Nombre: David Fernando puentes Caicedo

Fecha: 29 de septiembre de 2015

Curso: 3CN Derecho
DENTIFICACION:

dilema legal sobre el aborto en Colombia

derecho a la vida del no nacido
derecho de la mujer a gozar de una vida digna.

NUMERO: Sentencia C:355 DE 2006

FECHA: Diez de mayo de 2006
MAGISTRADO PONENTE: Dr. Jaime Araujo Rentera
Dra. Clara Ins Vargas Hernndez
SALVAMENTO DE VOTO: Magistrado lvaro Tafur Galvis.
NORMA DEMANDADA: Los artculos 122, 123, 124 y 32 nm. 7 de la ley 599 de 2000
PROBLEMA JURIDICO: Determinar si el nasciturus es garante de proteccin del derecho
fundamental de la vida, o si prevalecen los derechos fundamentales de la mujer:
Dignidad, vida, salud, integridad, libertad, libre desarrollo de la personalidad, autonoma
sexual y reproductiva. 71 Los tipos penales consagrados en los artculos 122, 123 y 124
del Cdigo Penal, atentan contra los derechos fundamentales de la mujer, o garantizan el
cumplimiento y la proteccin de los derechos del nasciturus como expectativa de vida?
NORMAS RELEVANTES PARA EL CASO:

Artculo 11 de la constitucin poltica: el derecho a la vida es inviolable. No habr

pena de muerte
Prembulo de la constitucin politica de colombia
Articulo 42 de la constitucin politica: familia
Articulo 16 de la constitucin politica: libre desarrollo de la personalidad
Articulo 13 de la constitucin politica: todas las personas nacen libres e iguales.
Articulo 44 de la constitucin politica: derechos de los nios
Articulo 18 de la constitucin politica: libertad de conciencia.
Articulo 43 de la constitucin politica: La mujer y el hombre tienen iguales
derechos y oportunidades. La mujer no podr ser sometida a ninguna clase de
discriminacin. Durante el embarazo y despus del parto gozar de especial
asistencia y proteccin del Estado, y recibir de ste subsidio alimentario si
entonces estuviere desempleada o desamparada.

DEMANDA: Los accionantes, en ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad,

presentan demanda contra los artculos 122, 123, 124 y 32 nm. 7 del Cdigo Penal,
argumentando que esas normas penales violan una serie de preceptos constitucionales
que afectan, primordialmente a la mujer embarazada y, secundaria e indirectamente, al

conglomerado social. 69 En esta instancia, la Corte se vali tanto de herramientas

