de
los acreedores que tena el otorgante
en el momento de celebrarlo.
108
ACCIN DE SIMULACION
Versa sobre un acto no verdadero sino
fingido, que solo sirve de cortina para
ocultar una realidad jurdica distinta de
la que el aparenta, la finalidad es, es la
de hacer declarar la inexistencia o
deformacin del acto ostensible y la
prevalencia del oculto o verdadero para
que este quede sometido a recibir el
tratamiento
y
producir
las
consecuencias
que
legalmente
le
competen.
La accin puede ser ejercida por las
partes que intervinieron en el acto
simulado, por sus herederos, y por los
acreedores del simulante que en
apariencia ha sacado de su patrimonio
un bien que realmente no ha salido de
ese y que por lo ismo continua haciendo
parte de la prenda general en cuya
conservacin tienen aquellos inters
Se demostrara que el bien se ha
desplazado del patrimonio del deudor
pero en apariencia meramente.
No tienen por qu formar parte del tema
probatorio en el proceso instaurado por
los acreedores con el propsito de
demostrar
que
es
simulado
un
determinado acto del deudor.
No es indispensable demostrar que el
tercero fue participe del fraude a los
acreedores
3.
4.
Se permite que se pueda eventualmente disponer anticipadamente del bien con la figura de la
restitucin del inmueble provisional, claro est con unos condicionamientos, por lo tanto cuando se
quiera que se de esta restitucin provisional, se debe pedir la prctica de una inspeccin judicial al
bien objeto de la restitucin, si en desarrollo de esa inspeccin se advierte una cualquiera de las
circunstancias entonces si habr lugar a decretar la restitucin provisional:
Que el bien este abandonado- El bien est desocupado - El bien est sufriendo un grave deterioroPueda llegar a sufrir un grave deterioro (especulacin). Si el funcionario es convencido de alguna
de esas circunstancias, el demandante pide la restitucin provisional hoy en da se le entrega el
bien al secuestre, con el CGP, no ser necesario se le entrega directamente al demandante.
Presupuestos de la accin reivindicatoria: pg. 81
Es una accin real, en la que se busca hacer efectivo el atributo de la persecucin que es
consubstancial al dominio y obtener la consecuencial restitucin de la cosa a su dueo.
Puede reivindicar:
Verdadero propietario
El dueo de un bien que no se halle gravad con un derecho real principal a favor de otra persona
Propietario que est obligado a restituir la cosa eventualmente en caso de verificarse una
condicin
1. Procesalmente hablando:
a) Por va del recurso de reposicin alegar que los requerimientos del ttulo
no estn satisfechos pues no es la segunda copia que presta merito
ejecutivo a menos que se trate del tercero acreedor que est
representado por curador ad litem. Para que eso ocurra es menester que
se haya aportado la primera copia. En qu oportunidad, en el trmino de
ejecutoria, es decir dentro de los 3 das siguientes a la notificacin del
auto de mandamiento ejecutivo.
b) Falta de competencia, el juez civil del circuito no es competente
c) Si se guarda silencio, la providencia que proferira el juez bajo el rgimen
del CPC:
Auto que ordena seguir adelante con la ejecucin art. 507
Con base en el art. 497 CPC que en virtud del decreto oficioso de
legalidad el vuelva sobre sus pasos advierte que no haba lugar para
proferir el auto que libraba mandamiento ejecutivo.
Con el CGP
Auto que ordena seguir adelante con la ejecucin art. 440
109
La corte constitucional le dio va libre al art. 424 del cpc que dice que para
poder ser odo en un proceso de esa naturaleza el demandado debe consignar
los cnones de arrendamiento que a juicio del demandante le estn adeudando,
se podra pensar que estn denegando el acceso a la justicia. La corte dijo que
era razonable y proporcional.
Regla: Para ser odo debe consignar las sumas de dinero que dice el
demandante que le debe si la causal invocada es el no pago de la renta, con
independencia de esto, el demandado para poder hacer uso de la defensa tiene
que seguir pagando mes a mes el canon de arrendamiento. De esa obligacin
queda eximido si se hiso uso de la restitucin provisional.
Otra opcin:
110
odo, o no
La ley 820 del 2003 en el art. 10 consagra unos requisitos que debe reunir el
PAGO POR CONSIGNACIN ADMINISTRATIVA O EXTRAJUDICIAL es diferente al
pago por consignacin judicial (proceso autnomo)
1. si tiene los recibos con que demuestra que si pago los trae al proceso
2. si no los tiene, debe pagar pero dir que no debe pero para ser oigo paga
3. **puede aportar los 3 ltimos recibos de pago expedidos por el arrendador y
correspondientes a los 3 ltimos periodos (septiembre, agosto y julio) expiden los
recibos de pagos de septiembre agosto y julio cuando se hace uso de esa opcin se
materializa la presuncin del 1628 C.C:
111
Con eso le basta para ser odo, porque se presume legalmente (desvirtuable)
que l ha pagado los cnones de arrendamiento anteriores.
a. Sub arriendo:
Claudia lo sub arrienda a Luis en 2 millones 5mil. Luis no paga, pero no repercute
porque a pesar que Luis no paga Claudia sigue pagando. Claudia est legitimada
para iniciar el proceso de restitucin de inmueble contra Luis, no tendra inters
jurdico Pedro
b) Si el incumplimiento si repercute en el arrendamiento de Claudia con pedro. Pedro
le arrendo a Claudia el inmueble para que montara una peluquera y Claudia le sub
arrendo a Luis quien empez a prestar servicios adyacentes de masajes, ese
incumplimiento por parte de Luis repercute en el contrato de Claudia con Pedro,
entonces si tena inters jurdico pedro para iniciar el proceso en contra de Luis, si
lo inicia contra Claudia ella dir que no incumpli.
ARTCULO 426. Otros procesos de restitucin de tenencia. Lo dispuesto en el
artculo precedente se aplicar a la restitucin de bienes subarrendados, a la de muebles
dados en arrendamiento y a la de cualquier clase de bienes dados en tenencia a ttulo
distinto de arrendamiento, lo mismo que a la solicitada por el adquirente que no est
obligado a respetar el arriendo.
Tambin se aplicarn (sic) lo pertinente, a la demanda del arrendatario para que el
arrendador le reciba la cosa arrendada. En este caso, si la sentencia fuere favorable al
demandante y el demandado no concurre a recibir la cosa el da de la diligencia, el juez la
entregar a un secuestre, para su custodia hasta la entrega a aqul, a cuyo cargo corrern
los gastos del secuestro.
La demanda de restitucin de bienes muebles, da derecho al secuestro previo de ellos,
siempre que se preste caucin que garantice los perjuicios que puedan causarse.
Esta disposicin rompe esquemas, si uno excepciona que quera restituir el bien
solo que no se prestaron para eso, en la ltima parte se permite que el
demandado formule una pretensin, en los declarativos los demandados
formulan excepciones y si se quieren elevar pretensiones se formula demanda
de reconvencin, pero como la demanda de reconvencin esta proscrita, el
cdigo lo permite de igual forma.
113
17 de septiembre de 2014
Averiguar preguntas.
Servicios pblicos
Cuotas de administracin
Otro concepto al que est obligado el demandado
114
115
116
1. OBJETO: impugnar una decisin proferida por esos rganos. Se puede pedir:
a) Que se declare ineficaz el acto por haberse dado en contravencin de lo dispuesto
en el cdigo art. 186.
b) Que se declare nulidad absoluta, por falta de mayoras o violacin al objeto social:
c) Que se declare la nulidad relativa segn el art. 900 C.CO anulabilidad.
d) Que se declare la inoponibilidad
Art. 190.Decisiones ineficaces, nulas e inoponibles. Las decisiones tomadas en
una reunin celebrada en contravencin a lo prescrito en el artculo 186 sern ineficaces;
las que se adopten sin el nmero de votos previstos en los estatutos o en las leyes, o
excediendo los lmites del contrato social, sern absolutamente nulas; y las que no
tengan carcter general, conforme a lo previsto en el artculo 188, sern inoponibles a los
socios ausentes o disidentes.
2. LEGITIMACION:
Activa:
Administradores
Socios ausentes o disidentes
Revisores fiscales
Pasiva:
La sociedad que expidi la actuacin que se pretende atacar
3. COMPETENCIA:
Con el decreto 2273 de 1989 se dispuso la creacin de los jueces especializados en
tema de comercio que tiene el mismo rango que un juez del circuito, en el art. 4 se
habla de la cuanta (factor objetivo). Es complejo puesto que en el art. 2 del decreto
2273 del 89 se dice que le corresponde al juez civil del circuito.
Segn Hernndez la competencia no siempre est en cabeza del juez del circuito
especializado en materia comercial, cuando no existan estos, no implica que conocern
los jueces civiles del circuito sino que podr conocer un juez municipal o de circuito
dependiendo de las reglas generales.
Depende de las pretensiones:
a) Si son solo pretensiones declarativas (ineficacia, inoponibilidad, nulidad): a partir
de la ley 446 de 1998 la superintendencia tiene facultades para actuar como
juez en estos casos y se evacuaran como verbal sumario en nica instancia, por
lo tanto le puede corresponder al juez civil del circuito porque tiene clausula
general de competencia.
117
Con el CGP conoce en primera instancia el juez civil del circuito segn el art. 20 #8.
!
118
ARTICULO 1656. VALIDEZ DEL PAGO POR CONSIGNACION. Para que el pago sea
vlido no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es vlido
an contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin.
ARTICULO 1657. DEFINICION DE PAGO POR CONSIGNACION. La consignacin es el
depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del
acreedor a recibirla, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
Antes de iniciar el proceso, se debe enviar una oferta formal del pago previa
a nuestro eventual demandado y debe cumplir con los siguientes requisitos
previstos en el art. 1658 C.C:
12.
Se asume que con el interlocutor que ha realizado los negocios, tiene la
capacidad de comprometer a la empresa. No se podr oponer excepcin de falta de
representacin en el suscriptor
13.
14.
Una vez se hace la oferta y si no hay respuesta alguna, se formula la demanda
acompaada del anexo de la oferta (requisito formal). Si no se adjunta se inadmite, si
119
el juez no lo hiso se invoca como excepcin previa, tambin se invoca como excepcin
de mrito.
15.
21.
22.Preguntas:
1. Beneficios en el proceso ejecutivo
2. Que tramite se la da ala excepcin mixta en el cgp
3. Qu pasa cuando en el proceso ejecutivo se invoca la prescripcin adquisitiva como
excepcin de mrito
23.Respuestas:
1. Pgina 23.
2. Se les da el trmite de excepciones de mrito
3. Se le correr traslado al demandante de esas excepciones, con el CGP la norma dice que si
el juez encuentra probado los hechos que configure una transaccin, cosa juzgada,
caducidad, prescripcin extintiva, falta de legitimacin en causa debe proferir sentencia de
inmediato. Si a juicio del juez est acreditada la prescripcin extintiva para que l pueda
resolver no podr dictar sentencia anticipada. La estructura:
24.
Presentacin de la demandael demandado invoca la excepcinle corre traslado al
demandante pero todava no est probadael demandante dice: que aun a primera vista
se evidencia que se interrumpi la prescripcin (basta enviar el requerimiento antes que se
consuma la prescripcin tiene origen en el derecho laboral). En el art. 278#3 se establece
esto. Se convoca a la audiencia inicial del 372 se convoca la audiencia del 373 practica
de pruebasalegatos de conclusin --- sentencia. A pesar del art. 278 #3 no podr dictar
sentencia anticipada en esas condiciones.
25. La inscripcin de la demanda procede como medida cautelar cada vez que se acumulan
pretensiones indemnizatorias aunque el proceso no incluya derechos reales principales
sobre el bien.
26.
27.
Presentada la demanda:
121
30.
Clases:
1. Rendicin de cuentas provocada: normalmente el proceso es resultado de una
rendicin de cuentas provocada.
31.
Ej. Contratamos a Gabriel para que nos administre los negocios porque
nos vamos a estudiar fuera del pas, y el a nombre de nosotros empieza a llevar
a cabo todas esas gestiones, es nuestro gestor. Cuando volvemos le decimos a
Gabriel que nos rinda cuentas de la gestin, pero l no las rinde o no nos
convence lo que l dice, entonces iniciamos un proceso de rendicin de cuentas
provocada, no porque voluntariamente Gabriel lo haga.
32.
La gran mayora de las veces lo que se busca es que como resultado es
que se pag una determinada suma, pero no siempre, pero el proceso se puede
iniciar para que se determine que como producto de la gestin que realizo
Gabriel en nombre de nosotros, nosotros le debemos 30 millones, el inters es
evitar que Gabriel nos demande pero no como resultado de la gestin, si no
invocando un vnculo laboral en donde la suma de los 30 puede aumentar.
2. Rendicin de cuentas espontanea: en ese mismo caso Gabriel nos llama y
renuncia al cargo como gestor, pero no le queremos recibir las cuentas,
entonces Gabriel rinde cuentas de manera espontnea, acude a los estrados
judiciales para decirle al juez para estimar que en tal gestin las cuentas son X o
Z y como consecuencia nosotros le debemos a l o l nos termina debiendo a
nosotros. En este caso puede suceder que el aparezca como demandante pero
puede ser deudor de nosotros.
2. COMPETENCIA: un juez civil municipal o del circuito, dependiendo del monto de las
cuentas que pretende que rendir uno o que desea rendir el otro. Desde el punto de
vista territorial aplica el fuero concurrente a favor del demandante (lugar de domicilio
del demandado como regla general o lugar previsto para el cumplimiento del contrato
o el lugar donde se haya llevado a cabo la gestin principal de los negocios). Art. 23
#12
33.
