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DERECHOS ADQUIRIDOS EN LA NUEVA CONSTITUCIN DOMINICANA

La Constitucin representa la sntesis de las aspiraciones y el compromiso que


asumen ciudadanas y ciudadanos en una sociedad polticamente organizada. Se trata,
pues, de un pacto social que cohesiona intereses contrapuestos a travs de consensos
imperfectos que orientan institucionalmente la ejecucin del gobierno para garantizar
los derechos fundamentales de la ciudadana. La Constitucin articula un complejo
entramado de valores, principios, normas e instituciones heterogneas que suelen
agruparse en dos grandes bloques diferenciados, como bien explica el jurista argentino
Alberto Binder: una parte dogmtica, que codifica los derechos fundamentales de los
ciudadanos y sus correspondientes deberes; y una parte orgnica, que regula los
poderes pblicos y los rganos fundamentales del Estado; una y otra, o lo que es lo
mismo, la Constitucin como un todo, tienen un mismo fin, que es establecer un
escudo protector frente a la fuerza arbitraria y frente a toda posible degradacin tirnica
del poder.
La Constitucin no es, en modo alguno, el pergamino, papel o documento sobre el
cual se escribe el pacto social. Tal como apunta el magistrado italiano Gustavo
Zagrelbesky, una nacin puede perfectamente vivir en Constitucin sin tener una
Constitucin formalmente escrita (como ocurre con Inglaterra e Israel) porque cuando la
idea de Constitucin est inscrita en el cdigo gentico de la sociedad puede
prescindirse del documento mismo. No es menos cierto, sin embargo, que el Estado de
derecho es un artificio en construccin constante e inestable y en la base de las
instituciones democrticas descansa tranquilamente el gen del autoritarismo, esperando
a que olvidemos los frenos y controles que impone la Constitucin. Ello resalta la
importancia del documento escrito, que previene de toda posible falta de memoria, de
cualquier excepcin e infraccin, y sirve adems como instrumento de comunicacin
social para empoderar a la ciudadana de los lmites y obligaciones impuestos al Estado
para preservar sus derechos fundamentales.
La Constitucin, como bien sostiene el jurista espaol Eduardo Garca de Enterra,
prefigura un sistema preceptivo que emana del pueblo como titular de la soberana, en
su funcin constituyente, que se impone tanto a los rganos de poder como a los
ciudadanos en defensa de la libertad individual y la justicia social que reclama
sintticamente el artculo 8 de la Constitucin dominicana, que es considerado, con
razn, como la columna vertebral del ordenamiento constitucional dominicano. Esa
cualidad normativa de la Constitucin obliga a deslindarla o especializarla frente a las

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otras normas jurdicas. As, pues, la Constitucin, como pacto fundacional, es la norma
fundamental del ordenamiento jurdico, la norma superior que define el sistema de
fuentes formales del Derecho, la cumbre del sistema normativo al cual deben sujetarse
todas las dems normas.
Se impone destacar que, en cuanto configuracin sistemtica de un orden global,
la Constitucin tiene la pretensin de una estabilidad o durabilidad que no poseen otras
normas, lo que se ha dado en denominar rigidez, de la que emerge una superlegalidad
formal que impone mecanismos reforzados para la modificacin constitucional, y,
asimismo, a partir de la incorporacin de valores supremos y principios
fundamentales, emana una superlegalidad material que disciplina ya no la forma de
produccin sino la sustancia o contenido de las normas inferiores.
Esos valores supremos y principios fundamentales suelen concretarse en
derechos fundamentales o en garantas de los mismos. La doctrina ms influyente de
nuestros tiempos (de Peter Hberle a Luigi Ferrajoli) sostiene que la naturaleza de los
derechos fundamentales es doble, por un lado se presentan como una dimensin
individual, lo que revela su carcter de derechos pblicos subjetivos y, por el otro, una
dimensin objetivo-institucional, que es una vertiente funcional, deviniendo entonces en
principios fundamentales de todo el ordenamiento jurdico-democrtico, marcando la
esfera de lo indecible y operando como lmites y vnculos insalvables para todos los
poderes, tanto pblicos como privados.
Existe un nexo indisoluble entre el Estado de derecho y los derechos
fundamentales. El poder pblico debe ejercerse al servicio del ser humano: no puede
ser empleado lcitamente para ofender atributos inherentes a la persona y debe ser
vehculo para que ella pueda vivir en sociedad en condiciones cnsonas con la misma
dignidad que le es consustancial. Este es el ideal a que aspira la Constitucin
Dominicana cuando, en su Art. 8: reconoce como funcin esencial del Estado la
proteccin efectiva de los derechos de la persona, el respeto de su dignidad y la
obtencin de los medios que le permitan perfeccionarse de forma igualitaria, euitativa y
progresiva, dentro de un orden de libertad individual y de justicia social, compatibles
con el orden pblico, el bienestar general y los derechos de todos y todas.
Es as que los derechos fundamentales van dirigidos a asegurar un status o
capacidad de los individuos, adhirindose a la personalidad. Georg Jellinek afirm que,