nacionales como internacionales para fundamentar su inconformidad con la prohibicin
absoluta del aborto, por transgredir directamente los derechos fundamentales expuestos
anteriormente. Se observa, en tal enfoque, una interpretacin de carcter extensivo
pues amplifica la intencin original de las normas constitucionales atendiendo a la
funcin dinmica que debe tener el administrador de justicia al momento de resolver
casos referentes a los derechos de importancia constitucional. Tngase en cuenta,
adems, que en este caso concreto la Corte acept parcialmente las pretensiones de los
demandantes.
DECISION: En el desarrollo de la sentencia se plasm la idea de que la jurisprudencia
puede llegar a contrariar las clausulas reformatorias de la Constitucin, tal y como dice
la Corte cuando trae a colacin el concepto de constitucin viviente y argumenta
que el carcter dinmico de la Constitucin, que resulta de su permanente tensin con
la realidad, puede conducir a que en determinados casos resulte imperativo que el juez
constitucional deba modificar su interpretacin de los principios jurdicos para ajustarlos
a las necesidades concretas de la vida colectiva- aun cuando no haya habido cambios
formales en el texto fundamental-, lo que incide necesariamente en el juicio de
constitucionalidad de las normas jurdicas. Este texto evidencia cmo el magistrado
ponente se identifica con el dinamismo jurisprudencial.
La Corte declara condicionalmente exequible el Art. 122 del Cdigo Penal, en el cual se
prohbe el aborto, pues existen unas excepciones que eximen de responsabilidad penal
al sujeto activo de la conducta, como son: (i) Cuando la continuacin del embarazo
constituya peligro para la vida o la salud de la mujer, certificada por un mdico; (ii)
cuando exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida, 77 certificada por
un mdico; y, (iii) cuando el embarazo sea el resultado de una conducta, debidamente
denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de
inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas , o de incesto
. Estas exoneraciones las determina la Corte al considerar que hay situaciones en las
cuales la mujer tiene toda la libertad de decidir acerca de su futuro como mujer
embarazada. Estas razones, no obstante, no son del todo apropiadas pues fundamenta
que ese artculo, tal como se entenda inicialmente, significaba que las mujeres
renunciaran a todos sus derechos fundamentales, una afirmacin que no es del todo
vlida si esos derechos se entienden desde su significado original. Entonces, es claro que
si tales derechos se extienden ilimitadamente se van a encontrar muchas vas de accin
por la cuales el administrador de justicia que se identifique con una interpretacin de
carcter evolutiva va a poder modificar, crear o derogar leyes dentro de sus fallos. La
Corte supedita la funcin legisladora a la judicial cuando afirma que el legislador podr
efectuar regulaciones siempre y cuando no impida que el aborto se pueda realizar,
argumentando que si bien el Congreso tiene la tarea de expedir normas, debe tener
como lmites materiales los derechos fundamentales de los individuos.
PROBLEMA JURIDICO RESUELTO POR LA CORTE: En la expedicin de las leyes el Congreso
no es omnipotente. Debe observar unos requisitos formales en su proceso de
elaboracin que garanticen su publicidad, debate, participacin de las minoras polticas
representadas, qurum mnimo decisorio, etc. Desde el punto de vista de su contenido,
las leyes deben propender por el inters general y estn limitadas por las garantas

civiles consagradas en la Constitucin. Los derechos fundamentales constituyen una

barrera a las facultades del legislador en un rgimen democrtico. Nuestra Carta Poltica,
que define las bases del sistema poltico-jurdico de la organizacin social, prescribe que:
Colombia es un Estado Social de Derecho (Artculo 1).
Soberana popular, democracia participativa y garanta de los derechos fundamentales
son presupuestos esenciales del Estado Social de Derecho, con miras a la vigencia de
un orden social justo, fundado en la dignidad y la solidaridad humanas, como se precisa
en la sentencia C 355.
El legislador no podra por ejemplo, revivir la esclavitud, legalizar la tortura, o imponer
modelos perfeccionistas de vida, prohibiendo el cabello largo, la lectura de determinados
libros, el uso de prendas de vestir, o un estilo de vida por muy casto y virtuoso que
pudiera parecer. La libertad es el bien ms preciado, un derecho fundamental amparado
en la Constitucin y en los Convenios Internacionales de Derechos Humanos. stos
derechos fundamentales limitan la potestad legislativa, bien sea que se encuentren
reconocidos en la Constitucin Nacional o en los Tratados Internacionales El legislador no
podra por ejemplo, revivir la esclavitud, legalizar la tortura, o imponer modelos
perfeccionistas de vida, prohibiendo el cabello largo, la lectura de determinados libros, el
uso de prendas de vestir, o un estilo de vida por muy casto y virtuoso que pudiera
parecer. La libertad es el bien ms preciado, un derecho fundamental amparado en la
Constitucin y en los Convenios Internacionales de Derechos Humanos. stos derechos
fundamentales limitan la potestad legislativa, bien sea que se encuentren reconocidos
en la Constitucin Nacional o en los Tratados Internacionales.
El artculo 93 de nuestra Carta dispone que: Los tratados y convenios internacionales
ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohben su
limitacin en los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno. ste es el
llamado bloque de constitucionalidad, conformado por todas las normas de superior
jerarqua, Constitucin Nacional y Derecho Internacional de los Derechos Humanos, bajo
cuya preeminencia se controlan y valoran las leyes que directa o indirectamente afectan
los derechos fundamentales.
El bloque de constitucionalidad es un dique a la arbitrariedad del legislador que protege
los derechos polticos, las libertades fundamentales y las garantas civiles. El legislador
bajo ningn pretexto puede desconocer los Derechos Humanos. En el caso de la
penalizacin absoluta del aborto sin ninguna excepcin, las demandas de inexequibilidad
de la normatividad penal se sustentaron en que dichas normas desconocan los derechos
fundamentales de la mujer embarazada, en flagrante violacin del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos y de Tratados o Convenios que prohben la discriminacin de
gnero, cuya igualdad tambin es preconizada en nuestra Carta Poltica.