12. De los procesos sobre rendicin de cuentas conocer tambin el juez que
corresponda al centro principal de la administracin.
3. FORMALIDADES DE LA DEMANDA:
34. Se presenta y all se estima bajo juramento el monto de esas cuentas,
35.
Pretensiones:
1. Seor juez declare que el demandado Gabriel est obligado a rendirnos
cuentas de su gestin.
2. Declare que como consecuencia de esas cuentas Gabriel nos debe la suma X o
nosotros le debemos la suma Z. Esa suma se estima bajo juramento
4. ACTITUDES PROCESALES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO15:
36.Este es un proceso en el que se reflejan muchas minucias se ve la carpintera
procedimentalista,
122
6)
7)
8)
9)
Art. 408 #2
11)
2. Interdictos para recuperar o conservar la posesin, y el reconocimiento de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.
12)
14)
15)
Respecto de lo anterior se debe tener en cuenta tambin que se puede
acumular la pretensin inherente al pago de indemnizaciones, hasta antes de la
expedicin de la ley 1395 del 2010 y luego en el art. 30 literal b del CGP no se
124
125
25)
ARTICULO 984. DERECHO DE RESTABLECIMIENTO POR DESPOJO. Todo el que
violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea de la mera tenencia, y que
por poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, o por otra
causa cualquiera, no pudiere instaurar accin posesoria, tendr, sin embargo,
derecho para que se restablezcan las cosas en el estado en que antes se
hallaban, sin que para esto necesite probar ms que el despojo violento, ni se
le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en seis
meses. Restablecidas las cosas y asegurado el resarcimiento de daos, podrn
intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que correspondan.
26)
Si una persona est en esas condiciones, no queda desprotegido puede
incoar la accin, pero el trmino ser de 6 meses.
4. ESTRUCTURA: estructura propia del abreviado
5. NORMA QUE LO REGULA:
27)
28)
126
G. Proceso de servidumbre
1. OBJETO: puede ser mltiple:
a. Lo que se quiere es que imponga una servidumbre
b. Lo que quiere es que se extinga una servidumbre
c. Lo que quiere es que se modifique una servidumbre que ya existe.
2. COMPETENCIA: municipal o del circuito dependiendo de la cuanta art.20 #8
29) 8. En los procesos de servidumbres, por el valor del avalo catastral del predio sirviente.
3. LEGITIMACIN:
Titular de derechos reales principales sobre el bien.
Poseedor que venga poseyendo mnimo 1 ao el bien
Si lo que se quiere es imponer la servidumbre el legitimado por activa es el
titular del predio dominante, si lo que se pretende es la modificacin de la
servidumbre el que est legitimado es uno u otro, cuando tiene por objeto la
extincin el legitimado sera el titular del predio sirviente.
4. PARTICULARIDADES: es ineludible practicar una inspeccin judicial, para realizar esa
diligencia se apoya en un perito, por qu es indispensable:
1. Es la persona que orienta al juez acerca de por dnde puede pasar la
servidumbre
2. El perito debe dictaminar acerca del monto de los perjuicios que debe soportar
el titular del predio dominante y por lo tanto del valor de la indemnizacin que
debe pagar el titular del predio sirviente.
30)
Quien gana el pleito (demandante) es condenado a pagar una suma
de dinero al demandado, por perjuicios porque no puede explotar ese bien por la
servidumbre
5. MEDIDCA CAUTELAR: inscripcin de demanda art. 592 CGP.
31)
ARTCULO 415. Servidumbres. En los procesos sobre servidumbres deber
citarse de oficio o a peticin de parte, a las personas que tengan derechos reales
principales sobre el predio dominante y sirviente, de acuerdo con el certificado del
registrador de instrumentos pblicos que se acompaar a la demanda.
32)
No se podr decretar la imposicin, variacin o extincin de una servidumbre,
sin antes practicar una inspeccin judicial con intervencin de peritos sobre los
inmuebles materia de la demanda, a fin de verificar los hechos que le sirven de
fundamento. En los dos primeros casos, los peritos debern dictaminar necesariamente
sobre la forma y trminos en que la servidumbre ha de imponerse o variarse.
33)
A las personas que se presenten a la diligencia de inspeccin y prueben
siquiera sumariamente posesin por ms de un ao sobre cualquiera de los predios, se
les reconocer su condicin de litisconsortes de la respectiva parte. Al decretarse la
imposicin, variacin o extincin de una servidumbre, en la sentencia se fijar la suma
que deba pagarse a ttulo de indemnizacin o de restitucin, segn fuere el caso.
Consignada aqulla, se ordenar su entrega al demandado y el registro de la sentencia,
que no producir efectos sino luego de la inscripcin.
34)
35)
24 de septiembre de 2014
36)
A. Servidumbres:
127
37)
Cuando se habla de dictamen pericial se prefiere el dictamen de parte, este
tiene origen en un sistema dispositivo es comn en el derecho Anglosajn, es
extico en un sistema inquisitivo como el nuestro. En el proceso de servidumbres
hoy en da es menester practicar la inspeccin judicial al bien y hacerse
acompaar de peritos.
38)
Art. 376 CGP dice que a la demanda que pretenda la imposicin, extincin, o
modificacin de una servidumbre deber acompaarse el respectivo dictamen. Esto
podra dar lugar a que se ponga en entre dicho el acceso a la justicia de la persona
que pretende eso en las servidumbre, si no se acompaa del dictamen el juez dicta
un auto en el que inadmite la demanda y nos da 5 das so pena de rechazo, pero
no se tuvo en cuenta que esas personas de las que se predica la servidumbre estn
en conflicto, no ser fcil la imposicin de la servidumbre, porque puede que la
persona nos saque con escopeta. Existe una asistematizacion. Tambin para
poder indicar cul ser el monto de la indemnizacin, debe entrar, pero si no ha
podido ingresar al predio, ese es un problema, adems se incrementan los costos
de acceso a la justicia.
39)
Antes se poda pedir el dictamen pericial dentro del proceso, ahora se llega
con el dictamen elaborado a menos que se llegue con la solicitud de amparo de
pobreza.
B. Rendicin de cuentas:
40)
El 418 CPC est mal diseado, porque si la parte demandada en una de esas
distintas hiptesis no se opone sino que se objeta la estimacin de las cuentas que
hace el actor hoy en da no est obligado a aportar las cuentas que l dice que son
las correctas y el cgp subsana ese hierro en el 379 #3:
41)
3. Para objetar la estimacin el demandado deber acompaar las cuentas con
los respectivos soportes.
42)
Es una regulacin legal adecuada, si se objeta, se hace en el trmino de
traslado y se acompaa de los soportes debidos, esto podra no inferirse.
C. Impugnacin de actos de asamblea, junta directivas o de socios:
43)
Hoy en da est concebido para controvertir los actos proferidos por los
asamblea, juntas directivas o de socios pero de sociedades comerciales, pero no
para los otros corporaciones, asociaciones o fundaciones, el CGP reformula el
enunciado y da va libre para que a travs de ese proceso tambin se pueda
impugnar los actos de asociaciones etc. por que el Art. 382:
44)
La demanda de impugnacin de actos o decisiones de asambleas, juntas
directivas, juntas de socios o de cualquier otro rgano directivo de personas jurdicas de
derecho privado
128
45)
Con ese enunciado se es mucho ms amplio y quedan cobijadas las
impugnaciones de corporaciones, asociaciones y fundaciones.
D. POSESORIOS:
46)
Artculo 377 CGP incluye no solo los procesos posesorios que vimos, sino
tambin los que se incluyen el cdigo civil:
47)
3. Si la demanda se dirige a precaver el peligro que se tema de ruina de un
edificio, de un rbol mal arraigado u otra cosa semejante, el demandante podr pedir, en
cualquier estado del proceso, que se tomen las medidas de precaucin que fueren
necesarias. Formulada la solicitud acompaada de dictamen pericial, el juez proceder
inmediatamente al reconocimiento respectivo; si del examen resulta un peligro inminente,
en la diligencia dictar sentencia y tomar las medidas que fueren necesarias para
conjurarlo.
48)
Tener presente: medidas cautelares propiamente dichas y los anticipos de
sentencia son diferentes, pues la detencin preventiva que tiene carcter penal y
de medida cautelar en realidad, es un anticipo al igual que los alimentos
provisionales. El problema es el anticipo judicial de sentencia, surge de la medida
cautela innominada,
porque no hay mayor control, se queda sujeto a la
subjetividad del juez y esto no se puede controlar.
49)
La superintendencia
impugnacin ART. 24. CGP.
50)
tiene
competencia
dentro
de
los
procesos
de
Con el CGP:
51)
Demanda Notificacin Traslado Contrarrplica Audiencia inicial 372
Audiencia 373
52)
En los proceso que sea indispensable practicar una inspeccin judicial, se
debe practicar antes de que se fije fecha para la audiencia de instruccin, para que
al llegar a esa audiencia esa diligencia ya se haya practicado, pero tambin se
puede hacer valer en los procesos de servidumbres y eventualmente posesorios, el
CGP le da al juez y a los intervinientes cierto margen, si al practicar la inspeccin
judicial de una vez se pueden practicar las otras pruebas, practicadas correr
traslado para alegar de conclusin y dictar sentencia, se puede hacer si la
circunstancia lo permite, como una de las reglas que surgen de la regla de la
oralidad es la concentracin pues evacue la mayor cantidad de actividad procesal
en una sola audiencia. Art. 376
53)
54)
Acabamos abreviados!
129
o VERBALES:
55)
Seguirn siendo verbales en el CGP, pueden ser procesos verbales de mayor
y menor cuanta.
56)
Presentacin de la demanda Auto admisorio Se notifica al demandado Se
corre traslado Contrarrplica audiencia de conciliacin audiencia instruccin
sentencia
57)
58)
Estos sealados de manera taxativa en el cdigo en el art. Art. 427 cpc y los
divide en consideracin a su naturaleza y en consideracin a su cuanta:
59)
En consideracin a su naturaleza:
60)
1. Nulidad y divorcio de matrimonio civil y separacin de cuerpos o
de bienes cuando no sea por mutuo consentimiento.art. 140 c.c
61)
2. Privacin, suspensin y restablecimiento de la patria potestad o de la
administracin de bienes del hijo y remocin del guardador.
62)
3. La interdiccin por disipacin y rehabilitacin del interdicto. Modificado por
el art. 41, Ley 1306 de 2009.
63)
64)
5. Las controversias que se susciten sobre los derechos de autor y las
conexas de que trata el artculo 242 de la Ley 23 de 1982, que no correspondan a
las autoridades administrativas.
65)
A. PROCESO DE DIVORCIO:
66)
69)
70)
71)
Se puede hablar de un punto que genera dificultad y es el que corresponde a
las parafilias: si una persona sostiene relaciones sexuales con alguien que ya
131
82)
132
es
89)
Debe haber armona con la razn de habernos citado en el proceso con las
razones de por qu nos juzgan, se debe demostrar siempre lo que se est
alegando, se debe trabajar con la realidad, el problema es la tecnicidad de los
jueces. Las causales se pueden combinar.
90)
Se debe tener cuidado con las pretensiones y tener en cuenta las causales
que establece el Art. 6 ley 25 de 1992. Si una persona sostiene relaciones
extramatrimoniales se subsumen la primera causal.
91)
Tambin es complicado probar este aspecto, la respuesta la mayora de las
veces es que es un bebedor social.
133
95)
Es una causal objetiva en principio, si la pareja se separa por ms de 2 aos,
uno no puede invocar su propia culpa, por lo tanto la prestacin de alimentos no
sera obligatoria, en muchas ocasiones las personas se re victimizan.
Es el mutuo acuerdo.
97)
Estructura:
98)
Fase escrita---audiencia en el que puede haber conciliacin art. 28 ley 446 de
1998: se dictara sentencia de plano si las partes hubiesen llegado a un acuerdo
esta norma sirve para la readecuacin del proceso, en el cgp 388 # 2 inc. 2. Se
reproduce.
99)
1. Contestar
2. Formular excepciones
3. Tachar de falsedad de documentos
100)
*no se puede pedir la intervencin de terceros, la naturaleza del proceso no lo
permite.
4. Allanarse: el problema es que implica un reconocimiento de los hechos en que se
fundan las pretensiones, se falla inmediatamente pero lo condenan a pagar
alimentos y puede ser privado del ejercicio de la patria potestad
5. Demanda de reconvencin: si la parte tambin quiere divorciarse pues a veces ni
siquiera se ponen de acuerdo para divorciarse cuando ambos quiere y pueden
conciliar. Pero no se quiere divorciar por incurrir en la causal que indilga el
demandante, sino porque es la contraparte que incurri en esa causal o en alguna
otra, adems la mayora de las veces las personas que estn inmersas en un
conflicto tienen algo de razn. Se utiliza mucho como estrategia procesal, lo que se
piensa es que cuando llega la audiencia de conciliacin las personas ponderan y
dicen que implicara un desgaste fsico y emocional muy grande en el proceso, y se
decide conciliar.
101)
Se le corre traslado al demandante de lo que diga el demandado y se produce
la audiencia verbal. En la sentencia que decreta el divorcio tambin se liquida la
sociedad conyugal siempre y cuando no se haya liquidado y disuelto previamente,
se soluciona lo atinente al rgimen de visitas.
102)
o
o
Medidas cautelares:
a. Personal:
Alimentos provisionales, en rigor nos serian medidas sino anticipos de sentencias
legales en favor del cnyuge e hijos menores.
