De los tratados internacionales a las

leyes modelo como paradigma de la

cooperacin internacional
Nuria Gonzlez Martn*

RESUMEN
El Derecho Internacional Privado (DIPr.) convencional, en general,
y el latinoamericano en particular, est asistiendo a una poca de grandes
cambios. En este trabajo se analiza la Convencin o Tratado como la tcnica
ms utilizada para implementar instrumentos internacionales, en concreto
en el mbito privado, en donde ha cobrado un inters especial frmulas
nuevas, bajo los Convenios pragmticos o de DIPr., para llegar a soluciones
comunes a todo el Corpus Convencional, tales como la cooperacin
internacional entre autoridades centrales. No obstante, el trabajo llega a la
conclusin que los Tratados o Convenios se caracterizan por su rigidez y
cada vez mayores reticencias a la hora de implementarlos.
En ese sentido, se reflexiona y analiza las ventajas y desventajas
del instrumento convencional, per se, y se compara con otro instrumento,
*

Doctora en Derecho por la Universidad Autnoma de Tlaxcala, Mxico y Doctora por la

Universidad Pablo de Olavide de Sevilla, Espaa. Investigadora Titular C Definitiva de Tiempo
Completo en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de
Mxico. PRIDE D. Pertenece al Sistema Nacional de Investigadores, Nivel II. Directora del
Boletn Mexicano de Derecho Comparado. Miembro de la Academia Mexicana de Ciencias (AMC);
Miembro Numerario de la Academia Mexicana de Derecho Internacional Privado y Comparado
(AMEDIP); miembro y Vicepresidenta Segunda Suplente de la Asociacin Americana de
Derecho Internacional Privado (ASADIP), Miembro de la Asociacin Espaola de Profesores de
Derecho Internacional y Relaciones Internacionales (AEPDIRI), Miembro del Instituto HispanoLuso-Americano de Derecho Internacional (IHLADI). Profesora de Licenciatura y Posgrado
de la UNAM y de la Universidad Iberoamericana, as como profesora invitada de distintas
universidades de la Repblica Mexicana y del extranjero. Ha publicado, en torno al rea del
Derecho Internacional Privado y Comparado, ms de 160 contribuciones en el que se destaca
12 libros de propia autora y/o coautora y 15 coordinaciones publicadas en el mbito nacional
e internacional. Destaca la coleccin coordinada bajo el ttulo genrico Lecciones de derecho
internacional privado mexicano Parte general, Parte especial y Varia- editada por Porra-UNAM
entre 2007 y 2009. Entre sus ms recientes galardones destaca el Premio Altamirano 2000 y la
Distincin Universidad Nacional Jvenes Acadmicos, Investigacin en Ciencias Sociales 2008.

111

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

la ley modelo, como ejemplo orientativo para los legisladores nacionales.

Un cambio en el iter convencional hacia la ley modelo?, Propuestas
de Derecho Internacional Pblico hacia instrumentos ms flexibles que
implique la asuncin de una efectiva cooperacin internacional y de ah su
proyeccin a los grupos vulnerables?
Palabras clave: Derecho Internacional Privado, instrumentos internacionales,
tratados, convenciones, Convenios pragmticos, ley modelo, cooperacin
internacional, derechos humanos, grupos vulnerables.

ABSTRACT
The conventional International Private Law (IPrL) in general and
Latin American in particular, are witnessing a time of great changes. In
this paper, the Convention or the Treaties are analyzed as the most utilized
technique to implement international instruments, specifically in the
private environment, where new formulas have elicited a special interest
under the pragmatic Covenants of the IPrL, to arrive at common solutions
for all of the Conventional Corpus, such as the international cooperation
among central authorities. Nevertheless, the paper reaches the conclusion
that the Treaties or Covenants are marked by their rigidity and increasing
reticence when implemented. .
In that light, a reflection is made and the advantages and disadvantages
of the conventional instrument per se are analyzed, and compared with
another instrument, the model Law as an orienting example for national
legislators. A change in the conventional iter towards the model law?
International Public Law Proposals towards more flexible instruments
that imply the assumption of an effective international cooperation and
hence its projection to vulnerable groups?
Key words: International Private Law, international instruments, treaties,
conventions, pragmatic Covenants, Model Law, international cooperation,
human rights, vulnerable groups.
Sumario: I. Acerca de la proteccin de los grupos vulnerables y el papel de la
normativa internacional y nacional: A. Normativa internacional; B. Normativa
Nacional. II. Mxico y los tratados internacionales. III. Un cambio en el iter
convencional?. IV. Acerca de la cooperacin internacional. V. Proyeccin: del iter
convencional de DIPr. a la ley modelo como posible propuesta. VI. Conclusiones:
hacia las ventajas que constituye la ley modelo. VII. Referencias: A. Bibliogrficas;
B. Electrnicas; C. Jurisprudenciales; D. Varias.
112

NURIA GONZLEZ MARTN

I.

