Vous êtes sur la page 1sur 83

Poder Judicial de la Nacin

CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4


CFP 10167/2000/TO1/CFC1

REGISTRO N 1898/15.4

//la ciudad de Buenos Aires, a los

29

das del mes

de septiembre del ao dos mil quince, se rene la Sala


IV de la Cmara Federal de Casacin Penal integrada
por el doctor Mariano H. Borinsky como Presidente y
los

doctores

Hornos,

Juan

como

actuante,

Carlos

vocales,
los

Gemignani

asistidos

efectos

de

por

Gustavo

el

resolver

M.

secretario

el

recurso

de

casacin obrante a fs. 4315/4375 vta. de la presente


causa

Nro.

esta

Sala,

CFP

10167/2000/TO1/CFC1

caratulada:

FOX,

del

Ricardo

Registro

Jaime;

de

ABREU,

Gustavo Albano y ALSOGARAY, Mara Julia s/ recurso de


casacin, de la que RESULTA:
I.

Que

el

Tribunal

Oral

en

lo

Criminal

Federal Nro. 6 de esta ciudad, en la causa Nro. 1214


de su registro, por veredicto del 18 de junio de 2013,
cuyos fundamentos fueron dictados el 4 de julio de
2013, resolvi:
I) NO HACER LUGAR al planteo de extincin de
la

accin

penal

por

transcurso

del

plazo

razonable

formulado por la defensa tcnica de RICARDO JAIME FOX,


por

no

darse

en

autos

ninguno

de

los

supuestos

invocados que pudieran acarrear la aplicacin de ese


instituto

(artculos

18,

75

inciso

22

de

la

Constitucin Nacional, 8.1. de la Convencin Americana


de Derechos Humanos y 62 y 67 del Cdigo Penal).
II) NO HACER LUGAR a los planteos de nulidad
impetrados por la defensa de RICARDO JAIME FOX, por no
darse en autos ninguno de los supuestos invocados que
pudieran acarrear la sancin mencionada (artculo 167
a contrario sensu y sgtes. del Cdigo Procesal Penal
de la Nacin).
III)
MARA

JULIA

ABSOLVER,
ALSOGARAY,

libremente
de

las

sin

dems

costas,

condiciones

personales obrantes en el exordio, en orden al delito


de peculado por el que fuera requerida su elevacin a
juicio (artculo 261 del Cdigo Penal de la Nacin),

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

en carcter de autora (art. 45 del Cdigo Penal de la


Nacin),

por

acusacin
Oficina

no

del

haberse

producido

Ministerio

Anticorrupcin

Pblico

del

su

Fiscal

Ministerio

respecto
y

de

de

la

Justicia,

Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin (artculos


18 de la Constitucin Nacional y 398 y siguientes,
402,

492

530

del

Cdigo

Procesal

Penal

de

la

Nacin).
IV)
GUSTAVO

ABSOLVER,

ALBANO

libremente

ABREU,

de

las

sin

dems

costas,

condiciones

personales obrantes en el exordio, en orden al delito


de peculado por el que fuera requerida su elevacin a
juicio (artculo 261 del Cdigo Penal de la Nacin),
en

carcter

de

partcipe

secundario

(art.

46

del

Cdigo Penal de la Nacin), por no haberse producido a


su respecto acusacin del Ministerio Pblico Fiscal y
de

la

Oficina

Anticorrupcin

del

Ministerio

de

Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin


(artculos

18

de

la

Constitucin

Nacional

398

siguientes, 402, 492 y 530 del Cdigo Procesal Penal


de la Nacin).
V) CONDENAR a RICARDO JAIME FOX, de las dems
condiciones personales obrantes en autos, a las PENAS
DE TRES AOS DE PRISIN EN SUSPENSO, INHABILITACIN
ABSOLUTA

PERPETUA,

MULTA

DE

CINCUENTA

CINCO

MIL

PESOS ($55.000) y las COSTAS del presente proceso, por


considerarlo

partcipe

necesario

penalmente

responsable del delito de peculado por el cual fuera


acusado (artculos 19, 22bis, 26, 29 inc. 3, 40, 41,
45 y 261 del Cdigo Penal de la Nacin y 398, 399,
403,

530

531

del

Cdigo

Procesal

Penal

de

la

Nacin).
VI) DISPONER, que RICARDO JAIME FOX, cumpla
por el trmino de TRES AOS con las reglas de conducta
establecidas en el art. 27 bis, inciso 1 del Cdigo
Penal de la Nacin, consistente en fijar residencia y
someterse

al

cuidado

de

un

Patronato.(Cfr.

fs.

4249/4250 vta. y 4251/4313).


II.

Que,

contra

la

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
2
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

citada

sentencia,

los

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

seores defensores de Ricardo Jaime Fox, los doctores


Carlos

E.

Caride

interpusieron
concedido

el

Fitte

recurso

fs.

Nicols

de

A.

casacin,

4382/4384,

Corleto,

el

mantenido

que

ante

fue
esta

instancia a fs. 4387/vta.


III.

Que

la

defensa

de

Fox,

encauz

sus

planteos por la va de lo dispuesto en ambos incisos


del artculo 456 del C.P.P.N.
1.
preliminar,
sentencia
voto

En

primer

cuestion

que

publicada,

afirm

Resta

trmino,

el

en

Dr.

aqu

la

como

pgina

106

de

la

Sobrino

en

su

claro

el

Martnez

apuntar

cuestin

que

es

beneficio econmico que report a Startel PONER LO QUE


SEA y Telecom S.A. la maniobra ardidosa del causante
que trajo aparejada la salida del acervo del Estado
Nacional del predio aqu definido y tanto que aqul
haya obtenido tambin alguna ventaja monetaria cuanto
que se haya tratado de una liberalidad de su parte
hacia

dichas

inconcuso
erario

el

empresas,

lo

perjuicio

patrimonial

pblico,

elemento

cierto

es

que

aparece

sufrido

integrante

del

por

el

injusto

en

trato.
Consider el seor defensor que esta frase
remarcada signific que la elemental cuestin relativa
a

la

determinacin

empresas

del

supuesto

licenciatarias

perjuicio

al

Estado,

tribunal

poniendo

y,

por

intent
lo

que

beneficio

ende,
ser

del

de

supuesto

probada

sea,

las

por

el

denota

la

arbitrariedad en la valoracin de la prueba realizada,


determinando la nulidad del fallo dictado.
2. En segundo trmino se agravi en orden a
la violacin del plazo razonable de juzgamiento, al
considerar

que

su

asistido

se

encuentra

sometido

proceso desde el ao 2000; y que procesos de menor


duracin fueron considerados por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin como irrazonables. A lo que sum
el

dato

de

veinticinco
compleja,

que
aos;

los

el

hecho

que

la

imputados

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

investigado

ocurri

investigacin
no

fueron

no

muchos,

hace

result
y

su

asistido jams dilat el proceso dado que todas las


conductas que el tribunal evalu en el sentido de que
habran

demorado

correspondieron

el
la

trmite

defensa

de

del

proceso

Alsogaray,

que

fue

absuelta.
3. NULIDADES:
a). Nulidad de las acusaciones en virtud de
la violacin del principio de congruencia y de la no
identificacin del bien que se habra sustrado:
Destac el recurrente que el tribunal rechaz
arbitrariamente este planteo.
Sostuvo en primer lugar que se modific el
cargo

funciones

atribuidas

al

seor

Fox

en

el

requerimiento de elevacin a juicio, ya que tanto el


Ministerio Pblico Fiscal como la querella afirmaron
que Fox era Gerente de Auditora y Control de ENTEL, y
bajo

esa

tribunal

premisa
en

la

equivocada,

sentencia,

que

luego

sostuvieron

tomara

una

el

supuesta

participacin en infraccin al deber de cuidado y la


autora del delito de peculado, respectivamente. Pero
que nunca se le haba atribuido dicha funcin, sino la
de

asesor

de

la

intervencin

de

Entel

(desde

que

prest declaracin indagatoria hasta que se elev la


causa a juicio). Que se afect el derecho de defensa
de

Fox

en

tanto

nunca

se

ofreci

prueba

alguna

relativa a probar si efectivamente eso era as, y que


el tribunal omiti tratar dicho planteo.
Asimismo, afirm que se modific el grado de
participacin que se le atribuy a Fox en los hechos
juzgados,
alegato

toda

vez

encuadr

que

dicho

la

querella

accionar

en

recin
el

en

el

delito

de

peculado, en grado de autor; y que nunca se le haba


atribuido tener la custodia y administracin de bienes
del Estado, ni la posibilidad de disponer de ellos,
pues slo se le haba imputado su colaboracin con
Alsogaray como asesor.
Agreg que en el auto de elevacin de la
causa

juicio

el

juez

expresamente

evalu

que

su

condicin de asesor no lo habilitaba al ejercicio de

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
4
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

actos

de

administracin

disposicin

nombre

de

ENTEL. Que, entonces, Fox siempre se defendi por su


falta

de

competencia

administracin
contrario:

el

haber

para

ejercer

querellante

administrado

le

actos

imput

cedido

el

de

todo

lo

bien

de

Pacheco.
Asimismo, se agravi la defensa de que se le
imput

una

conducta

nueva

en

las

acusaciones:

el

ocultamiento o sustraccin a las autoridades del acta


de fecha 7 de noviembre de 1990; y que este dato fue
evaluado

para

Alsogaray,

fundar

por

lo

el

que

engao

el

la

argumento

Ingeniera

del

tribunal

relativo a que no sustent la imputacin de un nuevo


delito no resulta adecuado para descartar la violacin
al principio de congruencia.
b) Arbitrariedad en la fundamentacin de la
sentencia:
Sostuvo la defensa en primer trmino que no
fueron

identificadas

transferidas

la

las

241

sociedad

hectreas

que

licitante,

ya

fueron
que

el

tribunal sostuvo que son las que figuran en el acta


del 7 de noviembre de 1990, pero no se individualiz
su

ubicacin

exacta;

que

aseverarse que no estuvieran


Adujo

en

tal

sentido

el

entonces

no

puede

afectadas al servicio.

recurrente

que

el

Perito

Coppini realiz una vaga e imprecisa delimitacin,


que refiri que es la ocupada por el Barrio Privado
Santa Brbara, pero que ese barrio cerrado tiene 222
hectreas, por lo que no se explica cmo se llega a
241

hectreas,

que,

segn

lo

consider,

deben

identificarse catastralmente.
Refiri la defensa que el bien de que se
trata es indivisible: que no existe ningn plano que
establezca

la

delimitacin

de

las

241

hectreas

en

cuestin al ao 1990, y que los testigos Bernardini y


Petreca as lo declararon: que era un mismo terreno.
Que

ese

terreno

se

encontraba

afectado

al

servicio de Telecomunicaciones, y que en tal sentido


en el debate se demostr que en el ao 1990 exista un

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

cable coaxil que cruzaba el indiviso inmueble de este


a

oeste

de

norte

sur,

indispensable

para

la

prestacin del servicio en aqulla poca; as como la


existencia de un campo de antenas, parte del cual fue
desmontado

cuando

se

construy

el

barrio

Santa

Brbara, las que, segn el perito Coppini, ocupaban


347

hectreas

(fs.

1826).

Se

agravi

de

que,

sin

embargo, el tribunal sostuvo que el terreno de cuya


sustraccin se trata, se encontraba libre de antenas.
Que de ello se deriva, sostuvo la defensa,
que ese terreno en su totalidad poda considerarse un
Activo

Afectado

al

Servicio,

de

acuerdo

al

trmino

definido en el Contrato de Transferencia, en tanto lo


define como que Son todas las cosas que ENTEL utiliza
en, destina directa o indirectamente a, o ha adquirido
para su utilizacin en, la prestacin del Servicio de
Telecomunicaciones.

que

por

ese

motivo

fue

que

ENTEL lo adquiri en 1981. Y que demuestra lo expuesto


que

el

propio

Transferencia,

Anexo

contiene

VII.14
los

del

Contrato

listados

de

de

equipos,

sistemas y enlaces de los servicios radioelctricos de


cada estacin (fs. 6644/6665 del Decreto 2332/1990) y
todos

ellos

afectados

al

servicio

de

telecomunicaciones (Servicio Mvil Martimo, Telefona


Rural y Mvil en Ondas Cortas S.S.P.L.D., Servicio de
Prensa

Nuevos

Servicios

fs.

6644

del

defensor

que

Decreto

2332/90).
Concluy

el

seor

en

la

sentencia se dijo arbitrariamente que la necesidad de


uso

de

ese

inmueble,

para

la

prestacin

de

aquel

servicio es nula, toda vez que ms del 80 % de ese


terreno

se

encontraba

afectado

al

servicio

de

telecomunicaciones.
Agreg que no puede desconocerse el contexto
en el que tuvo lugar la privatizacin de ENTEL, que
fue novedosa para la argentina y el mundo, en la cual
deban cumplirse plazos acotados, y cuando no existan
inventarios actualizados (conforme surge del Pliego de
Bases y Condiciones en adelante El Pliego), y de la

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
6
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

clusula 7.2, inciso c, del Contrato de Transferencia,


y

donde

exista

una

fuerte

oposicin

gremial;

que

asimismo exista una inflacin muy alta (ms que la


actual) y una ausencia de antecedentes nacionales en
la

materia;

que

lo

largo

del

debate

pudieron

acreditarse una sucesin de graves problemas cuando el


grupo Bell no firm el contrato de privatizacin para
el 8 de octubre de 1990 y consecuentemente se invit a
Telecom a ocupar su lugar.
Que esta situacin motiv que en un acotado
plazo

tuvieran

cuestiones

por

que

ser

Telecom,

revisadas
la

innumerables

trascendencia

de

este

dato en relacin con el Acta Modificatoria es que como


los

inventarios

Gerencia

de

haban

sido

confeccionados

Transformacin

Empresaria,

por
y

la
por

aplicacin del jus variandi que posee el Estado para


modificar

el

pliego

de

bases

condiciones,

que

Telecom desconoca, se efectuaron las modificaciones


como surge por ejemplo de la cartula VII.1 que seala
que fue modificada al 30 de octubre de 1990. Que ello
justifica la posibilidad de cambios hasta el momento
de la firma del contrato.
Que

tampoco

puede

ignorarse

que

los

inventarios no eran fiables y que es por ello que se


introdujeron clusulas legales a efectos de mitigar
los posibles perjuicios (cfr. la clusula 7.2, inciso
c) del Contrato de Transferencia); y fue en esa lnea
que

declararon

fueron

los

asistirla

los

testigos

abogados

Mairal

contratados

jurdicamente

durante

Grondona,

por

ENTEL

el

proceso

que
para
de

privatizacin. Y, asimismo, que fueron confeccionados


por la Gerencia de Transformacin Empresaria.
Sostuvo tambin que el inmueble en cuestin
form parte de los Anexos VII.18 y VII.19, los que
integraron el Acta Modificatoria, a los que les es
aplicable la clusula 7.2, inciso c), del Contrato de
Transferencia

que

textualmente

dice

que

los

inventarios que figuran como anexos VII.18 y VII.19


son

pasibles

de

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

errores.

Que

esta

clusula

fue

insertada en armona con el objetivo de transferir la


empresa

en

marcha

asegurar

la

continuidad

del

servicio, asegurando que cualquier error pudiera ser


arreglado ms adelante (sobre lo cual fue contundente
el Dr. Mariano Grondona); y que no estaba referida al
Anexo VII.1 slo por error, porque dicho anexo era un
espejo de los Anexos VII.2-19.
Afirm
sostener

que

confiando

la

defensa

Fox

ocult

nicamente

en

que
el

la

resulta

Acta

ilgico

Modificatoria

sucesiva

eventual

imprudencia de quienes deban revisar la versin final


del

Contrato

de

Transferencia,

de

quienes

lo

suscribiran, de quienes revisaran la correccin del


Decreto que lo validaba, del rgano de aplicacin por
cuyas

manos

Modificatoria

pasara
en

indudablemente

numerosas

ocasiones

el

de

Acta
quienes

finalmente realizaran la transferencia al escriturar


el traspaso. A lo que se suma que Fox concluy su
labor una vez suscripto el Contrato de Transferencia
por lo que no tuvo ninguna posibilidad de controlar su
destino. Concluy que, entonces, debe concluirse la
arbitrariedad

de

la

afirmacin

Modificatoria

fue

lo

que

de

asegur

que

el

el

Acta

destino

del

terreno en manos de Startel, porque: el acta s fue


ratificada

con

la

suscripcin

del

Contrato

de

Transferencia, con el dictado del Decreto 2332/90 que


lo

recoge

intervenciones

especialmente

en

de

era

la

CNT

que

las
la

distintas
autoridad

de

aplicacin (cfr. fs. 4352 vta.). Que como surge del


expte. CNT 5172/91, a fs. 169/7, obra la Res. 2439/92
por

la

cual

se

rechaz

el

pedido

de

una

de

las

licenciatarias de incorporar ciertos inmuebles, pues


se estim que no estaban afectados al servicio; y que
luego, por Nota del 26 de agosto de 1992, Telecom
reclam especficamente por el Acta del 7 de noviembre
de

1990

con

interventor

de

fecha
la

de

CNT

septiembre

(Palazzo)

de

1992,

el

que

lo

destac

dispuesto por la citada resolucin no afecta o limita


lo

acordado

en

el

Acta

Modificatoria

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
8
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

del

de

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

noviembre de 1992, a la que se haca referencia en la


nota.
Sostuvo la defensa que ello es demostrativo
del

conocimiento

del

Acta

en

la

escrituracin

del

inmueble que tuvo lugar cuatro aos ms tarde de la


ltima intervencin del seor Fox y, finalmente, en la
autorizacin de la venta aprobada por la CNT seis aos
ms tarde de la ltima intervencin de su defendido. Y
que, entonces, resulta arbitraria la conclusin del
tribunal en cuanto evalu que del silencio guardado
por el Contrato de Transferencia y el Decreto 2332/90
demostrara la forma subrepticia en que tal documento
fue

incluido

Modificatoria

en
es

el

contrato,

parte

integral

ya
e

que

el

incluye

acta
ambos

documentos, por lo cual es irrazonable sostener que no


los nombra. Que es irnico sostener que Fox ocult el
Acta Modificatoria (que est incluida en tres anexos
de un documento publicado en el Boletn Oficial), y
que ese nico acto haya permitido la sustraccin de un
inmueble de 241 hectreas del dominio estatal.
Que claramente Fox, al igual que el escribano
Etchegaray,

actu

con

el

convencimiento

de

estar

ajustado a derecho y por eso no temi que el Acta


Modificatoria fuese incluida y publicada en uno de los
Decretos del Poder Ejecutivo ms famosos y analizados
del siglo pasado; y que tampoco puede desconocerse que
la inclusin del inmueble en cuestin entre los bienes
afectados

al

servicio

de

telecomunicaciones,

estaba

sujeta a revisin y era pasible de error tal como se


desprende del Contrato de Transferencia; y, asimismo,
que haba sobradas razones para concluir que s estaba
afectada esa porcin de terreno al servicio de que se
trata.
Remarc que la trasferencia del inmueble de
General Pacheco en su totalidad fue bien realizada en
tanto se trataba de un Bien Afectado al Servicio,
segn la definicin que se efecta en el captulo VII
del Contrato de Transferencia, que los concepta como
todas las cosas que ENTEL utiliza en, destina directa

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

o indirectamente a, ha adquirido para su utilizacin


en, la prestacin del servicio de Telecomunicaciones y
que se corresponden a la Regin Norte, a la PIPSI o a
la SSEC, segn el caso, tal como se los describe en el
captulo VII; mientras que de acuerdo con una de las
clusulas

del

Contrato

de

Transferencia

deban

transferirse todos los derechos de ENTEL y del Estado


Nacional sobre la totalidad de los Activos Afectados
al Servicio, y en la clusula 7.2 se reafirma eso al
establecerse que Los activos Afectados al Servicio se
entregarn a la Sociedad Licenciataria Norte, la SPSI
y la SSEC en las condiciones que se encuentren a la
fecha de la Toma de Posesin.
Que

en

base

los

expuesto,

remarc

el

impugnante que los bienes a transferir deban cumplir


con el estndar de encontrarse afectados al servicio
con

el

estndar

alcance
de

fijado

ser

bienes

en

el

contrato

esenciales

no

con

el

indispensables

como lo evalu de manera arbitraria el tribunal. A lo


que

se

suma

apreciacin

que

del

tambin

tribunal

result
de

que

infundada
un

bien

la

poda

dividirse a los efectos de no transferir la porcin no


destinada al servicio, pues esta posibilidad era ajena
al contrato.
Agreg

que

ENTEL

ya

haba

adquirido

ese

inmueble por la transferencia realizada por la Empresa


Nacional de Correos y Telgrafos, de los servicios
radioelctricos de telecomunicaciones y el dominio de
los bienes que estuvieran afectados a la prestacin de
tales servicios, conforme se desprende del artculo 2
de la ley 22.240/81, de lo cual resulta que ENTEL ya
haba adquirido esa tierra en calidad de bien afectado
al servicio; siendo que el propio tribunal destac que
en tal condicin quedaban comprendidos los bienes que
ha adquirido para su utilizacin en la prestacin del
servicio de telecomunicaciones.
Afirm

la

defensa

que

el

tribunal

tambin

consider arbitrariamente que Fox, al agregar el Acta


Modificatoria

de

manera

oculta

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
10
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

al

Contrato

de

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

Transferencia, logr sustraer de


la revisin estatal la eventual transferencia que se
realizara en un futuro respecto de la Porcin del
inmueble

en

cuestin.