Art. 444 cpc:
134
b. Patrimonial:
5) Decretar, a peticin de parte, las medidas cautelares autorizadas en el ordinal primero del
artculo 691 sobre los bienes sociales y los propios, con el fin de garantizar el pago de
alimentos a que el cnyuge y los hijos tuvieren derecho, si fuere el caso.
135
a que se refieren sea en todo caso voluntaria y libre, y dejando a salvo el derecho de
demostrar, en todo tiempo, que ella no tuvo por objeto convalidar el matrimonio.
6. Cuando no ha habido libertad en el consentimiento de la mujer, por haber sido esta robada
violentamente, a menos que consienta en l, estando fuera del poder del raptor.
7. Cuando se ha celebrado entre la mujer adltera y su cmplice, siempre que antes de
efectuarse el matrimonio se hubiere declarado, en juicio, probado el adulterio NOTA. Texto
subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-082 de
1999.
8. Cuando uno de los contrayentes ha matado o hecho matar al cnyuge con quien estaba
unido en un matrimonio anterior.
9. Cuando los contrayentes estn en la misma lnea de ascendientes y descendientes o son
hermanos.
10. Cuando se ha contrado entre el padrastro y la entenada o el entenado y la madrastra.
11. Cuando se ha contrado entre el padre adoptante y la hija adoptiva; o entre el hijo adoptivo
y la madre adoptante, o la mujer que fue esposa del adoptante.
12. Cuando respecto del hombre o de la mujer, o de ambos estuviere subsistente el vnculo de
un matrimonio anterior.
13. Cuando se celebra entre una mujer menor de veintin aos, aunque haya obtenido
habilitacin de edad, y el tutor o curador que haya administrado o administre los bienes de
aqulla, siempre que la cuenta de la administracin no haya sido aprobada por el juez,
14. Cuando se ha contrado entre los descendientes del tutor o curador de un menor y el
respectivo pupilo o pupila; aunque el pupilo o pupila haya obtenido habilitacin de edad El
matrimonio celebrado en contravencin a lo dispuesto en este inciso o en el anterior,
sujetar al tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda
remuneracin que por su cargo le corresponda sin perjuicio de las otras penas que las leyes
le impongan.
106)
107)
Excepcin: hay unas causales que son objetivas y las puede alegar
cualquiera de los contrayentes puede promover la declaratoria de nulidad
108)
Este proceso que gira alrededor del estado civil, puede llegar a tener una
pretensin de condena relacionada con el pago de perjuicios:
109)
ARTICULO 148. EFECTOS DE LA NULIDAD. Anulado un matrimonio, cesan
desde el mismo da entre los consortes separados todos los derechos y obligaciones
recprocas que resultan del contrato del matrimonio; pero si hubo mala fe en alguno de los
contrayentes, tendr este obligacin de indemnizar al otro todos los perjuicios que le haya
ocasionado, estimados con juramento.
110)
En el divorcio no se puede formular una pretensin de esa naturaleza, solo
est circunscrita para la nulidad del matrimonio civil, pero si hay pretensiones de
condena en relacin con el cobro de alimentos. Si se declara la nulidad el efecto es
que en la realidad es como si no hubiesen sido consortes por eso no se deben
alimentos.
111)
Se presenta la demanda, mientras un juez de la repblica no declare nulo
ese matrimonio es vlido, por consiguiente hay lugar a seguir prestando alimentos,
la parte demandante puede solicitar en favor de ella (cnyuge demandante) el
136
pago de los alimentos y en favor de los hijos menores de edad (esto no es tan
relevante). En el momento en que el juez dicta sentencia que quede en firme que
declara la nulidad, ya no son esposos y es como si nunca lo hubiesen sido, por lo
tanto ya no se deben alimentos.
112)
Legitimacin:
Cnyuges
Es factible que intervenga el ministerio pblico cuando existan hijos menores de
edad, en el divorcio tambin interviene el ministerio pblico cuando existen hijos
menores de edad.
Tercero cuando exista un matrimonio preexistente
113)
Estructura:
114)
Demanda notificacin traslado al demandado actitudes que pueda asumir
el demandado contrarrplica audiencia: conciliacin, saneamiento, fijacin
pruebas alegatos sentencia.
115)
Es la misma a la del proceso de divorcio, en relacin con esto, hay otras
formas de ponerle fin a ese proceso:
C. SEPARACIN DE BIENES
117)
118)
ARTCULO 445. Separacin de bienes. Cualquiera de los cnyuges
podr pedir la separacin de bienes. En estos procesos se podr decretar las
medidas cautelares autorizadas en el artculo 691.
137
119)
OBJETO: contrario a los 2 casos anteriores en los que se buscaba ponerle fin
al vnculo, se busca un pronunciamiento desde el punto de vista estrictamente
patrimonial la disolucin y la consecuente liquidacin de la sociedad conyugal.
120)
Se puede ventilar de mutuo acuerdo a travs de jurisdiccin voluntaria, ante
notario elevando el acuerdo a escritura pblica, si hay contencin el mecanismo es
el proceso verbal de mayor y menor cuanta,
121)
COMPETENCIA: El que conoce es el juez de familia del lugar de domicilio de
demandado, a menos que el demandante conserve el domicilio comn anterior
122)
LEGITIMACIN:
123)
124)
125)
Postura de Hernndez: No quiere decir que el que dio lugar a la causal, tiene
patente de corso para promover el proceso de separacin de bienes, esta tiene una
razn histrica.
126)
Al legislador le toca ponerle coto a esos conflictos que surgen a raz de la
interpretacin que hacen los jueces.
127)
ANTECEDENTES:
1. Antes de la Ley 28 de 1932: la mujer era incapaz de administrar sus propios bienes,
el marido administraba sus bienes ella era la nica legitimada para promover el
proceso de separacin de bienes.
2. Con el cpc de 1970: tal era la necesidad que se redactara respecto de cualquiera de
los cnyuges, con eso no se quiere decir que se incluye el culpable, gobierna el
principio segn el cual nadie puede invocar su propia culpa o torpeza si pretende
derivar una consecuencia favorable.
128)
CAUSALES: las mismas para demandar el divorcio, previstas en el art. 154
C.C, hay una causal autnoma prevista en el art. 200 CC. #2
129)
2o) Por haber incurrido el otro cnyuge en cesacin de pagos, quiebra, oferta de
cesin de bienes, insolvencia o concurso de acreedores, disipacin o juego habitual,
administracin fraudulenta o notoriamente descuidada de su patrimonio en forma que
menoscabe gravemente los intereses del demandante en la sociedad conyugal.
130)
MEDIDAS CAUTELARES:
131)
Si nos atenemos a lo que dice el art. 445, solo seran viables las de carcter
patrimonial, porque expresamente se dice que se aplicaran las normas del art. 691
CPC.
138
132)
Segn Hernndez las medidas cautelares de carcter personal dependiendo
de la causal invocada tambin proceden, porque las causales son las mismas.
133)
Se dicta sentencia que decreta la separacin de bienes, si es as se declara
disuelta y liquidada la sociedad conyugal.
134)
Tarea: en el CGP en donde quedo regulado el proceso de separacin de
bienes.
135)
136)
137)
138)
1 de octubre de 2014
143)
Se puede hacer:
144)
De mutuo acuerdo: se puede definir el trmino durante el cual van a estar
separados de cuerpos o puede ser temporal siempre y cuando no supere un ao,
en este caso se puede mantener vigente la sociedad conyugal solo si estn ambos
de acuerdo. Si al cabo del ao las partes no dicen nada, la ley asume que hubo
reconciliacin entre la pareja, esto tiene connotacin en lo acadmico no en la vida
real, es mejor divorciarse. Si se hace de mutuo acuerdo los solicitantes le pueden
decir al juez que es mximo un ao y como resultado de eso, la sociedad continua
vigente el juez dicta sentencia de una vez.
145)
Si no dicen nada se presume que se reconciliaron, Qu pasa si en realidad
no se reconciliaron? subsiste la presuncin de que todo hijo de mujer casada es del
marido si llegare a tener un hijo pues no le informaron al juez y la ley asume que se
reconciliaron Qu sucede si las partes de comn acuerdo tramitan la separacin y
139
149)
Qu sucede con los bienes propios?, particularmente los que se han
adquirido antes del matrimonio, por ser propios en principio no hacen parte del
haber de la sociedad conyugal y en consecuencia no son objeto de liquidacin ni de
cautelas, no obstante el art. 1781 CC. Si permite cautelas a pesar que se trate de
bienes propios:
150)
ARTICULO 1781. COMPOSICION DE HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
El haber de la sociedad conyugal se compone
151)
2.) De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquiera naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los
bienes propios de cada uno de los cnyuges y que se devenguen durante el
matrimonio.
152)
Entonces si una pareja se casa y el sr. Tena un apartamento ese ser un bien
propio, por ende no formar parte de la sociedad conyugal, pero si formaran parte
y objeto de cautela si ese apartamento estaba arrendado, se pide como medida
140
cautelar el embargo de los cnones de arrendamiento que reciba ese sr con base
en ese artculo.
2.
153)
El demandante Pedro formula demanda en contra de Mara su esposa, en ese
proceso son procedentes las medidas de embargo y secuestro de bienes que hagan
parte de la sociedad conyugal, como el legislador es consciente de que esos
asuntos son objeto de controversia, pues puede ser usado para burlar a los
acreedores. Esa es la razn del #2. Por eso Mara atendiendo la solicitud de pedro
inicia un proceso sin fundamento alguno.
154)
La ley piensa que los bienes estn a nombre de Pedro, y que le debe a Diego,
entonces Diego inicial el ejecutivo contra Diego pidiendo el embargo y secuestro de
la casa y carro. El juez del ejecutivo decreta el embargo de la casa llevando el
oficio de embargo y en el certificado de tradicin y libertad aparece la inscripcin
que dice en el proceso de Mara se decret el embargo de ese inmueble. Si no
existiera esa norma, el registrador tendra que abstenerse de inscribir el embargo
porque ya hay uno previo, pero como existe, el registrador le de dar aplicacin y
cancela el embargo del proceso de divorcio y en su lugar inscribe el embargo
decretado en el ejecutivo de Diego contra PEDRO, por expresa disposicin legal se
dice que los bienes que sobren en el ejecutivo de Diego quedarn embargados y a
disposicin del proceso de familia. Ese privilegio de los TERCEROS ACREEDORES,
es hasta antes de que quede en firme la sentencia que se profiera en el respectivo
proceso de familia, no es permanente.
155)
En el divorcio de Mara y Pedro se decret el embargo se sigui tramitando el
proceso y el juez dict sentencia que decret el divorcio, se apel y el tribunal
resuelve y confirma la sentencia por lo tanto ya est en firme, si estando en firme
llega un oficio de embargo al registrador el ya no podr cancelar el anterior
embargo porque ya ceso el privilegio que tenan los acreedores.
156)
En estos procesos se advierte que con base en el 691 solo proceder el
embargo y secuestro de los bienes aunque se puedan embargar los dineros
que se reciban de los bienes propios.
157)
Procede la inscripcin de la demanda, no saca los bienes del comercio
jurdicamente, pero si puede producir ese efecto
materialmente porque se
comprara un pleito, adems del embargo y secuestro sera conveniente inscribir la
demanda, se debe prever lo siguiente:
141
158)
Mara se sufri en carne propia que Pedro incurri en una de las causales de
divorcio y decide divorciarse, Pedro llama a Carlos para que este inicie un proceso
ejecutivo en su contra y con eso Mara resulta afectada, entonces se utiliza un
testaferro para simular un negocio con Carlos, lo que hace que la esposa no pueda
embargar, porque Carlos tiene un privilegio, pero la inscripcin de la demanda no
se levanta. Si prospera la sentencia de divorcio va haber una mutacin en el
derecho de dominio, pues el bien que est en cabeza de pedro se altera, porque
ser objeto de transferencia por lo menos de la mitad a Mara y ah est el
presupuesto de la inscripcin pues versa sobre el derecho de dominio. Si no fuera
suficiente el argumento del art. 590 lit. A en la ley 258 de 1996 en el art. 11:
159)
Artculo 11. Inscripcin de la demanda. Cuando se demande el
divorcio, la separacin judicial de cuerpos o de bienes, la declaratoria de unin
marital de hecho, la liquidacin de la sociedad conyugal o de la patrimonial entre
compaeros permanentes; el demandante podr solicitar la inscripcin de la
demanda en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos donde aparezca
inscrito el inmueble sometido a la afectacin de vivienda familiar y los inmuebles
pertenecientes a la sociedad conyugal, o en cualquiera de las entidades que la ley
establece para el registro de bienes sujetos a este requisito.
160)
La inscripcin de la demanda podr levantarse por solicitud conjunta de
las partes en litigio o por terminacin del proceso.
161) Unas de las caractersticas de las medidas cautelares:
Temporales: duran lo que dura el proceso, hay casos en los que la cautela perdura ms
all de cuando se acaba el proceso, y este es el caso, en el que se decreta el divorcio
etc. y aun as las cautelas persisten a la espera de que se promueva la liquidacin de
la sociedad conyugal, si no fuera as se dicta la sentencia, se levantan las cautelas e
inmediatamente se dispone de los bienes, se le da un espacio de tiempo para que la
parte interesada promueva el respectivo proceso de liquidacin, si no lo hace dentro de
los 3 meses se van a levantar dichas cautelas de oficio o a solicitud de parte.
142
163)
4. Cualquiera de los cnyuges podr solicitar que se levanten las medidas que afecten sus
bienes propios, y para ello se tramitar incidente; el auto que lo decida es apelable en
el efecto diferido.