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los derechos tienen un contenido de ser jurdico y no de tener jurdico. La primaca
de los derechos fundamentales equivale en realidad a la primaca de los sujetos que
son los titulares insatisfechos de aquellos derechos. Y es justamente por esa primaca
que stos deben ser protegidos, no slo en la relacin Estado-persona, sino tambin en
las relaciones horizontales entre los individuos. Los derechos fundamentales se han
afirmado al hacerse patente una opresin o una discriminacin, que en cierto momento
se volvi intolerable y lo han hecho, segn Luigi Ferrajoli, como la ley del ms dbil,
como alternativa a la ley del ms fuerte que regira en su ausencia.
Si uno hace una auditoria del Titulo II de la nueva Constitucin dominicana para
encontrar sus aportes al rgimen de derechos encuentra que muchos de derechos all
consagrados constan ya en convenciones y tratados internacionales sobre derechos
humanos adoptados formalmente por nuestros poderes pblicos y, en consecuencia,
forman parte del bloque de la constitucionalidad; otros muchos pueden deducirse de la
textura abierta de la Constitucin; y otros tantos pueden ser atrados del derecho
comparado conforme a la clusula de los derechos implcitos (que estaba en el
artculo 10 de la Constitucin anterior y permanece en el numeral 1 del artculo 74 de la
nueva Constitucin).
An as es importante destacar que en los derechos civiles y polticos la
Constitucin adopta una clara definicin de la dignidad humana como derecho
fundamental en el artculo 38. Se trata de uno de los conceptos centrales del
constitucionalismo, como bien asume Peter Hberle al considerar a la dignidad humana
como la premisa antropolgico-cultural que funda la Constitucin, y, en cuanto tal, ha
recibido un profundo desarrollo en la prctica de los tribunales constitucionales.
Controversial ha sido, sin embargo, la redefinicin del derecho a la vida en el artculo
37 y la aspiracin de protegerla desde la concepcin, lo que bloquea el debate
legislativo en torno a la despenalizacin y podra afectar la legalidad de algunos
mtodos anticonceptivos.
Una cuestin que resalta a la vista es la redefinicin que hace el artculo 39 al
derecho de igualdad, al adoptar un lenguaje inclusivo, y, lo que es ms importante an,
establece un mecanismo de discriminacin positiva a favor de las mujeres para
garantizar la erradicacin de las desigualdades y la discriminacin de gnero y
promover una mayor participacin de la mujer en los cargos pblicos, en reconocimiento
de que estn situadas en un plano de desigualdad con respecto a los hombres.