Pero

se

ignor

que

el

Acta

Modificatoria, firmada por Fox y los representantes de


Telefnica

Telecom,

integr

el

Anexo

VII.1

del

Decreto n 2332/90 (B.O. 29/1/1991), el cual tambin


estuvo compuesto por el Acta del Escribano Etchegaray
que textualmente indica que Este anexo est sujeto a
revisin., por lo que s era revisable, aun cuando
la

clusula

7.2

inciso

c)

del

Contrato

de

Transferencia no haya incluido expresamente el Anexo


VII.1 dentro de los revisables.
4).ERRORES IN IUDICANDO:
a) Errnea aplicacin del artculo 261 del
Cdigo Penal:
Record

que

principalmente

la

el

delito

correcta

de

peculado

protege

administracin

del

patrimonio estatal, y que la norma exige que el autor


sea

aqul

que

administracin,
efecto

en

razn

percepcin

sustrado;

que

de
o

su

cargo,

custodia

tiene

la

tenga

del

la

caudal

administracin

o
el

funcionario que posee la facultad de disposicin, de


afectarlos

un

destino

determinado,

pues,

de

lo

contrario no puede sustraer; y que de acuerdo a la Ley


de

Reforma

del

Estado

23.696,

omitida

por

el

tribunal, el poder de ceder el predio de Pacheco, le


corresponda nica y exclusivamente al Ministerio de
Obras Pblicas, es decir: al Ministro Dromi, y no a
Alsogaray (arts. 13 que establece que Ser Autoridad
de Aplicacin a todos los efectos de esta ley, el
Ministro en cuya jurisdiccin se encuentra el ente a
privatizar. En el caso de Obras Pblicas-, y 15 que
dispone que el Poder ejecutivo tambin podr enajenar
en forma directa los bienes, activos o haciendas en
litigio). Concluy que entonces la conducta resulta
atpica.
Agreg la parte recurrente que los jueces no
mencionaron

una

sola

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

prueba

para

11

demostrar

que

Fox

conoca que el bien en cuestin estaba en custodia de


ENTEL,

lo

cual

es

incorrecto,

que

no

deba

ser

transferido, y, menos an, que tuvo la intencin y


voluntad

de

cederlo

indebidamente

las

licenciatarias.
b)

Errnea

aplicacin

del

artculo

45

del

Cdigo Penal:
Consider la defensa que haberle otorgado al
seor Fox la calidad de partcipe necesario sin un
hecho tpico principal, result errneo.
Record que el tribunal evalu que no poda
adjudicrsele a Alsogaray el saber que, al rubricar
el

Contrato

estaba

de

Transferencia

realizando

el

tipo

de

Activos

objetivo

de

normado

ENTEL
en

el

artculo 261 del C.P., dndose el caso del error de


tipo que exclua totalmente la posibilidad de que se
predicara su conducta, al cumplir con un acto al que
estaba obligada en razn de su cargo, como ilcita
pues precisamente ella estaba en la creencia, entiendo
que insuperable, de que estaba llevando a cabo una
conducta no solo lcita sino tambin debida. Que se
concluy que Fox actu con autonoma en la produccin
de la maniobra delictiva en connivencia previa con los
representantes
materia

de

cuya

este

responsabilidad

proceso-,

no

elementos

constituye
que

fueron

determinantes para la concrecin del suceso; y que


por ello entendi el tribunal que Fox deba responder
en calidad de partcipe necesario, ya que se verific,
un aporte determinante para la consumacin del hecho
(art. 45 del C.P.).
Remarc la defensa que al as resolver el
tribunal incurri en una serie de errores:
1. Afirm la defensa que a los efectos de la
autora deba partirse de la teora del dominio del
hecho pues es el nico criterio til en los delitos de
comisin directa como lo es el peculado, y analizarse
si en algn momento el sujeto haba podido decidir
entre desistir o consumar el delito; y no depende de
la infraccin al deber que incumbe al agente.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
12
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

Que entonces resulta imposible, concluy la


defensa, atribuirle a Fox una participacin primaria
por

su

supuesta

conducta

con

autonoma

en

la

produccin de la maniobra delictiva


2. Error de tipo: ausencia de dolo. En cuanto
a esta cuestin la defensa sostuvo que si el tribunal
consider que Alsogaray actu incurriendo en un error
de tipo, entonces la conducta investigada es atpica,
y, por ende, Fox no pudo ser condenado por resultar
partcipe necesario de una conducta atpica.
En tal sentido, remarc que la participacin
tiene

carcter

accesorio

al

menos

de

una

conducta

tpica y antijurdica.
5) Errnea y arbitraria interpretacin de los
artculos 40 y 41 del C.P.:
Record
imponerle
prisin

en

su

la

asistido

suspenso,

modalidad

de

naturaleza

defensa
se

comisin
el

papel

la

que

pena

de

evalu:
del

fines

de

aos

de

principalmente

la

hecho

fundamental

los
tres

ventilado,
que

aqul

su

(Fox)

cumpli y, adicionalmente, que nos hallamos ante un


delito

de

reprochado
empresa

gravedad
al

institucional,

incuso

estatal

involucr

ocasionando

un

pues
una

ingente

el

hecho

importante
perjuicio

econmico al erario pblico. Que a su vez, se evalu


como pauta de agravacin, la situacin socio cultural
de Fox.
Se agravi la defensa porque no se explic a
qu modalidad de comisin del hecho se estaba haciendo
referencia, que el nombrado fue partcipe necesario
por lo que se descarta un papel fundamental; y que
no pudo ponderarse que Fox ocupaba un rol gerencial
porque siempre se le atribuy su participacin como
asesor.
Que

tambin

result

arbitrario

evaluar

el

perjuicio econmico irrogado al Estado, desde que los


valores de venta ponderados por los acusadores fueron
evaluados

despus

de

casi

imputado.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

13

seis

aos

del

hecho

Respecto de la consideracin de la situacin


econmica de Fox, adujo la defensa que no se explica
la razn por la cual habitar en una vivienda amplia
con buen estado de conservacin podra resultar una
agravante.
Por ltimo, seal la parte recurrente que
tampoco

se

fund

la

imposicin

de

la

pena

de

inhabilitacin absoluta perpetua.


Con respecto a la imposicin de la pena de $
55.000 de multa, remarc que la ley vigente al momento
de los hechos (noviembre de 1990) era la nro. 23.077,
y que la normativa que elev el monto del artculo 22
bis a $ 90.000 fue la ley Nro. 24.286.
Se

agravi

de

que

el

tribunal,

habiendo

ponderado que Fox no tiene antecedentes penales, as


como la duracin del proceso, le haya impuesto una
pena superior al mnimo legal. Y que, en orden a la
dilatacin

del

tiempo

que

dur

el

proceso:

quince

aos, debi dictarse la absolucin de su defendido.


6) En virtud de todo lo expuesto la parte
impugnante solicit

que se haga lugar al recurso de

casacin interpuesto, y que se anule y revoque la


sentencia dictada, y que se absuelva a Ricardo Jaime
Fox.
Hizo reserva del caso federal.
IV.

Que

durante

el

trmino

de

oficina,

previsto por los artculos 465, cuarto prrafo, y 466


del

C.P.P.N.,

ante

esta

solicitando

se

present

instancia,
que

se

la

seora

doctora

rechace

el

Fiscal

General

Gabriela
recurso

de

Baign,
casacin

interpuesto (fs. 4393/4398).


Especialmente, y respecto a la calificacin
legal aplicada en el caso, la seora fiscal record en
primer

trmino

que

nos

encontramos

frente

un

expediente en el que se investig, durante aos, la


conducta de funcionarios pblicos de alta jerarqua,
que durante el proceso de licitacin de la empresa
ENTEL, transfirieron de manera intempestiva y espuria,
a

las

empresas

concesionarias,

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
14
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

241

hectreas

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

pertenecientes a las arcas del Estado. Y que por esto,


actualmente, el Estado Nacional contina en litigio
contra aqullas empresas, encontrndose en juego sumas
millonarias de dinero. Que no puede olvidarse que la
imputacin

formulada

contra

Fox

se

cie

las

previsiones tpicas que tornan operativa la Convencin


Interamericana contra la Corrupcin, cuyo artculo VI,
inciso 1. c. dispone que la Convencin es aplicable a
actos de corrupcin como La realizacin por parte de
un

funcionario

pblico

una

persona

que

ejerza

funciones pblicas de cualquier acto u omisin en el


ejercicio

de

sus

funciones,

con

el

fin

de

obtener

ilcitamente beneficios para s mismo o un tercero y,


asimismo,

La

participacin

como

autor,

co-autor,

instigador, cmplice, encubridor o en cualquier otra


forma

en

la

asociacin
actos

los

comisin,

tentativa

confabulacin
que

se

para

refiere

la

el

de

comisin,

comisin

presente

de

los

artculo

(inciso e.).
Record que la cuestionada calificacin legal
otorgada al hecho por el que result condenado Fox,
fue aqulla por la cual se requiri la elevacin de la
causa a juicio, y la evaluada en el debate por la
seora Fiscal Sabrina Namer.
A su vez, remarc que la teora del dominio
del hecho no es la nica elaboracin doctrinal que
brinda

respuesta

los

problemas

relativos

la

autora y participacin.
Que en los delitos de infraccin al deber
lo nico pertinente es verificar que se haya producido
la infraccin al deber por parte del intraneus, y
cualquier
cualquier
durante

extraneus
manera,
la

sea

ejecucin

que
con

haya
dominio

de

los

colaborado
o

no,

hechos-

antes
con

de
o
el

intraneus, ser partcipe de este tipo de delitos.


Que basta con que el individuo que est sujeto a una
relacin de deber deje la ejecucin de la accin a una
persona que se encuentra al margen de la posicin de
deber que fundamenta la autora. Que la coautora y la

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

15

autora

mediata

se

distinguen

en

los

delitos

de

infraccin de deber de nuevo en contraposicin a los


delitos de dominio- slo en que en el primer caso
cooperan para alcanzar el resultado varios obligados y
en

el

segundo

intraneus

extraneus.

Tambin

las

distintas manifestaciones de la autora adquieren as


una estructura notablemente modificada.
Explic que en los delitos de infraccin al
deber solo importa la infraccin objetiva del deber
(an culposa), y el dolo slo sera necesario para la
punibilidad

del

intraneus,

pero

punibilidad

del

extraneus;

caso,

que

Fox,

no

posea

en

no

influira

en

la

que,

entonces,

en

el

cargo

la

razn

de

su

condicin de administrador de los bienes transferidos


pero

que

se

vali

Alsogaray,

quien

produccin

del

de

obr

la

ingeniera

Mara

Julia

con

error

de

tipo,

para

la

resultado,

deba

responder

por

su

participacin necesaria en el delito.


Record que en la sentencia se consider que
Alsogaray obr con error de tipo porque un da antes
de

la

suscripcin

del

Contrato

de

Transferencia

de

Activos de la ex empresa ENTEL, Fox quien ocupaba el


cargo gerencial de la empresa ENTEL, posea un gran
nivel de confianza con la coimputada, tena un acabado
conocimiento
circuitos

del

del

funcionamiento

proceso

de

de

los

licitacin,

diferentes

los

que

le

permitieron poner en prctica su plan dando aspectos


de

legalidad

la

presente

maniobra-

confeccion

firm un Acta Modificatoria que luego incorpor a la


documentacin anexa al Contrato de Transferencia de
Activos de Entel. Finalmente, al da siguiente, ese
contrato fue celebrado por Alsogaray, quien obr en
desconocimiento de la maniobra espuria, producindose
la detraccin de 241 hectreas del patrimonio pblico
pertenecientes a ENTEL, ubicadas en la localidad de
General Pacheco, Provincia de Buenos Aires.
Solicit entonces que se rechace el recurso
de

casacin

investigar

interpuesto,
y

castigar

remarcando
estos

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
16
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

casos

el
en

deber
los

de
que

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

funcionarios

pblicos,

valindose

de

una

estructura

estatal para provocar el desapoderamiento de bienes


del

Estado

valuados

en

montos

siderales,

logren

la

impunidad.
V.

Que

superada

la

etapa

prevista

en

los

artculos 465, ltimo prrafo, y 468 del C.P.P.N., en


la

que

el

Ministerio

Pblico

Fiscal

la

querella

presentaron breves notas (cfr. fs. 4417/4427), y en la


cual informaron oralmente los seores defensores de
Ricardo

Fox

la

parte

querellante

(la

Oficina

Anticorrupcin) quedaron las actuaciones en estado de


ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los
seores jueces emitan su voto, result el siguiente
orden

sucesivo

Hornos,

de

Mariano

votacin:

Hernn

doctores

Borinsky

Gustavo
Juan

M.

Carlos

Gemignani.
El seor juez Gustavo M. Hornos dijo:
I. El recurso de casacin ha sido interpuesto
contra la sentencia definitiva dictada en el proceso,
en virtud de lo dispuesto por el artculo 457 del
C.P.P.N.,

por

quien

se

encuentra

legitimado

para

hacerlo (art. 459 del C.P.P.N.).


El cumplimiento de la fundada invocacin de
las disposiciones que se consideraron inobservadas se
analizar en el acpite correspondiente a cada uno de
los agravios presentados por la parte impugnante (art.
463).
II. Para una mejor claridad expositiva, la
impugnacin

presentada

ser

estudiada

en

primer

trmino en relacin al planteo relativo a la extincin


de

la

accin

penal

incoada

en

el

presente

proceso

respecto del imputado, en segundo trmino los agravios


en razn de los cuales se cuestiona la validez del
proceso y las cuestiones presentadas en torno a la
fundamentacin de la sentencia pronunciada respecto de
la

evaluacin

de

la

prueba

determinacin

de

los

hechos que han constituido el objeto de la condena


dictada. Y, finalmente, la aplicacin que del derecho
ha efectuado el tribunal de juicio en relacin a dicha

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

17

plataforma fctica y la fundamentacin de la pena que


le ha sido impuesta.
1. Planteo de extincin de la accin penal
por violacin del derecho a ser juzgado en un plazo
razonable:
Se agravia la defensa de Fox por considerar
que en el presente proceso se ha excedido el plazo
razonable de juzgamiento por lo cual la accin penal
se ha extinguido a su respecto.
Sustenta su planteo afirmando que su asistido
se encuentra sometido a proceso desde el ao 2000; y
que procesos de menor duracin fueron considerados por
la

Corte

Suprema

irrazonables.
investigado

de
lo

ocurri

Justicia
que

hace

se

de

la

sum

Nacin

que

veinticinco

el

aos;

como
hecho

que

la

investigacin no result compleja, los imputados no


fueron muchos, y su asistido jams dilat el proceso
dado que todas las conductas que el tribunal evalu en
el

sentido

de

que

habran

demorado

el

trmite

del

proceso correspondieron a la defensa de Alsogaray, que


fue absuelta.
Ahora

bien,

del

estudio

de

la

sentencia

dictada resulta que se encuentra bastamente fundado el


razonamiento efectuado por los seores jueces a los
fines de rechazar el cuestionamiento realizado; sin
que la defensa de Fox haya demostrado la pretendida
arbitrariedad en su desarrollo.
Ya

en

anteriores

intervenciones

que

ha

realizado esta Sala en esta causa con motivo de las


impugnaciones presentadas y por las que se cuestion
la duracin del presente proceso, he recordado que la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ha sealado en
diversas

oportunidades

prescripcin
vinculacin

de
con

pronunciamiento
322:360,

la
el
sin

especialmente

que

el

accin
derecho
dilaciones
la

instituto

tiene
del

una

de

la

estrecha

imputado

indebidas

disidencia

de
a

un

(Fallos:

los

jueces

Petracchi y Boggiano, y 323: 982; recientemente, P.


762. XXXVII. "Podest, Arturo Jorge y Lpez de Belva,

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
18
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

Carlos

A.

otros

s/

defraudacin

en

grado

de

tentativa y prevaricato", resuelta el 7 de marzo de


2006;

A.

Nstor

2554.

XL.

Horacio

"Recurso

Acerbo

en

de

la

hecho

causa

deducido

Acerbo,

por

Nstor

Horacio s/ contrabando -causa N

51.221-, resuelta el

21

que

de

agosto

constituye

de

el

2007),

instrumento

dicha

jurdico

excepcin

adecuado

para

salvaguardar el derecho en cuestin.


En igual sentido, sostuvo (Fallos: 322:360,
votos de los jueces Fayt y Bossert y 327:327) que la
propia naturaleza de la garanta de ser juzgado en un
plazo

razonable

partir

de

impide

qu

determinar

momento

bajo

con

qu

precisin

circunstancias

comenzara a lesionarse, pues la duracin razonable de


un

proceso

depende

en

gran

medida

de

diversas

circunstancias propias de cada caso, por lo que el


derecho

ser

juzgado

sin

dilaciones

indebidas

no

puede traducirse en un nmero de das, meses o aos.


Consecuentemente,
tomando

como

Europeo

de

"Knig"

gua

la

Derechos

del

28

se

jurisprudencia

Humanos

de

identific
del

(sentencias

junio

de

entonces,

1978

Tribunal

en
y

el

caso

del

caso

"Neumeister" del 27 de junio de 1968, publicadas en


"Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Jurisprudencia
1959-1983", B.J.C, Madrid, pgs. 450/ 466, prrafo 99,
y

68/87,

prrafo

20,

respectivamente;

en

el

mismo

sentido, ms recientemente Calleja v. Malta, del 7 de


abril

de

2005,

prrafo

123),

las

siguientes

directrices con las que debe ser mensurada la duracin


del proceso: a) complejidad del caso; b) conducta del
imputado y; c) modo en que el asunto fue llevado por
las autoridades administrativas y judiciales.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos,
cuya

jurisprudencia

interpretacin

de

debe

servir

de

los

preceptos

gua

para

la

convencionales

(Fallos: 318:514; 319:1840; 323:4130), remitindose al


criterio elaborado por la Corte Europea de Derechos
Humanos,

seal

que

...es

preciso

tomar

en

cuenta

tres elementos para determinar la razonabilidad del

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

19

plazo

en

el

que

se

complejidad

del

interesado

judiciales"

(Corte

Colombia,

del

7/9/2004;

Caso

18/11/2004;

desarrolla

asunto,
c)

b)

de

Caso

la

Lori

de

Caso

5/7/2004;

proceso:

actividad

conducta
IDH,

un

Caso

Tibi

Cruz

la
del

autoridades

Comerciantes

vs.

vs.

del

Flores

Berenson

procesal

las

19

a)

Ecuador,

vs.

Meja

Per,

del

Per,

del

vs.

25/11/2004; Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs.


Colombia, del 31/01/2006; Caso Baden Garca vs. Per,
del 6/4/2004; Hilaire, Constantine y Benjamin y otros
vs.

Trinidad

Surez

Tobago,

Rosero,

sentencia

sentencia

del

del

21/6/2002;

12/11/97,

Genie

Lacayo, sentencia del 29/1/1997, entre otros).


El Tribunal de Estrasburgo resolvi que el
carcter
estar

razonable

determinado

de

la

segn

duracin
las

del

proceso

circunstancias

de

debe
cada

caso, pero especialmente tomando en consideracin la


complejidad del caso y la conducta del recurrente y de
las autoridades competentes (CEDH, Katte Klitsche de
la Grange vs. Italy, caso 21/1993/416/495, sentencia
del

27/10/1994,

prr.

51;

vs.

France,

caso

81/1991/333/406, sentencia del 31/3/1992, prr. 32,


entre otros).
Y,
Salgado

en

oportunidad

(Fallos:

Corte Suprema

de

332:1512,

fallar

del

en

23/06/09),

el

caso

nuestra

precis que el alcance del derecho a

obtener un pronunciamiento sin dilaciones indebidas,


reconocido

partir

de

los

precedentes

Mattei

(Fallos: 272:188) y Mozzatti (Fallos: 300:1102) se


encuentra limitado, por supuesto, a la demostracin
por parte de los apelantes de lo irrazonable de esa
prolongacin (Fallos: 330:4539 y sus citas) pues en
esta materia no existen plazos automticos o absolutos
y, precisamente, la referencia a las particularidades
del caso aparece como ineludible (con cita de la
causa

P. 1991, L. XL, Paillot, Luis Mara y otros

s/contrabando,
Highton

de

del

Nolasco,

01/04/09,
Maqueda

voto
y

de

los

Zaffaroni;

jueces
y

Fallo

Mezzadra, del 8/11/11 en 334:1302; entre otros).

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
20
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

En

definitiva,

para

que

la

duracin

del

presente proceso, con las caractersticas peculiares


que presenta, pueda ser calificada de excesiva, debe
ser

estudiada

en

relacin

las

contingencias

concretas y a la luz de los parmetros que la doctrina


judicial

vigente

considera

relevantes

para

su

evaluacin (al respecto, en extenso ver mi voto en


causa

8403,

Balatti,

Lidia

Ins

s/

recurso

de

casacin, del 7/11/2008, registro n 11.013.4; entre


otras):

a.

procesal

complejidad

del

del

interesado;

asunto;
c.

la

b.

la

actividad

conducta

de

las

autoridades judiciales cfr. Corte I.D.H. caso Suarez


Rosero,

sentencia

del

12/09/1997;

Lacayo, sentencia del 29/01/1997;

caso

Genie

elementos a los

que dicho tribunal consider pertinente aadir segn


sea el caso la afectacin generada por la duracin
del

procedimiento

persona

en

involucrada,

materia

objeto

la

situacin

con

mencin

de

jurdica
especial

controversia

(caso

de

la

en

la

Valle

Jaramillo, Serie C n 192, sentencia del 27/11/2008,


prr. 155 y caso Kawas, Serie C n 196, sentencia
del 3/04/2009, prrs. 112 y 115).
Resulta
recientemente,

del

el

caso

de

recordar

febrero

de

aqu,

2014,

la

que,
Corte

Suprema de Justicia de la Nacin resolvi hacer lugar


a

la

queja,

extraordinario

declarar
interpuesto

apelada

proveniente

Federal

de

resuelto

procedente

Casacin

hacer

de

la

lugar

revocar

Sala

Penal,
al

el

por

III

recurso

la

de

sentencia

esta

la

que

recurso

de

se

Cmara
haba

casacin

interpuesto por la defensa del imputado y anular el


decisorio impugnado

y declarar extinguida la accin

penal por violacin a la garanta del plazo razonable


de juzgamiento respecto de Carlos Sal Menem y, en
consecuencia,

sobreseer

al

imputado

(cfr.