164)
Decamos que cuando surge la situacin en consecuencia de haber cautelado
bienes de un tercero, esa tercera persona est habilitada para promover un
incidente en donde va a demostrar que esos bienes no formaron parte del extremo
pasivo, ese incidente se formula en los 20 das siguientes a la fecha en que se
practic la diligencia. No obstante la norma no dice nada, si no se formula el
incidente en los 20 das conforme a la regla general de 687 # 8 significa que no se
podr promover el incidente y por eso entrara a formar parte del haber de la
sociedad conyugal, la respuesta a lo anterior es NO, porque:
1. No hay sanciones por analoga, si la ley dice que hay determinado tiempo para
ejercitar un derecho esto equivale a una sancin, debe ser expreso, si la norma no
dice no se puede aplicar por analoga dicha sancin. Si no se promueve no se pierde
la oportunidad de promoverlo posteriormente.
2. Ese incidente que debe promover el tercero no es de cabida en el marco del
proceso que se analiza, porque quien lo promueve no es un tercero, es la parte, se
est por fuera de uno de los supuestos de la norma.
165)
Se ampla el rango temporal para hacer uso de esta, los derechos son finitos,
lo normal es que se promueva el incidente en la diligencia, pero puede haber gente
descuidada y se siga tramitando el proceso, por eso la oportunidad mxima (hoy
en da no lo dice) como criterio auxiliar de interpretacin que hace la doctrina, pues
si culmina en una liquidacin se trata de un proceso liquidatorio al igual que la
sucesin, pero se le aplica en lo pertinente las normas de cualquier liquidacin y
como all hay una diligencia de inventarios y avalos en donde se dic que en los
bienes que componen el haber de la sociedad conyugal son xxxx si la casa no
debera formar parte porque es un bien propio entonces con base en las normas del
cdigo civil dentro de los 3 das siguientes se puede promover el incidente, se pide
que se excluya del inventario, se habla de una situacin extrema.
5.
166) No tiene que ver con medidas de carcter patrimonial, sera de carcter
personal.
167)
Con el CGP:
168)
Artculo 598. Medidas cautelares en procesos de familia. En los procesos de
nulidad de matrimonio, divorcio, cesacin de efectos civiles de matrimonio religioso,
separacin de cuerpos y de bienes, liquidacin de sociedades conyugales, disolucin y
liquidacin de sociedades patrimoniales entre compaeros permanentes, se aplicarn las
siguientes reglas:
143
169)
2. Ejecutoriada la sentencia que se dicte en los procesos nulidad, divorcio,
cesacin de los efectos civiles del matrimonio religioso, separacin de cuerpos y de bienes,
cesar la prelacin, por lo que el juez lo comunicar de inmediato al registrador, para que
se abstenga de inscribir nuevos embargos, salvo el hipotecario.
170)
1.
2.
3.
4.
5.
171)
No es que el CGP sea novedoso, se incorporan cuestiones que forman parte
del ordenamiento por jurisprudencia o doctrina, hoy en da ya rige, esto genera
que no exista un efecto vinculante en realidad, por eso el cdigo incorpora eso que
ya rige al texto legal. Cesar la prelacin cuando haya quedado ejecutoriada la
sentencia salvo la que tiene el acreedor hipotecario, en otras palabras:
172)
Si se dicta sentencia de divorcio se apela la sentencia y le tribunal confirma el 1 de
octubre, el 18 de diciembre llega un embargo el registrador debe cancelar la cautela e
inscribir el embargo siempre y cuando se hipotecario, porque como el persigue la
cosa no le importa quin sea el titular de la misma, si en el proceso ejecutivo con ttulo
hipotecario se presenta la demanda y figura como propietario Pedro y se lleva a la
oficina el embargo y en ese momento el propietario ya no es pedro si no diego, el
registrador aun as inscribe la medida
El otro cambio es que se reduce de 2 a 3 meses la vigencia de las medidas cautelares
decretadas en estos procesos.
El numeral 4 del 598 le da la prerrogativa a que si se han embargado bienes propios se
pueda promover el incidente ya no solo a los cnyuges sino tambin a los compaeros
permanentes con el propsito de levantar las medidas que afecten los bienes propios.
El 598 Amalgama en 1 solo articulo las 2 clases de medidas cautelares, las personales
y las patrimoniales, en la primera parte incluye las personales a partir del numeral 5
estipulas las de carcter patrimonial, hoy en da estn dispersas
En relacin con las medidas cautelares de carcter personal en el literal f del #5 la
medida cautelar genrica de carcter personal. En su momento vimos que en el art.
590 CGP que ya est rigiendo establece en el literal c la medida cautelar genrica o
innominada para los procesos declarativos de carcter
civil y con contenido
patrimonial, el juez en principio no puede con base en esa norma decretar de oficio una
medida cautelar innominada se requiere que lo habilite la parte demandante, de esta
manera puede el juez por s mismo o decretar la que le pidi la parte o decretar
cualquier otra. Esto no sucede con las medidas de carcter personal en lo que respecta
a las genricas porque el juez si tiene la expresa facultad otorgado por el literal F:
173)
f) A criterio del juez cualquier otra medida necesaria para evitar que se
produzcan nuevos actos de violencia intrafamiliar o para hacer cesar sus efectos y, en
general, en los asuntos de familia, podr actuar de oficio en la adopcin de las medidas
personales de proteccin que requiera la pareja, el nio, nia o adolescente, el
discapacitado mental y la persona de la tercera edad; para tal fin, podr decretar y
practicar las pruebas que estime pertinentes, incluyendo las declaraciones del nio, nia
o adolescente.
6. Art. 598 #6 incorpora lo que dice el Art. 100 del cdigo de la infancia y adolescencia
(ley 1098 de 2006), no es una medida cautelar para estos procesos verbales de mayor
y menor cuanta, porque los procesos de alimentos son de un verbal sumario.
144
175)
ARTCULO 625. Liquidacin a causa de sentencia de jueces eclesisticos.
Cualquiera de los cnyuges podr pedir la liquidacin de la sociedad conyugal disuelta a
causa de sentencia eclesistica, si acompaa copia autntica de la misma, y el certificado
de matrimonio con la constancia de haberse tomado nota de ella. Para la liquidacin se
aplicarn las siguientes reglas:
1. De la demanda se dar traslado al otro cnyuge por tres das, salvo que haya sido formulada de
consuno.
2. El demandado slo podr proponer las excepciones distintas de las previas
contempladas en los numerales 1, 2, 4, 5, 6, 7 y 10 del artculo 97. Tambin
podr proponer como excepcin previa la cosa juzgada, y que el matrimonio no
estuvo sujeto al rgimen de comunidad de bienes.
3. Admitida la demanda, surtido el traslado o resueltas las excepciones previas desfavorablemente
al demandado, segn el caso, el juez ordenar que se emplace por edicto a los acreedores de la
sociedad conyugal, para que hagan valer sus crditos. El edicto se sujetar a lo dispuesto en el
artculo 589.
4. Vencido el trmino del edicto emplazatorio, efectuadas las publicaciones y agregadas al
expediente, el juez sealar fecha y hora para practicar la diligencia de inventario de los bienes
y deudas de la sociedad conyugal y el avalo de aqullos. Tambin designar los peritos si las
partes no se ponen de acuerdo en escoger stos, o si siendo capaces no determinan sus
valores.
5. Para la confeccin del inventario se tendr en cuenta lo dispuesto en el artculo 600 y en el 4
de la Ley 28 de 1932.
6.
La actuacin posterior se regir por lo dispuesto en los artculos 601, 602, 605, 608 a 614 y 620.
176)
La curia solo puede decretar la nulidad y cesa la competencia en ese
momento, hoy en da el punto est ms depurado, lo dems aspectos son de
competencia de un juez de la repblica, con base en esa sentencia de la autoridad
eclesistica se promover ante un juez de familia la respectiva liquidacin de la
sociedad conyugal. Cmo se hace?, se presenta una demanda que se tiene que
someter a reparto, y ese juez la admite, inadmite o rechaza, si la admite deber
notificarse al demandado, notificado se le corre traslado por 3 das,
la
legitimacin la tiene cualquiera de los ex cnyuges cualquiera que sea la causal,
pues es una cuestin meramente patrimonial, el demandado no cuenta con las
mismas opciones de defensa con que contaba en los otros procesos, se restringe la
discusin a aspectos patrimoniales (#2). La redaccin est mal, debera decir NO
PODR.
177)
Art. 97:
178)
1. Falta de jurisdiccin.
179)
2. Falta de competencia.
182)
6. No haberse presentado
prueba de la calidad de heredero,
cnyuge,
curador
de
bienes,
administrador de comunidad, albacea
y en general de la calidad en que
acte el demandante o se cite al
demandado.
180)
4. Inexistencia del demandante
o del demandado.
181)
5. Incapacidad o indebida
representacin del demandante o del
demandado.
183)
7. Ineptitud de la demanda por
falta de los requisitos formales o por
145
indebida
pretensiones.
acumulacin
de
184)
10. Pleito pendiente entre las
mismas partes y sobre el mismo
asunto.
185)
Otra excepcin previa: El matrimonio cuya nulidad se decret y cuya
disolucin se presente no estuvo sometido al rgimen de comunidad de bienes, es
decir no surgi sociedad conyugal.
186)
Se emplaza a los acreedores para que hagan valer sus crditos, y luego se fija
fecha para la diligencia los inventarios y avalos, esto se demora mucho porque la
discusin esta alrededor de cuales son los bienes que conforman la sociedad
conyugal y como se reparten, si no hay acuerdo se designa un PARTIDOR quien
hace su trabajo luego de esto se le corre traslado a los contendientes para que se
pronuncien y puedan objetar la particin o no.
187)
188)
189)
15 de octubre de 2014
190)
191)
194)
Hicimos mencin a la liquidacin de la sociedad conyugal en consecuencia
de la sentencia proferida por un autoridad eclesistica, en este caso quienes tienen
la competencia son los jueces civiles de la repblica.
195)
El proceso se inicia:
196)
Presentando la demanda (la legitimacin la tiene cualquiera de los cnyuges)
- juez de familia del domicilio del demandado admite, inadmite o rechazanotificacin - 3 das de termino de traslado (no formula excepciones de mrito
(porque lo que se resolvi de fondo era en el proceso anterior y la excepciones
146
previas solo puede proponer las indicadas en la norma, una de esas excepciones
previas es que el matrimonio no estuvo sometido al rgimen de comunidad de
bienes y que por lo tanto no ser necesaria la liquidacin de la sociedad conyugal,
esta es una causal autnoma e independiente que no est enlistada en el art. 97 ni
en el 100 CGP. el juez ordena el emplazamiento de los acreedores de la sociedad
conyugal vencido el termino del emplazamiento que es 10 d- se fija fecha y hora
para diligencia de inventarios donde la idea es discriminar los bienes que forman
parte de la sociedad conyugal y fijar el valor delos mismos, si las partes se ponen
de acuerdo ellas dirn cules son los bienes y cunto valen, si hay controversia la
liquidacin la har un auxiliar denominado PARTIDOR, este trabajo se someter a
consideracin de las partes y del juez , las partes pueden objetarlo- el juez deja en
firme los bienes y su valor y cuando eso ocurre se procede hacer el trabajo de
particin de la sociedad por medio de la sentencia.
197)
Como consecuencia de la sentencia proferida por un juez de la repblica, el
juez competente es el mismo juez que profiri la decisin principal es decir la
decisin que culmino con el divorcio etc., se le abona esa competencia no hay que
someterlo a reparto, ni si quiera se necesita demanda, se requiere una simple
peticin donde se le dice al juez que d inicio al trmite liquidatorio. Ese auto en
virtud del cual el juez da tramite a la liquidacin de la sociedad conyugal como
consecuencia de la sentencia de divorcio, separacin de bienes y dems que el
mismo ha proferido, debe ser notificado a la contraparte.
198)
Se suscitan controversias referentes a las excepciones del art. 625 porque el
626 dice:
199)
Para la liquidacin de la sociedad conyugal disuelta por sentencia civil, se proceder
como disponen los numerales 3 y siguientes del artculo anterior *. La actuacin se surtir
en el mismo expediente en que se haya proferido dicha sentencia y no ser necesario
formular demanda
200)
*de entrada surge en este caso la cuestin de si podemos formular
excepciones previas o no, porque la referencia del 626 al art. Anterior es a partir
del numeral 3 y las excepciones previas estn en el numeral 2. Respecto de esto
hay 2 tesis:
1. No es un error del cdigo, el legislador lo hiso a sabiendas, dijo que para que la
liquidacin de la sociedad conyugal como consecuencia de una sentencia proferida
por un juez de familia, el legislador quera dejar en claro que aqu no proceden
excepciones previas, es evidente que no proceden excepciones de mrito; la
pregunta es sobre las previas, la tesis generalizada es que no porque
expresamente lo dijo, es muy razonable esa postura, porque qu excepciones
previas se plantearan si en el proceso principal ya se han debido postular
excepciones, por lo tanto la balanza esta inclinada a esa tesis, el asunto es algo
meramente liquidatorio.
2. Si es posible, es una referencia equivocada, caben estas excepciones.
147
201)
Segn Hernndez no cabe esas excepciones, y si se pudieran alegar se hara
por medio de recurso de reposicin:
1. Falta de jurisdiccin: obviamente no va a prosperar.
2. Falta de competencia: si podra proceder
3. Inexistencias del dte o ddo: no prospera porque si el juez ya dicto sentencia donde
decreto el divorcio, a menos que se argument que alguno falleci, en cuyo caso no
se tramita la liquidacin de la sociedad conyugal, sino que se tramita el proceso de
sucesin en donde se liquidar la sociedad.