ACERCA DE LA PROTECCIN DE LOS GRUPOS

VULNERABLES Y EL PAPEL DE LA NORMATIVA
INTERNACIONAL Y NACIONAL

A. Normativa internacional
Cuando visualizamos a nuestros grupos vulnerables, llamados
tambin grupos minoritarios minoritarios no por el nmero que lo
constituyen sino por la ausencia de poder1, casi de inmediato por
asociacin de ideas se presenta en primera instancia la necesidad, una vez
ms, de reivindicar, como mnimo, un principio de igualdad y prohibicin
de discriminacin, como principios generales, bsicos y fundamentales
regulados a nivel internacional, nacional y autonmico o estatal, segn
la configuracin jurdica del Estado2. Unos principios torales en el que
destacamos como papel primordial aquellos avances relativos a la
proteccin internacional de los derechos humanos3.
As, en el mbito universal, la Declaracin Universal de Derechos
Humanos estipula que todos los seres humanos nacen libres e iguales
en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia,
1

Son tambin las llamadas minoras pero entendidas en el sentido amplio que nos indica
Colette Guillaumin, Por minoritarios entenderemos, no aqullos que seran forzosamente
menores en nmero, sino ms bien aqullos que en una sociedad estn en estado de `menor
poder, sea este poder econmico, jurdico, poltico (...). Guillaumin, Colette, Femmes et
thories de la socit: Remarques sur les effets thoriques de la colres des opprimes en
Guillaumin, Sexe, Race et Pratique du Pouvoir, Pars, Cot-femmens, p. 219 Cit. por Osborne,
Raquel, Grupos minoritarios y accin positiva: las mujeres y las polticas de igualdad, Papers.
Revista de Sociologa, Espaa, Nm. 53, 1997, p. 66. Asimismo, vase Prez Portilla, Karla,
Aproximaciones al concepto de minora en Valads, Diego et Gutirrez Rivas, Rodrigo
(Coord.) Derechos humanos. Memoria del IV Congreso Nacional de Derecho Constitucional III,
Mxico, Instituto Investigaciones Jurdicas-UNAM, 2001, Pgs. 245-264; Daz Muoz, Eloisa,
El concepto de minora. Su conexin con la alteracin de la estructura de poder estatal,
Derechos y Libertades. Revista del Instituto Bartolom de Las Casas, Madrid, julio-diciembre 1995,
Nm. 5, Pgs. 241-251; Prieto Sanchs, Luis, Igualdad y minoras Ibid. Pgs. 111-128; Velasco
Arroyo, Juan Carlos, Derechos de las minoras en una sociedad demcrata multicultural
(un esbozo provisional) Ibid., Pgs. 361-381; Gonzlez Galvn, Jorge Alberto; Hernndez,
Mara del Pilar et Snchez-Castaeda, Alfredo, La pluralidad de los grupos vulnerables: un
enfoque interdisciplinario en Valads, Diego et Gutirrez Rivas, Rodrigo (Coord.) Derechos
Humanos. Memoria del IV Congreso Nacional de Derecho Constitucional III, Mxico, Instituto de
Investigaciones Jurdicas-UNAM, 2001, Pgs. 225-243.
En el orden internacional, vase la reflexin que realiza Toro Huerta, Mauricio Ivn del,
La apertura constitucional al derecho internacional de los derechos humanos en la era de
la mundializacin y sus consecuencias en la prctica judicial, Boletn Mexicano de Derecho
Comparado, Mxico, Nueva Serie, Ao XXXVIII, Nm. 112, enero-abril 2005, Pgs. 325 y ss. En
el orden de las entidades federativas, vase Carmona Tinoco, Jorge Ulises, La incorporacin
de los derechos humanos en las Constituciones locales mexicanas, en Mndez Silva, Ricardo
(Coord.), Derecho y seguridad internacional. Memoria del Congreso Internacional de Culturas y
Sistemas Jurdicos Comparados, Mxico, UNAM, 2005, Pgs. 357 y ss.
Comit de Derechos Humanos, Observacin General Nm. 8, No discriminacin, Prr. 1.

113

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

deben comportarse fraternalmente los unos con los otros. En el contexto

de la Carta de las Naciones Unidas el concepto de respeto universal
de los derechos humanos est indisolublemente asociado al principio
de no discriminacin y as se proyecta en el resto de los instrumentos
internacionales ms modernos, as una prueba de ello la tenemos en
la recin aprobada Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos
de los pueblos indgenas, en el que los derechos reconocidos en la misma
declaracin constituyen las normas mnimas para la supervivencia, la
dignidad y el bienestar de los pueblos indgenas del mundo (artculo 43),
un instrumento que adems reivindica la necesidad urgente de respetar y
promover los derechos intrnsecos de los pueblos indgenas que derivan
de sus estructuras polticas, econmicas y sociales y de sus culturas, de sus
tradiciones, de su historia y de su concepcin de la vida, especialmente los
derechos a sus tierras, territorios y recursos.
Por su parte, en el mbito regional la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre (en adelante Declaracin Americana) en su
Prembulo parte de la premisa, en el mismo sentido anterior, que todos los
hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos4, de igual manera, la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)5, ha indicado que
el principio de no discriminacin es uno de los pilares de cualquier sistema
democrtico y una base fundamental del sistema de proteccin de los derechos
humanos instaurado en la Organizacin de Estados Americanos (OEA).