M.1123.XLVII.RECURSO DE HECHO. MENEM, Carlos Sal s/


causa

12.469

M.1093.XLVII.RECURSO

DE

HECHO.

Menem, Carlos Sal s/ causa n 12.469).


Entonces la Corte hizo suyos los argumentos

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

21

del dictamen presentado por el seor Procurador Fiscal


el 12 de junio de 2012 en la segunda de las causas
citadas,

en

el

que

se

remiti

los

fundamentos

invocados por el seor Fiscal General en el escrito de


interposicin del recurso extraordinario.
En esa impugnacin se remarc especialmente
que los tribunales internacionales competentes para
la

interpretacin

aplicacin

de

las

convenciones

internacionales han entendido que no puede atribuirse


al Estado responsabilidad por violacin de la garanta
del plazo razonable cuando ha sido la propia actividad
del imputado, interesado en obtener justicia, la que
ha generado la dilacin indebida del procedimiento (en
ese sentido, Corte Interamericana de Derechos Humanos,
Cantos vs. Argentina, sentencia del 28 de noviembre de
2002, Serie C Nro. 97, prr. 58).
Y,

asimismo,

que

la

multiplicidad

de

incidentes planteados por las partes pueden convertir


un caso simple en uno complejo (Monnet v. France, n
35/1992/380/454 del 27 de octubre de 1993, prr. 28);
y

que

pueden

existir

complicaciones

que

hagan

ms

lento el proceso en los casos en que se requiere la


opinin

de

expertos

(Bill

vs.

Italy,

13/1992/358/432, sentencia del 26 de febrero de 1993,


prr. 19). Y que si bien no pueden considerarse los
recursos

que

vlidamente

puede

interponer

todo

imputado, su comportamiento es un elemento objetivo


que no puede ser atribuido al Estado y debe tomarse en
cuenta al momento de determinar si se ha afectado la
garanta del plazo razonable prevista en el artculo
6.1

de

la

Austria,
1991,

Convencin

Europea

38/1990/229/295,

prr.

57).

Tambin

(caso
del

30

deben

Wiesigner

v.

de

de

octubre

valorarse

las

iniciativas

implementadas

que

manifiestamente

obstruccionista

objetivamente

una

dilatoria

actitud
(caso

Eckle

respondan
v.

Germany,

sentencia del 15 de julio de 1982, pg. 82).


Siguiendo

entonces,

tal

como

ha

sido

desarrollado el marco dogmtico-legal que rige el caso

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
22
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

trado a estudio, corresponde destacar que el recurso


de

casacin

interpuesto

luce

insuficientemente

fundado, en tanto la arbitrariedad pretendida en los


fundamentos

de

la

resolucin

impugnada

no

ha

sido

puesta en evidencia, desde que la defensa no refut


los

argumentos

tribunal

concretamente

para

descartar

desarrollados

la

por

el

de

la

irrazonabilidad

duracin del proceso.


Luego de remitirse a las consideraciones que
tuvo oportunidad de formular en la resolucin dictada
el 30 de mayo de 2014, por la que se rechaz aqulla
cuestin, reiter el tribunal las circunstancias ms
relevantes que se tuvieron en cuenta para arribar a
dicha

decisin,

arbitraron

los

para

concluir,

medios

para

finalmente,

afianzar

la

que

se

justicia

posibilitar el fin de un proceso que ha insumido una


considerable

cantidad

de

tiempo,

habida

cuenta

la

complejidad del hecho investigado con el alcance que


sostuviera el Procurador General de la Nacin en el
fallo

Egea,

Miguel

ngel

s/

prescripcin

de

la

accin-causa 18/316 (Fallos 327:4815).


En esa citada anterior oportunidad, evalu el
tribunal

que,

en

este

proceso,

la

multiplicidad

de

planteos de las defensas fue dilatando el inicio del


juicio oral que ya haba sido fijado en reiteradas
oportunidades;
la

que

complejidad

nmero

de

actuaciones,

deban

de

las

imputados,
el

ponderarse,
conductas
la

anlisis

especialmente,

investigadas,

voluminosidad
de

la

de

documentacin

el
las
y

expedientes administrativos requeridos a los fines de


las imputaciones efectuadas, adems del impulso de la
accin penal evidenciado en los distintos actos con
entidad interruptiva del plazo de prescripcin.
Se resalt asimismo que no poda soslayarse
que si bien las presentes actuaciones se iniciaron el
29 de agosto de 2000, por la denuncia del Director de
la Oficina Anticorrupcin, luego del requerimiento de
instruccin se produjeron gran cantidad de diligencias
procesales

como

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

allanamientos,

23

pedidos

de

documentacin,

recepcin

testimoniales,

la

de

vez

diversas

que

declaraciones

fueron

investigadas

diversas personas que fueron sucesivamente citadas en


los trminos del artculo 294 del C.P.P.N. Que el 1 de
abril de 2003 la Oficina Anticorrupcin requiri la
elevacin de la causa a juicio, haciendo lo propio el
Ministerio Pblico Fiscal -el 25 de abril del mismo
ao-; el 12 de julio de 2004 se dict el auto de
clausura de la instruccin y el 16 de noviembre se
dispuso la citacin de las partes a juicio. Pero que
ante ello la defensa de la imputada Alsogaray requiri
al tribunal una prrroga de dicho plazo, fundando tal
peticin entre otras cosas en la complejidad de la
investigacin y la voluminosidad de la documentacin
reservada

en

secretara;

y,

habindose

corrido

las

vistas pertinentes respecto de las prueba requerida,


la

defensa

de

Fox

pidi

una

medida

de

prueba

anticipada, consistente en una inspeccin ocular del


predio que fue objeto del delito investigado, la que
tuvo lugar el 20 de noviembre de 2006. Que el 13 de
septiembre de 2007 se dict el auto de admisibilidad
de la prueba, fijndose la audiencia de debate, por
primera

vez,

cumplida
3509),

el

la

la

de

noviembre

instruccin

que

tuvo

de

2009,

suplementaria

que

postergarse,

luego

ordenada
como

se

de

(fs.
dijo,

debido a los planteos realizados por la defensa de


Alsogaray. Que fijada nuevamente la audiencia debi
postergarse a raz de la formacin de un incidente de
impugnacin de los jueces intervinientes (fs. 3912) a
raz de la presentacin de la defensa de Alsogaray, y
otro de recusacin del doctor Martnez Sobrino.
Tambin se consider que con posterioridad la
Corte

Suprema

de

Justicia

de

la

Nacin,

el

de

febrero de 2012, y a requerimiento de la defensa de


Alsogaray, solicit la remisin a aquella sede de las
actuaciones

principales

de

todos

los

expedientes

tramitados ante ese tribunal respecto de la nombrada,


disponindose

el

envo

de

los

restantes

legajos

solicitados para posibilitar la celebracin del juicio

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
24
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

en este expediente (fs. 3963); medida que mereci una


nueva

presentacin

de

esa

parte

solicitando

la

suspensin de las audiencias fijadas en esta causa y


en la Nro. 1086. Que las actuaciones recin fueron
devueltas por la Corte Suprema el 30 de noviembre de
2012.
Evalu entonces el tribunal, que los plazos
insumidos por la presente investigacin no resultan
irrazonables, teniendo en cuenta que la complejidad de
la

maniobra

investigada,

documentacin
diferentes

que

ha

voluminosidad

debido

instancias,

investigadas,

la

respecto

ser

la

de

evaluada

cantidad

tres

de

de

en

de

las

la
las

personas
cuales

se

requiri la elevacin de la causa a juicio, impiden


considerar que haya habido desinters por parte del
Estado
derecho

en

la

del

pesquisa,

imputado

lo

se

que

ser

se

haya

juzgado

violado

el

sin

dilaciones

la

sentencia

indebidas.
A

que

aduna

que,

condenatoria fue dictada el 21 de octubre de 2014.


Como

se

particulares
recurrentes,

adelant,

del

argumentaciones
y

de

aquellas

estudio

de

invocadas
que

tuvo

en

las

por

los

cuenta

el

tribunal respecto del planteo en estudio con el objeto


de concluir que la duracin del presente proceso no ha
sido irrazonable, y que la defensa de Fox tach de
arbitrarias en orden a los breves motivos ya reseados
en los resultandos, se advierte que no luce invocado
fundadamente
demora

en

tal

manifiestamente

el
que

caso

que

el

permita

irrazonable,

mismo

presente

considerarlo
en

afectacin

una
como

de

los

derechos de defensa en juicio y debido proceso.


En efecto, las afirmaciones de los seores
defensores, frente a los argumentos desarrollados por
el tribunal a los fines de rechazar el planteo de
extincin de la accin penal por violacin del plazo
razonable, se presentan por dems insuficientes para
demostrar

la

pretendida

arbitrariedad,

pues

esta

motivacin no ha merecido crtica concreta y completa

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

25

de manera de evidenciar el yerro in procedendo que


descalifique dicha decisin como acto jurisdiccional
vlido, y, menos, para mostrar la violacin al derecho
de ser juzgado en un plazo razonable, desde que no ha
contado

la

impugnacin

interpuesta

con

un

anlisis

especfico e integral de lo actuado en el proceso,


como

as

tampoco

de

una

crtica

basta

al

anlisis

efectuado por el a quo que, como se dijo, comprendi


la concreta evaluacin de lo actuado en la presente
causa, a los fines de descartar la dilacin en el
trmite de este proceso que los recurrentes pretenden
de excesiva e injustificada.
En este orden de ideas es pertinente sealar
que

la

consideracin

de

los

mltiples

planteos

incidentes realizados por las defensas, principalmente


de

Alsogaray,

en

el

razonamiento

cuestionado,

impugnado con una referencia por dems insuficiente de


la defensa de Fox en cuanto a que los planteos de otra
parte

no

pueden

implica

serle

desconocer

achacados

el

uso

regular

su

asistido,

que

esas

no

partes

puedan haber hecho de sus facultades procesales, en


tanto, en principio, la utilizacin de los remedios
procesales
Informes

previstos
Nro.

11/III/97)

en

12/96,

la
del

constituye

su

ley

(cfr.

1/III/96

Comisin
y

legtimo

IDH,

2/97,

del

ejercicio

del

derecho de defensa en juicio. Antes bien, no puede


perderse de vista en este anlisis que la conducta de
las partes debe ser tomada en cuenta tambin a los
fines de determinar la razonabilidad de la duracin
del

proceso,

planteados,

y
en

que
este

la

multiplicidad

caso

por

la

de

incidentes

defensa,

pueden

convertir un caso en complejo (cfr. mi voto en la


causa Balatti, Ya citada, y los principios sentados
al respecto por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos

por

la

Corte

Nacin,

especialmente

por

Suprema

de

remisin

Justicia
al

de

dictamen

la
del

seor Procurador General de la Nacin en los fallos


M.1123.XLVII.RECURSO DE HECHO. MENEM, Carlos Sal s/
causa

12.469

M.1093.XLVII.RECURSO

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
26
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

DE

HECHO.

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

Menem,

Carlos

Sal

s/

causa

12.469,

precedentemente citados).
En tal sentido, cabe recordar que el trmite
de la etapa de instruccin el proceso observ plazos
regulares; siendo que una vez citadas las partes a
juicio en los trminos de lo previsto en el artculo
354 del C.P.P.N., el 16 de noviembre de 2004, fue la
defensa

de

la

seora

Alsogaray

la

que

solicit

la

prrroga de dicho plazo, fundando tal peticin, entre


otras cosas, en la complejidad de las actuaciones y en
el

volumen

de

secretaria;

la

documentacin

que,

habindose

reservada

corrido

las

en

vistas

pertinentes de las pruebas requeridas, a solicitud de


la defensa de Ricardo Fox se dispuso una medida de
prueba

anticipada

(fs.

1812),

consistente

en

una

inspeccin ocular en el predio cuya transferencia dio


origen al ilcito denunciado, medida que se realiz en
noviembre de 2006.
Que fue en septiembre de 2007 que se dict el
citado

auto

de

admisibilidad

de

la

prueba

(fs.

1876/1879), habindose dispuesto la primera fijacin


de la audiencia de juicio, por primera vez, el 4 de
noviembre

de

2009,

luego

de

que

se

cumpliera

la

instruccin suplementaria ordenada (fs. 3509), la cual


tuvo que postergarse hasta el 14 de abril de 2010 (fs.
3718)

en

defensa

virtud
de

de

los

Alsogaray,

planteos

efectuados

que

dejada

fue

por

sin

la

efecto

hasta que fueran definitivamente resueltos (fs. 3806).


Asimismo, y nuevamente fijada la audiencia de
juicio para el 15 de marzo de 2012, fue postergada por
razones funcionales para el 21 de marzo (fs. 3952),
disponindose

la

formacin

de

un

incidente

de

recusacin de los jueces (fs. 3912) en razn de una


presentacin

efectuada

recusaba

juez

al

por

Martnez

Alsogaray
Sobrino.

en
Que

la
la

que
Corte

Suprema de Justicia de la Nacin, por oficio del 9 de


febrero

de

2012,

requerimiento

de

la

seora

defensora pblica de Alsogaray, solicit la remisin a


aquella sede de las actuaciones principales y de otros

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

27

expedientes

tramitados

disponindose

el

envo

su

respecto

(3962),

de

los

restantes

legajos

solicitados para posibilitar la celebracin del juicio


en este expediente (fs. 3963), en base a lo cual, la
defensa oficial de la imputada solicit la suspensin
de las audiencias fijadas tanto en la presente causa
como en el legajo Nro. 1086. Y que todo ello motiv
que el 7 de marzo de 2012 se dispusiera suspender la
audiencia

de

debate

que

se

remitieran

las

actuaciones principales a la Corte Suprema de Justicia


(fs.

3986),

las

que

fueron

devueltas

el

30

de

noviembre de ese ao.


Que esta Sala IV, el 10 de mayo de 2012,
dispuso

no

hacer

lugar

la

queja

por

retardo

de

justicia interpuesta por el doctor Juan Carlos Dur


en representacin de la Oficina Anticorrupcin- en la
consideracin

de

injustificada

que

no

se

inactividad

advierte

por

parte

la

del

demora
Tribunal

Oral en lo Criminal Federal nro. 6 de esta ciudad..


Para ello, esta Sala tuvo expresamente en cuenta el
informe

producido

por

el

tribunal

la

luz

de

lo

dispuesto en el artculo 127 del C.P.P.N. a solicitud


de esta instancia, en el que se puso de manifiesto que
la celebracin de la audiencia de debate debi dejarse
sin efecto por encontrarse pendientes de resolucin
planteos

ante

la

Corte

Suprema

de

Justicia

de

la

Nacin, y que en virtud de la suspensin decidida los


doctores Juan Carlos Dur y Omar Julin Sosa (por la
querella)

solicitaron

la

fijacin

de

fecha

para

el

inicio del juicio oral, ante lo cual el presidente del


tribunal resolvi estar a lo ya resuelto; y, tambin,
lo

all

planteos

informado
formulados

en

cuanto
por

una

que
de

los
las

mltiples
imputadas,

obstaculizaron la pronta realizacin del debate.


Esta

inteligencia

argumental,

viene

confirmar el criterio adoptado por la jurisprudencia


de

la

Corte

Europea

de

Derechos

Humanos

al

pronunciarse, en lo que atae a la complejidad del


asunto, en que sta puede provenir tanto de los hechos

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
28
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

como

del

derecho

aplicable

(CEDH,

Caso

Katte

Klitsche de la Grange vs. Italy ya citado); y que


pueden existir complicaciones que interfieran con la
celeridad exigida a todo proceso penal, tales como el
requerimiento de opinin a expertos, o la existencia
de varios demandados (CEDH, Caso Billi vs. Italy,
13/1992/358/432, sentencia del 26/2/1993, prr. 19);
o

asimismo

que

planteados

por

simple

uno

en

Italy,

la

las

multiplicidad

partes

complejo

puedan

(CEDH,

13/1990/204/264,

de

incidentes

convertir
Caso

sentencia

un

caso

Angelucci
del

vs.

19/2/1991,

prr. 15).
En este sentido, corresponde remarcar que no
se desconoce el derecho de los imputados a ser odos
judicialmente en un plazo razonable (art. 8, inciso
1,

C.A.D.H.),

pero

no

se

advierte

que

se

hayan

avasallado las garantas que la Constitucin Nacional


les otorga en el artculo 18 a los habitantes de la
Nacin, por cuanto no se verifica en el presente una
prolongacin injustificada del proceso (Fallos: 306:
1688

1705),

que

permita

considerarla

como

manifiestamente irrazonable.
En
hasta

aqu

definitiva,
expuesto,

teniendo

de

la

en

cuenta

lectura

del

todo

lo

recurso

de

casacin interpuesto se advierte que los impugnantes


no han logrado conmover los argumentos brindados por
el a quo para no hacer lugar a sus reclamos, ni han
demostrado
resultado

que

en

la

arbitraria.

resolucin
Ms

aun,

cuestionada

considerando

haya

que

el

juicio oral y pblico fue celebrado y fue dictada la


sentencia condenatoria que a su vez recurren ante esta
instancia.
Propicio entonces que se rechace el recurso
de casacin interpuesto en relacin a la pretendida
extincin

de

la

accin

penal

por

violacin

la

garanta de juzgamiento en un plazo razonable.


2.

Planteos

relativos

la

violacin

del

principio de congruencia y a la arbitrariedad en la


fundamentacin de la sentencia dictada:

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

29

De
hecho

inicio,

que

cabe

constituy

recordar

el

cul

objeto

de

ha

la

sido

el

sentencia

condenatoria dictada respecto de Ricardo Jaime Fox.


Los
acreditado

seores

que

una

jueces

de

persona

del

juicio
sexo

consideraron
masculino

que

cumpli funciones como asesor de la interventora de


ENTEL durante el ao 1990, integr en el mismo perodo
la Comisin Privatizadora, y haba sido designado a
partir de febrero de 1990 en el cargo de Gerente de
Auditora

Control

de

ENTEL

(e.l.)(ver

fs.

del

Anexo 3 y fs. 563/570 de los autos principales), y que


luego

fuera

identificado

como

RICARDO

JAIME

FOX,

confeccion y suscribi el Acta Modificatoria de fecha


7 de noviembre de 1990, arrogndose indebidamente la
representacin

de

la

Empresa

Nacional

de

Telecomunicaciones (ENTEL) pues careca de cualquier


tipo de habilitacin administrativa para ello-, por la
que

se

incorpor

los

Anexos

VII.18

VII.19

el

predio de 241 hectreas propiedad del Estado Nacional,


que

formaba

localidad

de

parte

de

General

otro

mayor

Pacheco,

ubicado

Provincia

en

de

la

Buenos

Aires, con una superficie total de 429 hectreas, lo


que

permiti

que,

al

signarse

el

Contrato

de

Transferencia con la sociedad licitante Startel al da


siguiente

se

consumada

finalmente

escritura

produjera

con

traslativa

septiembre

de

1994

la

de
en

sustraccin

de

el

otorgamiento

dominio

efectuada

la

que

aqul,
de

el

interviniera

la
de

Gustavo

Albano Abreu.
En este sentido, es dable resaltar que dicho
sujeto careca de facultades legales, administrativas
y estatutarias suficientes para obligar con su firma
al

Estado

Nacional

produciendo

un

acto

que

mediatamente implicaba la definitiva sustraccin del


bien en cuestin del patrimonio del Estado.
De

otra

parte,

la

transferencia

se

perfeccion con fecha 6 de septiembre de 1994, cuando


Gustavo
firm

Albano
la

Abreu,

escritura

en

representacin

traslativa

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
30
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

de

de

dominio

ENTEL,
de

la

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

fraccin de terreno ubicada en la localidad de General


Pacheco, partido de Tigre, la que formaba parte de la
parcela

que

segn

plano

que

cita

su

ttulo,

se

designaba con el nmero 145 d y cubra una superficie


total de cuatrocientos veintinueve hectreas (429).
En cuanto al perjuicio econmico que gener
dicha

transferencia

ilcita

del

predio

de

General

Pacheco, segn dictamen del Procurador del Tesoro de


la Nacin, obrante a fs. 189/191, de fecha 2 de agosto
de

2000,

puede

millones

ser

justipreciado

cuatrocientos

en

cincuenta

ciento

mil

ocho

pesos

$108.450.000- (cfr. el expediente 265 en su fs. 82) y


recordemos que a esa poca an se mantena la paridad
con el dlar estadounidense.
A continuacin el tribunal efectu diversas
consideraciones

con

el

objetivo

de

explicar

la

maniobra fraudulenta que se concluy cometida, en el


contexto en que tuvo lugar: la privatizacin de la
Empresa Nacional de Telecomunicaciones (ENTEL), y, en
ese proceso, el particular modo en que el que las
hectreas de tierra en cuestin fueron sustradas del
erario pblico, en beneficio de la Licenciataria de la
Zona Norte.
Comenz por recordar el a quo que, una vez
creada (por Decreto del PEN 2318/60 y denominada as
por el Decreto del PEN 5108/60), la Empresa Nacional
de Telecomunicaciones se encargaba de prestar el 90 %
del

servicio

de

telefona

en

la

Argentina;

que

el

presidente Menem por Decreto 191/89, del 12 de julio


de

1989,

la

intervino

por

ciento

ochenta

das,

nombrando interventora a Mara Julia Alsogaray; que en


agosto de 1989 el Congreso Nacional sancion la ley
23.696,

que

declar

dicha

empresa

sujeta

privatizacin; y que el Decreto 731/89 reglament el


proceso

de

privatizacin

de

ENTEL

orden

al

Ministerio de Obras y Servicios Pblicos confeccionar


y elevar para su aprobacin el proyecto del Pliego de
Bases y Condiciones antes del 10 de diciembre de 1989,
quedando dividido en dos zonas geogrficas el servicio

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

31

de red telefnica.
Se record tambin que para llevar adelante
el

mentado

proceso,

mediante

Decreto

60/90,

se

crearon dos empresas: la Sociedad Licenciataria Norte


S.A.