RATIO DECIDENDI: El principio rector de la dignidad humana, es en especial el apotegma

ms difcil de interpretar puesto que se cataloga como un concepto jurdico
indeterminado, por lo que puede acomodarse a cualquier situacin fctica. En el
supuesto de hecho del aborto la Corte arguye que la dignidad humana se resume a
vivir como se quiere, vivir bien y vivir sin humillaciones. El libre desarrollo de la
personalidad, segn la Corte, es otro de los principios constitucionales que limitan la
configuracin del legislador en materia penal. Este derecho protege el entorno de la
autonoma individual. Por ello, la Corte le ha dado un significado supremamente amplio,
al darle un campo de accin que puede inclusive invadir otros derechos legales, pues
segn esta corporacin la libertad debe ser garantizada y muy difcilmente puede ser
limitada. Desde esta perspectiva, la salud, por ejemplo, es vista como un derecho
constitucional por extensin del derecho a la vida, y por tal razn se protege la salud
reproductiva de las mujeres. En este orden de ideas fue como la Corte Constitucional se
bas en los principios 73 rectores mencionados anteriormente para fundamentar su
veredicto final, la cual le dio prevalencia a los derechos fundamentales de la mujer sin
desconocer claro est la importancia de proteger la vida del nacsiturus
OBITER DICTA:

declaracin de exequibilidad de las normas

acusadas a partir de las siguientes consideraciones
principales:
La salvaguarda de determinados derechos y libertades
propios de la mujer, orientada a lograr la equidad de
gnero, no autoriza en absoluto el desconocimiento ni la
vulneracin de los derechos y libertades fundamentales de
que gozamos todos los Seres Humanos sin distincin,
menos an, el ms bsico y esencial de ellos: La vida.
INTERVENCIONES:

Es innegable que existe como tal desde el momento de la

concepcin porque desde entonces el nuevo Ser Humano
presenta un desarrollo continuo, promovido por su
configuracin gentica que le confiere la particularidad e
identidad que ir desarrollando durante su vida intra y
extra uterina
En el Estado Social de Derecho debe primar la fuerza de la
razn que defiende a la pluralidad de personas y no la
razn de la fuerza de quienes ostentan el poder poltico.

 al despenalizar el aborto, el nmero de mujeres que opten

por l aumentar considerablemente sin que resulte
necesariamente significativa la reduccin de su prctica
clandestina ni bajo condiciones de salubridad precarias por
las consecuencias sociales que tal decisin acarrea. En
consecuencia, se incrementar igualmente el porcentaje de
mortalidad femenina por concepto de abortos inseguros.
Ante la deficiencia de recursos para atender las
necesidades de salud de la poblacin nacional, mal hara el
Estado en destinar los ya existentes para destruir vidas
inocentes y no para salvarlas. Asimismo existen costos
conexos a la legalizacin del aborto que tendran que ser
asumidos con dineros pblicos no previstos para tal fin,
como es el caso del valor de los programas educativos
dirigidos a la ciudadana, capacitacin al personal de
atencin, asesoras a las usuarias y terapias para el
tratamiento de posibles traumas post-aborto, ente otros.

A mediano y largo plazo, ser casi inevitable que se

produzca un desequilibrio financiero que comprometa la
sostenibilidad del Sistema General de Seguridad Social, en
particular, en su vertiente pensional por la desproporcin
entre el nmero creciente de jubilados y el nmero
descendente de trabajadores activos que paguen los
aportes correspondientes.