Tanto la Corte como la Comisin Interamericana de Derechos Humanos han indicado que
la Declaracin Americana es una fuente de obligaciones internacionales para los Estados
miembros de la Organizacin de Estados Americanos. Corte Interamericana de Derechos
Humanos, Opinin Consultiva OC-10/89, Interpretacin de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre dentro del Marco del artculo 64 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, 14 de julio de 1989, Serie A, Nm. 10 (1989), Prrs. 35-45; Comisin
Interamericana Derechos Humanos, James Ferry Roach y Jay Pinkerton c. Estados Unidos de
Amrica, Caso 9647, Res. 3/87, 22 de septiembre de 1987, Informe Anual 1986-1987, Prrs.
46-49, Rafael Ferrer-Mazorra y Otros c. Estados Unidos de Amrica, Informe Nm. 51/01,
caso 9903, 4 de abril de 2001. Vase tambin el Estatuto de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos en su artculo 20. Cit por Dulitzky, Ariel E., Algunas aproximaciones
al marco jurdico de la igualdad y la no-discriminacin en el derecho internacional de los
derechos humanos en Zerbini, Renato, Ribeiro, Leao et al, Os rumos do directo internacional
dosdireitos humanos: ensayos em homenagem ao profesor Antonio Augusto Canado Trindade: (Liber
amicorum Canado Trindade), 6 vols., Porto Alegre, Fabris, 2005.
En torno a la participacin de Mxico ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos, as como de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, vase el interesante
artculo de Carmona Tinoco, Jorge Ulises, Algunos aspectos de la participacin de Mxico
ante los rganos del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos,
Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional, Mxico, Nm. 9, juliodiciembre 2003, Pgs. 3 y ss. Vase, asimismo, Garca Ramrez, Sergio, La jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, vo. I y II, 2 ed., Mxico, UNAM, 2006. Cancado
Trindade, Antonio Augusto et Ventura Robles, Manuel E., El futuro de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, 3 ed., San Jos, Costa Rica, ACNUR-CORTE IDH, 2005.

114

NURIA GONZLEZ MARTN

De acuerdo a este contexto internacional, se subraya la importancia

que tiene la tutela de los derechos humanos a nivel regional, a travs por
ejemplo de la Declaracin Americana, sin importar las fronteras estatales.
No obstante, es necesario hacer notar que al igual que su homloga, la
Declaracin Universal, por la forma en que se expres como una mera
declaracin no se consider jurdicamente obligatoria, pero era
indudable su gran valor como instrumento jurdico internacional que
guiaba la poltica de derechos humanos de los Estados de la regin, as,
los derechos contenidos en la Declaracin Americana no contaban con
garantas internacionales efectivas de proteccin en caso de ser violados6.
Tenemos entonces que el denominado desarrollo histrico que
destaca en el marco jurdico internacional en materia de derechos
humanos arranca prcticamente en la segunda mitad del siglo XX, desde la
mencionada Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 hasta
la Declaracin de Viena de 1993 que produjo la Conferencia Mundial de
Derechos Humanos. Un perodo extenso en el que se han adoptado un
gran nmero de tratados que actualmente configuran una red que contiene
normas sustantivas y adjetivas, adems de sistemas regionales de tutela de
dichos derechos. Podemos decir que existe, siguiendo a Manuel Becerra,
una estructura jurdica que constituye un orden pblico internacional, una
especie de segundo piso jurdico que apoya o amplia los derechos que los
Estados tienen en su interior y en donde encontramos obligaciones para
ellos, con un sistema de responsabilidad estatal, es decir, una jerarqua
normativa a nivel internacional, en donde los derechos humanos tienen
un significado especial7.
La normativa internacional, como mencionamos, sin lugar a dudas
tiene una misin de gran relevancia al subrayar constantemente la necesidad
de cumplir con el compromiso creado por el Estado al concluir y firmar
un determinado convenio internacional, ya sea de mbito universal o
regional, y al exigir que estas disposiciones sean parte del derecho interno,
del derecho estatal. En este sentido, Gisela Guerra expresa concretamente
que coherentes con la necesidad de respetar y promover los derechos
y las caractersticas de los pueblos indgenas y personas indgenas, los
gobiernos de muchos pases, singularmente los de Amrica Latina, realizan
6
7

Becerra Ramrez, Manuel (Coord.), La Corte Interamericana de Derechos Humanos a veinticinco

aos de su funcionamiento. Mxico. UNAM. 2007. p. XI.
Becerra Ramrez, Manuel. La recepcin del derecho internacional en el derecho interno. Mxico.
UNAM. 2006. Pgs. 59-60.

115

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

esfuerzos por adecuar sus leyes internas a los avances contenidos en los
instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos de
los indgenas8.
La cuestin preocupante y que proyectamos en este trabajo es que,
por regla general, los instrumentos internacionales que versan sobre temas
indgenas, no son vinculantes, representan meras declaraciones de buenas
intenciones que no obligan a su cumplimiento y es ah donde destacamos
la necesidad de cambiar de mecanismos, es decir, necesitamos firmar y
ratificar instrumentos internacionales que sean vinculantes y adems
que aterricen la prctica cotidiana ms demandante; convenios de los
denominados en Derecho Internacional Privado (DIPr.) pragmticos que
ubiquen las necesidades reales y las instrumenten en la prctica de dos o
ms Estados en conexin, o incluso ir ms all, como planteamos en este
trabajo, cambiar de tcnicas de reglamentaciones ms flexibles.
Tenemos claro, y es preciso puntualizarlo, que un tema son las
cuestiones de DIPr. y otro, totalmente diferente, las relacionadas con el
Derecho Internacional Pblico (DIPb.), en las que se veran inmersas la
cuestin indgena; al primero le corresponden las situaciones privadas
internacionales, es decir, las situaciones entre individuos, situados en
un mismo nivel, dando lugar a situaciones horizontales, donde aparece
un elemento de extranjera; el segundo, DIPb., es un sistema jurdico
especfico de carcter descentralizado en virtud de que la creacin,
aplicacin y resolucin de controversias se realiza por los mismos sujetos
de derecho internacional.
Querer instaurar una prctica que ha sido, en principio, exitosa en el
mbito del DIPr. necesita acomodar los supuestos de hecho con respecto al
DIPb., as pudiera visualizarse, en el aspecto indgena, en la necesidad de
actualizar los mecanismos de recepcin interna del Derecho Internacional,
abogando no slo, como acabamos de mencionar, por instrumentos
internacionales vinculantes, obligatorios, sino por instrumentos