(artculo

1)

la

Sociedad

Licenciataria

Sur

S.A. (artculo 2) -hoy Telecom S.A. y Telefnica de


Argentina

S.A.,

respectivamente-

elaborndose

simultneamente el marco jurdico para cada una.


A travs de ese Decreto se estableci que
desde su creacin y hasta la toma de posesin por
parte de las empresas adjudicatarias, el Directorio de
esas

sociedades

estar

cargo

de

un

director

titular que ser el interventor de la Empresa Nacional


de Telecomunicaciones, y de un director suplente que
ser

designado

por

Ministerio

de

Obras

Servicios

Pblicos (Artculo 8).


Tambin se refiri en la sentencia que la
entidad

encargada

de

proporcionar

los

elementos

necesarios para determinar la valuacin de ENTEL, que


fue el precio base de referencia a partir del cual
podran los potenciales licitantes realizar el estudio
de

factibilidad

pertinente

que

les

permitira

determinar la conveniencia o no de ser oferentes, fue


el Banco Nacional de Desarrollo (BANADE), (mediante
Decreto N 420/90); y que mediante el Decreto 62/90,
del

de

enero

de

1990,

se

efectu

el

llamado

Concurso Pblico Internacional para la privatizacin


de

la

prestacin

telecomunicaciones,

del
a

servicio

travs

de

pblico

la

venta

de

de
las

acciones de las empresas creadas por el Decreto N


60/90 y se aprob el Pliego de Bases y Condiciones de
la

privatizacin.

Captulo

VII

la

Que

ese

pliego,

constitucin

de

regula
las

en

su

Sociedades

Licenciatarias y la transferencia de sus acciones, y


establece:
pasivos

7.2.

ENTEL

asignados

Licenciatarias,
continuidad,

con

tanto

determinar

cada
el

en

una

de

criterio
la

los

activos

las

Sociedades

de

prestacin

asegurar
de

y
la

servicios

dentro de cada regin, como en las relaciones de una

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
32
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

con

la

otrala

transferencia

efectiva

de

dichos

activos y pasivos a las Sociedades Licenciatarias se


realizar con efecto a la toma de posesin, que
7.2.1 Los bienes fsicos afectados al servicio en cada
regin sern incluidos en un inventario a confeccionar
por ENTEL para el perodo de acceso a la informacin
dispuesto

por

inventario

el

cap.

antedicho

IV,

que

7.2.2.

identificar

los

bienes

El
cuya

propiedad corresponde a ENTEL, al Estado Nacional, a


las provincias, a las municipalidades y a las personas
de derecho privado, cuya propiedad o derechos de uso,
en

su

caso,

sern

Licenciatarias

transferidos

los

efectos

de

las

Sociedades

la

prestacin

del

servicio de telecomunicaciones.
Refiri el tribunal que el 8 de noviembre de
1990, y luego de haberse dado cumplimiento a los pasos
del Concurso Pblico -precalificacin, preadjudicacin
y

adjudicacin-,

Transferencia

se

de

celebraron
Activos

los

con

Contratos

las

de

Sociedades

adjudicatarias.
Que el Contrato de la regin Norte se celebr
entre

el

Estado

Nacional

-representado

por

el

Ministerio de Obras y Servicios Pblicos de la Nacin


en

virtud

de

adjudicacin

lo

dispuesto

2096/90-,

la

Telecomunicaciones,

Nortel

Societ

Telefnica

Financiera

por

el

Decreto

de

Empresa

Nacional

de

Inversora
per

S.A.,
Azioni,

StetFrance

Cables et Radio S.A., J.P. Morgan Co. Inc. y Compaa


Naviera

Prez

Companc

S.A.

Que

en

el

contrato

se

definieron varios conceptos pues su fijacin precisa


resultaba

imprescindible

objetivos

de

la

para

privatizacin

llevar
y

as

adelante
se

deca

los
que:

Activos Afectados al Servicio: Son todas las cosas


que ENTEL utiliza en, destina directa o indirectamente
a,

ha

adquirido

para

su

utilizacin

en,

la

prestacin del servicio de Telecomunicaciones y que


corresponden a la Regin Norte, a la SPSI o a la SSEC,
segn el caso, tal como se los describe en el captulo
VII;

y,

asimismo,

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

que:

Activos

33

Esenciales:

son

aquellos bienes de uso comprendidos entre los Activos


Afectados al Servicio y pertenecientes a ENTEL o al
Estado

Nacional

factible

sin

la
lo

destruccin

cuales

prestacin

Telecomunicaciones
normalmente

los
en

falta

es

del

las

presta

no

tcnicamente

servicio

condiciones

ENTEL

conlleva

cuya
la

de

en

que

utilizacin,

interrupcin

del

servicio a un conjunto de usuarios. Que tambin se


estableci:

1.2

Interpretacin.

Este

Contrato

de

Transferencia ser interpretado segn las siguientes


reglas:
a) El contrato de Transferencia debe ser Interpretado
en

el

marco

de

b)

Para

Pliego;

las

obligaciones

el

caso

de

descriptas

que

en

existiera

el
una

discrepancia entre el Contrato de Transferencia y el


Pliego

que

mantenga

en

no

admita

vigor

ninguna

todas

las

interpretacin

clusulas

en

que

cuestin,

prevalecer el Pliego.
Se record en la sentencia, que en el punto
VII

denominado

Transferencia

de

Activos

se

estableci con claridad que: 7.1.1.Por acto separado


que

se

otorga

simultneamente

con

este

Contrato

de

Transferencia, y con efecto y posesin a partir del


da anterior a la Toma de Posesin, ENTEL y el Estado
Nacional

transfieren

la

Sociedad

Licenciataria

Norte, a la SPSI o a la SSEC, segn sea el caso, todos


los derechos de ENTEL y del Estado Nacional sobre la
totalidad

de

los

Activos

Afectados

al

Servicio,

de

acuerdo con las condiciones y en los plazos que se


detallan

ms

abajo;

que

7.1.3

(iii)

no

se

transferirn los bienes descriptos en el Anexo VII.1,


por

no

ser

stos

ltimos

Activos

Afectados

al

Servicio; que 7.2. La Compradora y los Integrantes,


sin perjuicio de lo estipulado en el artculo 7.8.,
aceptan

que:

Los

Activos

Afectados

al

Servicio

se

entregarn a la Sociedad Licenciataria Norte, la SPSI


y la SSEC en las condiciones en que se encuentren a la
fecha de Toma de Posesin; que los inventarios que
figuran como Anexos VII.2 a VII.19 son pasibles de

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
34
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

errores no sustanciales, por exceso o por defecto, por


no

contar

ENTEL

con

informacin

actualizada

verificada sobre la precisin de los mismos.


Que, en relacin a la 7.3. Transferencia de
activos

la

Sociedad

Licenciataria

Norte,

se

precis que 7.3.6. El derecho de propiedad de los


bienes inmuebles que figuren en el Anexo VII.7, el
cual

puede

estar

condicionado

la

voluntad

de

terceros por tratarse de inmuebles recibidos por ENTEL


como

donaciones

con

afectacin

especfica

por

expropiacin; que En los casos en que se requiera


el

otorgamiento

de

escrituras

pblicas

la

realizacin de inscripciones en registros pblicos o


cualquier

otro

acto

que

sea

conducente

al

perfeccionamiento de la transferencia de los bienes en


cuestin,

ENTEL

se

obliga

realizar

tales

actos

despus de la Toma de Posesin, en la medida y en el


momento en que estos sean factibles de realizacin y
dentro de un plazo mximo de dos aos contados desde
la Toma de Posesin; que este plazo no posterga la
obligacin

de

transferencia

ENTEL

de

respectivo

no

otorgar
bien

el

quede

acto
expedito

de
el

mismo.
Que como Anexo V.1 del Contrato figura el
Acta

de

Constitucin

Estatutos

de

la

Sociedad

Licenciataria Norte S.A. del 23 de abril de 1990, en


el cual se designa para integrar el Directorio de la
sociedad
Mara

en

Julia

carcter

de

Alsogaray,

presidente,
como

la

director

ingeniera

suplente

al

ingeniero Ral Jos Otero.


Luego de efectuar la precedente resea, el
tribunal

destac

que

en

ninguno

de

los

documentos

aludidos se hizo la menor referencia a las doscientas


cuarenta y una hectreas que formaban parte del ya
mencionado predio de General Pacheco, como incluidas
dentro de los activos a transferir.
dictado
noviembre

Se

continu

del

Decreto

de

1990)

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

sealando

que

del

PEN

se

aprob

35

por

2332/90
el

medio
(del

del

de

Contrato

de

Transferencia de la Sociedad Licenciataria Norte S.A.


y

el

de

la

Sociedad

Licenciataria

Sur

S.A.

sus

respectivos anexos.
Que
Comisin

el

Poder

Liquidadora

Ejecutivo
de

la

Nacional

empresa

cre

por

la

Decreto

2762/90, que sufri sucesivas modificaciones hasta el


dictado del Decreto 1658/91 del 22 de agosto de 1991,
por el que se design Liquidadora de la Empresa a la
ingeniera

Mara

Julia

Alsogaray,

precisando

las

atribuciones del cargo.


A) Ahora bien, con relacin a la planteada
violacin del principio de congruencia, cabe sealar
que en este aspecto
planteos

que

la defensa de Fox reedita los

present

ante

el

tribunal

oral

que

fueron estudiados y rechazados con argumentos bastos,


cuya arbitrariedad tampoco ha sido evidenciada por el
recurrente.
En efecto, no se advierte que la plataforma
fctica haya variado respecto de los requerimientos de
elevacin a juicio efectuados en su oportunidad. As
pues, los acusadores en todo momento le han imputado a
Fox el delito de peculado que se habra cometido por
la accin de firmar el Acta Modificatoria del 7 de
noviembre de 1990 y que se perfeccionara con la firma
de

la

escritura

traslativa

de

dominio

el

de

septiembre de 1994.
De manera que lo dirimente en cuanto a la
cuestin presentada, tanto en relacin al pretendido
cambio

relativo

funciones

la

especficas

denominacin
en

cuyo

formal

ejercicio

de

las

ejecut

el

encausado la conducta imputada -que tampoco ha sido


evidenciado por la parte recurrente que no efectu ni
siquiera una cita de los pasajes pertinentes de los
respectivos

requerimientos

presentados

por

los

de

elevacin

acusadores-,

como

al

juicio
encuadre

dogmtico que corresponde a esa concreta participacin


descripta

en

el

factum

que

result

objeto

de

acusacin, juicio y condena, es que el accionar que se


le

imput

no

vari

lo

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
36
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

largo

de

los

actos

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

sustanciales

del

proceso,

pues,

en

tal

sentido,

el

objeto procesal fue el mismo, en sus aspectos bsicos,


que el que abarc la condena pronunciada.
En

definitiva,

la

conducta

reprochada

Ricardo Jaime Fox por los acusadores no vari en sus


trazas esenciales, y respecto de la conducta por la
cual

ahora

result

condenado,

como

lo

destaca

el

tribunal, sin que el recurrente muestre de qu forma


se afect el derecho de defensa de Fox en ese sentido.
En relacin a lo cual tampoco puede ignorarse, amn de
lo expuesto, y como lo remarc la parte querellante,
que la funcin de asesor que tambin se incluye en el
requerimiento de elevacin a juicio de esa parte, como
en el alegato, fue la que el propio encausado dijo
desempear

en

el

escrito

que

se

incorpor

su

declaracin indagatoria.
En
por

Fox

definitiva,

fueron

las

claramente

funciones

abarcadas

desarrolladas
por

el

objeto

procesal que se mantuvo inclume, como se dijo, a lo


largo del proceso y en la sentencia pronunciada, sin
que se advierta cul ha sido la concreta afeccin a un
adecuado ejercicio del derecho de defensa en juicio,
en

tanto

la

determinado

conducta
su

que

condena

se

como

le

imputa,

partcipe

que

primario

ha
del

delito de peculado, ha sido siempre la misma.


Con
defensa

respecto

referido

al

que

se

planteo
habra

que

efectu

ampliado

la

la
base

fctica al imputrsele a su asistido el ocultamiento


del acta del 7 de noviembre de 1990, tampoco le asiste
razn

cuando

pretende

violado

el

principio

de

congruencia en el factum juzgado, pues cierto es que


este aspecto de los hechos no fue el abarcado por el
tipo penal objetivo, sino que se apreci a los fines
de reforzar la argumentacin relativa a la prueba del
dolo con el que habra actuado el encausado. Entonces,
no

puede

ser

analizado

como

un

aspecto

fctico

integrante de la conducta por la cual fue condenado


Fox,

que

estuvo

centrada

en

modificatoria de la que se trata.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

37

la

firma

del

acta

Por

ltimo,

corresponde

sealar

que

en

la

sentencia no se le atribuy a Fox que al momento de


los hechos tena la custodia o administracin de los
bienes del Estado, sino que, antes bien, en la ocasin
el nombrado se arrog indebidamente la representacin
de

ENTEL,

pues

careca

de

cualquier

tipo

de

habilitacin administrativa para ello; lo cual deja


carente de sustento, tambin aqu, la afectacin del
derecho

de

defensa

alegada

por

la

defensa

en

ese

pasaje.
B). Planteos relativos a la arbitrariedad en
la fundamentacin de la sentencia dictada:
En este acpite la defensa de Ricardo Jaime
Fox considera, en definitiva, que la transferencia del
inmueble de General Pacheco, en su totalidad, fue bien
realizada, en tanto se trat de un Bien afectado al
Servicio segn la definicin que se efectu en el
Captulo VII del Contrato de Transferencia, que deba
ser transferido a la Sociedad Licenciataria Norte, a
la SPSI y a la SSEC en las condiciones en las que se
encontraba a la fecha de la Toma de Posesin, segn lo
respectivamente
7.2

que,

dispuesto

entonces,

era

por

las

errada

clusulas
la

7.1

conclusin

del

tribunal en cuanto a que un bien poda dividirse a los


efectos de no transferir la porcin no destinada al
servicio, pues esta posibilidad era ajena al contrato;
que no se determin cules fueron esas 241 hectreas
transferidas a la sociedad licitante en tanto no se
precis

cul

era

su

ubicacin

exacta;

que

se

concluy arbitrariamente que Fox al agregar de manera


oculta

al

Contrato

Modificatoria,
transferencia

logr
del

de

Transferencia

sustraer

inmueble

de

el

Acta

la

entonces

eventual

la

revisin

estatal,

porque s era revisable, y resultaba irnico sostener


que si ese Acta Modificatoria fue incluida en tres
anexos de un documento publicado en el Boletn Oficial
(ya que form parte del Decreto 2332/90), sea lo que
permiti

la

sustraccin

de

hectreas del dominio estatal.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
38
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

un

inmueble

de

241

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

B.a)
realizar

Ahora

en

presentadas

bien,

esta
por

ceida

instancia

la

parte

la

revisin

las

cuestiones

recurrente,

corresponde

sealar en primer trmino que las 241 hectreas de las


que

se

trata,

defensa

de

contrariamente
Fox,

se

lo

que

encuentran

sostiene

la

suficientemente

individualizadas en la sentencia pronunciada.


En efecto, en primer trmino se record que
el

predio

cuya

cuestionada,

transferencia

fue

comprado

en

en

su

1947

totalidad
por

el

fue

Estado

Nacional al Sr. Jos Carlos Pacheco Alvear. Que el uso


lo

tuvo

el

Instituto

Intercambio,
organismos

que

luego

estatales,

Comunicaciones

Argentino

la

fue

tales

Promocin

afectado

como

Empresa

de
la

Nacional

del
otros

Secretara
de

Correos

de
y

Telgrafos; que esta ltima transfiri sin cargo a la


Empresa Nacional de Telecomunicaciones los servicios
radioelctricos de telecomunicaciones y el dominio de
los bienes que estuvieran afectados a la prestacin de
tales servicios, conforme se desprende del artculo 2
de la ley 22.420/81.
Con relacin a la ubicacin de dicho inmueble
se

precis

localidad

de

en

el

fallo

General

que

Pacheco,

se

encuentra

Provincia

de

en

la

Buenos

Aires, y que se emplaza en la parcela que se designa


como 145 d, y posee una superficie total de 429
hectreas; cuyos antecedentes surgen de la escritura
traslativa de dominio firmada el da 6 de septiembre
de 1994 ante la escribana Lilia R. De Benedetti.
Que en lo pertinente al tema que es discutido
en este proceso, tambin se record en la sentencia
que,

los

fines

de

la

privatizacin,

ENTEL

haba

decidido que el terreno en cuestin no pasara en su


totalidad a manos privadas, sino que lo hiciera slo
una parte de este predio -concretamente a la SSEC-, y
que otra importante fraccin, mayor que la anterior,
quedara en manos del Estado.
Que la parte que pasara inicialmente a manos
privadas -SSEC-, fue detallada en los anexos VII.18 y

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

39

VII.19

originales

como

PT-177-

Nor-

Estacin

Transmisora G. Pacheco- Ruta 197 y vas F.C.N.G.M.,


precisndose que dicho terreno posea una superficie
de

1.864.634

metros

cuadrados

una

superficie

cubierta de 19.832 metros cuadrados (con cita de las


fs. 120/122 del expediente NT 250/97 y 11/13 del Anexo
I de la documentacin aportada por la querella).
Los
que

la

sentenciantes

fraccin

del

refirieron

inmueble

que

motivadamente

permanecera

en

propiedad del Estado, fue individualizada, en tanto se


hallaba especficamente mencionada entre los bienes no
transferibles

del

transferencia,

anexo
que

VII.1

all

se

de
lo

los

contratos

identificaba

de

(como

PT-177A Terreno libre E. Tras. G. Pacheco Ruta 197 y


vas F.C.N.G.M.). Que, tambin

se especificaba que

aqul posea un rea de 2.410.000 metros cuadrados y


careca de superficie cubierta.
Evaluaron

en

consecuencia

que

de

la

observacin de los listados de los bienes contenidos


en el Anexo VII.1 del Contrato de Transferencia, se
desprende que ese descripto era el terreno -el mayorque

quedara

en

manos

de

ENTEL

residual.

Y,

destacaron, que, justamente, dentro de la fraccin de


terreno

transferida

hacindolo,

la

irregularmente

planta

operaba,

transmisora

de

LRA1

sigue
Radio

Nacional; aun cuando el servicio de radiodifusin no


estaba

incluido

en

la

privatizacin

del

servicio

telefnico.
En

este

punto

del

anlisis

efectuado

corresponde concluir que, como se adelant, no haba


dudas

de

que

cuestiona

el

estaba

terreno

cuya

suficientemente

transferencia

se

individualizado

del

modo descripto, y, adems, expresamente excluido de


aqullos

que

seran

objeto

del

contrato

de

privatizacin y, consecuentemente, de la posibilidad


de ser objeto de transferencia a manos privadas.
En este aspecto, y en el contexto descripto,
corresponde sealar que no se advierte ni seala el
recurrente

en

qu

aspecto

pudo

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
40
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

haberse

afectado

el

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

derecho de defensa en juicio, que es en definitiva el


sustento

de

la

falta

de

precisin

en

el

objeto

procesal que es pretendida por el recurrente, toda vez


que,

justamente,

esas

hectreas

de

terreno,

que

se

imputan como sustradas del patrimonio del Estado, se


encontraban

suficientemente

individualizadas

como

descriptas

excluidas

del

contrato

de

privatizacin. Aspectos, ambos, que se presentan como


suficientes a los fines de dar soporte a la imputacin
realizada, tanto en el aspecto objetivo como subjetivo
en lo pertinente.
Adems,

fueron

esas

hectreas

las

que

expresamente fueron referidas en el Acta Modificatoria


firmada el 7 de noviembre de 1990, por el encausado,
cuando

se

las

adicion

al

terreno

de

1.864.634

m2

incluidos en los Anexos VII-18 y VII-19 S.P.S.E.C.,


por lo que resulta hasta contradictorio el planteo de
la defensa relativo a la falta de individualizacin de
ese mismo bien.
B.b) Que no obstante que el bien en cuestin
se

encontraba

precisamente

excluido

de

la

privatizacin, el seor Fox, junto con dos personas


ms a las que se indicaba como representantes de las
empresas

licenciatarias

Norte

Sur,

el

da

de

noviembre de 1990 (un da antes al de la firma del


Contrato

de

Transferencia),

firm

el

Acta

Modificatoria que dispuso: 3) SOBRE EL ANEXO VII-18


Y VII-19 N DE ORDEN 4 BIENES INMUEBLES S.P.S.E.C. Y
ANEXO

VII-1

DE

ORDEN

22.