4. Incapacidad o indebida representacin: tampoco procede
5. No haberse presentado prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de
bienes, administrador de comunidad, albacea y en general de la calidad en que
acte el demandante o se cite al demandado: eso ya se debi haber aportado en el
proceso principal
6. Ineptitud de la demanda: aqu ni se requiere demanda
7. Pleito pendiente: ya se promovi la sociedad conyugal en otro juzgado si fue asi, la
excepcin que procedera sera la falta de competencia.
2. Naturaleza
3. Cuanta
203)
No todo proceso verbal sumario es de mnima cuanta, porque hay procesos
que lo son en consideracin a su naturaleza.
204)
205)
148
1. Prejudicialidad
2. mutuo acuerdo
3. impropia: eventos en los que el proceso
se suspende por expresa disposicin
legal. Ej. Cuando hay que notificarle al
llamado en garanta
el auto que lo
vinculo (se suspende por 90 das).
En este proceso la suspensin solo se puede hacer por mutuo acuerdo, no por
prejudicialidad.
16 No confundir con el proceso verbal sumario que es un declarativo, que puede ser sumario en
consideracin a su naturaleza o cuanta con el proceso ejecutivo de mnima cuanta y no est sometido a
esas reglas
149
Vamos a ver:
a) Autorizacin de copia de escritura pblica en los casos previstos por la ley, salvo
norma en contrario.
215)
Cuando a uno se le pierde un ttulo ejecutivo que es un ttulo valor, si hay
conflicto se debe acudir
un proceso declarativo para lograr que la parte
demandada nos reponga ese ttulo, pero si a uno se le pierde un ttulo ejecutivo
que no es un ttulo valor, en particular que es una escritura pblica a travs de la
cual se otorga hipoteca a favor de alguien, hay dos mecanismos:
Se incluye una clusula en la que se dice que en el evento de que la escritura se
pierda, como deudores se le confiere un poder especial al acreedor para que
este vaya ante el notario a decirle que otorgue otra escritura pblica con
constancia de que es primera copia y que presta merito ejecutivo.
Si la escritura no tiene ese clausula y se pierde se debe tramitar un proceso
verbal sumario
b) Fijacin, aumento, disminucin y exoneracin de alimentos, y restitucin de
pensiones alimenticias.
c) Las controversias que se susciten entre padres, o cnyuges, o entre aqullos y sus
hijos menores, respecto al ejercicio de la patria potestad; los litigios de igual
naturaleza, en los que el defensor de familia acta en representacin de los hijos;
las diferencias que surjan entre los cnyuges sobre fijacin y direccin del hogar,
derecho a ser recibido en ste y obligacin de vivir juntos y salida de los hijos
menores al exterior; la solicitud del marido sobre examen a la mujer a fin de
verificar el estado de embarazo; la revisin de la declaratoria de abandono de los
hijos menores; y en general los asuntos en que sea necesaria la intervencin del
juez previstos en la Ley 24 de 1974, en los decretos 2820 de 1974, 206 y 772 de
150
219)
220)
221)
Mayores de edad
Menores de edad.
Al cnyuge.
A los descendientes
A los ascendientes
A cargo del cnyuge culpable, al cnyuge divorciado o separado de cuerpo sin su
culpa.
5) A los hijos naturales, su posteridad legitima y a los nietos naturales.
6) A los Ascendientes Naturales.
7) A los hijos adoptivos.
8) A los padres adoptantes.
9) A los hermanos legtimos.
10) Al que hizo una donacin cuantiosa si no hubiere sido rescindida o revocada.
11) La accin del donante se dirigir contra el donatario.
alimentos a los menores de edad hasta los 18 aos, no obstante y con fundamento
en el art. 42 y 47 CP se ha extendido esa obligacin de unos y derecho de otros
hasta una edad como los 25 no es que sea una camisa de fuerza. El impedimento
del que se habla en el 42 no es el mismo del 47 (disminuidos fsicos y psquicos), el
fundamento de la obligacin alimentario a favor de los mayores de 18 est en la CP,
el impedimento del 42 se entiende como la incapacidad de ganar el propio
sostenimiento, esto no es una camisa de fuerza.
3. Capacidad econmica del alimentante: la ley presume que una persona devenga el
salario mnimo
12)
Si falta
alimentaria
13)
Cuando en el proceso de divorcio hablamos de las causales del divorcio
sancin y del remedio, cuando hablbamos de este ltimo decamos que hay
unas causales objetivas, entre ellas la separacin de hecho por ms de 2
aos. La corte cuando se pronunci al estudiar el art. 6 dijo que era ajustado
a la carta poltica, pero estaba condicionada a que siempre que el cnyuge
cuente con los medios econmicos para sostenerse porque si no es as a
pesar de ser divorcio remedio aun as el que promovi la demanda estar
obligado a prestar alimentos al otro.
14)
Hay unas sentencias que no hacen trnsito a cosa juzgada, dentro de
ellas art. 333CPC estn las relacionadas con esos asuntos porque all impera
el principio REBUS SINC ESTANTIBUS, por el cual en el momento en que se
modifican los hechos que dieron lugar a la decisin proferida por el juez,
dicha decisin puede ser replanteada, reformulado y esto en la prctica
significa que uno puede iniciar un proceso de fijacin de cuota alimentaria y
que el juez fija un cantidad n pero el demandado puede promover un
proceso para que se disminuya esa cuota o para que se le exonere de esa
cuota y por su lada la parte demandante tambin puede promover un
proceso para que se incremente la cuota, dependiendo de las necesidades.
Lo importante es que no hace trnsito a cosa juzgada material, igualmente,
en principio se debe agotar la conciliacin extrajudicial en derecho, art. 40
ley 640 2001.
15) ARTICULO 40. Requisito de procedibilidad en asuntos de familia. Sin perjuicio de lo
dispuesto en el inciso 5 del artculo 35 de esta ley, la conciliacin extrajudicial en
derecho en materia de familia deber intentarse previamente a la iniciacin del
proceso judicial en los siguientes asuntos:
1. Controversias sobre la custodia y el rgimen de visitas sobre menores e incapaces. No se
20)
A pesar que la norma sustancial dice que los alimentos se deben desde la
primera demanda tratndose de procesos de declaracin de filiacin extramatrimonial,
la corte dijo que era desde la ejecutoria de la sentencia que declaro la filiacin,
cuando el cgp regula este proceso dice lo siguiente:
21) Art. 386 # 5 CGP: 5. En el proceso de investigacin de la paternidad, podrn
decretarse alimentos provisionales desde la admisin de la demanda, siempre que el
juez encuentre que la demanda tiene un fundamento razonable o desde el
153
22)
Como as que se presenta una demanda en la que se pide que se
declare que la parte demandada es padre extramatrimonial del demandante
y se solicitan alimentos provisionales, y se decretan porque se encuentra que
hay un fundamento plausible, pero como es esto si no se ha practicado
ninguna prueba, se trabajara con la sola afirmacin que el demandante
hace, en el proceso de filiacin, esto resulta ser un prejuzgamiento. Si la
seora presenta unas fotografas, unos recibos que indican el ingreso a la
clnica del country donde se aparece pagando las facturas, eso sera un
argumento razonable a pesar que no se ha practicado una prueba, pero si
hay unos indicios muy serios que indican que l es el padre.
23)
Habiendo dejado en claro que en principio se puede obviar la
conciliacin extrajudicial en derecho, como normalmente se tiene por
objeto la fijacin de ellos, queda claro que se puede obviar la conciliacin,
legalmente no hay la obligacin de tramitar la conciliacin y otra cosa es que
no se haga la conciliacin, es muy probable que en consultorio nos lleguen
procesos por alimentos y nos pondrn hacer la conciliacin pero ms que
todo porque es una poltica adecuada, pero no porque sea una obligacin
legal. Los consultorios jurdicos sirven como centro de conciliacin.
24)
En estos casos la sentencia suele no ponerle fin al conflicto en asuntos
de familia, la mayora de las veces lo exacerba.
25)
En lo que respecta a los procesos de fijacin de alimentos hay que
tener presente el cdigo del menor 1098 de 2006 que amerita algunas
observaciones:
26)
1. art. 100 de la ley 1098, la conciliacin prejudicial, se tiene en cuenta
para saber cules son las autoridades que pueden tramitar conciliaciones
que culminen con la fijacin de una cuota alimentaria.
27)
28)
Si se inicia un proceso de fijacin de alimentos, desde la demanda se
solicitan alimentos provisionales y el juez fija una suma X como cuota
alimentaria, esto es un proceso declarativo, todos los alimentos que se
fijan en cualquier proceso judicial tienen la calificacin de
provisionales porque la sentencia no hace trnsito a cosa juzgada, si el
obligado a pagar no los presta: se inicia un proceso ejecutivo ante
ese mismo juez de familia pero en un cuaderno separado, en este
proceso ejecutivo se podrn embargar, rematar y secuestrar bienes del
demandado alimentante siguiendo los lineamientos de cualquier proceso
ejecutivo. En esas ejecuciones que se adelanten para cobrar obligaciones
154
30)
El embargo se levantar si el obligado paga las cuotas atrasadas y presta
caucin que garantice pago de las cuotas correspondientes a los dos aos siguientes.
31)
Esto es una avance porque antes no exista es posibilidad y la persona
quedaba con los bienes cautelados permanentemente, ahora se puede
solicitar el levantamiento de la cautela si el demandado paga las
cuotas alimentarias atrasadas y adems otorga una caucin que
garantice el pago de las cuotas de los 2aos siguientes, esto
permite el levantamiento no la terminacin el proceso.
32)
33)
Ejecutoriada la sentencia, el demandado podr obtener el levantamiento
de las medidas cautelares que hubieren sido practicadas, si presta garanta
suficiente, del pago de alimentos por los prximos dos (2) aos.
34)
No se condiciona el ejercicio de esa facultad a que se haya
ejecutoriado la sentencia, en cualquier estado del proceso se solicita que se
levanten las cautelas porque ya se pag y garantizo las cuotas con el cdigo
de la infancia pero con el CGP se condiciona a que este ejecutoriada la
sentencia hasta ahora se colige que uno no puede solicitar el levantamiento,
se debe esperar a que la sentencia este en firme en este sentido es
perjudicial.
35)
36)
Cuando se tenga informacin de que el obligado a suministrar alimentos ha
incurrido en mora de pagar la cuota alimentaria por ms de un mes, el juez que conozca
o haya conocido del proceso de alimentos o el que adelante el ejecutivo dar aviso al
Departamento Administrativo de Seguridad ordenando impedirle la salida del pas hasta
tanto preste garanta suficiente del cumplimiento de la obligacin alimentaria y ser
reportado a las centrales de riesgo.
37)
Son medidas cautelares de carcter personal de muy alto impacto,
surge esa dicotoma de principios porque desde luego el principio de la
prevalencia de los derechos del nio, a veces se nos puede ir la mano, es
una odisea salir de la central de riesgo, puede durar toda una vida. .
38)
39)
40)
155
41)
42)
43)
44)
45)
46)
47)
48)
49)
20 de octubre de 2014
50)
El hecho de no haber regulado el proceso de separacin de bienes en el
CGP no es algo dramtico pues se le aplican las reglas de cualquier proceso
verbal, es decir respecto de sus estructura es igual, las misma causales son
iguales que las del divorcio, pero si es extrao que se haya omitido. Solo se
menciona al hablar de medidas cautelares en procesos de esta ndole.
53) CPC
56) Autoriza el cdigo civil, cuestin
que
se
decidir
mediante
incidente con independencia del
curso del proceso. Las pruebas
que se practiquen tanto en el
incidente como en el trmino
probatorio del proceso se tendrn
en cuenta para la decisin de
ambos. Decretada la interdiccin
provisional, en el mismo auto se
nombrar el curador interino;
dicho auto ser apelable; el que
deniega la intervencin lo ser en
el efecto diferido.
57) Decretada
la
interdiccin
definitiva, la provisin de curador
se har en el mismo proceso por
el procedimiento sealado para la
156
54) CGP
59) Artculo 396. Inhabilitacin y
rehabilitacin de persona con
discapacidad mental relativa. El
proceso de inhabilitacin se seguir
con audiencia de la persona con
presunta
discapacidad
mental
relativa o inhbil negocial. En la
demanda
podr
pedirse
la
inhabilitacin
provisional,
y
la
solicitud se decidir en el auto
admisorio de la demanda.
60) Admitida la demanda, el juez
decretar las pruebas que estime
convenientes y dispondr que se
practique el examen sicolgico u
ocupacional del presunto inhbil por
un equipo interdisciplinario. En el
auto que decrete la inhabilitacin
guarda.
58)
61)
62)
63)
64)
65)
66)
No est concebido exclusivamente para tramitar, los problemas que
surgen alrededor de una persona que sea prdiga, pero casi siempre es por
ese motivo. Una persona que sufre una patologa en virtud de una
compulsin por gastar sus bienes, ya sea apostando sumas cuantiosas o
haciendo donaciones injustificadas, est destruyendo no solo su patrimonio
sino el de sus eventuales herederos, por eso se prev un tratamiento en el
plano procesal buscando que se declare incapaz (inhbil)l para administrar
sus bienes, como es una incapacidad relativa, la persona puede seguir
siendo capaz para todos los dems actos, menos para el que tiene relacin
con tal patologa, se le pone freno nombrndole alguien que le administre
sus bienes por eso hoy en da es un verbal de mayor o menor cuanta, con el
cgp verbal sumario,
sigue siendo igual un proceso contencioso, esto
significa que tenemos que demandar a la persona que cuya declaratoria de
inhabilidad buscamos, no es un proceso de jurisdiccin voluntaria porque
todava no ha sido declarado inhbil y porque aun cuando se le declare solo
ser para administrar su patrimonio no los dems actos o negocios.