INTERVENCION DE LA FUNDACION DERECHO A NACER,

coadyuvada por 385 firmas. Reclaman en el escrito
acompaado al expediente, que se declare la
constitucionalidad de las disposiciones demandadas, por
cuanto la demanda, esgrime nicamente presuntos
derechos de la mujer, ignorando los derechos del nio que
no son menos importantes, adems que por su condicin
de tales, tienen una proteccin reforzada en la Constitucin

que los hacen prevalecer sobre los dems derechos.

Intervenciones que solicitan la declaratoria de inexequibilidad.

Argumenta que es un problema de mujeres y por tanto de su

autodeterminacin sexual; que es un asunto de derechos, como que garantas a
la igualdad y la intimidad de la mujer merecen el mayor respeto, mxime
cuando ni el Estado ni el orden jurdico pueden exigirle a la mujer acciones
heroicas para atentar, inclusive, contra su propia vida, o tambin contra la
salud de su futuro hijo cuando quiera que aquel venga con problemas sin
solucin, o que sea el resultado de un delito, una maternidad indeseada o
inoportuna. Finalmente, sostiene, que tambin es un tema de sociedad civil,
por cuanto, ninguna religin y ninguna ideologa pueden imponerle una moral
a un pueblo.

Anexa intervencin de las ciudadanas Magdalena Len de Leal, Profesora de la

Universidad Nacional de Colombia, Mara Mercedes Gmez, profesora de la
Universidad de Los Andes y Lya Yaneth Fuentes, profesora de la Universidad
Central, que coadyuvan la demandada de inconstitucionalidad relativas al aborto,
reclamando de esta manera, la necesidad de abrir el debate acerca del aborto, con
el fin de afrontar la problemtica de las muertes maternas por esta causa y que las
mujeres puedan controlar sus cuerpos, sus vidas y ello permita que estas puedan
ejercer plenamente su condicin de ciudadanas. Junto con su intervencin anexan
una lista de 50 colegas de 11 universidades y 7 institutos de investigacin del
exterior que apoyan la posicin pro ellas aqu plasmada.

El seor Miguel Ronderos Dumit, ciudadano colombiano,

mediante intervencin presentada en termino, coadyuva la
demanda de inconstitucionalidad de las normas que castigan el
aborto. Luego de exponer las innumerables malformaciones y
afecciones a la salud que hacen inviable la vida de muchos nios
y luego de exponer igualmente los altos riesgos que asumen las
mujeres que acuden a servicios clandestinos de aborto,
considera que despenalizar el aborto adecuando las normas a
las realidades cientficas y sociales, disminuyendo los abortos en
condiciones inseguras, lo cual tiene implicaciones en la salud
pblica.

La despenalizacin deber estar acompaada de polticas de

prevencin del embarazo mediante la promocin de mtodos de

planificacin y de la paternidad y maternidad responsable.

mediante intervencin hecha en trmino, coadyuva la demanda

de inconstitucionalidad de las normas penales del aborto,
exponiendo para ello numerosos argumentos orden cientficos y
ticos. Seala adicionalmente, que el aborto inducido en su
problema de salud pblica, y que mantener la penalizacin del
mismo, impone unos altos costos econmicos para el Estado.
Advierte que dentro de los argumentos jurdicos que respaldan
la despenalizacin del aborto, est el respeto por los derechos
fundamentales de la mujer, como el respeto por su dignidad
humana y por la libertad de autodeterminacin. Adems, el
artculo 42 de la C.P. permite a las parejas tomar una decisin
libre y responsable sobre el nmero de hijos, y bajo esta
circunstancia el Estado debe garantizar el libre ejercicio de este
derecho.

como miembros de la Red Colombiana de Mujeres por los

Derechos Sexuales y Reproductivos, Regional Medelln, estando
en trmino para intervenir, coadyuvan la demanda de
inconstitucionalidad de las normas penales sobre el aborto.
Advierte que como organizacin del Movimiento Social de
Mujeres de Colombia, conocen de las mltiples denuncias que
por agresiones sexuales y violencia intrafamiliar se hacen a
diario y que implican un embarazo no deseado de por medio,
empuja a las mujeres afectadas a tomar la decisin de
interrumpir su embarazo acudiendo para ello a medios no
mdicos, exponiendo as su salud y su vida. Considera que ya es
hora que el Estado asuma con conciencia y responsabilidad la
decisin de los ciudadanos y ciudadanas que suplican la
atencin estatal para la solucin de los embarazos no deseados.