BIENES

INMUEBLES

NO

TRANSFERIBLES, ENTEL RESIDUAL. Al terreno Cdigo PTI77, del listado de Bienes Inmuebles del Anexo VII-18 y
VII-19 S.P.S.E.C., de 1.864.634 m2 de superficie, SE
DEBE ADICIONAR, EL TERRENO COLINDANTE que figura en el
listado

de

Bienes

Inmuebles

No

Transferibles

ANEXO

VII-1, identificado como PT-I77A, con una superficie


de 2.410.00 m2., ambos ubicados en Ruta 197 y Vas
FCNGM, Gral. Pacheco, Pcia. de Buenos Aires, dndose
de baja de este listado.
Razonablemente, ponder el tribunal que no se

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

41

expres

entonces,

testigos

ni

convocados

pudo
al

hacerlo

debate,

ninguno

cules

de

los

fueron

los

antecedentes que motivaron esta modificacin; y que si


la nica razn vlida era la de que ese inmueble era
indispensable
servicio

los

fines

de

telefnico,

debi

hacerse

circunstancia.
encontraba

Mxime

cuando,

expresamente

la

por

prestacin
constar

el

incluido

en

del
dicha

contrario,

se

la

de

nmina

aqullos bienes que permaneceran en el patrimonio del


Estado Nacional.
Ahora

bien,

en

cuanto

que

el

criterio

sustancial a los fines de realizar la transferencia de


los

bienes

era

el

que

los

relacionaba

con

su

afectacin al servicio pblico de telecomunicaciones,


no existe en el recurso de casacin cuestionamiento
alguno, en tanto la defensa de Fox sostiene que esa
fraccin de terreno en cuestin s lo estaba, o as
deba considerarse.
En la sentencia se concluy con argumentos
suficientes

que

dicho

bien

inmueble

no

reuna

las

caractersticas que estableca el Pliego de Bases y


Condiciones de la privatizacin para ser transferido a
las sociedades adquirentes.
Se evalu que no se encontraba afectado a la
prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones
ni

era

necesario

para

asegurar

la

continuidad

de

aqulla (ver constancias de fs. 23/24 del expediente


CNT 5172/91; fs. 116/117 del expediente CNT 250/97 y
fs. 7/8 del Anexo I de la documentacin acompaada por
la

querella).

Esta

simple

circunstancia

impeda

la

transferencia en propiedad del inmueble a favor de las


Sociedades Licenciatarias.
En

relacin

ello

se

ponder

el

plano

aportado por Startel S.A. en el expediente CNT 250/97


-agregado a fs. 47-, del que surge que el terreno cuya
ilegtima
terreno

sustraccin
libre,

instalacin,

ni

en

se
el

antenas,

investiga
cual
cables

no
o

en

autos

exista
edificios.

era

un

ninguna
De

lo

cual se extrajo la conclusin, motivada, de que el

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
42
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

terreno libre originalmente incorporado al Anexo VII.1


de

los

Decreto

contratos
del

PEN

de

transferencia

2332/90,

aprobados

identificado

como

por

PT-177A

ubicado en la Ruta 197 y vas del F.C.N.G.M, General


Pacheco, provincia de Buenos Aires, con una superficie
aproximada de 2.410.000 m2, no era un bien afectado al
servicio y como tal no debi haber sido transferido a
las

empresas

Licenciatarias

de

los

servicios

de

telecomunicaciones.
En cuanto al criterio utilizado para definir
los

bienes

tambin,

lo

Alsogaray

transferir,

expuesto

en

el

por

debate

se
la

consider

coimputada

cuando

relevante,
Mara

precis

que

Julia
en

el

proceso de privatizacin de ENTEL, se haba tenido en


cuenta (para transferir bienes del Estado Nacional a
las

Empresas

Licenciatarias)

que

stos

fueran

indispensables y necesarios para asegurar la correcta


prestacin

del

entonces,

tras

servicio

telefnico,

verificar

esos

que

extremos,

slo
se

desprendera el Estado Nacional de los bienes que se


trataren

manteniendo

dentro

de

su

patrimonio

los

restantes.
Asimismo, se concluy que esos bienes a ser
transferidos, en tanto afectados a la prestacin del
servicio pblico de telecomunicaciones, ya haban sido
identificados al momento de confeccionar los pliegos
de licitacin correspondientes a cada zona, puesto que
los inmuebles que deban cederse a cada sociedad y los
que

deban

quedar

en

poder

de

ENTEL

residual

integraban los inventarios que conformaban los anexos.


En

ese

suficientemente

contexto,

motivada

la

resulta

que

conclusin

ha

del

sido

tribunal

relativa a que el bien inmueble en cuestin no estaba


afectado al servicio en los trminos del artculo 7.2.
del Anexo I del Decreto 62/90 (ni en los del punto I
del

Contrato

de

Transferencia),

que

tampoco

se

declar en documento alguno que fuera necesario para


asegurar la continuidad del servicio pblico y que por
eso se hubiera resuelto su inclusin en el Anexo 7.1.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

43

del Contrato de Transferencia.


Las

afirmaciones

insuficientes

para

pretendida

tanto

en

de

la

defensa

evidenciar
no

la

incluy

resultan

arbitrariedad

en

su

planteo

un

anlisis crtico de los concretos elementos de prueba


meritados

por

el

tribunal

en

sustento

de

su

apreciacin contraria; reducindose su planteo a una


mera discrepancia con la valoracin que el tribunal de
juicio

realiz

respecto

de

la

prueba

arrimada

al

debate, inhbil para dar basamento a la falencia de


fundamentacin
para

pretendida

invalidar

la

con

la

sentencia

entidad

dictada

necesaria
como

acto

jurisdiccional vlido.
Profundiz su anlisis el tribunal (en cuanto
a la cuestin relativa a si el inmueble de que trata
era transferible o no), en la apreciacin de que en el
mismo

Contrato

de

noviembre

de

empresas

licenciatarias,

transfirieron

1990

Transferencia,

(entre

esas

firmado

el

Estado

mediante

cuatro

el

Nacional
el

sociedades

de

las

cual

se

los

bienes

afectados al servicio), justamente, en el Anexo VII,


se precisaron cules seran los inmuebles a transferir
a las Sociedades Licenciatarias, cules pasaran a la
ex ENTEL y cules se otorgaran en comodato; que los
Anexos VII.1 a VII.19 del Contrato de Transferencia
incluan

los

inventarios

que

contenan

todos

los

activos de ENTEL al momento de la transferencia; y


que,

con

relacin

esos

Anexos,

el

artculo

7.2,

inciso c del Contrato de Transferencia dispona que


los compradores y los integrantes, aceptan que los
inventarios que figuran como Anexos VII.2 a VII.19 son
pasibles

de

errores

no

sustanciales,

no

haciendo

mencin alguna al Anexo VII.1 -que es el que contena


aqullos

bienes

que

no

se

encontraban

afectados

al

servicio de telecomunicaciones-.
En este punto del anlisis en cuestin puede
apreciarse
tribunal,
mencionados

que
en

cierto
el

con

es

Contrato

que,
de

minuciosidad

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
44
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

como

lo

evalu

Transferencia
cules

eran

el

fueron
los

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

inventarios de bienes inmuebles a transferir respecto


de los cules se aceptaba la posibilidad de errores,
excluyndose

de

la

mencin

al

Anexo

VII.1

que

era

aqul en el que, justamente, y hasta el da anterior,


se encontraba incluido el bien de que se trata; pero
del que, sin embargo, fue extrado mediante el Acta
Modificatoria

suscripta

por

Fox,

la

que

no

fue

si

quiera mencionada en el Contrato de Transferencia, ni


en

el

Decreto

2332/90

por

el

que

se

aprob

el

Contrato de Transferencia.
As, el argumento del recurrente por el que
sostiene que esa clusula 7.2. c del Contrato de
Transferencia es la que demuestra que los inventarios
no eran fiables, no resulta dirimente en lo relativo
al bien de que se trata, que estaba incluido, desde
antes de la maniobra imputada a Fox, en una nmina
diferente y que lo dejaba excluido, expresamente, de
la clusula en cuestin.
En

tal

sentido,

luce

infundada

la

simple

asercin del recurrente en cuanto a que esa manifiesta


exclusin fue un error, en tanto no se trata de un
mero espejo de los anexos VII.2-19, como lo dice la
defensa de Fox, sino que contena nada ms y nada
menos

que

los

transferencia
bien

poda

bienes
a

que

quedaban

realizarse,

entonces

excluidos

respecto

efectuarse

de

una

los

de

la

cules

diferencia

con

aqullos abarcados por los dems anexos en cuanto a su


imposibilidad

de

revisin,

de

manera

de

dejarlos

resguardo de toda modificacin.


Asimismo,
conclusin,

se

en

valor

refuerzo
que

de

de
la

la

antedicha

documentacin

incorporada a la causa surge tambin la nota de fecha


18

de

enero

Mantenimiento

de
de

la

1993,

del

Direccin

Jefe

Regional

Regional

Noreste

de
de

Telecom Argentina S.A., dirigida a ENTEL, a travs de


la

cual

se

remitan

sta

ltima

los

recibos

de

impuestos correspondientes a Inmuebles de ENTEL. Que


aquella nota lleva adjunto un listado de los bienes
inmuebles que pasaban a ENTEL Residual, entre los que

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

45

se

encuentra

precisamente

el

terreno

libre

de

241

hectreas.
Y
escrito

que

abona

aportado

lo

por

hasta

el

aqu

expuesto,

Coordinador

de

el

Entes

Liquidados, del 4 de noviembre de 1992, a travs del


cual el estudio jurdico M&M Bomchil Abogados, en su
carcter

de

apoderado

solicita

ENTEL

de

que

la

se

firma

Startel

agilicen

los

S.A.,

trmites

tendientes a la escrituracin y registracin de los


inmuebles

transferidos

entonces

Sociedad

por

el

Estado

Prestataria

de

Nacional

Servicios

la
en

Competencia S.A., luego Startel S.A. Se tuvo en cuenta


que

esta

presentacin

est

muida

de

un

listado

-confeccionado por su representada- de los inmuebles


de la sociedad mencionada, identificado como Anexo A,
entre

los

terreno

que

se

Estac.

encuentra,

Transmisora

en

G.

quinto

lugar,

Pacheco,

el

superficie

terreno 1.864.634 m2 superficie cubierta 19.832 m2-.


Al

respecto,

ciertamente

es

importante

destacar que el listado contiene 37 inmuebles, ninguno


de

los

cuales

corresponde

al

terreno

libre

identificado como PT-177A ubicado en la Ruta 197 y


vas del FCNGM, General Pacheco, Provincia de Buenos
Aires, con una superficie aproximada de 2.410.000 m2
(se cit el oficio original en dos fojas y el listado
en dos fojas, agregado a la carpeta de cartn color
verde

agua,

aportada

la

instruccin

por

el

Sr.

Coordinador de Entes Liquidados a fs. 162 y 183/4).


Se evalu, lgicamente, que en ningn momento
ni Telecom S.A. ni Startel S.A. hicieron mencin al
terreno

de

2.410.000

m2

como

un

bien

afectado

al

servicio, y cuando lo mencionaron, se refirieron al


predio como un bien de ENTEL Residual. En este orden
de ideas, de entre la documentacin aportada por la
Coordinacin de Entes Liquidados, se resalt, en el
contexto de la valoracin realizada, el contenido de
un

oficio

que

correspondera

al

expediente

8301

de

ENTEL de fecha 14 de diciembre de 1993 -con sello de


recepcin

de

ENTEL

del

16

de

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
46
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

diciembre

de

1993-

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

remitido por la Subdirectora Nacional de Bienes del


Estado, Agr. Cristina Susana Chacn, al Sr. Gerente de
Asuntos

Legales

de

ENTEL;

travs

del

cual

la

Subdirectora Nacional de Bienes del Estado solicita a


ENTEL que se le informe respecto del inmueble ubicado
en la Ruta 197 y vas del ferrocarril B. Mitre en la
localidad de Pacheco, provincia de Buenos Aires, que
fuera

oportunamente

desafectado

por

la

Resolucin

ENTEL N 98/93. Se ponder que no existen en autos


constancias de la respuesta brindada por ENTEL, y que
la

mentada

dispuso

resolucin

declarar

incluidos

en

del

sin

el

26

de

agosto

destino

Anexo

VII.1

de

los

del

1993,

inmuebles

Contrato

de

Transferencia, disponiendo su enajenacin a travs de


la

Comisin

de

Venta

de

Inmuebles

Estatales

(ver

informe de la AGN obrante a fs. 529/537).


Finalmente,
resolucin

2439/92

se

destac

de

la

el

contenido

Comisin

de

Nacional

la
de

Telecomunicaciones, del 21 de agosto de 1992, a travs


de la cual se estableci que el Anexo VII.1, de los
contratos de transferencia de la Empresa Nacional de
Telecomunicaciones
Licenciatarias
contiene

(ENTEL)

aprobados

activos

justamente,

en

por

afectados
los

las

Sociedades

Decreto
al

2332/90,

servicio.

considerandos

de

la

no
que,

mentada

resolucin se sostuvo: A su vez, el punto 7.2 inciso


c)

de

los

respectivos

contratos

de

transferencia

estableci que los inventarios que figuran como anexos


VII.2

VII.19

considerndose
ello

surge,

en

son
tal

pues,

pasibles
situacin

que

la

de
al

errores,

anexo

interpretacin

VII.1.
del

no
De

anexo

VII.1 debe ser restrictiva en cuanto a que el mismo


contenga activos afectados al servicio..
Dicha
evalu

el

interpretacin

tribunal,

coincide

autoriza

con

concluir

la
que

que
el

terreno en cuestin no se trat de un bien que se


encontraba

afectado

al

servicio,

que

as

estaba

concluido por los expertos que dispusieron que esas


241

hectreas

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

estuvieran

47

entre

los

bienes

intransferibles por considerar que no lo estaban; sin


que

se

encuentre

glosado

ningn

estudio

dictamen

tcnico o cientfico, anterior a 1990, que acredite lo


contrario.
En el contexto descripto, cierto es tambin
que la alegada existencia de algn elemento en esas
tierras, como cmaras subterrneas, luce insuficiente
a

esos

fines,

estuviera
implica,

como

ocupado

tambin

por

Radio

necesariamente,

afectado

al

lo

el

dato

de

Nacional,

pues

eso

que

servicio

es

se

lo

telefnico

concepte
y,

que
no

como

por

ende,

transferible necesariamente. A estos datos se sum el


de

que

la

tecnologa

que

haba

en

el

lugar

era

obsoleta y sera reemplazada en poco tiempo, liberando


los terrenos.
Tampoco se desconoci el argumento, reeditado
ahora por la defensa de Fox, en cuanto sostuvo que el
terreno
evalu

de

que

el

se

trat

tribunal

era

que

el

indivisible,
testigo

en

tanto

Natalio

Pedro

Echegaray fue muy claro al explicar, en el transcurso


de la audiencia, que resultaba perfectamente posible
dividir esas ms de 400 hectreas pertenecientes a un
solo propietario, antes de la escrituracin. Por lo
que

se

concluy

momento

en

que

que

el

se

Estado

suscribi

Nacional,
el

desde

Contrato

el
de

Transferencia de Activos -el 8 de noviembre de 1990-,


por el que deban salir de su patrimonio slo las 186
hectreas

destinadas

la

prestacin

del

servicio

telefnico (que originalmente eran las que figuraban


en el Anexo VII 18 y VII 19), poda dividir aquella
fraccin que no deba transferirse. Y que, de hecho,
Startel S.A. solicit -el 27 de noviembre de 1996autorizacin a la CNC , para enajenar 203 hectreas de
terreno,

justamente,

con

el

argumento

de

que

era

innecesario para la gestin a su cargo; lo cual fue


autorizado (con cita de la resolucin 8, del 10 de
enero de 1997, dictada en el expediente 250/97 de la
CNC).
Dichos argumentos no fueron analizados en la

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
48
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

crtica formulada por la defensa de Fox en sustento de


su postura contraria, lo que define la insuficiencia
de la impugnacin incoada en este aspecto.
Respecto a los fundamentos por los cuales se
apreci que, con el obrar descripto, Fox sustrajo del
anlisis a la autoridad de verificacin, refiri el
tribunal

que

sta

intervendra

ante

supuestos

de

bienes que se haban quedado en poder de ENTEL y eran


reclamados por las licenciatarias, pero no en casos en
que la propia ENTEL hubiera transferido los bienes,
como sucedi con el predio en cuestin.
En
razones

base

suficientes

este
y

la

razonamiento
consideracin

que

abarc

de

diversos

testimonios y de documentacin acompaada al juicio


realizado,
certeza

se

concluy

exigido

condenatoria,

para

que,

acreditado
el

en

con

dictado

de

conocimiento

el
una

de

grado

de

sentencia

que

el

de

noviembre de 1990 el Ministro de Obras y Servicios


Pblicos de la Nacin y la Interventora de la Empresa
Nacional de Telefona deban suscribir el Contrato de
Transferencia

de

Activos

de

dicha

empresa,

un

da

antes y sin el aparente conocimiento de aqullos, al


menos

una

persona

que

era

funcionario

de

aqulla:

Ricardo Jaime Fox, pero que careca de atribuciones


administrativas para ello, a propsito y ardidosamente
confeccion

rubric

un

Acta

Modificatoria

de

los

Anexos VII.1 y VII.18 y VII.19, la que despus fue


incorporada

la

voluminosa

documentacin

que

integraba el contrato de referencia y por la cual un


predio

de

doscientas

haba

sido

cuarenta

declarado,

competencia

para

prestacin

del

aseguramiento,

ello,

por
como

servicio
y

que,

una

quienes
no

s
ni

consiguiente,

que

tenan

destinado

telefnico
por

hectreas
a
a

la
su

deba

permanecer dentro del patrimonio del Estado Nacional,


sali de la propiedad de ste con la suscripcin del
mencionado

Contrato

de

Transferencia

de

Activos.

Consumndose tal injusto con la firma de la escritura


traslativa de dominio del inmueble, lo que ocurri el

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

49

6 de septiembre de 1994.
Se evalu correctamente que ese hecho fue la
base esencial de la maniobra que, a la postre, produjo
la detraccin del patrimonio del Estado Nacional de
las

241

hectreas,

ya

determinadas,

del

predio

perteneciente a ENTEL ubicado en la Localidad de Gral.


Pacheco, Pcia. de Buenos Aires.
Finalmente, la falla que luce la sentencia
por haber quedado escrita la frase PONER LO QUE SEA
en el pasaje relativo a la evaluacin del beneficio
econmico
juzgada,
que

que

le

la

maniobra

y, como contracara, el perjuicio

econmico

represent

report

para

el

Startel

Estado

la

prdida

de

las

tierras de que se trata, no representa una falencia de


fundamentacin

de

la

entidad

pretendida

por

el

recurrente. Pues se trat de un error material que en


modo alguno define la infundamentacin del fallo en el
aspecto pretendido, resultando de toda evidencia el
perjuicio que implic nada menos que la sustraccin
del patrimonio pblico de esas 241 hectreas de tierra
en

la

localidad

de

General

Pacheco,

Provincia

de

Buenos Aires.
Lo cierto es que el tribunal especific el
perjuicio
ilcita

econmico

de

ese

que

predio,

gener

cuando

la

transferencia

valor

al

efecto

el

dictamen del Procurador del Tesoro de la Nacin de fs.


189/191 -de fecha 2 de agosto de 2000-, en base al
cual determin que poda ser justipreciado en ciento
ocho millones cuatrocientos cincuenta mil pesos, a lo
que sum la apreciacin de que a esa poca se mantena
la paridad con el dlar estadounidense.
3.

Planteos

por

los

que

se

cuestiona

la

errnea aplicacin de la ley sustantiva: artculos 45


y 261 del Cdigo Penal:
Cabe

recordar

en

este

punto

del

anlisis

reclamado a esta instancia que el tribunal concluy


que

la

encuadra

conducta
en

el

desplegada
delito

de

por

Ricardo

peculado,

Jaime

previsto

en

Fox
el

artculo 261 del Cdigo Penal de la Nacin, en el

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
50
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

carcter

de

partcipe

necesario

(artculo

45

del

Cdigo Penal).
El artculo 261 del Cdigo Penal castiga al
funcionario

pblico

que

substrajere

caudales

efectos cuya administracin, percepcin o custodia le


haya sido confiada por razn de su cargo.
En

estricta

relacin

con

los

planteos

realizados por la defensa del encausado, corresponde


sealar que cierto es que la sustraccin, como accin
tpica definida en el artculo 261, equivale a todo
acto que importe separar, apartar, quitar los bienes
de

la

esfera

de

actividad

patrimonial

de

la

administracin pblica. Y que, entonces, esta conducta


implica que el objeto debe ser separado o apartado de
la

esfera

de

la

administracin

pblica,

en

la

que

legalmente se encuentra; y, a su vez, que debe ser


desempeada
funcional

por
con

un

sujeto

los

que

caudales

posea

de

la

un

vnculo

Administracin

Pblica.
Evalu el tribunal que a quien corresponda
la administracin de los bienes de ENTEL era a Mara
Julia

Alsogaray,

quien,

adems,

en

su

funcin

de

interventora de la empresa y junto con el entonces


Ministro de Obras y Servicios Pblicos de la Nacin,
firm

el

Contrato

de

Transferencia

de

acciones

que

valid el acta confeccionada y rubricada por Fox y los


representantes de las licenciatarias, lo que permiti
la

sustraccin

de

manera

ilegtima

de

las

241

hectreas del Predio de General Pacheco pertenecientes


al Estado Nacional.
Se tuvo en cuenta que en este sentido Mara
Julia

Alsogaray,

tena

el

en

cuidado,

su

condicin

manejo

de

interventora,

administracin

de

los

bienes de ENTEL, por lo que ella y slo ella poda


asumir la condicin de autor del ilcito descripto en
el artculo 261 del Cdigo de fondo.
Cabe
analizada

por

remarcar
el

que

no

recurrente,

fue
en

en

modo

sustento

alguno
de

su

agravio, la normativa analizada por los jueces de la

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

51

anterior instancia para concluir que Alsogaray, en su


condicin de interventora, fue la que tena el manejo
y administracin de los bienes de ENTEL, a punto tal
de que fue en ese carcter que firm el Contrato de
Transferencia -de esos bienes previamente incluidos en
el inventario- con la sociedad adjudicataria (lo que
permiti

la

sustraccin

de

ese

bien

inmueble

de

propiedad del Estado Nacional, que se consum con el


otorgamiento
efectuada

el

de

la

escritura

traslativa

de

septiembre

de

1994,

de

dominio

en

la

que

intervino Gustavo Albano Abreu).