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El derecho a la libertad y seguridad personal consagrado en el artculo 40 es
fortalecido con la constitucionalizacin de preceptos que ya constan en el Cdigo
procesal penal como el carcter excepcional de las medidas de coercin restrictivas de
los derechos de libertad o el derecho a la llamada de la persona detenida. El derecho a la
integridad personal es reforzado en el artculo 42 al prohibir junto a la tortura la violencia
intrafamiliar y de gnero. Un derecho importante de nuevo reconocimiento en el artculo
43 es el libre desarrollo de la personalidad que garantiza que cada quien pueda obrar o
ser como quiera, con el slo limite de respetar los derechos de los dems y la sumisin
al orden jurdico dictado conforme a la Constitucin.
El derecho a la intimidad es replanteado para garantizar el derecho de acceso a la
informacin personal que conste en registros o banco de datos pblicos y privados. La
libertad de trnsito es reafirmada en trminos categricos con la prohibicin de entrada
al territorio nacional de ciudadanos dominicanos. Las libertades de asociacin y reunin
son fortalecidas al no requerirse permiso previo para una reunin con fines lcitos.
El derecho a la libertad de expresin es replanteado para acoger los avances
ocurridos en el sistema interamericano y en particular resalta la constitucionalizacin del
derecho de acceso a la informacin pblica, la proteccin de la clusula de conciencia y
el secreto profesional de los periodistas, as como el derecho a rectificacin y respuesta
que tiene todo ciudadano que haya sido afectado por informaciones inexactas.
La Constitucin se sustenta en un componente social que condiciona la textura
de los derechos fundamentales. Y es precisamente en los derechos econmicos y
sociales que ese componente del Estado social recibe una configuracin especfica. Un
caso paradigmtico es el del derecho de propiedad, considerado el principal soporte de
liberalismo y la base de la individualidad, al que se condiciona por una funcin social
que implica obligaciones (Art. 51). Ello no significa que se aniquile su naturaleza de
derecho subjetivo, sino que se regula su ejercicio para hacer efectivos otros derechos y
principios que la Constitucin incorpora.
La libertad de empresa tambin es replanteada con el reconocimiento de las
falencias de una libertad de empresa absoluta que se devorara a s misma y por tanto
se dota al Estado de un poder de decisin suficiente, pero controlado
institucionalmente, para regular y fiscalizar el quehacer econmico. Una novedad

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interesante es el reconocimiento de los derechos del consumidor que, lejos de
concebirse con una limitacin a libre empresa, constituye un sello de garanta para una
actividad econmica comprometida con el bienestar social.
Se constitucionaliza un modelo de familia sustentado en derechos iguales para los
hombres y las mujeres en sus relaciones econmicas y con respecto a la tutela de los
hijos. La Constitucin protege las relaciones de unin libre entre un hombre y una
mujer que no tengan impedimentos matrimoniales, reconoce el trabajo en el hogar
como actividad econmica que crea riqueza y bienestar social e impone al Estado el
desarrollo de polticas pblicas para proteger la maternidad.
Es evidente que la Constitucin fortalece el rgimen de los derechos sociales y las
expectativas prestacionales (educacin, salud, empleo, seguridad social y vivienda)
imponiendo al Estado una mayor proactividad para hacer efectivos esos derechos en la
realidad. Es as que se le exige garantizar la educacin pblica gratuita (Art. 63.3) y la
erradicacin del analfabetismo (Art. 63.6); el desarrollo progresivo de la seguridad
social para asegurar el acceso universal a una adecuada proteccin (Art. 60); la
promocin de planes de vivienda y asentamientos humanos de inters social (Art. 59);
la elaboracin de legislaciones y polticas pblicas que garanticen el ejercicio de los
derechos econmicos y sociales de la poblacin de menores ingresos y la proteccin
y asistencia a los grupos o sectores vulnerables (Art. 61.1), algunos de los cuales son
expresamente identificados: los nios (Art. 56), los envejecientes (Art. 57) y los
discapacitados (Art. 58).
La Constitucin protege asimismo la cultura como un componente esencial de la
vida humana e impone al Estado polticas especficas para preservar el patrimonio
cultural nacional. En ese mismo sentido asume el derecho al deporte para integrar en
un mismo apartado dos elementos dismiles del ser humano, como son la mente y el
cuerpo, pero que desde los griegos se asumen como parte de una integridad.
La funcin social es elevada a dimensiones intergeneracionales con los deberes
estatales de prevenir la contaminacin, proteger y mantener el medio ambiente en
provecho de las presentes y futuras generaciones (Art. 67). Ello impone a la
ciudadana la obligacin de conservar el equilibrio ecolgico y restablecer el ambiente
a su estado natural, si ste resulta alterado (Art. 67.4). La Constitucin faculta a los
poderes pblicos a imponer sanciones legales en base a la responsabilidad objetiva

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por daos causados al medio ambiente y a los recursos naturales y
correspondiente reparacin (Art. 67.5).