Guerra Gonzlez, Gisela. Derechos de los pueblos indgenas: legislacin en Amrica Latina.
Mxico. Comisin Nacional de los Derechos Humanos. 1999. Pg. 13. Enumera una serie
de reformas que se dieron en Amrica Latina y as tenemos las reformas constitucionales
de Panam, 1971; Brasil, 1988; Colombia, 1991; El Salvador, 1992; Guatemala, 1993; Mxico,
1992 y 2001-; Paraguay, 1992; Per, 1993; Argentina, 1994; Bolivia, 1994; Ecuador, 1994; en
dichas reformas se incluyen elementos distintivos de la diversidad tnica, con la idea central
de fortalecer el reconocimiento positivo de los derechos especficos relativos a la identidad,
tenencia de la tierra, lengua indgena, educacin, procuracin y administracin de justicia y
valoracin de las culturas, confirmando el carcter multitnico y pluricultural de los Estados
latinoamericanos.

116

NURIA GONZLEZ MARTN

internacionales pragmticos que estipulen concretamente necesidades a

cubrir, o simplemente interconexin, con un elemento imprescindible que
es la cooperacin internacional en general, o la cooperacin internacional
entre Autoridades Centrales en especial, e incluso ms all abogando por
instrumentos ms flexibles como son las leyes modelo.
B.

Normativa nacional

Por lo que respecta al mbito nacional y en relacin al contexto

mexicano, queremos destacar que a raz de la reforma constitucional
de 2001, se dio un giro no todo lo intenso o profundo que hubiramos
deseado- al principio de igualdad y no discriminacin. Una reforma que
lejos de cerrar el debate en la materia, lo deja abierto dadas las cuestiones
pendientes de solventar.
La reforma constitucional publicada en el Diario Oficial de la
Federacin de 14 de agosto de 2001, denominada reforma indgena, en el
que se adiciona un segundo y tercer prrafos al artculo 1, se reforma el
artculo 2, se deroga el prrafo primero del artculo 4, se adicionan un
sexto prrafo al artculo 18 y un ltimo prrafo a la fraccin tercera del
artculo 115; pretende actualizar e incluso superar una serie de cuestiones
de gran relevancia para el pas y de gran controversia y discusin9.
El artculo 1, prrafo tercero, constitucional expresa lo siguiente:
Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o

En cuanto al debate suscitado, vase Cosso, Jos Ramn, La reforma constitucional en

materia indgena, Documento de Trabajo, nmero 21, Departamento Acadmico de Derecho,
ITAM, Mxico, 10 de septiembre de 2001.
En torno al tema de las minoras, vase en Luigi Ferrajoli, una distincin de gran controversia
entre Derechos Sociales y Derechos de las minoras:
a) Dentro del Estado social de derecho todava no se ha desarrollado una estructura
garantista que permita vigilar y corregir las violaciones de los derechos sociales. Esta
cuestin, suscita un debate de mucha actualidad como es la revaloracin de las diversas
identidades nacionales y su convivencia dentro de una unidad estatal.
b) Derecho de las minoras: debe darse un estatuto jurdico diferenciado para ciertas
identidades nacionales o minoras y quiz sea la nica forma de garantizar la convivencia
futura de varios Estados aparentemente consolidados.
Vase Luigi Ferrajoli, Derecho..., Op. cit.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin no ha esperado demasiado para pronunciarse
acerca de cuestiones pendientes de la reforma indgena; vase Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, Amparo en revisin 173/2002. 10 de julio de 2002. Unanimidad de votos.
Ponente: Lucila Casteln Rueda. Secretario: Rafael Andrade Bufanda. Los poderes pblicos
tienen la obligacin constitucional de garantizar que todas las personas que se encuentren en
una misma situacin de hecho sean tratadas igual, sin privilegio, ni favoritismo alguno.
El Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin tambin se ha manifestado en torno
a las cuestiones que incumbe al artculo 2 constitucional reformado.

117

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

nacional, el gnero, la edad, las discapacidades las capacidades diferentes

en su versin original reformada-, la condicin social, las condiciones de
salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquier
otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o
menoscabar los derechos y libertades de las personas.
Asimismo, la derogacin del prrafo primero del artculo 4
constitucional10 implica que el mencionado artculo, tras esta reforma,
comience diciendo: El varn y la mujer son iguales ante la ley. Se
instaura como un nuevo concepto para la Carta Magna mexicana de 1917,
por un lado, un principio de prohibicin de discriminacin y por otro
lado, se conserva un principio de igualdad. El primero de ellos nos revela
una situacin de non facere del Estado (prohibicin de discriminacin), el
segundo nos indica una situacin eminentemente pasiva (proclamacin,
simplemente, de igualdad de trato)11. No habr otra opcin como
bien pudiera ser una actitud activa que implique potenciar niveles de
igualdad? La respuesta es afirmativa12, a travs de polticas preferenciales
como las acciones positivas o afirmativas13 podemos y debemos activar
el organigrama jurdico para acabar, de una vez por todas, con todas
aquellas situaciones de injusticias que seguimos reclamando a travs de la
normativa nacional e internacional.