Es que, la impugnacin interpuesta se limit
a la afirmacin de que en virtud de la ley 23.696 el
poder de ceder el predio de Pacheco le corresponda
slo

al

Ministerio

de

Obras

Servicios

Pblicos,

especficamente al Ministro Dromi, y no a Alsogaray;


pero omiti motivarla en el estudio de la normativa
citada por el tribunal en relacin a la especfica
maniobra juzgada, por lo que el planteo as efectuado
se

presenta

por

dems

abstracto

para

evidenciar

la

falencia enunciada.
No puede olvidarse que el Pliego de Bases y
Condiciones confeccionado por el Ministerio de Obras y
Servicios
regula

Pblicos,

en

su

aprobado

Captulo

VII

por
la

el

Decreto

constitucin

Sociedades

Licenciatarias

transferencia

acciones

establece,

el

punto

en

62/90,

7.2,

de

las

de

sus

que

ENTEL

determinar los activos y pasivos asignados a cada una


de las Sociedades Licenciatarias, con el criterio de
asegurar la continuidad en la prestacin del servicio;
y, a su vez, en el punto 7.2.1. dispone que los bienes
afectados al servicio en cada regin sern incluidos
en un inventario a confeccionar por ENTEL, y que ese
inventario identificar (cfr. punto 7.2.2.) los bienes
cuya

propiedad

corresponde

ENTEL,

al

Estado

Nacional, a las provincias, a las municipalidades y a


las

personas

de

derecho

privado

cuya

propiedad

derechos de uso, en su caso, sern transferidos a las


Sociedades

Licenciatarias

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
52
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

los

efectos

de

la

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

prestacin del servicio de telecomunicaciones.


A

la

claramente

luz

el

rol

de

lo

que

expuesto,

desempe

se

advierte

Alsogaray

en

el

proceso de privatizacin de ENTEL, y los sustanciales


aspectos

pertinentes

administracin

de

al

esos

manejo,

bienes

cuidado

en

cuestin

la

que

le

correspondieron en la ocasin, en el ejercicio del rol


que ocupaba.
En efecto, traducen la razonabilidad de la
conclusin adoptada por el tribunal la valoracin de
la regulacin especfica relativa al modo en que se
efectuara

la

cargo

esa

de

privatizacin
empresa

de

(cuya

ENTEL,

que

direccin

en

pona

cuanto

interventora de ENTEL le corresponda a Alsogaray), la


determinacin, justamente, de qu activos y pasivos se
asignaban a cada una de las Sociedades Licenciatarias
y cules seran los bienes que a la postre deban ser
transferidos.
aquella

Sumado

funcin

que

que
le

fue

haba

en

el

sido

ejercicio
asignada

de
que

Alsogaray firm junto al Ministro de Obras y Servicios


Pblicos el Contrato de Transferencia de esos activos
con las sociedades adjudicatarias.
Retomando

el

estudio

de

los

hechos

que

concluy acreditados el tribunal, corresponde memorar


que se consider probado que Ricardo Jaime Fox, en su
rol de Gerente de Auditora y Control de ENTEL, o de
asesor de la Intervencin de ENTEL, era uno de los
asesores de mayor confianza de Alsogaray e integrante
del equipo negociador de la privatizacin, y que fue
en

tal

condicin

que,

asumiendo

espuriamente

la

representacin de ENTEL, suscribi el acta, incluyendo


ardidosamente

el

predio

en

cuestin

al

universo

de

inmuebles pertenecientes a ENTEL que deban pasar al


patrimonio de la Sociedad Licitante de la Zona Norte;
lo

que,

la

postre,

permiti

la

transferencia

ilegtima de las hectreas.


Que en la ocasin, Fox actu con autonoma en
la gestin de la maniobra delictiva y en connivencia
previa con los representantes de las licenciatarias

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

53

-cuya responsabilidad no constituye materia de este


proceso-; elementos que fueron determinantes para la
concrecin del suceso.
Se apreci, en consecuencia, que su conducta
result esencial a los fines de la realizacin del
tipo

penal

objetivo

ejecutado

por

Alsogaray

fue

condicionante de todo el proceso posterior, al haber


puesto

dolosamente

el

presupuesto

fctico

de

la

maniobra finalmente perpetrada. Pero que, toda vez que


Fox careca de la calidad exigida por el tipo penal
descripto, deba calificarse su conducta como la de
partcipe necesario de la maniobra investigada.
Se evalu que ello deba ser as, y este
razonamiento es lo que cuestiona sustancialmente la
parte recurrente, aun cuando se hubiese concluido que
Alsogaray obr con un error de tipo al rubricar el
Contrato de Transferencia de Activos de ENTEL mediante
el

que

se

consum

la

sustraccin

del

predio

(por

encontrarse en la creencia de que estaba ejecutando


una conducta no slo lcita sino tambin debida, segn
el tribunal).
La
planteo

es

tesis
la

de

en

la

que

la

defensa

funda

cuestionar

la

aceptacin

de

su
la

participacin en hechos que no han sido dolosamente


cometidos, es decir: en hechos principales no finales,
por considerar que no se compadece con la estructura
de

la

participacin

como

accesoria

de

un

hecho

principal.
El sustento primordial de esta tesis parte de
la idea de que en los delitos de dominio nadie puede
ser partcipe (cooperador sin dominio del hecho) sin
que otro tenga el dominio del hecho y, por lo tanto,
acte dolosamente.
Una de las tesis contrarias se sustenta en
que el sujeto de detrs tiene una participacin que
materialmente

equivale

es

afn

al

autor

mediato,

pero que no puede ser abarcado por motivos jurdicos,


es decir: porque le falta la cualificacin de autor
requerida por la ley.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
54
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

Ahora bien, en los delitos de infraccin de


deber,

se

caracteriza

la

participacin

como

intervencin sin infraccin de deber especial, y,


como en definitiva se ha concluido en la sentencia, su
estructura no se modifica porque el obligado (en el
caso: Mara Julia Alsogaray), hubiere obrado sin dolo.
Porque en este tipo de delitos no es el dolo sino el
deber, como lo explica Roxin, el elemento distintivo
determinante entre autora y participacin; siendo que
la participacin, al ser de naturaleza secundaria, no
requiere

ms

necesaria,

que

pero

una

sin

intervencin,

infraccin

un

en

este

deber

caso

especial

(cfr.: Roxin, Claus: Autora y Dominio del Hecho en


el Derecho Penal, Editorial Marcial Pons, Barcelona,
1998).
De manera que, en estos casos, el principio
de

la

accesoriedad

objetivamente

no

tpica;

requiere
y

si

ms

se

que

una

sostuviera

accin
que

la

infraccin al deber es el fundamento de la punicin,


tampoco en casos de hecho principal doloso se podra
castigar

al

no

obligado

por

la

ausencia

de

ese

requisito.
En definitiva, esta tesis permite sustentar
el castigo al no obligado que consigue sus fines a
travs de la persona del cualificado para ser autor,
tanto si ste acta dolosamente como si no.
Desde el punto de vista de cmo est regulada
en nuestro derecho la participacin, en el artculo 45
del Cdigo Penal, no puede olvidarse que la regla de
la accesoriedad no es explcita, por lo tanto, desde
este prisma sustancial definido por la letra de la ley
no puede afirmarse la necesidad de configuracin en
los hechos de una accesoriedad limitada, es decir: que
sea un requisito la ejecucin de una accin tpica y
antijurdica por parte de quien podra ser autor del
delito, del ejecutor, ya que nuestro Cdigo Penal no
lo requiere. De manera que en estos casos, como el
estudiado,

basta

la

configuracin

del

tipo

penal

objetivo por parte del ejecutor de la conducta a los

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

55

fines de que se trata.


Corresponde entonces el rechazo del planteo
realizado

por

la

parte

recurrente

en

orden

la

errnea aplicacin que de los artculos 45 y 261 del


Cdigo

Penal

se

ha

realizado

en

la

sentencia

condenatoria dictada.
5. Agravios relativos a la evaluacin de la
pena impuesta:
En relacin a este acpite de la sentencia
condenatoria dictada se agravi la defensa de Fox por
considerar que a los fines de imponerle a su asistido
la

pena

de

tres

aos

de

prisin

en

suspenso,

se

evalu: principalmente la modalidad de comisin del


hecho ventilado, su naturaleza y el papel fundamental
que aqul (Fox) cumpli , y, adicionalmente, que nos
hallamos

ante

un

delito

de

gravedad

institucional,

pues el hecho reprochado al incuso involucr a una


importante

empresa

estatal

ocasionando

un

ingente

perjuicio econmico al erario pblico. Que, a su vez,


se evalu como pauta de agravacin la situacin de
socio cultural de Fox.
Sostuvo que no se explic a qu modalidad de
comisin del hecho se estaba haciendo referencia, que
el

nombrado

descarta

un

ponderarse

fue

partcipe

papel

que

Fox

necesario

fundamental;
ocupaba

un

rol

por
y

lo

que

que
no

gerencial

se

pudo
porque

siempre se le atribuy su participacin como asesor.


Que

tambin

result

arbitrario

evaluar

el

perjuicio econmico irrogado al Estado, desde que los


valores de venta ponderados por los acusadores fueron
evaluados

despus

de

casi

seis

aos

del

hecho

imputado.
Respecto de la consideracin de la situacin
econmica de Fox, adujo la defensa que no se explic
la razn por la cual habitar en una vivienda amplia
con buen estado de conservacin podra resultar una
agravante.
Por ltimo, seal la parte recurrente que
tampoco

se

fund

la

imposicin

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
56
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

de

la

pena

de

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

inhabilitacin absoluta perpetua.


Y, con respecto a la imposicin de la pena de
$

55.000

de

multa,

remarc

que

la

ley

vigente

al

momento de los hechos (noviembre de 1990) era la nro.


23.077, y que fue la posterior ley 24.286 la que elev
el monto del artculo 22 bis a $ 90.000.
El

tribunal

valor

que

la

sancin

que

corresponda imponer Ricardo Jaime Fox por el hecho


por el que fuera encontrado penalmente responsable,
deba

exceder

el

monto

mnimo

previsto

por

el

legislador para el delito a ste endilgado, teniendo


en cuenta, principalmente, la modalidad de comisin de
ese hecho, su naturaleza y el papel fundamental que
aqul cumpli.
Se consider que se trat de un delito de
gravedad

institucional, pues el hecho reprochado al

incuso involucr a una importante empresa estatal y


ocasion

un

ingente

perjuicio

econmico

al

erario

pblico. En ese orden de valoracin, se record que


Ricardo Jaime Fox ocupaba entonces un importante cargo
en ENTEL, con un vasto conocimiento del funcionamiento
de los circuitos de la licitacin; es decir: que se
trat

de

un

jerrquica
cosas,

funcionario

alta,

cuidar

que

tuvo

defender

pblico
a
al

su

con

una

cargo,

erario

escala

entre

pblico

otras
y,

por

sobre todas las cosas, ser leal a su pas y a sus


conciudadanos.
Que en ese sentido, puede afirmarse que esta
clase

de

delitos

socavan

los

cimientos

mismos

del

Estado de Derecho, y, consecuentemente, la confianza


de la comunidad toda, tanto en el plano nacional como
internacional, y que es justamente lo que nuestro pas
tutela

travs

convenciones

de

la

tratados

suscripcin
que

rigen

de

en

diversas

materia

de

corrupcin concretamente en el caso el artculo VI


apartado 1 c de la Convencin Interamericana contra
la

corrupcin

(aprobada

por

la

ley

24.759

publicada en el Boletn Oficial el da 17 de enero de


1997).

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

57

Que,
corresponde

en

valorar

consecuencias
Ricardo

de

Jaime

holgada

otro

orden

como

las

Fox,

ideas,

agravantes,

acciones

su

situacin

de

adems

llevadas

situacin

econmica,

tambin

de

las

cabo

por

socio-cultural,

integrando

ste

su
un

segmento social de clase media-alta, el elevado nivel


educacional alcanzado, puesto que contaba con estudios
universitarios
que

posea,

completos,

el

destacndose

entorno

sobre

afectivo-filial

dicho

extremo

que

provena de un hogar constituidos normalmente, adems,


del hecho de que el nombrado habitaba una vivienda
amplia,

con

buen

estado

satisfactoriamente

de

sus

conservacin

necesidades

cubriendo

habitacionales

(cfr. informe socio-ambiental obrante a fs. 18/21). Y


que lo dicho hasta aqu, valor el tribunal, permite
apreciar un mayor poder de reflexin por parte de Fox
a la hora de cometer el injusto en trato, puesto que
se trata de una persona experta e instruida, que desde
su

posicin

de

poder

abus

de

sus

funciones

aprovech su sapiencia y experiencia para delinquir,


por

lo

cual

se

consider

que

en

estos

casos

se

justifica una pena de la magnitud asignada.


Finalmente, se ponderaron como atenuantes el
hecho

de

que

el

imputado

carece

de

antecedentes

penales computables y la duracin del proceso.


En lo relativo a la modalidad de cumplimiento
de

aqulla,

se

entendi

suspenso

el

cumplimiento

teniendo

en

cuenta

que

la

manifiesta

aplicacin

de

penas

este

caso

el

de

la

de
que

pena

dejar

de

experiencia

corta
el

de

carcelaria
de

libertad

duracin,
encartado

en

prisin,

inconveniencia

privativas

efectivo
en

corresponde

la

demuestra
cumplimiento

que

mxime
carece

la
de
en
de

antecedentes penales condenatorios, lo que condujo a


hacer uso de la opcin que contempla el artculo 26
del

Cdigo

encartado

el

Penal

de

beneficio

la
de

Nacin
la

para

concederle

condicionalidad

de

al
la

ejecucin de las sancin a aplicar.


A su vez, y teniendo en cuenta la suspensin

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
58
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

condicional

de

la

ejecucin

de

la

pena

de

prisin

impuesta, la modalidad del delito bajo juzgamiento, y


a fin de prevenir la comisin de nuevos delitos, se
concluy

como

obligacin,

adecuado

por

el

imponer

plazo

de

Ricardo

tres

aos,

Fox
de

la

fijar

residencia y someterse al cuidado de un patronato, de


conformidad con lo establecido en el inciso 1 del
artculo 27 bis del Cdigo Penal de la Nacin.
Asimismo, se le impuso a Ricardo Jaime Fox la
pena de inhabilitacin absoluta perpetua, prevista en
el art. 261 del Cdigo Penal de la Nacin, y la pena
de multa $ 55.000 en virtud de lo dispuesto en el
artculo 22 bis del C.P.
Ahora bien, resulta pertinente recordar que a
los fines de definir el plexo de figuras delictivas,
el

legislador

tiene

en

cuenta

diferentes

circunstancias de hecho que marcan el fundamento de


censurar una cierta conducta, que queda plasmado en
las figuras tpicas; mientras que el artculo 41 del
Cdigo Penal establece cules son aqullas directrices
que

el

juez

podr

tomar

en

cuenta

los

fines

de

adecuar la sancin a imponer en caso de condena, en


las que las especficas circunstancias del hecho que
hayan sido consideradas a los fines de calificar la
conducta no podrn ser evaluadas sino en su eficacia
cuantitativa.
He sealado en reiteradas oportunidades que
resulta claro que las circunstancias o elementos que
en s mismos considerados configuran la accin tpica
no

pueden

imponer,

ser
pero

valorados
que,

junto

para
a

graduar
las

la

dems

pena

pautas

a
de

mensuracin, pueden ser evaluados distintos datos o


circunstancias de la conducta objeto de proceso, pero
considerados

no

cualitativa,

sino

ya

en

su

cuantitativa,

mencionada
es

decir:

eficacia
en

su

gravedad o entidad.
En efecto, si bien no sera posible agravar
un

robo

porque

para

el

apoderamiento

se

utiliz

violencia o, por ejemplo, una maniobra de defraudacin

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

59

a la administracin pblica porque se le ocasion un


perjuicio

de

contenido

patrimonial

al

Estado,

pues

estas circunstancias son propias del delito de robo o


del de defraudacin en perjuicio de la administracin
pblica,

respectivamente,

nada

impedira

considerar,

respecto del robo, por ejemplo, el grado de violencia,


leve o intensa, que hubiere empleado el autor para el
hecho; o si el agredido fue un nio, o la entidad de
la especfica conducta o aporte realizado por quien
resultara,

como

en

el

caso,

necesario

de

un

delito.

Es

especfica

de

la

conducta

de

coautor

decir:

la

quien

partcipe
gravedad

hubiere

tomado

parte en la ejecucin del hecho o participado en aqul


grado del mismo. Ello, pues no todas las modalidades
posibles

de

delictivo

ejecucin
pueden

participacin

revestir

en

un

idntica

hecho

entidad

cuantitativa.
Es que, aun cuando la mera afectacin del
bien

jurdico

protegido

ya

ha

sido

ponderado

en

abstracto por el legislador en relacin al tipo penal,


y as considerado no puede ser valorado por el juez a
los fines de la imposicin de una pena, s puede tener
incidencia, como agravante o atenuante, el grado de
afectacin

ese

bien

jurdicamente

protegido;

del

mismo modo ocurre con el tiempo, lugar y modo en que


se desarroll el delito, as como en relacin a los
medios de que se vali el delincuente, que en cada
caso

adquirirn,

segn

su

intensidad,

un

diferente

valor indiciario de la gravedad del hecho, aun cuando


en abstracto algunos configuren el injusto penal, o
conformen

una

parte

de

la

ejecucin

del

hecho

delictivo, pues, como se dijo, admiten grados.


En

definitiva,

como

lo

sostiene

Ziffer,

Ilcito y culpabilidad son conceptos graduables, y el


paso

decisivo

de

la

determinacin

de

la

pena

es

definir su gravedad, para lo cual es imprescindible


recurrir

las

circunstancias

que

fundamentan

la

imposicin de una pena y establecen su grado (cfr.:


Lineamientos para la determinacin de la pena, Ed.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
60
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

Ad-Hoc, Bs. As. 1996, pg. 106 y ss.).


En el supuesto en estudio, no se advierte en
la sentencia pronunciada la arbitrariedad pretendida
por

el

recurrente.

Antes

todas

circunstancias

del

sido

evaluadas

su

reveladoras

en

de

la

bien,
hecho

resulta
juzgado

eficacia

entidad

que
las

fueron
que

cuantitativa:

del

perjuicio

han
las

econmico

causado a la Estado Argentino, su magnitud concreta,


ya precisada, surgiendo con toda evidencia que fue un
monto elevado, que, como antes se seal, no slo fue
precisado, sino que su entidad resulta indiscutible en
tanto

su

hectreas

accionar
de

determin

tierra

al

la

sustraccin

fisco.

de

241

Circunstancia

que

revela, con toda evidencia, la gravedad del perjuicio


provocado

al

fisco,

evaluable,

la

luz

de

la

normativa mencionada, como pauta de agravacin a los


fines de meritar la pena a imponerle al nombrado como
correlato

del

grado

de

afectacin

al

bien

jurdico

protegido por la figura tpica aplicada.