stando en trmino para intervenir, aport un escrito en el cual

coadyuva la demanda por inconstitucionalidad contra las normas
que penalizan el aborto. Advierte que el problema del aborto en
Colombia se constituye actualmente en un problema y una
necesidad de salud pblica dada la alta morbimortalidad de
mujeres que clandestinamente y sin la asistencia en salud

debida, exponen sus vidas interrumpiendo embarazos no

deseados. Seala igualmente que corresponde a un problema de
derechos humanos y de clara discriminacin de gnero, pues se
impide a las mujeres tomar sus propias decisiones
reproductivas, pero a cambio se les impone el deber de crianza,
o la impronta de la adopcin, o al abandono del hijo o hija que
fue impuesto por el Estado. Adems, es un problema de justicia
social por cuanto la prohibicin del aborto, golpea ms alas
mujeres de clases socioeconmicas menos favorecidas..
Concluye afirmando que un fallo negando la despenalizacin del
aborto no afecta el orden constitucional sino las vidas de
muchas personas.

La ciudadana Sonia Gmez Gmez, mediante intervencin

hecha en trmino coadyuvo la demanda que por
inconstitucionalidad de las normas que penalizan el aborto.

CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACION.

Solicita a la Corte que declare exequible el artculo 122 de la Ley 599
de 2000, bajo la condicin de que no sea incluida como conducta
objeto de penalizacin la interrupcin voluntaria del embarazo en los
casos de: i) concepcin no consentida por la mujer, ii) en embarazos
con grave riesgo para la vida o la salud fsica o mental de la mujer iii)
establecimiento mdico de la existencia de enfermedades o
disfuncionalidades del feto que le hagan inviable.
Subsidiariamente, agrega el jefe del Ministerio Pblico, que si la Corte asume que no
le corresponde condicionar la norma en el sentido sealado anteriormente, se solicita
declarar la INEXEQUIBILIDAD del artculo 122 de la Ley 599 de 2000.
Adems , el Seor Procurador General de la Nacin , solicita declarar
la INEXEQUIBILIDAD de la expresin o en mujer menor de catorce
aos contenida en el artculo 123 de la Ley 599 de 2000
Dichas solicitudes se fundamentan en los siguientes argumentos, los cuales son
transcritos literalmente:
Confrontacin de sta con el ordenamiento superior y los

tratados internacionales que conforman el bloque de

constitucionalidad.

ha de tenerse en cuenta por la sociedad colombiana que las

encuestas o las manifestaciones masivas frente a un tema como
ste u otros, no pueden tenerse como un criterio definitorio en
estos procesos pues si ello fuera, el debate se reducira a la
consideracin de posturas coyunturales y las minoras quedaran
siempre vencidas, lo cual es contrario al espritu del Estado
democrtico que es Colombia.

La funcin del control constitucional es definir si una determinada

norma es compatible o no con los principios y preceptos
adoptados en la Constitucin, que define al Estado como un
Estado laico, cuyo fundamento est en la libertad religiosa y de
conciencia de los habitantes del territorio. Un Estado pluralista en
el que las actuaciones de las autoridades deben ser inclusivas,
comprensivas de esa diversidad, libertad y pluralidad y orientadas
a la realizacin de los fines sealados en la Carta, de conformidad
con el prembulo y los artculos 1, 2, 5, 7, 16, 18, 19, 20, 93.

SALVAMENTO DE VOTO: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este
derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente
El artculo 1, sobre el derecho a la vida, del Proyecto sometido por el Comit
Jurdico expresa: Toda persona tiene derecho a la vida. Este derecho se extiende
al derecho a la vida desde el momento de la concepcin; al derecho a la vida de
los incurables, imbciles y dementes. La pena capital puede aplicarse nicamente
en casos en que se haya prescrito por leyes pre-existentes por delitos de extrema
gravedad. (Novena Conferencia Internacional Americana - Actas y Documentos,
Vol. V, p. 449)