10
11

12

13

Como comentario decir que este artculo 4 tuvo su ltima reforma publicada en el Diario
Oficial de la Federacin el 28 de enero de 1992; dicho precepto, en su primer prrafo, contena
una parte de las disposiciones que actualmente tiene el artculo 2.
Gonzlez Martn, Nuria. La reforma constitucional en materia indgena: el principio de
igualdad, la prohibicin de discriminacin y las acciones positivas. En: Carbonell, Miguel
et Prez Portilla, Karla (Coords.), Comentarios a la reforma constitucional en materia indgena.
Mxico: Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2002. Pgs. 89-109.
El origen de la Affirmative Action o de la accin positiva, tal y como se ha traducido la
expresin, hay que situarlo en el sistema jurdico norteamericano. El nacimiento de las
acciones positivas se debe a la historia de discriminacin racial, y tambin sexual, en los
Estados Unidos de Amrica desde su constitucin como nacin. Es una historia por la lucha
de los derechos civiles, que tuvo como punto de partida el trato discriminatorio y dispar que
tradicionalmente han recibido, entre otros, la comunidad negra y las mujeres, lo que justifica
la intervencin pblica para acabar con esa situacin y remediar sus efectos Turner, R. The
Past and Present of Affirmative Action, New York, Qurum Books, 1991, Pg. 1 y ss. Cit. por
Sierra Hernaiz, Elisa, Accin positiva y empleo de la mujer, Madrid, Edit. Consejo Econmico y
Social, 1999, Pgs. 33 y 34.
Gonzlez Martn, Nuria et Chvez Snchez, Odalinda. Dos temas torales para los derechos humanos:
las acciones positivas y la justiciabilidad de los derechos econmicos, sociales y culturales. Mxico.
UNAM-CNDH. 2008; Gonzlez Martn, Nuria. La reforma constitucional en materia indgena,
el principio de igualdad, la prohibicin de discriminacin y las acciones positivas. En: Carbonell,
Miguel y Prez Portilla, Karla (Coords.). Comentarios a la reforma constitucional en materia indgena.
Mxico: UNAM, 2002; Gonzlez Martn, Nuria. Notas sobre las polticas de accin positiva en
los Estados Unidos de Amrica. En: Jimnez Lara, Mara Jos et Franco Rojas, Ricardo (Coords.).
Nuevas estrategias para una poltica de inmigracin solidaria. Sevilla: Mergablum, 2002; Santiago
Jurez, Mario. Igualdad y acciones afirmativas. Mxico. UNAM. 2007.

118

NURIA GONZLEZ MARTN

Se trata de que ante las reiteradas y veladas situaciones de intolerancia,

se active de manera fehaciente medios de proteccin que salvaguarden las
garantas individuales.
En este punto, debemos expresar con Mara Angeles Barrre Unzueta
que () los dogmas, a veces, siguen funcionando como mitos. Viene esto
en relacin a que, aunque es frecuente que las normas jerrquicamente
ms altas e importantes de los ordenamientos jurdicos modernos (sean
Constituciones o Declaraciones de Derechos) incluyan la prohibicin de
la discriminacin, esto no significa que los ordenamientos en cuestin
anulen con ello, en una especie de operacin performativa, su condicin
de instancia discriminatoria y, mucho menos que adquieran una especie
de bula o inmunizacin respecto a posibles normas discriminatorias
futuras14. Es ms, nos contina diciendo que () la inclusin y el
desarrollo de un derecho antidiscriminatorio no acta a modo de
alquimia que transforme `coherentemente todo el derecho positivo en
antidiscriminatorio o, simplemente, en no discriminatorio () el derecho
positivo no slo constituye una instancia discriminadora sino que en la
medida en que no reconozca y acte contra discriminaciones sociales, se
convierte en una instancia reproductora de discriminacin () el derecho
puede discriminar por comisin y por omisin15.
As, la doctrina ms importante en este terreno, reitera, sencillamente,
que cualquier Carta Magna que se precie serlo, no debe permanecer
anclada en el principio de no discriminacin sino que debe seguir
avanzando en esa misma lnea, promoviendo una legislacin que potencie
programas destinados a la erradicacin de aptitudes discriminatorias16;
programas que fomenten una capacitacin laboral; incentivos fiscales para
14
15
16

Barrre Unzueta, Mara Angeles. Discriminacin, derecho antidiscriminatorio y accin positiva a

favor de mujeres. Civitas, Madrid. 1997. Pg. 34.
Ibid.
El derecho comparado, en especial la situacin de los Estados Unidos de Amrica con respecto
a su Ley de Derechos Civiles de 1964, nos da muestra de que un sistema de sanciones,
coactivas, punitivas no dio resultados a la hora de acabar con actos discriminatorios, sin
embargo, incentivos fiscales o incentivos en forma de contratos, realmente lucrativos, con
la Administracin Pblica si fue reaccin para motivar a las empresas, v.gr., a contratar a
individuos de los grupos minoritarios.
En el sistema norteamericano, las medidas de accin positiva son voluntarias para las
Administraciones Pblicas y el sector privado que deseen emprender planes de este tipo; son
obligatorias, en cambio, para aquellas empresas que deseen obtener un contrato del Gobierno
Federal y, por ltimo, adquirirn la condicin de coercitivas, tanto para el sector pblico,
como privado, si se impone como sancin por un tribunal ante la comisin de una conducta
discriminatoria. Vase Sierra Hernaiz, Elisa, Accin positiva y empleo de la mujer, Madrid,
Edit. Consejo Econmico y Social, 1999, Pg. 42. Para una mayor informacin acerca de la
constitucionalidad de la accin positiva segn su origen pblico o privado, vase Gimnez
Gluck, D., Una manifestacin polmica del principio de igualdad: acciones positivas moderadas y
medidas de discriminacin inversa, Tirant lo blanch: Valencia, 1999, Pg. 120-152.