La modalidad empleada para cometerlo est es
la pertinente, obviamente, al ya descripto modo en que
Fox

materializ

su

conducta,

al

que

corresponde

remitirse en honor a la brevedad, y est referida, en


lo

sustancial,

arrogado

valorado

indebidamente

incorporando
Acta

al

indebida

Modificatoria

confeccionados
inmuebles

la
y

cuestin-

pertinentes

transferibles,

de

representacin

ardidosamente

en

anexos

accionar

el

haberse

de

ENTEL,

-mediante

el

ya

los
los

referido

bienes

predio

de

propiedad del Estado Nacional, que previamente haba


sido

excluido

del

contrato

de

privatizacin,

permitiendo que, en consecuencia, al da siguiente se


produjera

su

sustraccin

del

patrimonio

estatal

al

signarse el Contrato de Transferencia con la sociedad


licitante Startel (que se consumara finalmente con el
otorgamiento de la escritura traslativa de dominio el
6 de septiembre de 1994).
Tambin se presenta adecuada la incidencia
como pauta de agravacin del papel fundamental que

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

61

desempe Fox en la maniobra, en tanto su conducta fue


la base no slo necesaria, sino la esencial, a los
fines de producir la detraccin del patrimonio estatal
de dicho inmueble; y que, en la ocasin, actu con
autonoma en la gestin de la maniobra delictiva y en
connivencia

previa

con

los

representantes

de

las

licenciatarias. Ello, pues los destacados operan como


datos

reveladores,

aqu

tambin,

de

la

entidad

cuantitativa, es decir, de la envergadura y gravedad


del particular aporte ejecutado por Fox a esos fines.
En

el

contexto

sealado,

tambin

luce

adecuada la ponderacin de las importantes funciones


que desempeaba Fox en ENTEL, y que tena a su cargo,
entre otras cosas, cuidar y defender el erario pblico
y ser leal a su pas, as como el vasto conocimiento
del funcionamiento de los circuitos de la licitacin,
en

cuanto

utiliz

reveladores,

sus

perjudicar
maniobra

al

toda

conocimientos

de

sustraer

con

erario
arcas

sus

pblico

peculado
las

de

funciones

participando

mediante
del

evidencia,

la

Estado

cual

de

esa

que
para

de

se

la

logr

importante

cantidad de tierra. Como revelador de la particular


gravedad de su conducta.
En relacin tambin a la evaluacin de las
dems pautas pertinentes a la formacin profesional de
Fox

evaluacin

su
de

holgada
las

situacin

condiciones

patrimonial,

personales

del

la

autor

contenidas en el artculo 41, inc. 2, del C.P. -como


la

situacin

educacin,

familiar,

o,

como

experiencia

del

en

profesin,
el

caso:

imputado

origen
la

social,

formacin

en

cuestiones

administrativas, as como la importancia de la funcin


desempeada-, pueden ponderarse en tanto reveladoras
de

la

mayor

menor

concretamente
importantes
entre

el

en

gravedad

ejecutado,
la

autor

el

hecho

delictivo

resultando

ponderacin
y

del

bien

del

deber

jurdico

asimismo
de

garante

lesionado,

fundamentando un deber mayor; y para estimar la mayor


capacidad del autor para reconocer la antijuridicidad
Fecha de firma: 29/09/2015
Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
62
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

del

hecho

para

determinarse

conforme

ese

conocimiento.
No puede desconocerse que si bien dentro de
los lmites establecidos por un derecho penal de hecho
la

consideracin

personalidad
condiciones

de

del

los

autor

personales

factores
debe

del

ser

sujeto

relativos

restringida,
tienen

la
las

incidencia

tanto para determinar la gravedad de la infraccin a


la norma, como para graduar la culpabilidad, siempre,
claro est, que estn vinculados al hecho en forma
directa,

por

considerados

lo

cual

respecto

-como
al

se

momento

dijode

deben

esa

ser

conducta

-mientras que analizados respecto de las necesidades


de

prevencin

especial

cobrarn

relevancia

las

relativas al momento de la sentencia-.


Por ltimo, se ponderaron como atenuantes que
Fox carece de antecedentes penales y la duracin del
proceso.
En orden a las consideraciones efectuadas no
resulta en modo alguno evidente en el caso la falta de
correspondencia entre la gravedad de la lesin al bien
jurdico provocada por el delito por el que result
condenado

Fox,

la

intensidad

extensin

de

esa

privacin de bienes jurdicos, que, como consecuencia


de la comisin de aqul, ste debe ahora soportar a
raz de su condena; ni, por ende, repugnante a la
proteccin de la dignidad de la persona humana, centro
sobre

el

que

fundamentales

gira

la

en

organizacin

nuestro

orden

de

los

derechos

constitucional.

Teniendo en cuenta en este anlisis la escala punitiva


prevista para el delito por el cual ha sido condenado
que se integra por un mnimo de dos aos y un mximo
de

diez

aos

de

reclusin

prisin,

habindosele

impuesto el cumplimiento de la pena de tres aos de


prisin en suspenso.
En este escenario, el conjunto de pautas de
mensuracin
atenuante,

ponderadas

en

respectivamente,

razonabilidad

de

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

las

su

eficacia

autoriza

penas

63

agravante
concluir

impuestas,

las

y
la

que,

asimismo,

otorgan

asumidas

por

operatividad

el

Estado

las

Argentino

obligaciones
en

el

orden

internacional, con especial referencia al Prembulo de


la

Convencin

de

Las

Naciones

Unidas

contra

la

Corrupcin, en cuanto destaca la preocupacin de los


Estados Parte por la gravedad de los problemas y las
amenazas que plantea la corrupcin para la estabilidad
y

seguridad

de

las

sociedades

al

socavar

las

instituciones y los valores de la democracia, la tica


y

la

justicia

al

comprometer

el

desarrollo

han

resaltado,

sostenible y el imperio de la ley.


En

dicha

especialmente,

los

otras

de

formas

normativa
vnculos

se

entre

delincuencia,

la
en

corrupcin
particular

y
la

delincuencia econmica; precisndose en el Prembulo


de la Convencin Interamericana contra la Corrupcin
que para combatir la corrupcin es responsabilidad de
los Estados la erradicacin de la impunidad.
A lo expuesto se suma que luce por dems
infundado el planteo de la defensa por el que afirma
de

modo

abstracto

aplicacin

de

la

que

ha

resultado

infundada

pena

de

inhabilitacin

la

absoluta

perpetua que le fue impuesta a su asistido, desde que


no se ha realizado en la impugnacin anlisis alguno
de la norma contenida en el artculo 261 del C.P. que
as

lo

dispone,

ni

de

los

fundamentos

del

fallo,

orientados a demostrar aqulla simple afirmacin que


se

presenta

por

dems

insuficiente

en

el

sentido

pretendido.
Similares

consideraciones

corresponde

realizar respecto de la pena de multa en cuanto el


planteo por el cual la defensa de Fox pretende la
arbitrariedad

de

la

sentencia

pronunciada

en

este

aspecto, no presenta argumentos concretos destinados a


fundarlo, desde que no se ha realizado un anlisis
mnimo de la normativa aplicable al caso que tampoco
se ha relacionado en sus aspectos pertinentes.
Finalmente, cabe agregar que la precisin o
la actualizacin de valores en las penas de multa no

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
64
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

supone un aumento de la penalidad, sino que, lejos de


agravar

la

sancin

desnaturalizacin
equilibrando

el

prevista,

por
valor

el
de

impide

deprecio

la

ya

su

monetario,

establecida

la

realidad econmica actual, por lo cual su aplicacin


retroactiva, no vulnera las disposiciones del artculo
2 del Cdigo Penal (cfr. mi voto en la causa Heredia,
Hctor s/ recurso de casacin, Reg. Nro. 2067 de esta
Sala IV, rta. el 17/9/99).
Propicio entonces, tambin, el rechazo del
recurso de casacin interpuesto en lo relativo a la
arbitraria

individualizacin

de

las

penas

que

le

fueron impuestas a Ricardo Jaime Fox en la sentencia


impugnada.
6.

En

virtud

de

todo

lo

expuesto,

corresponde:
I)

RECHAZAR

el

recurso

de

casacin

interpuesto por los doctores Carlos E. Caride Fitte y


Nicols A. Corleto, asistiendo a Ricardo Jaime Fox.
Con

costas

en

la

instancia

(arts.

530

531

del

C.P.P.N.).
II)

TENER

PRESENTE

la

reserva

del

caso

federal oportunamente efectuada por los impugnantes.


El seor Juez doctor Mariano Hernn Borinsky
dijo:
Por
mltiples,

coincidir,

detalladas

en
y

lo

sustancial,

fundadas

con

las

consideraciones

expresadas en el voto del distinguido colega doctor


Gustavo M. Hornos, adhiero a la solucin propuesta.
El seor juez Juan Carlos Gemignani dijo:
I.

Que

preopinantes

en

si

bien

cuanto

concuerdo
a

la

con

solucin

mis
que

colegas
viene

propiciada, habr de realizar ciertas consideraciones


respecto de las razones que me llevan a adherir a
estas conclusiones.
II. En primer lugar, habr de recordar mi
postura en orden a la posibilidad de extinguir por
prescripcin los procesos en los cuales se investigan
delitos como los aqu ventilados.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

65

En efecto, en este mismo conjunto de causas


he sentado la doctrina (vase la transcripcin infra)
de que en los casos en que la pesquisa versa sobre
hechos que habran cometido agentes estatales en el
ejercicio de la funcin pblica, el instituto de la
prescripcin de la accin penal se torna inoponible.
Ello, por cuanto la extincin de la accin
penal por prescripcin supone una limitacin temporal
al Estado para la investigacin y, eventual castigo de
un delito.
Si se ubica pertinentemente la funcin del
derecho penal, en la ratificacin de la juridicidad
mediante

la

aplicacin

de

la

pena,

esto

es,

la

supresin a travs de la sancin del modelo social


expresado por el autor en el delito, y su sustitucin
por el modelo social expresado en la ley, o sea por
ejemplo, y en atencin a los hechos de sta causa que
est prohibido, a los funcionarios pblicos, efectuar
negociaciones

incompatibles

con

el

ejercicio

de

la

funcin pblica; y el transcurso del tiempo impide al


derecho penal ejercer esa funcin, la prescripcin no
puede interpretarse sino como un fracaso.
Ese

fracaso

tiene

vencedores

vencidos

evidentes, puesto que las vctimas, o sus deudos, no


podrn

obtener

del

Estado

la

satisfaccin

de

su

acreencia de justicia, y los victimarios no debern


soportar en sus bienes jurdicos, ninguna consecuencia
penosa.
Pero ms trascedente es el fracaso para la
vigencia

social

efectiva

del

modelo

de

conducta

desautorizado por el hecho del autor. Slo mediante la


aplicacin de la pena se establece, como pauta social
de conducta, que matar est prohibido, pero no slo
porque esa conducta est sindicada como prohibida en
un

cdigo.

inadmisible

Resulta

en

ingenuidad

el

mejor

de

dieciochesca,

los

casos

una

pretender

que

conforma una pauta social vigente, esto es, que un


determinado modelo de conducta efectivamente gobierna
la vida social, slo porque est incorporado en el

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
66
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

texto de una ley.


Recurriendo

la

siempre

didctica

ejemplificacin, si en una determinada sociedad, todos


los funcionarios pblicos aumentan su patrimonio de
manera

injustificada

funcin,

en

mediante

la

aplicacin

conducta

ningn

partir
caso
de

prohibida,

del

la

la

justicia

pena

entonces

ingreso
que

en

la

establece

esa

esa

es

una

sociedad

efectivamente no est prohibido para los funcionarios


pblicos

aumentar

sus

patrimonios

de

manera

injustificada durante el ejercicio de la funcin, a


pesar de que esa conducta est prohibida en una ley
penal.
Inclusive

resultara

socialmente

consentido

que muchos ciudadanos de esa sociedad, desarrollen una


profunda vocacin por ofrecer sus servicios al bien
comn estatal, como medio legtimo de incrementar sus
patrimonios.
Ello impone ya considerar el instituto de la
extincin de la accin por prescripcin como razonable
en

todo

caso,

slo

para

circunstancias

excepcionalsimas, porque el transcurrir del tiempo es


una

circunstancia

culturales,

en

existiran

tantas

de

connotaciones

relacin

concepciones

la

claramente

cual

como

seguramente

personas

en

el

mundo, pero ellas no interesan para el derecho penal,


y el entendimiento que corresponde otorgarle al mismo
depender exclusivamente de su trascendencia para la
cuestin penal, sobre lo cual, como es conocido, no
hay uniformidad.
Efectivamente,
definidos
hechos

como

que

de

por

para

lesa
sus

los

hechos

humanidad,

esto

caractersticas

penales
es,

repugnan

para
las

elementales condiciones de coexistencia universal, sin


considerar

limitaciones

jurisdiccionales

nacionales,

el tiempo de la persecusin y la condena es siempre.


Pero esa imprescriptibilidad de la accin, no
es tratamiento jurdico para la atencin excluyente de
los

hechos

de

lesa

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

humanidad,

67

sino

que

algunos

hechos de grave afectacin a los derechos humanos,


han sido tambin, a pesar de la limitacin temporal
legal, sindicados como imprescriptibles.
En

efecto,

la

Corte

Interamericana

de

Derechos Humanos ha afirmado que la obligacin de


investigar,

juzgar

responsables

de

y,

en

su

violaciones

caso,
de

sancionar

derechos

los

humanos

se

encuentra dentro de las medidas positivas que deben


adoptar

los

Estados

para

garantizar

los

derechos

reconocidos en la Convencin, de conformidad con el


artculo 1.1 de la misma. Este deber es una obligacin
de medio y no de resultado, que debe ser asumida por
el Estado como un deber jurdico propio y no como una
simple

formalidad

infructuosa,

como

condenada
una

mera

de

antemano

gestin

de

ser

intereses

particulares, que dependa de la iniciativa procesal de


las vctimas, de sus familiares o de la aportacin
privada

de

Millacura

elementos

otros

probatorios

vs.

(Caso

Argentina,

Torres

sentencia

del

26/8/2011, prrafo 112).


En el mismo sentido, he votado en los autos
relacionados

nros.

15925

Torres

Millacura,

Ivn

Eladio s/ recurso de casacin, reg. 1703/12, resuelta


el

21/9/12,

ocasin

imprescriptible
razn

por

la

de
cual

en

la

los

que

sostuve

delitos

all

corresponda

al

el

carcter

investigados,

Poder

Ejecutivo

Nacional el despliegue de toda actividad investigativa


conducente

al

esclarecimiento

de

los

mismos,

removiendo todo obstculo, administrativo o judicial,


que impidiera una acabada y efectiva reconstruccin
histrica de los hechos y permitiera una pertinente
sancin de los responsables.
Debe
Estado

de

resaltarse

investigar,

que

juzgar

esta
y

obligacin

sancionar

del
los

culpables de violaciones de derechos humanos ya haba


sido resaltada por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso Bulacio vs. Argentina (sentencia
del 18/9/03) en donde se destac que El derecho a la
tutela judicial efectiva exige [] a los jueces que

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
68
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

dirijan el proceso de modo de evitar que dilaciones y


entorpecimientos indebidos, conduzcan a la impunidad,
frustando
derechos

as

la

debida

humanos.

Ms

proteccin
an

judicial

cuando

sostuvo

de

los

que

En

cuanto a la invocada prescripcin de la causa a nivel


de derecho interno [] este Tribunal ha sealado que
son inadmisibles las disposiciones de prescripcin o
cualquier

obstculo

de

derecho

interno

mediante

el

cual se pretenda impedir la investigacin y sancin de


los

responsables

humanos.

Y,

que

de

las

violaciones

De

acuerdo

convencionales

asumidas

por

disposicin

instituto

de

con

de

las

los

derechos

obligaciones

Estados,

derecho

ninguna

interno,

entre

ellos la prescripcin, podra oponerse al cumplimiento


de

las

decisiones

investigacin

de

la

Corte

de

los

sancin

en

cuanto

responsables

la

de

las

violaciones de los derechos humanos.


Ello

es

as,

puesto

que

sus

autores

evidencian una tan ostensible y pertinaz determinacin


a la falta de respeto a las normas de la conviviencia,
que reclaman para s mediante esa determinacin, la
aplicacin de la ley penal de manera correlativa a su
propia decisin.
Sin embargo, hay dos circunstancias de la
cuestin, sobre las que considero indispensable poner
el

acento,

para

fundamentar

la

postulacin

de

mi

temperamento sobre la resolucin.


En

consideracin

la

caractersticas

especficas de los hechos en los que se encuentran


involucrados
normativo

funcionarios

que

tratamiento

de

se
esos

pblicos,

corresponde
hechos,

con

el

el

constituye

marco

especial
una

grave

afectacin al derecho constitucional a la seguridadlegalidad,

la

normativa

que

impone

disponer

la

prescripcin de los hechos en los que se encuentran


involucrados, como se dijo, funcionarios pblicos.
Efectivamente,

es

la

Constitucin

Nacional

la que impone el entendimiento que propicio, mediante


el elemental derecho humano a la seguridad-legalidad.

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

69

Es que tal y como ensea la mejor dogmtica


constitucional

Al

principio

de

todas

las

bases

de

legitimacin del Estado se encuentra la seguridad. La


seguridad justifica al Estado frente a su alternativa
fundamental, la anarqua (pero) la renuncia (de los
ciudadanos)

la

violencia

personal

no

es

incondicional. Este sometimiento solamente es vlido


siempre y cuando el Estado est dispuesto y tenga el
poder de garantizar la seguridad y el sentido de la
existencia del ciudadano. Un Estado que no posee el
poder

para

proteger

al

ciudadano,

tampoco

tiene

el

derecho de exigir obediencia. Y es que la seguridad


es el fin por el cual los hombres se someten a otros;
y si de esta forma no se puede obtener esa seguridad,
se anula el sometimiento, y el derecho a la legtima
defensa
plena.

-segn
No

su

se

propio

puede

juicio-

suponer

retoma

que

vigencia

alguien

vaya

obligarse a renunciar a todos sus derechos mientras no


se

garantice

su

seguridad.

La

seguridad

la

libertad estn inseparablemente relacionadas. Son las


dos

caras

de

la

misma

moneda,

diferentes

aspectos

jurdicos estatales de la misma cuestin: de la vida,


de la libertad, de la propiedad de la personas, as
como

de

los

dems

bienes

jurdicos-privados.

La

seguridad y la libertad designan la integridad de los


bienes

jurdicos,

la

primera

en

relacin

los

particulares, y la segunda en relacin a los poderes


pblicos. Bajo el primer aspecto, el Estado tiene que
evitar agresiones de los ciudadanos entre s y, bajo
el

segundo,

el

Estado

debe

abstenerse

mismo

de

agredir a los ciudadanos. Pero para proporcionar una


seguridad efectiva, en caso de conflicto debe realizar
aportes positivos que garanticen la defensa frente a
los peligros y para la proteccin jurdica. El Estado
no cumple con su tarea de seguridad solamente mediante
la

promulgacin

ejecucin

eficaz

de

las
de

leyes,

las

sino

mismas.

mediante
Ello

la

compete

fundamentalmente a la administracin y a la justicia.


La proteccin estatal constituye el status positivus

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
70
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

de los ciudadanos y la preservacin del derecho, el


status

negativus.

Ambos

status

forman

una

unidad

integral. No hay ninguna antinomia entre los valores


jurdicos

seguridad

convierte

en

estatal

tarea

libertad.

La

en

seguridad

caso

de

se

que

los

particulares recurran a la violencia, esto es, toda


vez

que

incumplan

con

su

obligacin

de

comportarse

pacficamente. Esta misma obligacin que tiene validez


tanto para los ciudadanos entre s como entre ellos y
las instituciones estatales, significa para cada uno
que

hay

que

renunciar

hacer

justicia

por

mano

propia, buscar la satisfaccin del propio derecho en


el discurso libre o en el marco de un proceso estatal
y someterse a las decisiones jurdicas del Estado, a
quien

se

decisiones

asigna

la

ciudadanos

los

ltima

palabra,
les

aunque

resulten

esas

molestas,

tontas o injustas. La obligacin de los ciudadanos de


comportarse pacficamente y el monompolio estatal del
ejercicio de la fuerza conforman el fundamento de la
seguridad. La obligacin del estado se redescubre en
su doble dimensin; la obligacin no solo (negativa)
de respetar los derechos fundamentales, sino el deber
(positivo) de protegerlos. Se trata de los aspectos
distintos del deber, que corresponden al mismo derecho
funamental.

Ambos

aspectos

tienen

el

mismo

rango

constitucional. Sin duda alguna se dirige al Estado


el derecho de los ciudadanos a la tutela judicial de
sus

derechos

justicia

privados.

garantice

fundamental

del

los

status

La

pretensin

derechos

es

positivus

de

que

un

derecho

libertatis.

la
A

diferencia de lo que sucede con el derecho fundamental


a la tutela jurdica frente a la coaccin estatal, el
derecho

fundamental

particulares

no

est

la

tutela

expresamente

jurdica

frente

reconocido

en

a
el

texto de la Constitucin. Pero tampoco es necesario,


puesto que la garanta de justicia es algo

que se

sobreentiende. Es la compensacin del Estado a cambio


de la obligacin de comportarse pacficamente, que le
exige a los ciudadanos. Forma parte de los pilares de

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

71

la paz estatal (Cfr. Isensee, Josef, Das Grundrecht


auf

Sicherheit

Zu

den

Schutzpflichten

des

freiheitlichen Verfassungstaates Walter de Gruyter,


1983).
La

expresin

de

la

obligacin

estatal

de

garantizar la efectiva vigencia de la tutela de los


derechos ciudadanos, para el mbito del derecho penal,
est constituda por el principio de legalidad, que
con vigencia constitucional y legal expresa -art. 18
de la Constitucin Nacional y 71 del C. Penal- impone
a los representantes del Estado investigar y sancionar
todo hecho punible, y a todos los que eventualmente
les pudiera corresponder responsabilidad.
La situacin jurdica cambia esencialemnte
cuando los rganos del Estado, abusando del principio
de

oportunidad

quebrantando

el

principio

de

legalidad, de forma calculada y duradera permanecen


inactivos

proxenetismo

privan
poltico

de

proteccin

que

se

deja

al

agredido:

llevar

por

las

corrientes de opinin pblica o mala conciencia a la


vista

de

abusos,

las

situaciones

cobarda

de

las

permisividad

que

dimanan

jurdicas,

los

simpata

abierta o encubierta para con la violacin a la ley.


Las

posibles

consecuencias

son

que

la

agresin

antijurdica actual que activa el derecho de defensa


desemboque

en

una

lesin

jurdica

permanente

(por

ejemplo, la ocupacion de viviendas tolerada por las


autoridades); que la confianza general en la seguridad
pblica se destruya y que al poder slo le suceda el
miedo, miedo fundado. No es necesario un gran esfuerzo
de especulacin filosfica para hacerse una idea de
cul es el status naturalis en el que pueden perderse
las

grandes

ciudades

(Cfr.