67)
Esto no sucede con la declaratoria del incapaz absolutamente porque
eso si se ventila por a via de la jurisdiccin voluntaria.
68)
157
69)
ARTICULO 1503. PRESUNCION DE CAPACIDAD. Toda persona es legalmente
capaz, excepto aqullas que la ley declara incapaces.
70)
La ley que debe regular situaciones generales, impersonales y
abstractas parte de la regularidad de los casos no de las excepciones, esta
es que hay personas respecto de las cuales se puede advertir que tiene una
enfermedad mental, por eso cuando se busca que esa persona es incapaz
absolutamente por razn a la situacin mental de jurisdiccin voluntaria
porque requerimos un trmite mucho ms expedito porque desde un
comienzo se advierte que efectivamente ese sujeto tiene una enfermedad
que no le permite seguir, lo que no sucede con la persona que sea
declarada incapaz relativamente porque salvo en los casos de administrar
sus bienes l es capaz. Se harn unos exmenes por personas expertas que
indiquen si efectivamente la persona sufre de alguna enfermedad. Cmo se
provoca que lo declaren incapaz, por un proceso de interdiccin, para que
me declaren a mi como su representante y le administro unos bienes.
71)
Sin perjuicio de cuando se presente la demanda si es el caso en el
marco del proceso y por un dictamen que decreta el juez, aqu no puede
adoptarse la decisin con base en el dictamen pericial de parte (puede dar
lugar a la solicitud de medida cautelar, porque se presenta la
demanda y solicita como medida cautelar es decir mientras se
tramita el asunto que decreten un consejero interino, esta es una
medida de carcter personal, si no sucede de esta manera mientras
se tramita el proceso y se dicta sentencia ya la persona ha
disipado los bienes, el consejero interino es alguien va administrar
los bienes de esa persona, para que eso suceda se presenta la
demanda y con la demanda acompaa un dictamen pericial para
que el juez tenga elementos de juicio con base en los cuales pueda
ab initio acceder a la cautela, las medidas cautelares el juez tiene
que apreciar la apariencia del derecho), para que decreten en la
sentencia la inhabilitacin de esa persona no bastara ese dictamen pericial,
el juez debe tener unos elementos de juicio ms transparentes y decreta
motu proprio el dictamen pericial que debe ser interdisciplinario (lo hace
una persona que tengan en cuenta las distintas variables) 17. Si el incapaz no
se quiere someter a una prueba psicolgica, qu se puede para obtener un
dictamen medianamente serio, se hablara de indicio, ms no de dictamen,
este no puede ser dado por indicios que adems deben ser inferidos por el
17 Con el CGP se le pone acento al dictamen pericial de parte, porque el CGP es asistemtico porque en
general es muy inquisitivo pero para tratar de darle gusto a los garantistas tiene una que otra norma de esa
naturaleza, es decir de iniciativa de parte y esa es el dictamen pericial, esto podra generar un costo ms en
la administracin de justicia. Si uno tiene que estimar razonadamente y bajo juramento en una demanda, los
dineros que alega eso implica un costo ms porque se debe acudir a un dictamen, los peritos no son gratis, es
un costo que antes no estaba previsto porque ya estando dentro de la administracin de justicia se peda tal
dictamen. No siempre se debe contratar tericamente, pero materialmente s. Ej. Colmenares
158
76)
Pargrafo 2. Cuando la demanda la promueva el mismo inhabilitado el proceso
ser de jurisdiccin voluntaria.
77)
La regla general es que este es un proceso contencioso es decir con la
audiencia del demandado al que pretendemos que se declare inhbil, pero si por
alguna circunstancia l llega a tener un momento de lucidez y de advertir que est
destinando todo su patrimonio a cosas no muy buenas, el mismo puede promover la
demanda en cuyo caso no hay un demandado por eso el tramite ser el de jurisdiccin
voluntaria. Pero tambin ser as en el caso contrario es decir cuando habindose
declarado inhbil habiendo considerado que ya supero esa patologa y quiere
restablecer el pleno ejercicio del derecho.
78)
La ley 1306 que en lo no regulado en el cdigo disciplina el asunto, dice en el
art. 47:
79)
ARTCULO 47. Registro y publicidad: Las decisiones de interdiccin o
inhabilitacin y el levantamiento de las medidas se harn constar en el folio de nacimiento
del registro del estado civil del afectado.
80)
Los funcionarios del Registro Civil informarn del hecho a la Superintendencia de
Notariado y Registro, la cual llevar una base de datos actualizada, en la que consten el
nombre, edad y nmero del documento de identificacin y la medida de proteccin a que
est sometido.
159
81)
La informacin contenida en la base de datos es reservada, pero cualquier
persona podr solicitar a la Superintendencia de Notariado y Registro certificacin respecto
de una persona en particular sobre su condicin de interdicto o inhabilitado.
82)
Es ms coherente que si a una persona la declaran interdicta, esa sentencia
debera adscribirse tambin en el certificado de tradicin y libertad de los bienes que
estn a nombre del seor, pero no, se inscribe en el registro civil de nacimiento de la
persona, y a su vez los funcionarios le ofician a los encargados de llevar el registro de
instrumentos pblicos, cualquier ciudadano a travs de un derecho de peticin le
puede decir al registrador que le certifique si el sr. Pedro que figura como propietario
tiene o no una inhabilitacin para administrarlos.
83)
Conclusin: inicialmente verbal de mayor o menor cuanta cgp: verbal
sumario
VALOR:
84)
Es verbal sumario con el CGP, ya est rigiendo de acuerdo con el
627#4 desde el 1 de octubre de 2012
85)
Con el cpc:
86)
Haba que acudir al trmite del proceso judicial, cuando se solicitaba
reposicin, cancelacin, etc. En cambio hoy en da con la norma que est
rigiendo no necesariamente hay que salir a formular la demanda, se puede
acudir a un trmite directo y solo en el evento en que la persona o entidad
que le solicitamos que se reponga o que se cancele el ttulo es que
acudiremos a la va judicial, ese trmite directo no es un requisito de
procedibilidad, sino que de una vez podemos salir a formular la demanda.
87)
89)
Por lo tanto si en un contrato y en ese contra se pone una clusula que
se resolver en virtud de un tribunal de arbitramiento pero que antes de
acudir all, se debe agotar una etapa de negociacin directa, si fracasa
procederemos dentro de los 10d siguientes a agotar una conciliacin, si esta
fracasa ah si podremos acudir al tribunal. Ese tipo de clusulas no son de
obligatorio acatamiento.
90)
El art. 398 CGP prev que tratndose de este proceso se puede acudir
a un trmite directo para tratar de lograr su cometido y si la parte
demandada se opone habr que ventilar eso por la va judicial.
160
91)
Con el CPC, no haba trmite directo, todo se deba hacer por la va
judicial
92)
Reposicin del ttulo: el ttulo valor existe pero est deteriorado, por
ejemplo un cheque que se moj, pero ya no puede circular porque se da,
se pide al emisor que reponga el titulo
93)
Cancelacin: se busca a que debido a que el titulo valor se perdi o se
extravi, se quiere que se cancelen los efectos jurdicos del mismo, para que
el deudor no termine pagndoselo al ladrn, el titulo ya no existe, se le pide
la cancelacin de los efectos jurdicos, el ladro en su condicin de ultimo
tenedor, podra estar legitimado
94)
En estos 2 casos se debe aportar un denuncio, manifestacin diciendo
que se perdi, se da o lo hurtaron.
95)
Ej. Uno de los ms recurrentes CDT, lo robaron o se da, se va ante el
banco a decirle que reponga o cancele, normalmente dicen que no porque
pueden controvertir eso, lo que dice el banco es que lo demanden por este
proceso, pues con la orden que imparta el juez se puede blindar.
96)
97)
Si se pierde: Se publica en la prensa los datos ms relevantes del
mismo con el fin de que los terceros de buena que eventualmente se sientan
con derechos sobre ese ttulo se puedan oponer, as se va ante el emisor del
ttulo para cancelar y a su vez se reponga.
98)
No es obligatorio agotar el trmite directo como requisito de
procedibilidad, si hoy en da se pierde, se puede salir de una vez a formular
la demanda, se presenta ante un civil municipal porque es un verbal
sumario, acompaamos la copia del denuncio instaurado, publicamos un
extracto de la demanda en un peridico para garantizar los derechos que
puedan tener los eventuales terceros que si sean realmente tenedores
legtimos de buena fe. Ej. Digo que me hurtaron el cheque cuando no es as
para enervar los efectos de ese cheque, entonces los terceros concurren al
proceso y exigen el dinero, diciendo que no se cancele porque o es cierto
que se lo robaron, para eso se hace la publicacin.
99)
Cuando se pierde o se deteriora un ttulo, el inicio del proceso de
reposicin o cancelacin produce como efecto la interrupcin o cancelacin
de los trminos de prescripcin y el impedimento para que opere la
caducidad. Si cuando se tramita el proceso a obligacin contenida en el titulo
valor se torn exigible, el juez dicta sentencia dispone que se pague el ttulo,
porque si se pierde un pagare que tiene como plazo el primero de noviembre
del 2017 s puede tramitar todo el proceso y as el juez dicta sentencia y
161
Est regulado por el art. 446 CPC Y 395 CGP que todava no rige
106)
Este proceso se ventila como un verbal de mayor y menor cuanta pero
cuando entre a regir el cgp ser un verbal sumario, la regla es que los
procesos se inician a solicitud de parte pero hay casos en que los procesos
civiles de familia se pueden iniciar por autonoma del juez, este es el
ejemplo, el juez est habilitado para iniciar un proceso de estos, no obstante
que es un proceso contencioso, est habilitado por el inters que est de por
medio., el inters es el de tutelar adecuadamente los derechos del menor de
162
A. PROCESO DIVISORIO:
109)
Desarrollan el principio de derecho segn el cual nadie est obligado a
vivir en la indivisin, est consagrado positivamente en:
110)
ARTICULO 1374. DERECHOS DE LOS COASIGNATARIOS. Ninguno de los
coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse, con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
111)
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este
trmino podr renovarse el pacto.
112)
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni
a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como
la propiedad fiduciaria.
113)
114)
Competencia: juez civil, dependiendo de la cuanta de los bienes cuya
divisin pretendemos, en el art. 20 CPC dice que en los procesos divisorios la
cuanta se determinara as, por el valor de los bienes objeto de la divisin, no
es por el valor de la cuota parte que tenga sobre el bien uno de los
comuneros o condomines, sino por el valor total del bien objeto de la
divisin. Art. 26 CGP (no est rigiendo):
163
115)
4. En los procesos divisorios que versen sobre bienes inmuebles por el valor del
avalo catastral y cuando versen sobre bienes muebles por el valor de los bienes objeto de
la particin o venta.
116)
El cpc no diferencia si son bienes mueble so inmuebles, como no hace
esto, es el valor comercial de los bienes, el CGP emplea como criterio de
referencia el avalo catastral y escinde en si se trata de bienes sujetos a
registro en cuyo caso ser el avalo catastral por tratarse de inmuebles y de
no ser as ser el valor comercial. Si por ejemplo tenemos una finca en
Villavicencio y vamos a promover este proceso, cuando este rigiendo el CGP,
sacamos una certificacin catastral y si eso nos dice que es superior a 150
SM le corresponder al juez civil del circuito. Pero si se trata de un caballo se
tiene en cuenta el valor comercial del caballo.
117)
El juez competente es el del lugar de ubicacin de los bienes, como
casi siempre se piensa en bienes inmuebles, si se trata de varios inmuebles,
ser el lugar a eleccin del demandante, si es de un bien mueble ser el
lugar de ubicacin de estos o el domicilio del demandado
118)
Medidas cautelares: se puede solicitar la inscripcin de la demanda,
se prev de oficio en el 692 CPC y el 592 CGP, Hernndez cree que tambin
procede como medida cautelar el secuestro autnomo cuando los bienes no
estn sujetos a registro, si la demanda versa sobre el dominio y se va alterar
porque de la comunidad se pasa a la individualidad procede la inscripcin
sino debera proceder el secuestro.
119)
Al presentar la demanda si se trata de bienes inmuebles el anexo que
se aporta con ella es la escritura porque es el ttulo que da cuenta de la
existencia de esa comunidad, como en el rgimen la escritura por s sola no
acredita el dominio entonces tambin se acompaa del certificado de
tradicin y libertad que d cuenta que en efecto esa escritura fue registrada
en la oficina correspondiente y que A,B,C, D son condomines, de entrada se
le acredita al juez la legitimacin en causa 18, de lo contrario el juez nos
inadmite la demanda so pena de rechazo para que dentro de os 5 das le
aportemos la demostracin de la comunidad.
120)
Si pedimos la divisin sobre un bien no sujeto a registro, se presenta la
demanda, la forma de acreditar es una factura de compraventa, una prueba
anticipada
de interrogatorio de parte para preconstituir la prueba, o
declaraciones extra juicio, sin perjuicio que en el transcurso del proceso y
con mayor libertad probatoria se evidencie dicha comunidad, cuando no
estn sujetos a registro no hay una prueba solemne.