119

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

aquellas empresas que acten estableciendo alguna medida activa (cuotas,

capacitacin, formacin de grupos desprotegidos), sistemas de becas para
el acceso a la educacin, etctera.
Para conseguir estas metas mencionadas, debemos hacer uso de
todas las herramientas que tenemos en nuestras manos, es decir, para
acabar con las innumerables situaciones de discriminacin en todos los
mbitos y los sectores, debemos utilizar los instrumentos internacionales
firmados y ratificados por nuestros Estados e incluso derivar en una
propuesta de Convenios pragmticos o la proyeccin de leyes modelo
como veremos ms adelante-; de ah ubicar que stos tratados, convenios o
pactos internacionales son parte de nuestra normativa interna porque as lo
determinan las Cartas Magnas, en su inmensa mayora, as lo determina por
ejemplo el artculo 133 de la Constitucin mexicana, al determinar el orden
jerrquico de sus normas y por ltimo, una cuestin fundamental que es
armonizar la normativa internacional con la interna, subrayando tambin,
en este sentido, la necesidad de divulgar y dar a conocer la normativa,
nacional e internacional, que positiviza una situacin jurdica; en otras
palabras, que todos los interlocutores que intervienen en la salvaguarda de
nuestros derechos, no desconozcan, porque no hay pretexto de ignorancia,
el cmulo de normas positivas vigentes que regulan una situacin jurdica.
Un dato que avala la inquietud de Mxico en la formalizacin de
Tratados es su actitud con respecto al DIPr. que consiste en la importante
participacin en los distintos foros de codificacin internacional.
Participacin que no ha sido igual en el mbito universal, tan slo ha
ratificado 5 convenios del Foro de la Conferencia Permanente de La Haya, y
en el mbito regional, Mxico ha ratificado aproximadamente 40 convenios
en el foro de la Conferencia Especializada de Derecho Internacional Privado
(en adelante CIDIP).
La existencia de un sistema plurilegislativo no debe privar a Mxico
de participar en un procedimiento inverso ad extra, el de la tendencia
internacional hacia la armonizacin o unificacin del derecho. Debemos
sealar la importancia que supone el hecho de que Mxico no haya
sido ajeno a tales procesos y que participa activamente en los distintos
foros de codificacin internacional, as en la CIDIP, en la Conferencia de
La Haya de DIPr., en la Comisin de Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional (UNCITRAL) y en el Instituto Internacional para
la Unificacin del Derecho (UNIDROIT).

120

NURIA GONZLEZ MARTN

A partir de los aos setenta, Mxico apost por salir del aislamiento
en el que se encontraba y as se uni a la firma de convenios de mbito
interamericano, fundamentalmente. En la actualidad debemos seguir
alentando la actividad mexicana en todos los foros, no solamente en la CIDIP,
al grado que se firmen y ratifiquen no slo las convenciones interamericanas,
que sin duda son un referente importante, sino las que representan un
mbito ms universalizado. De esta manera se asistira a un proceso de
tendencia contrapuestas: por un lado, la unificacin internacional y, de
otro lado, la descentralizacin interna, independientemente de acudir a
otras tcnicas de reglamentacin ms flexibles como venimos anunciando
y que veremos ms adelante.

II.

MXICO Y LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Derivado de todo lo anterior, la activa labor de Mxico en los

foros internacionales puede verse complementada con una efectiva
interpretacin sobre la posicin jerrquica de los tratados internacionales
en el ordenamiento mexicano. Esto se debe a que la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin ha interpretado el artculo 133 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en el sentido de otorgar una
jerarqua superior a los tratados internacionales sobre las normas internas,
excepto la propia Constitucin.17
Una interpretacin muy necesaria porque de la lectura del artculo
133 constitucional no se desprende la superioridad de los tratados, al
equipararlos a la Constitucin y a las leyes del Congreso de la Unin. La
falta de definicin de la jerarqua de los tratados se eriga como uno de los
principales obstculos para la aplicacin de normas de DIPr. y Derecho
Internacional Pblico.

17

Amparo en revisin 1475/98 promovido por el Sindicato Nacional de Controladores de Trnsito

Areo de 11 de mayo de 1999 con el rubro: Tratados internacionales se ubican jerrquicamente
por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal.
Novena poca, Pleno, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su gaceta Tomo X,
noviembre de 1999, tesis, PLXXVII/99, Pg. 46. Vase al respecto Cossio Daz, J.R., La nueva
jerarqua de los tratados internacionales Este Pas, Vol. 107, 2000; Siqueiros, J.L., Tratados
internacionales se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo
plano respecto a la constitucin federal, Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, Vol.
8, 2000, Pgs. 111-115; Becerra Ramrez, Manuel; Carpizo, Jorge; Corzo Sosa, Edgar; LpezAylln, Sergio, Tratados internacionales. Se ubican jerrquicamente por encima de las leyes
y en un segundo plano respecto de la Constitucin federal (Amparo en revisin 1475/98),
Cuestiones Constitucionales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional, Mxico, Nm. 3, juliodiciembre 2000, Pgs. 169-208. Un artculo de extremo inters antes de la interpretacin
jurisprudencial sealada tenemos la crtica al artculo 133 de Preznieto Castro, L., El artculo
133 constitucional: una relectura, Jurdica, Nm. 25, 1995-II, Pgs. 265-298.