Isensee,

Josef,

Das

Grundrecht auf Sicherheit - Zu den Schutspflichten des


freiheitlichen Verfassungsstaates Walter de Gruyter,
1983).
Adems

de

la

clara

fundamentacin

en

la

positiva obligacin del Estado a la tutela efectiva de


los

derechos,

como

positiva

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
72
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

prestacin

la

Paz,

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

compensatoria

de

la

obligacin

exigida

los

ciudadanos de comportarse pacficamente, tambin se ha


ofrecido

como

fundamentacin

la

pretensin

de

legalidad, la fundamentacin de la pena de Immanuel


Kant, en la Metafsica de las costumbres, en trminos
que

merecen

reiterarse:

cuando

una

sociedad

con

todos sus miembros acordara disolverse (por ejemplo,


un

pueblo

que

viviera

en

una

isla

conviniera

dispersarse por el mundo), debera ser ejecutada la


pena

hasta

del

encarcelado,

ltimo

para

que

asesino
todos

que

se

puedan

encontrare

observar

el

disvalor del hecho, y si el autor no responde por el


homicidio ante el pueblo, que ha exigido ese castigo:
el mismo pueblo puede ser observado como partcipe de
la

lesin

la

justicia.

Cuando

la

justicia

se

desmorona, ya no tiene ms ningn valor, que la gente


viva

en

la

tierra,

toda

vez

que

la

pena

no

es

hipottica, sino categricamente necesaria, puesto que


la ley penal no constituye un imperativo hipottico,
sino un imperativo categrico (Cfr. Kant, Immanuel,
Metaphisik

der

Sitten,

Ed.

cargo

de

Weischedel,

Frankfurt, 1993).
Refuerza la argumentacin, el especial status
de

los

delitos

pblicos

en

en

los

nuestro

que

participan

pas,

funcionarios

consecuencia

de

la

aprobacin mediante la ley 24.759, sancionada el da


4/12/96, e ingresada en vigencia el da 7/11/97, de la
Convencin

Interamericana

contra

la

Corrupcin,

aprobada por la Organizacin de Estados Americanos el


da 29 de marzo de 1996 y de la Convencin de las
Naciones Unidas contra la Corrupcin, aprobada por la
ley 26.097.
Las mejores palabras para valorar los hechos
aqu considerados, en atencin a la alta envestidura
del

cargo

ostentado

afirmaciones,

han

al

sido

momento

de

vertidos

por

realizar
el

Dr.

estas
Nstor

Kirchner, en el mensaje N 760, fechado el da 18 de


Junio de 2004, mediante el que en su condicin de
Presidente

de

la

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Repblica

73

Argentina,

reclamara

-lamentablemente de manera infructuosa- al parlamento


argentino, el otorgamiento de rango Constitucional a
la Convencin Interamericana contra la Corrupcin,
junto a los dems Tratados y Convenciones de derechos
humanos. Parafraseando

el prembulo del proyecto de

ley afirmaba el Dr. Kirchner: la corrupcin socava la


legitimidad

de

las

instituciones

pblicas,

atenta

contra la sociedad, el orden moral y la justicia, as


como contra el desarrollo integral de los pueblos,
afirmando
derecho

luego

con

humano

palabras

puede

ser

propias

que

efectivamente

ningn

garantizado

cuando el Estado se convierte en un instrumento de


corrupcin La corrupcin afecta directamente a los
derechos

humanos,

dado

que

la

corrupcin,

en

tanto

distorsiona la distribucin de bienes y la regulacin


de

derechos,

implica

avances

ilegtimos

del

Estado

sobre los derechos ciudadanos. La corrupcin afecta la


universalidad, legalidad y previsibilidad de la accin
estatal, que constituyen la primer garanta de todo
derecho

humano;

se

trata

del

derecho

tener

derechos, que en el decir de Hannah Arendt, es el


primer derecho. Expresaba mas adelante, en su afn
de

convencer

los

legisladores,

el

ex-Presidente:

Esta iniciativa significa avanzar en orden a brindar


nuevos

instrumentos

tendientes

constituir

una

sociedad ms democrtica en el sentido sustancial del


trmino,

tratando

de

remover

todo

obstculo

la

igualdad como derecho bsico esencial en el que se


asienta

el

estado

de

derecho.

Precisamente,

la

corrupcin materializada en acciones de los sectores


de poder, sean ellos del Estado o de la sociedad no
estatal, afecta la igualdad y, como ensea Ferrajoli,
los derechos fundamentales son bsicamente derechos a
la

igualdad.

resguardo

de

El
la

inters
cosa

de

la

pblica,

Repblica
se

ve

en

tanto

directamente

afectado por la corrupcin, pues mediante el acto de


corrupcin,
inters

el

funcionario,

pblico,

satisface

que
un

debe

velar

inters

por

el

privado

en

detrimento de aquel. En efecto, cuando hay prcticas

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
74
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

corruptas
servicio

el

Estado

de

los

se

degenera:

intereses

de

ya

la

no

est

comunidad,

de

al
la

bsqueda de mayor libertad e inclusin para el pueblo


en su conjunto, sino que por el contrario, se orienta
a servir a los intereses de cierto grupo de personas,
que usan en beneficio propio los recursos destinados a
satisfacer

las

vulnerando
elemental

de
de

construccin

necesidades
este

modo

derechos
jurdica

coexistencia

como

de

no

la

slo

humanos,

que

sirve

Nacin,

colectividad,

el

esquema

sino
de

eso

tambin

base

es,

ms
la

nuestra

el

sistema

Republicano (El remarcado con negritas y cursiva no


aparece en el original).
Con an mayor elocuencia sobre la situacin
argentina se ha expedido la Organizacin de Estados
Americanos, en el informe final de seguimiento del
cumplimiento

con

las

condiciones

de

la

Convencion

Interamericana contra la Corrupcin, elaborado por el


Comit de expertos en el mecanismos de seguimiento de
implementacin

de

la

Convencin

en

la

Repblica

Argentina, y que fuera aprobado por la Organizacin de


Estados Americanos en la sesin plenaria del da 21 de
Marzo de 2013.
En dicho informe se efectuaron las siguientes
observaciones
informacin

recomendaciones:

pertinente

[]

que

en

revisada
relacin

la

con

los

Delitos contra la Administracin Pblica, entre los


que se encuentran los delitos tipificados en el Cdigo
Penal de la Nacin (CPN) relacionados con los actos a
los que se refiere la Convencin Interamericana contra
la Corrupcin, en el ao 2007 prescribieron 18; en el
2008 prescribieron 15; en el 2009 prescribieron 12; y
en el 2010 prescribieron 18, para un total de 63 casos
de prescripcin en esos 4 aos. Se observ tambin que
en

el

ao

absolutoria

2007
o

no

se

profiri

condenatoria,

para

ninguna
un

sentencia

total

de

sentencia en esos 4 aos.


Entonces, el Comit remarc que teniendo en
cuenta que de la informacin estadstica antes aludida

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

75

se desprende que el nmero de casos relativos a los


que

se

refiere

la

misma

prescripcin (63 en total)


superior

al

nmero

de

que

terminaron

por

es proporcionalmente

casos

que

terminaron

muy
por

sentencia (1 en total), le formular una recomendacin


al Estado analizado (Repblica Argentina) a fin de que
considere efectuar un anlisis de las posibles causas
de esta, en orden a adoptar las medidas correctivas
pertinentes.
Por lo dems recomend Efectuar un anlisis
de las causas que podran estar incidiendo en que los
Juzgados

Nacionales

en

lo

Criminal

Correccional

Federal [] el nmero de casos relativos a los Delitos


contra la Administracin Pblica que terminaron por
prescripcin

sea

proporcionalmente

muy

superior

al

nmero de casos que terminaron por sentencia, en orden


a adoptar las medidas correctivas pertinentes.
Afirma el informe que teniendo en cuenta
que de lo anotado
2011

de

la

informacin
desprende

la

en el Informe

Oficina

recabada

Anual

Anticorrupcin
en

necesidad

la

de

visita

que

el

de Gestin
y

in

Estado

de

la

situ,

se

analizado

considere la posibilidad de efectuar un anlisis de


los artculos del Cdigo Penal que se refieren a la
prescripcin,
adecuaciones

los

fines

pertinentes

de

para

introducir

evitar

su

las

frecuente

aplicacin como causa de extincin de la accin penal


en los casos de corrupcin.
Ahora bien, el Estado Argentino se ha hecho
eco, en algunas oportunidades, de las recomendaciones
de

la

Organizacin

de

Estados

Americanos,

recientemente, a partir del fallo Eduardo Kimel vs.


Argentina,

ha

procedido

la

modificacin,

por

aprobacin legislativa de un proyecto presentado por


el

Poder

Ejecutivo

Nacional,

de

los

artculos

que

regulan los delitos contra el honor arts. 109 y sig.


Del

C.

Penal,

reformados

mediante

ley

26.551,

publicada en el B.O. el 27/11/2.009 en el sentido de


las

recomendaciones

realizadas

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
76
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

por

la

Corte

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

Interamericana en el fallo de referencia.


Para las hiptesis aqu consideradas, esto
es,

para

los

delitos

de

corrupcin,

tambin

podra

procederse de una manera similar, en contribucin a la


efectiva

vigencia

del

derecho-deber

humano

la

legalidad.
Una prestacin concreta para la paz de parte
del Poder Ejecutivo Nacional, en consonancia con la
recomendacin de la Organizacin de Estados Americanos
en el informe final de seguimiento del cumplimiento
con las condiciones de la Convencion Interamericana
contra

la

efectiva,

Corrupcin,
y

no

contributivo

meramente

la

declamatoria,

vigencia

del

derecho

humano a la legalidad, estara constituido, por una


parte, por la remisin al Poder Legislativo de una ley
que disponga la imprescriptibilidad de los delitos en
lo que hubiere participado un funcionario pblico, y
por

la

otra,

mediante

la

designacin

inmediata

en

todos los juzgados y tribunales vacantes, de jueces


elegidos

mediante

el

procedimiento

constitucional,

esto es, no subrogantes .


Por otro lado, y en relacin con lo anterior,
cabe

tener

presente

que

en

el

Informe

Anual

de

Gestin 2011 de la Oficina Anticorrupcin se anota lo


siguiente:

luego

de

la

ltima

reforma

legal

en

materia de prescripcin de la accin penal (instituto


receptado en los artculos 62, 63, 64 y 67 del Cdigo
Penal) se ha generado un importante nmero de planteos
defensistas tendientes a hacer cesar la accin penal
en una gran cantidad de causas. En la actualidad, ante
diversas interpretaciones jurisprudenciales dadas por
ese cambio de legislacin, contina verificndose un
elevado nmero de presentaciones tendientes a lograr
la extincin de la accin penal por prescripcin.
Por otra parte, preocupa a esta Oficina un posible
escenario adverso para la continuacin de las causas
en fuero federal de la Capital Federal, ya que se han
ido

suscitado

repercusin,

algunos
en

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

los

pronunciamientos
que

se

77

ha

de

declarado

gran
la

prescripcin de la accin penal de ciertos procesos en


los

que

se

ha

invocado

el

agotamiento

del

plazo

razonable para arribar a una sentencia firme.


En funcin de todo lo expuesto, el Comit
formul las siguientes recomendaciones:
5.4.2: Considerar la posibilidad de efectuar
un anlisis de los artculos del Cdigo Penal que se
refieren a la prescripcin, a los fines de introducir
las adecuaciones pertinentes para evitar su frecuente
aplicacin como causa de extincin de la accin penal
en

casos

de

corrupcin

(los

destacados

me

pertenecen).
En ese sentido se expidi recientemente el
Tribunal de Justicia de la Unin Europea, ocasin en
la

que

consider

prescripcin

para

que

la

delitos

inaplicacin

de

fraude

de

tributario

la
no

afecta en ningn modo los principios de legalidad y de


proporcionalidad
consagrados

en

de
el

los

artculo

delitos
49

de

y
la

las
Carta

penas
de

los

Derechos Fundamentales de la Unin Europea por cuanto


slo tendr como consecuencia impedir que se acorte
el plazo de prescripcin general en el marco de un
procedimiento

penal

pendiente,

enjuiciamiento

efectivo

de

los

permitir

hechos

un

imputados

garantizar, en su caso, la igualdad de trato entre las


sanciones

que

tienen

como

finalidad

proteger,

respectivamente, los intereses financieros de la Unin


y los de la Repblica Italiana. (TFUE, sentencia del
8 de septiembre de 2015, asunto C 105/14, a peticin
del Tribunal de Cuneo, Italia, en los autos Taricco,
Ivo y otros).
Sentado
razones

que

cuanto

fundamentan

precede,
la

entiendo

extincin

de

que
la

las

accin

penal por prescripcin de los delitos en los que el


Estado no ha podido investigar y sancionar eficazmente
a sus eventuales responsables en un tiempo prudencial,
resultan incompatibles -al menos- con aquellos casos
en

que

los

delitos

fueron

cometidos

por

quienes

justamente pertenecen a ese sistema que fracas en su

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
78
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

persecucin,
(confr.
Julia

mi

esto
voto

/rec.

758/2013,

Reg.

es,
en

el

de

los

expediente

casacin

Nro.

funcionarios

Alsogaray,

-causa

667/2014,

pblicos

Nro.

rta.

el

Mara

1253/2013-

24

de

abril

fundamentos

sobre

2014, entre muchos otros-).


Recreados,

entonces,

los

los que edifiqu la imprescriptibilidad de la accin


penal en orden a los supuestos en que se ventilan
hechos

presuntamente

cometidos

por

funcionarios

pblicos en el ejercicio de su funcin, no hacer que


la materia discutida en el sub lite corra la misma
suerte,

provocara

la

violacin

de

las

exigencias

fundamentales de la actividad del pensar, tales como


la coherencia, entendida como la natural concordancia
que hacen compatibles entre s los distintos elementos
del pensamiento. Naturalmente, si como se dej sentado
ut

supra

el

Mximo

Tribunal

hubo

entendido

que

el

instituto de la prescripcin, independientemente del


objeto

al

que

aluda

-de

la accin

cuenta

con

un

fundamento

juzgamiento

de

sucesos

de

comn,
la

de

la pena-,

considerar

categora

que

el

involucrada

habr de realizarse en cualquier tiempo, y siempre,


para contraponer un lmite temporal a la ejecucin de
las

penas

-insisto

cualquiera

impuestas en razn de

sea

su

naturaleza-

la comisin de ese clase de

episodios, importara un intolerable atentado contra


las leyes del raciocinio.
En suma, la pena fijada en los supuestos de
delitos

cometidos

en

el

ejercicio

de

la

funcin

pblica, es imprescriptible, ya sea para los propios


agentes estatales que lo perpetraren, ya sea para el
resto

de

los

intervinientes

que

no

participan

del

empleo pblico, por lo que el agravio respecto de la


supuesta vulneracin de la garanta de ser juzgado en
plazo razonable, debe ser rechazado.
III. En orden a la arbitrariedad alegada,
tengo por cierto que las consideraciones efectuadas en
el

voto

que

abre

el

acuerdo,

han

dado

acabada

respuesta a los planteos de la defensa, evidenciando

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

79

que

la

resolucin

trada

estudio

resulta

una

derivacin razonada del derecho vigente, ms all del


error material advertido en la sentencia.
IV.

Vale

referirse

tambin

los

cuestionamientos vertidos por la defensa respecto de


la errnea aplicacin de la ley sustantiva.
En efecto, la construccin realizada por el
tribunal

al

asignarle

necesario

al

acusado,

el

carcter

responde

al

de

partcipe

marco

legal

que

habilitaba su actuacin, en virtud de las especiales


caractersticas

exigidas

por

el

tipo

penal

de

peculado.
Es
disvalioso,

que
la

al

producirse

pura

relacin

un

contacto

social

circunscrita

dos

personas (autor y vctima) carece de toda relevancia,


pues siempre cabe identificar a terceras personas que
han

configurado

de

determinada

manera

el

contacto

social y que por tanto tambin son potenciales autores


-quin

sea

denominado

"autor"

quin

"tercero"

depende nicamente de la circunstancia de cul sea la


persona con la que se inicie el anlisis al intentar
resolver

un

caso-.

(JAKOBS,

Gnther,

La

imputacin

objetiva en derecho penal, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires,


1997, pag. 15).
En

esa

direccin,

quien

realiza

actos

ejecutivos no slo ejecuta su propio hecho, sino el


hecho de todos, en cuyo caso, la ejecucin es al mismo
tiempo su propio injusto y tambin, eventualmente, el
injusto de cada uno de los partcipes (JAKOBS, op.
citada, pag. 76).
Luego,

si

imputar

significa

establecer

reconstruir las reglas segn las cuales se procede a


definir

como

causa

determinante

de

un

riesgo,

de

entre todas las existentes, al realizado por uno o


varios de los intervinientes, y definirlos por ello
como

responsables;

distingue
roles,

aportes

pero

no

en

procedimiento
por

competencia

virtud

de

explicativo
o

aportes

ejercicio
fcticos;

que
de
los

trminos y definiciones de autor y partcipe resultan

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
80
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

provisorias y mudables.
En

definitiva,

positivamente

es

El

suceso

dominado

por

que

los

acontece
ejecutores

exactamente en aquella medida en la que lo configuren,


y no lo dominan en la medida en que est previamente
configurado

por

parte

de

los

dems

intervinientes

(Jakobs, Gnther: El ocaso del dominio del hecho,


pg. 12).
De
conducta
riesgo

tal

suerte

desplegada
prohibido,

por

por

Fox

debe

imperio
que

quedar

legal,

la

ingresara

en

el

limitada

la

participacin necesaria, por no reunir la exigencia


tpica del autor.
V. Finalmente, es dable sealar que, cuanto
fuera expuesto en el sufragio que abre el acuerdo, es
cabal muestra de que el tribunal colegiado, llamado a
individualizar la pena nica que debera purgar Fox a
contramano

de

lo

sealado

por

la

Defensa-,

evalu

debidamente las circunstancias atenuantes y agravantes


de la pena y, por aadidura, fund correctamente la
respuesta estatal punitiva en la medida en que guarda
correlato con la gravedad de la deslealtad del acusado
para con la normativa penal vigente.
Ese colofn -lo destaco- se halla en buen
romance con la finalidad que confiero a la pena en el
mbito del derecho penal, cual es la conservacin o
incolumnidad del sistema represivo y la confianza de
los individuos en el buen funcionamiento de ste (bien
jurdico-penal), es decir, como reaccin necesaria de
la

sociedad

para

(reconocimiento)

de

asegurar
sus

la

normas

vigencia
y

efectiva

restablecer

la

confianza institucional en el sistema; La pena hay


que

definirla

positivamente:

es

una

muestra

de

la

vigencia de la norma a costa de un responsable. De ah


surge

un

mal,

pero

la

pena

no

ha

cumplido

ya

su

cometido con tal efecto, sino con la estabilizacin de


la norma lesionada [].
Resumiendo:

misin

de

la

pena

es

el

mantenimiento de la norma como modelo de orientacin

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

81

para los contactos sociales []. El derecho penal se


legitima formalmente mediante la aprobacin conforme a
la Constitucin de las leyes penales. La legitimacin
material reside que las leyes penales son necesarias
para el mantenimiento de la forma de la sociedad y del
Estado.

No

existe

ningn

contenido

genuino

de

las

normas penales, sino que los contenidos posibles se


rigen por el respectivo contexto de la regulacin. Al
contexto de la regulacin pertenecen las realidades de
la vida social as como las normas especialmente las
jurdico-constitucionales.
Derecho

penal

La

presta

contribucin

al

mantenimiento

que

el

de

la

configuracin social estatal reside en garantizar las


normas. La garanta consiste en que las expectativas
imprescindibles

para

el

funcionamiento

de

la

vida

social, en la forma dada y en la exigida legalmente,


no

se

den

por

perdidas

en

caso

de

que

resulten

defraudadas (confr. Gnther Jakobs, Derecho Penal,


Parte General. Fundamentos y teora de la imputacin,
Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A., Madrid, 1995,
pgs. 9, 14 y 44/45 -en tal direccin, entre muchos
otros, ver mi voto en el expediente Nro. 561/2013,
Reg. Nro. 2413, Hernndez, Elas Nicols s/rec. de
casacin, rta. el 11 de diciembre de 2013).
VI.
consideraciones

Por

todo

lo

vertidas,

expuesto

adhiero

con

la

las

solucin

propuesta en el voto que abre el acuerdo y que cuenta


a

su

vez

con

la

adhesin

del

Dr.

Mariano

Hernn

Borinsky, sin costas (arts. 530, 532 y 22 inciso d


de la ley 27.149).
Por ello, en virtud del acuerdo que antecede,
el tribunal
RESUELVE:
I)

RECHAZAR

el

recurso

de

casacin

interpuesto por los doctores Carlos E. Caride Fitte y


Nicols A. Corleto, asistiendo a Ricardo Jaime Fox.
Con

costas

en

la

instancia

(arts.

530

531

del

C.P.P.N.).
II)

TENER

PRESENTE

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
82
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

la

reserva

del

caso

Poder Judicial de la Nacin


CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL - SALA 4
CFP 10167/2000/TO1/CFC1

federal oportunamente efectuada por los impugnantes.


Regstrese,

notifquese

oportunamente

comunquese (Acordada 15/13 Lex 100-, CSJN). Remtase


la presente causa al juzgado de origen, sirviendo la
presente de muy atenta nota de envo.

MARIANO HERNN BORINSKY

JUAN CARLOS GEMIGNANI

GUSTAVO M. HORNOS

Ante m:

Fecha de firma: 29/09/2015


Firmado por: MARIANO HERNN BORINSKY, JUEZ DE CMARA DE CASACIN
Firmado por: GUSTAVO M. HORNOS, JUEZ DE CMARA DE CASACION
Firmado por: JUAN CARLOS GEMIGNANI, JUEZ DE CAMARA DE CASACION
Firmado(ante mi) por: HERNAN BLANCO, SECRETARIO DE CAMARA

83