18 Recordar que no es un presupuesto del proceso sino de la pretensin, que por regla general se analiza en
la sentencia, pero aqu se demuestra con la formulacin de la demanda por los anexos que dan cuenta de esa
comunidad.
164
121)
ARTCULO 467. Partes. Todo comunero puede pedir la divisin material de la cosa
comn, o su venta para que se distribuya el producto. La demanda deber dirigirse contra
los dems comuneros, y a ella se acompaar la prueba de que demandante y demandado
son condueos.
122)
Si se trata de bienes sujetos a registro, se presentar tambin
certificado del registrador de instrumentos pblicos sobre la situacin jurdica
del bien y su tradicin, que comprenda un perodo de veinte aos si fuere
posible.
123)
Por eso la legitimacin debe estar acreditada ab initio, desde el
comienzo, si se necesita probar que son condueos de un bien no sujeto a
registro nos valemos de unas declaraciones Extra juicio sin perjuicio que en
el marco del proceso se deba probar fehacientemente.
124)
2) B
3) C
4) D
125)
126)
Hiptesis:
A quiere la divisin, pero los dems no, ellos quieren la indivisin, entonces A ser el
demandante y el litisconsorcio por pasiva sern los dems comuneros.
Pero tambin puede haber litisconsorcio necesario por activa, puede que todos quieren
la divisin menos D, entonces ellos demandan en virtud del litisconsorcio necesario
por activa al renuente, en este caso D.
127)
Posibilidades de defensa:
128)
Son muy reducidas, las probabilidades de enervar la pretensin del
actor se reducen porque hay un principio que ya mencionamos,
1. usted no es condomines ni yo, no somos comuneros, no hay legitimacin en causa,
usted no compro el caballito con nosotros.
2. nadie est obligado a vivir en la indivisin, pero se puede hace run pacto hasta por 5
aos en virtud del cual se dice que si bien es cierto nadie est obligado a vivir en la
indivisin, nos comprometemos que en los 5 aos nadie va a promover el proceso.
3. prescripcin adquisitiva, si bien es cierto nominalmente figuro como condomines
resulta que quien ha ejercido posesin no solo sobre la cuota parte sino sobre todo el
bien he sido yo, se puede hacer valer por va de excepcin de mrito, se alegara la
prescripcin extraordinaria
129)
130)
131)
165
132)
133)
134)
135)
136)
137)
138)
139)
140)
141)
142)
143)
144)
145)
22 de octubre de 2014
146)
El CGP no manda a que directamente se tramite un proceso de
jurisdiccin voluntaria, sino que el mismo juez civil que conoce del proceso
divisorio puede si resulta convencido conferirla, esto implica que en el
supuesto en que haya un incapaz que al presentar la demanda se solicite la
diligencia previa a que se admita el auto admisorio de la demanda, el juez
confiera la licencia para poder disponer ese bien, implica para que el juez lo
haga, los demandantes le motiven la necesidad de tener que disponer de
ese bien.
147)
Si en el bien figuran como propietarios 3 personas, y uno de ellos es
incapaz se requerira jurisdiccin voluntaria, aqu no, se presenta la
demanda, se le indica esa circunstancia al juez y le motivamos por que debe
el conceder la licencia previa y permitir que se tramite la divisin bajo esa
cuerda, por ejemplo, un nio est enfermo, para poder sufragar los gastos y
como se carece de otro tipo de bienes, si esos argumentos no lo convencen,
el juez si no quiere no concede la licencia de esta manera, se debe ir a un
proceso de jurisdiccin voluntaria para demostrar la bondad por medio de la
libertad probatoria. Si al juez le parecen razonables los argumentos de la
parte actora concede la licencia.
166
148)
La divisin puede plantearse para que se logre la divisin material o
jurdica del bien:
4. Material: se har siempre y cuando el bien sea susceptible de repartirse a travs
de ese mecanismo y no sufra un menoscabo en los derechos de los involucrados.
Aunque el bien se pueda dividir materialmente, no es posible solicitarla al juez si
ese bien es un bien agrario y al hacer la divisin quedara un predio de menos
de 3 hectreas, la razn est en que la ley 135 de 1961 tratando de proteger la
propiedad situada en ese sector geogrfico y con el fin de evitar los minifundios,
puso coto a la posibilidad de tramitar procesos divisorio en los que como resultado
de la divisin surja un predio de menos de 3 hectreas, pue son se podra explotar
adecuadamente.
5. Jurdica o ad valorem: se busca que el bien se venda en pblica subasta y el
producto de la venta se reparte a prorrata el dinero, dependiendo de los derechos
que tuviere cada uno de los condomines, si tenemos un apartamento en el 7ma con
95, en principio no se podra decir que materialmente se puede dividir, es claro que
al hacer la divisin habr un desmedro de los derechos de las partes porque si el
apartamento lo tienen en comn y proindiviso 3 personas, se aplica normalmente
cunado el bien no admite divisin material.
149)
Estructura:
150)
Sea que estemos pidiendo la divisin material o jurdica, el trmite es
absolutamente idntico hasta una fase:
151)
Se presenta la demanda- se notifica al demandado- el demandado
dentro del trmino de traslado (10d) propone sus defensas, si el demando
guarda silencio: se expide un auto que decreta la divisin (otro caso en que
no se toma como indicio grave, sino que inmediatamente se profiere el auto
que decreta la divisin) , si el demandado se opone entra el proceso en su
fase declarativa- al final el juez dicta sentencia en la que decreta o no la
divisin, si prospera uno de los medios de defensa evidentemente no los va
a decretar.
152)
En el auto que decreta la divisin, designa peritos para que estos
avalen el valor del bien y las eventuales mejoras de este, ya no sern
PERITOS sino ser UN PERITO, pues luego de la reforma 1974 de enero 8 de
2003 cuando la ley se refera a peritos se debe entender que es solo un
perito, esa es la regla general. Designado, el perito rendir su dictamen. De
aqu en adelante el trmite si se escinde, dependiendo si lo que se reclama
es:
La divisin material: el trmite que se le imprime es uno de un proceso
LIQUIDATORIO, el juez insta a las partes para que ellas procedan hacer la particin
material de su bien, si las partes no se ponen de acuerdo para hacer esa particin
material, el juez designa el partidor. Efectuado el trmite de particin por ese auxiliar
167
154) Sea divisin jurdica o material una vez que est en firme el auto que decreta
la divisin, se designa un PERITO.
155)
1. El cgp, se apoya mucho en el dictamen pericial de parte, un cdigo con una visin tan
inquisitiva en ese aspecto probatorio es muy dispositivo. Un anexo de la demanda ser
tener que acompaar de un dictamen pericial de parte, como dice el art. 406 inc 3
156)
En todo caso el demandante deber acompaar un dictamen pericial que determine
el valor del bien, el tipo de divisin que fuere procedente, la particin, si fuere el caso, y el valor
de las mejoras si las reclama.
157)
A Hernndez no le parece que el dictamen pericial tenga que determinar el
valor del bien, porque este lo determina la ley procesal en el art. 26 CGP, pues dice
que la competencia tratndose de procesos divisorios se determina por el AVALUO
CATASTRAL DEL BIEN cuando estos son inmuebles, entonces como se va a determinar
el valor del bien si es un inmueble, cuando hay una tarifa probatoria y es el avalo
catastral. Ese dictamen pericial ser cuando se trate de bienes cuya divisin
corresponde a unos que no tienen connotacin de inmuebles, pero en la prctica,
aunque se presente el avalo catastral el juez inadmitir toda vez que no se dice el
valor del bien en el dictamen pericial.
2. Otra novedad se encuentra en el 409:
158)
Si el demandado no alega pacto de indivisin en la contestacin de la demanda, el
juez decretar, por medio de auto, la divisin o la venta solicitada, segn corresponda; en caso
contrario, convocar a audiencia y en ella decidir
159)
En la sesin anterior veamos que si bien es cierto no se puede postular
muchas excepciones de mrito, no significa que no se puedan postular, con esta
norma, cuando no se diferencia un principio de una regla y como nos han vendido la
idea que la oralidad es un principio y que de ella surgen sub principios como la
inmediacin y la celeridad, la norma dice que en el evento del pacto de indivisin,
pero esto no significa que no se pueda alegar otros medios de defensa como la falta de
168
en tal proceso parte de la base de que los bienes se van a rematar se avalan de una
de determinada forma, si son inmuebles es el avalo catastral ms 50%, si son
automotores es el impuesto de rodamiento ms el 50% y los dems casos si hay
libertad para determinarlo, la pregunta es si en los procesos divisorios acudiremos al
avalo catastral de un inmueble incrementado en un 50%, a juicio de Hernndez no,
porque la norma remite al ejecutivo, la remisin al ejecutivo es despus de que est
en firme el avalo que lo hace un perito segn el 472 nm. 1 , pero la base para hacer
postura ser el total del avalo como se trata de un bien del cual somos dueos todos en
comn y proindiviso y no para pagar una deuda, el avalo que se tiene en cuenta y la base
para hacer postura es la del 100%, veamos que en los ejecutivos es del 70%, a menos que en
la primera diligencia no hayan postores, en cuyo caso saldr por el 70%. Frustrada la
licitacin por falta de postores, se repetir cuantas veces fuere necesario y la base
para hacer postura ser entonces el setenta por ciento del avalo. Ej: sale por 100, a
cada condomines le corresponderan 20 millones pero como nadie hiso postura saldr por 70
millones luego se divide en 4 y eso es lo que se le entrega a cada comunero.
163) Si las partes fueren capaces, aunque haya habido avalo, podrn de comn
acuerdo antes de la licitacin, sealar el precio y la base del remate, sin que sea
necesario nuevo aviso ni su publicacin. Esa norma no se puede aplicar tan
literalmente, recordemos el proceso ejecutivo: Que los bienes que se van a rematar
estn embargados y secuestrados, Que los bienes puedan ser avaluados, Que se haya
liquidado el crdito, Que sobre esos bienes no est pendiente el levantamiento de
medidas cautelares , Si sobre esos bienes existe un tercero acreedor, este haya sido
citado, que haya una solicitud expresa por el demandado, demandante o tercero, ah
es cuando el juez fija fecha para el remate, entre el auto que fija fecha para el remate
y el remate, se debe hacer unas diligencias entre otras publicar el aviso, cuando se
trata de divisorios si las partes son todas capaces y estn de acuerdo, ellas a pesar
que ya se determin que el avalo son XX millones, se puede modificar antes de la
diligencia no solo el avalo sino la base para hacer postura, si estamos ya en la
segunda diligencia podramos cambiar el 70 por el 90%, esto si hacemos una
interpretacin literal de la norma.
164)
169
165) Para darle un sentido lgico a la norma es que si el juez expide el auto que fija
fecha para el remate, lo hace porque ya est avaluado el bien, entonces antes de
que quede ejecutoriado el auto es que habra que entender que las partes pueden
hacer uso de esa prerrogativa, porque el auto no est en firme, una vez est en firme
es con base en ese auto que se publica el aviso.
166)
167) Otro punto que hoy en da genera discusin es que el art. 471 #7 inciso final
dice: Para el remate de bienes muebles es necesario su secuestro previo no dice que sea
necesario el secuestro para el remate de bienes inmuebles, el embargo no opera
porque uno no se auto embarga, esto genera varios problemas, qu pasa si la persona
que hace postura y le adjudican el bien y luego va a pedir que se lo entreguen pero
no porque hay un tercero que alega ser poseedor, por eso se requiere el secuestro, es
indispensable, adems si se lleva a cabo la diligencia de remate, y una persona hace
la postura ms alta, a esa persona le adjudican el bien y debe consignar el precio o el
saldo del precio, para que el juez pueda dictar sentencia de distribucin es necesario
que este registrado el remate y sobre todo que al rematante le hayan entregado el
bien, puede que al rematante no se lo entreguen porque al hacerlo aparece un tercero
alegando posesin entonces el juez no podr dictar sentencia de distribucin y
entonces todos pierden: las partes (comuneros) porque el juez no les distribuye la
cuota parte que les correspondera y pierde el rematante porque al no haber estado
secuestrado el bien no logro que se lo entregara por la oposicin que formulo el
tercero.
168) Conclusin: cmo se supera ese problema, teniendo en cuenta que las
medidas cautelares son taxativas? Se le argumentara al juez que si bien es cierto,
se debe tener presente que la situacin generara inconvenientes, luego de la reforma
con el CGP tendramos el amparo de la medida cautelar genrica 590. LIT C, si el juez
ni las partes se percatan de eso y el bien sale a remate sin haberse secuestrado, el
problema es que cuando se lleve a cabo la diligencia y adjudican el bien, luego el juez
dictar sentencia de distribucin, per se requieren 2 cosas:
Que se haya registrado el auto que declaraba el remate
Que se le haya entregado el bien al rematante, aqu est el problema que
decamos. Otro argumento podra ser que como la misma norma dice que por
remisin apliquemos las del ejecutivo una vez en firme del avalo y estas dicen
que para poder fijar fecha para el remate es menester que los bienes estn
cautelados, la cautela que procedera seria el secuestro.
169)
170) Cambios del CGP:
1. En el art. 411 se recogen esas inquietudes y dice: Si las partes fueren capaces
podrn, de comn acuerdo, sealar el precio y la base del remate, antes de fijarse
fecha para la licitacin, se puede hacer pero antes que se expida el auto que fija
170
El que hace uso de esta opcin se quiere evitar el bien salga a pblica subasta, si se
hace uso tiene un trmino para materializarla pagando el precio dentro de los 3 das
siguientes, si paga significa que el crecento su cuota parte y que es necesario que se
acredite el ttulo de adquisicin esto se refleja en la siguiente disposicin: Efectuada
oportunamente la consignacin, el juez dictar sentencia en la que adjudicar el derecho a los
compradores
En un proceso divisorio pueden haber 3 sentencias: el auto que decreto la divisin, sentencia
adjudicatoria de la particin, sentencia de distribucin y sentencia de adjudicacin cuando se
hace uso de la opcin de compra.