121

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

As las cosas, con la tesis aislada del ao 1999 lanzada por la Suprema
Corte afirmamos que los tratados internacionales (con independencia
de su contenido, pblico, privado, de derechos humanos, etc.) tienen
una posicin aplicativa infraconstitucional pero supralegal con ciertas
puntualizaciones tal y como se desprende de la reiteracin de tesis de las
sesiones de 12 y 13 de febrero de 2007.18
En esa fecha, febrero de 2007, se da vista a 14 casos de amparos en
revisin, en donde ante Tratados internacionales de diferente naturalezas
derechos humanos y comerciales, tesis de 1999 y 2007 respectivamente,se ratifica un mismo orden jerrquico, no se analizan los casos concretos,
es decir se mete en un mismo saco a Tratados referentes a derechos
humanos y econmicos, y se agrega un factor que es introducir, sin definir,
conceptos como leyes generales o constitucionales vs leyes federales. La
nica novedad destacable es que an ratificando y manteniendo el mismo
orden jerrquico establecido por la tesis de 1999, es decir, los Tratados
internacionales estn en un nivel infraconstitucional pero supralegal,
ahora en 2007, el asunto ha vuelto a debatirse pero se introdujo un matiz
conforme al cual los tratados y las leyes generales son superiores a las
leyes federales. Las primeras, se dijo, preceden a las segundas porque
desarrollan normas de la Constitucin. En definitiva, la SCJN ratifica la
misma jerarqua pero subrayando que Tratados internacionales y leyes
generales se encuentran en el mismo nivel.
Si bien es muy aconsejable la firma y ratificacin de Convenios,
bilaterales y multilaterales, procedentes de cualquier foro de codificacin,
universal o regional, que d cobertura y proteja nuestros derechos,
18

Vase la citada tesis de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de 1999 que resolva el
amparo en revisin 1475/98 del Sindicato Nacional de Controladores del Trnsito Areo, tesis
192,867 Tratados internacionales. Se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales
y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal, y actualmente las sesiones de
12 y 13 de febrero de 2007. Valads, Diego. Una saludable reforma. El Universal, Mxico, 28
de febrero de 2007. Disponible en: http://www.eluniversal.com.mx/editoriales/36902.html.
Consultada en septiembre de 2009.
Hay una opinin casi unnime en el sentido de manifestar que el criterio adoptado por la
Corte en febrero de 2007 no slo no aporta nada sino que vuelve a incidir en una discusin
que an no est terminada, poniendo nuevamente en la mesa los trminos relativos a leyes
generales o constitucionales y leyes federales, no conceptualizados ni en la Constitucin ni
en las leyes, ni siguiera en la jurisprudencia. La discusin se pierde en la retrica y en lo
abstracto y no se centra en el caso o casos concretos. Esta nueva tesis de 2007 de la SCJN
agrega problemas para el ordenamiento jurdico nacional porque, tal y como expresa Diego
Valads, a la difcil cuestin del conflicto de normas agrega el de la jerarqua entre iguales.
En torno al tema consltese los diferentes artculos que sobre el tema han escrito Hctor FixZamudio, Jorge Carpizo, Diego Valads, Loretta Ortiz Alhf, Manuel Becerra Ramrez, Edgar
Corzo, Segio Lpez-Aylln, entre otros. Sobre el orden jerrquico y de reciente aparicin
enlistamos a Prezcano Daz, Hugo, Los Tratados internacionales en el orden jurdico
mexicano, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, Mxico, Vol. VII, 2007, Pgs. 249-279.

122

NURIA GONZLEZ MARTN

estimamos que debe ser una tarea realizada de manera gradual y

responsable. Una incorporacin que debe ser gradual pues la masiva
incorporacin podra llevarnos a una saturacin que podra producir un
efecto contrario al pretendido19.
La participacin de Mxico en foros de codificacin internacional
e inclusive la firma y ratificacin de convenios internacionales se vea
claramente bloqueada por la ausencia de definicin de la jerarqua de los
mismos.
Definitivamente, el afinamiento en el criterio es bienvenido pero la
realidad dice que tomar algn tiempo hasta que la doctrina afine conceptos
manejados de manera indiscriminada, por ejemplo leyes generales
y federales, y hasta que los jueces se familiaricen con la aplicacin de
tratados en esta materia20.
No es una frivolidad la firma y ratificacin de un importante nmero
de tratados internacionales, una cuestin muy criticada a Mxico dada la
rapidez y predisposicin para firmar instrumentos internacionales; en
donde la verdadera frivolidad radica es en su no utilizacin.
Por todo lo expresado, es de vital importancia acentuar una gradual
incorporacin de los tratados multilaterales y bilaterales por parte de
Mxico o de tcnicas de reglamentacin que impulsen flexibilizacin frente
a la rigidez convencional que impera.

III. UN CAMBIO EN EL ITER CONVENCIONAL?

Acabamos de expresar que en la dinmica diaria y actual
convencional se destaca la puesta en marcha de una postura o actitud de
instrumentalizar internacionalmente convenciones que se inclinan por la
regulacin especfica y concreta frente a la generalidad y divagacin. Esta
afirmacin la podemos ver con suma claridad en el mbito del DIPr.
El imparable y constante trasiego transfronterizo con la consiguiente
movilidad de personas, capitales, bienes y servicios, conduce, sin lugar a
19

20

Situacin que ocurri en Espaa en los aos 80, donde la firma e incorporacin de Convenios
de manera desmesurada e incontrolada llev al desconocimiento y falta de aplicacin de
Convenios firmados por el Estado espaol. Muestra de ello fue el Convenio de Nueva York
de 10 de junio de 1958 y el famoso Auto del Tribunal Supremo de 11 de febrero de 1981, que
por primera vez aplic dicho Convenio que fue ratificado por Espaa en 1977.
Si ya es difcil tener el conocimiento preciso de nuestro ordenamiento jurdico interno,
imagnense conocer el internacional y entender que ste forma parte de nuestro derecho
interno para su aplicacin.