a exigir su

Todo este recorrido aproximativo a los derechos fundamentales en la Constitucin


no puede llevarnos a olvidar que el problema de los derechos fundamentales no es el
de su incorporacin a la literatura de la Constitucin. El asunto grueso es como
asegurar su eficacia a los titulares insatisfechos. La reforma constitucional no establece
otros mecanismos que los que ya existen en el ordenamiento jurdico: el control de
constitucionalidad, el amparo, el habeas corpus, aunque los dota de nuevas
modalidades. El nico mecanismo nuevo es el habas data.
La accin de amparo es reformulada para proteger las omisiones de toda
autoridad (Art. 72). Como la eficacia de los derechos sociales requiere la
implementacin de polticas pblicas, cuando stas no sean ejecutadas (omisin) por
los rganos competentes, la ciudadana puede incoar una accin de amparo para exijir
su cumplimiento. Ello erige al Poder Judicial, como dice el profesor Jorge Prats en un
instrumento para la formulacin de polticas pblicas, que permite muchas veces, por
efecto de la jurisprudencia simblica y constante, romper la inercia del legislador y del
Poder Ejecutivo en lo que se refiere a la proteccin e implementacin de los derechos
sociales. Asimismo ocurre con el habas corpus, que asume constitucionalmente la
proteccin de las amenazas a la libertad y no slo la privacin efectiva. El habas data
existe para proteger los derechos informativos de las personas ante los posibles abusos
que se cometan con los registros de datos pblicos o privados.
La Constitucin disea un mecanismo institucional avanzado para garantizar a la
ciudadana canalizar las expectativas contenidas en los derechos fundamentales que
obliguen a los poderes pblicos a cumplir con sus obligaciones de respeto, garanta y
tutela de los mismos, acorde con las competencias de accin de los poderes pblicos y
las prioridades de inversin econmica que defina la Constitucin. Se trata del Tribunal
Constitucional. El fortalecimiento del rgimen de garantas de los derechos
fundamentales hubiera quedado trunco sin una jurisdiccin constitucional especializada
que pueda servir de rbitro entre los poderes pblicos y los actores sociales.
Se impone destacar que las tendencias institucionales recientes muestran como
los Tribunales Constituciones intervienen estratgicamente en la promocin de polticas
pblicas al ejercer la funcin de intermediarios entre actores polticos y sectores

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sociales, en un dialogo constructivo que le permite a la ciudadana canalizar
institucionalmente las exigencias de cumplimiento de los compromisos asumidos. Ello
es particularmente importante para garantizar eficazmente las polticas que se
pretenden implementar en el campo de los derechos econmicos, sociales, culturales,
deportivos, colectivos y medioambientales y las facultades de ordenacin y fiscalizacin
del Estado sobre la actividad econmica y empresarial.
A pesar de la preponderancia que pueda asumir el Tribunal Constitucional para
garantizar el rgimen de los derechos fundamentales, se requiere adems un
compromiso de las fuerzas vivas de nacin dominicana. La alineacin de las
voluntades de los actores constituidos es determinante para eficientizar el rgimen de
garantas de los derechos, y consecuentemente superar la cultura del autismo y el
autoritarismo de nuestra democracia, en la construccin de una sociedad plural y
abierta. Se trata de una discusin que desborda las disposiciones de la Constitucin
formal y transita en los espacios de la Constitucin material que, segn Lassalle, reside
en los factores reales y efectivos de poder.
Ese acuerdo poltico ayudara a canalizar los recursos suficientes para garantizar
los derechos de las personas. La garanta de los derechos fundamentales cuesta
dinero. Es impensable implementar el complejo articulado de derechos en los trminos
que apuesta la nueva Constitucin si no asignamos recursos suficientes. La reforma
constitucional quedara as como una pretensin vaca de contenido si al momento de
distribuir los fondos pblicos no se asigna la cantidad suficiente para implementar las
polticas necesarias para garantizar la eficacia de los derechos fundamentales.
Sin un acuerdo poltico que asuma en serio la Constitucin se erosionara su
credibilidad como norma suprema y consecuentemente los derechos fundamentales
permanecern como poesa constitucional. La Constitucin es slo un punto de partida
en la transformacin de las relaciones sociopolticas o, para decirlo en otras palabras,
es una hiptesis de trabajo que pretende direccionar el ejercicio del poder. Ese acuerdo
ayudara a materializar la funcin pedaggica de la Constitucin para enraizar la cultura
de la Constitucin en el corazn de cada dominicano y dominicana.
Muchas Gracias.
Servio Tulio Castaos Guzman,

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Vicepresidente Ejecutivo de la FINJUS
Escuela Municipal de Liderazgo (20/04/2010).