173) En el campo del derecho procesal laboral, el cdigo si prev como un mandato
para el juez laboral, que satisfechos los dems requisitos, el juez puede expedir el
auto que fija fecha para remate, pero en el civil se generara una nulidad del remate.
B. DESLINDE Y AMOJONAMIENTO.
174)
Objetivo: trazar los linderos que dividen un bien y hacer visibles esos
linderos fijando unos mojones que pueden ser naturales o artificiales.
175)
Competencia: municipal o circuito dependiendo de art- 20 CPC, del
valor del derecho del demandante en el respectivo inmueble. Esto quiere
decir que es donde no hay disputa, no se puede hablar de derecho puesto
que hay incertidumbre. Como e cgp para eliminar un factor ms de
incertidumbre y conflictividad en el art. 26 habla del inmueble en poder del
demandante.
176)
Medidas cautelares: no hay que prestar caucin 692 CPC y 592,
tambin procede la inscripcin de la demanda
177)
a.
b.
c.
d.
e.
Propietario pleno
Nudo propietario
Usufructuario
Comunero
Poseedor material que lleve ms de 1 ao.
178)
Es necesario convocar a todos los que tengan derechos reales sobre los
predios que estn en disputa, es decir litisconsorcio necesario, como este es
un proceso que no se ha regulado en 44 aos, el art. 463 dice algo que nos
resulta extrao:
179)
ARTCULO 463. Excepciones. En este proceso podrn proponerse excepciones
previas y las de cosa juzgada o transaccin, las que se decidirn mediante incidente, una
vez surtidos los traslados y cumplidas las medidas de saneamiento de que trata el artculo
403.
180)
El cpc actualmente
vigente permite que se propongan como
excepciones previas las de cosa juzgada o transaccin, el cambio lo
introduce el CGP al eliminar la posibilidad de plantear como excepciones
previas, transaccin, caducidad, cosa juzgada, prescripcin extintiva y falta
de legitimacin en la causa.
171
181)
Competencia por razn del territorio: juez del lugar de ubicacin
de los bienes de modo privativo
182)
183)
Se presenta la demanda- juez admite, inadmite o rechaza- notificacin
y corre el trmino de traslado al demandado que es de 3 das, puede
resultar muy corto, esto es porque el grueso de la actuacin se surte en la
diligencia que luego convoca el juez, ante se llamada de APEO, no se
menoscaba el derecho de las partes porque en desarrollo de esa diligencia
se puede aportar y practicar las pruebas que considere pertinentes. Puede
llevarse los documentos, citar a testigos, etc. Como va a hacer un juez para
trazar un lindero, tiene que ir a verificar la situacin de los bienes, debe
constatar que los bienes si colindan ese es el presupuesto ineludible, el otro
requisito es que se debe analizar si en efecto el lindero pasa por un lado o
por otro.
184)
Si el juez advierte que los predios no colindan, dicta un auto en el que
declara improcedente el lindero solicitado o su fijacin y se acaba el proceso,
es auto ser objeto de apelacin porque el art. 357 CPC #7, si los predios si
colindan el juez hace su tarea se acompaa de UN PERITO. Algunas de las
partes puede mostrar su inconformidad, como las providencias se notifican
por estrado, se deben impugnar ah mismo, esa oposicin se
debe
materializar iniciando para el efecto dentro de los 10 das siguientes
presentando una demanda en la que se argumenta por qu a su juicio el
lindero no puede ir por ah, a esa demanda se le da un trmite de un
ordinario, esta puede ser objeto de casacin. Las sentencias de deslinde y
amojonamiento no son sentencias dictadas en procesos ordinarios, sin
embargo mutan en uno de ellos cuando existe oposicin.
185)
1. Art. 401. #3: . Un dictamen pericial en el que se determine la lnea divisoria, el cual se
someter a contradiccin en la forma establecida en el artculo 228
186)
Mientras hoy en da la diligencia de inspeccin se asesora de un perito,
con el cgp con la demanda se aporta el dictamen pericial de parte en el que
se dice por donde a juicio del perito debe pasar el lindero. Esto no siempre
ser tan fcil.
2. Dentro del trmino de traslado, en escrito separado formula excepciones previas
con el cgp las excepciones previas se alegan por va de un recurso de reposicin.
187)
C. EXPROPIACIN:
188)
172
189)
No es posible que el demandado plantee excepciones previas y de
mrito por eso responde a la forma del ejecutivo, es un autntico proceso
ejecutivo, se presenta la demanda y el otro paga de una vez. Por expresa
prohibicin legal no es posible formular excepciones previas ni de mrito, de
ah que su connotacin es propia un ejecutivo, si es as, no se debera
demostrar, pero s, porque hay disputas respecto del monto de la
indemnizacin, la mayora de las veces el particular al que el decretan la
expropiacin acude ante el contencioso para pedir la declaratoria de nulidad
y restablecimiento del derecho de la resolucin que decreto la expropiacin
con base en eso pide la suspensin de del proceso civil por prejudicialidad.
190)
Objeto: desposeer a un particular en favor del estado de un bien del
que el particular es dueo con motivo de utilidad pblica o inters social
191)
Competencia: juez civil el circuito, no importa cuando valga el bien,
se mantiene en el CPC Y CGP y de modo privativo del juez del lugar donde se
encuentran los bienes, facto territorial.
192)
Medidas cautelares: se tiene en cuenta el art. 692 cpc o 592, el juez
de oficio propone la inscripcin de la demanda en el registro
correspondiente.
193)
Legitimacin:
194)
Puede haber litisconsorcio necesario, no hay problema en su
integracin, cuando se va iniciar un proceso no se est seguro si hay litis
consorcio o no, aqu no est esa problema, hay una expresa disposicin legal
porque como lo dice el art. 451 se debe demandar a todas las personas que
tengan derechos o inters sobre ese bien.
195)
Si bien es cierto no se puede formular excepciones previas o de mrito
eso n significa que la parte demandada que es normalmente un particular
porque la parte demandante siempre es una entidades de derecho pblico,
estas no siempre estn facultadas por ley o por estatutos para decretar
expropiaciones, solo cuando la ley o estatutos lo autorice. Si suele1.
196)
197)
198)
199)
200)
201)
173
202)
203)
204)
205)
206)
207)
208)
209)
210)
211)
212)
213)
214)
215)
216)
217)
218)
219)
220)
221)
222)
223)
224)
225)
226)
227)
174
228)
229)
230)
231)
232)
233)
234)
235)
hacer valer no como excepcin, la suspensin del proceso por
prejudicialidad.
236)
Es en este proceso donde se conjugan las 3 ramas del poder pblico, la
legislativa que dice los motivos de utilidad e inters, la ejecutiva que a
travs de la respectiva entidad que expide el acto administrativo
correspondiente y la judicial que por medio del proceso determina el monto
de la indemnizacin que hay que pagar al particular por haberlo expropiado,
se parte de la base que exista conflicto. Un anexo ineludible ser el acto
administrativo que decreto la expropiacin y en el transcurso de ese proceso
no se discute la expropiacin, se discute el monto de la indemnizacin, lo
atinente a eso le corresponde a la jurisdiccin contenciosa. En el proceso civil
la entidad tienen la condicin de actora y
el particular como parte
demandada reclama por la va judicial que se declare nula la expropiacin de
su bien, de esto no conoce el civil, se va ante el contencioso, estando en
curso pide la suspensin del civil porque estamos en el supuesto del art. 170
cpc porque la sentencia que se vaya a dictar en otro proceso incide de
manera directa en el nuestro, est es el ejemplo ms paradigmtico, porque
si se decreta la nulidad por sustraccin de materia el civil se acabara.
237)
ARTCULO 453 CPC. Excepciones. En este proceso no son admisibles
excepciones de ninguna clase, pero en la sentencia el juez se pronunciar de oficio sobre las
circunstancias contempladas en los numerales 1, 3, 4, 5 y 7 del artculo 97, y si
encontrare establecida alguna, as lo expresar y se abstendr de resolver la expropiacin.
238)
239)
Critica: son las causales 12456 y 9, la razn es que los tres procesos
no han sido reformados, por eso no coinciden los nmeros, la crtica se
encuentra que la regla general se supone es que en estos procesos no se
formulan excepciones, pero el juez de oficio si encuentra probadas algunas
de las excepciones previas previstas en los numerales 12456 y 9 al dictar
sentencia no decreta la expropiacin sino que se abstiene de hacerlo, esto
no tiene sentido, porque espera a dictar sentencia cuando eso lo advierte ab
initio, cuando al del circuito le presentan la demanda y considera que esa no
es su jurisdiccin de una vez rechaza de plana, cuando considera que no es
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1. #2: La demanda de expropiacin deber ser presentada dentro de los tres (3) meses
siguientes a la fecha en la cual quedare en firme la resolucin que ordenare la expropiacin,
so pena de que dicha resolucin y las inscripciones que se hubieren efectuado en las
oficinas de registro de instrumentos pblicos pierdan fuerza ejecutoria, sin necesidad de
pronunciamiento judicial o administrativo alguno. El registrador deber cancelar las
inscripciones correspondientes, a solicitud de cualquier persona, previa constatacin del
hecho.
242)
Se refiere a cuando quede en firme en la va ejecutiva, no en el
contencioso. Ej. IDU expide resolucin que decreta la expropiacin, el
particular en ejercicio de los recursos que ofrece la va gubernativa puede
proceder a impugnarlos, una vez eso pasa, el IDU acude al civil del circuito
dentro de los 3 meses siguientes. Si el IDU no promueve la demanda, no se
puede acudir con xito ante el civil porque pierde eficacia el acto
administrativo y tendra que volver a expedir y surtir todo el trmite.
2. A la demanda hay que acompaar un avalo de los bienes
3. #4 Desde la presentacin de la demanda, a solicitud de la entidad demandante, se
decretar La entrega anticipada del bien, siempre que aquella consigne a rdenes del
juzgado el valor establecido en el avalo aportado. Si en la diligencia el demandado
demuestra que el bien objeto de la expropiacin est destinado exclusivamente a su
vivienda, y no se presenta oposicin, el juez ordenar entregarle. S e presenta la demanda
ante el civil del circuito, se acompaa del avalo y cuando se lleva acabo la
diligencia el demandado dice que le entreguen de una vez el dinero para que se
pueda evolucionar y no se tenga que esperar a que dicten sentencia y as poder
disponer de ese dinero.
4. Luego de la reforma al cdigo civil ley 794 de 2003 se dispuso que los artculos
que hicieran referencia a la necesidad de un dictamen de peritos se entendera un
solo perito, pero el nico caso en el que todava con el cpc y se mantiene con el
cgp es necesario el dictamen de PERITOS es en el proceso de expropiacin.
5. #6. Cuando el demandado est en desacuerdo con el avalo o considere que hay lugar a
indemnizacin por conceptos no incluidos en l o por un mayor valor, deber aportar un
dictamen pericial elaborado por el Instituto Geogrfico Agustn Codazzi (IGAC) o
por una lonja de propiedad raz, del cual se le correr traslado al demandante por tres
(3) das. Si no se presenta el avalo, se rechazar de plano la objecin formulada. A peticin
de la parte interesada y sin necesidad de orden judicial, el Instituto Geogrfico Agustn
Codazzi (IGAC) rendir las experticias que se le soliciten, para lo cual el solicitante deber
acreditar la oferta formal de compra que haya realizado la entidad. El Gobierno Nacional
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reglamentar las tarifas a que haya lugar. Hoy en da el art. 456 CPC habla del Avalo y
entrega de los bienes. El juez designar peritos que estimarn el valor de la cosa
expropiada y separadamente la indemnizacin a favor de los distintos interesados. Se
habla de 2 peritos, uno cualquiera y otro del IGAC
6. #8. El demandante deber consignar el saldo de la indemnizacin dentro de los veinte (20)
das siguientes a la ejecutoria de la sentencia. Si no realiza la consignacin oportunamente,
el juez librar mandamiento ejecutivo contra el demandante. El dictamen contiene un
avalo sobre el valor del bien y sobre las indemnizaciones que haya que pagar, la
parte demandada puede estar de acuerdo o no, si s no objetara el dictamen
entonces ser esa suma de dinero que all surja la que se le consignara, si la
objeta, se valdr de un dictamen que debe ser del IGAC o de un perito que haga
parte de la lonja, si con base en los dictmenes presentados el juez dice que no son
150 sino 180, el demandante debe consignar la diferencia para completar el saldo
del avalo o de la indemnizacin, si no lo hace entonces se abre la puerta al
proceso ejecutivo, sin necesidad de demanda.
7. Qu pasa con los terceros que formulen oposicin en el momento de la diligencia de
entrega:
243)
Hoy en da: Si en ese momento aparece un tercero invocando su
condicin de poseedor la diligencia se realiza, este proceso no tiene reversa
y se le entrega el bien a la entidad demandante, ese tercero que formulo la
oposicin debe concretarla dentro de 10 das siguientes a la diligencia
mediante la consagracin de un incidente en la que deber probar los
hechos constitutivos de su posesin, pero no para que tercero enerve la
diligencia. Entonces la indemnizacin se reparte. Entre la tercera y los
dems, esto no quiere decir que se incrementa el valor de la indemnizacin.
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