123

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

dudas, a que el DIPr. convencional d un giro que va en la direccin de

adecuarse a las circunstancias que demanda la actualidad.
En primer lugar, es un hecho, el establecimiento de dos categoras o
modalidades diferentes de Convenios en DIPr.: los convenios dogmticos
frente a los Convenios pragmticos o de DIPr. Los primeros son aquellos
en los que su objetivo radica principalmente en el reconocimiento o
proclamacin de derechos, son Convenios que invitan a los Estados Parte
a modificar y armonizar sus legislaciones internas con las disposiciones
convencionales o a promulgar normas de desarrollo que se integren en
sus respectivos ordenamientos jurdicos, v.gr. Convencin de Naciones
Unidas sobre los Derechos del Nio de 1989 o en el mbito pblico la
Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, pero que realmente
no determinan su alcance jurdico. La segunda categora de convenios, los
pragmticos o de DIPr. son aquellos instrumentos internacionales que
ofrecen una respuesta especfica de DIPr. a las situaciones internacionales
actuales, estos convenios tienden a la unificacin de los sistemas nacionales
de DIPr. de los Estados participantes, mediante la elaboracin de normas
que resuelven los problemas de competencia internacional de autoridades,
derecho aplicable y validez extraterritorial de decisiones21.
Como referencia puntual a los convenios pragmticos o de DIPr.
tenemos que expresar que stos, en concreto, aportan luces tales como:
unidad de objetivos, unidad de principios fundamentales y adecuacin
de tcnicas jurdicas a la evolucin socio-jurdica22. As, hay ejemplos
que demuestran que existen frmulas nuevas o soluciones comunes a
todo el Corpus Convencional: 1. La potenciacin de la mediacin, v.gr. en
los litigios familiares internacionales; 2. La instauracin de definiciones
autnomas dirigidas a evitar interpretaciones divergentes o nacionalistas
entre los Estados parte; 3. La incorporacin, en diferentes etapas del
iter convencional, de una serie de formularios modelos o estndar que
simplifican la aplicacin convencional suprimiendo formalidades y costes;
y 4. El establecimiento de rganos de seguimiento de los Convenios que
tienen doble funcin: contribuir a la interpretacin y aplicacin uniforme
21
22

Garca Cano, Sandra. Globalizacin, multiculturalismo y proteccin internacional del

menor. En: Garca Cano, Sandra et Adam Muoz, Mara Dolores (Dirs.). Sustraccin
internacional de menores y adopcin internacional. Madrid: Colex, 2004. Pg. 13.
Ibid. Pgs. 22-25. La autora, en este sentido, expresa que Esta adecuacin de tcnicas se observa
fundamentalmente en los Convenios de DIPr. o pragmticos, donde junto a una progresiva
bsqueda de soluciones eficientes a las cuestiones clsicas se constata una apuesta decidida
por el recurso a la cooperacin internacional entre autoridades judiciales y administrativas
no obstante, dicha adecuacin de tcnicas no es exclusiva de los Convenios de DIPr., y
tambin se observa en algunos instrumentos dogmticos, Pg. 24.

124

NURIA GONZLEZ MARTN

del Convenio y adems mejoran, progresivamente, el funcionamiento

convencional23 a travs de la cooperacin internacional entre autoridades.
No obstante lo anterior, cabe subrayar la existencia, por otra parte, de
sombras en el sistema convencional, tanto dogmtico como pragmtico.
De esta manera comenzamos por poner en tela de juicio la eficacia
(jurdico-poltico) convencional, unida, y as lo manifiesta la doctrina,
a las deficiencias que padece el sistema convencional. En ese sentido,
como decimos, nos encontramos con obstculos de voluntad poltica o
simplemente obstculos formales tales como la ausencia de ratificacin
de dichos Convenios motivados por razones varias como puede ser el
insistir, desafortunadamente, en las diferencias entre sistemas jurdicos
que interactan.
Otras sombras que permean al sistema convencional es,
precisamente, las deficiencias estructurales que pueden concretarse en tres
fundamentalmente: redaccin, recepcin o incorporacin y aplicacin de
los Convenios.
En relacin a la redaccin el mayor obstculo es la consecucin de un
compromiso entre los Estados participantes en su elaboracin, adems de
la incorporacin de reservas que pueden poner en peligro la universalidad
de un convenio determinado.
En cuanto a la recepcin o incorporacin, hay que subrayar el largo
recorrido desde la firma a la ratificacin sin dejar de lado la efectiva realizacin
de la reservas mencionadas, adems hay que agregarle que en la divisin que
estamos manejando entre convenios dogmticos y pragmticos, a los primeros
se les da un carcter self-executing, lo que exige un desarrollo estatal posterior
de sus disposiciones y en relacin a los segundos, pragmticos, son por regla
general directamente aplicables lo cual implica por parte de los Estados una
actitud positiva previa a la recepcin.
No obstante, la aplicacin directa de los tratados en el ordenamiento
interno sigue siendo un problema grave, dado que los Convenios de
DIPr. estn planteados para tener efecto directo, al ser aplicados por

23

Gonzlez Martn, Nuria. Adopcin internacional. La prctica mediadora y los acuerdos bilaterales
(referencias hispano-mexicanas). Mxico. UNAM. 2006. s/p. Garca Cano, Sandra. Proteccin del
menor y la cooperacin internacional entre autoridades. Madrid. Colex. 2003. s/p.

125

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

autoridades administrativas y judiciales estatales en conflictos privados, la

interpretacin y alcance de los mismos descansa en dichas autoridades24.
Por ltimo, en cuanto al proceso de aplicacin convencional, la
ltima sombra estructural enunciada, hay que destacar, en primer trmino,
la necesidad de divulgar e informar sobre la existencia y funcionamiento
de estos Convenios en el que hay que comenzar por sus aplicadores, los
rganos jurisdiccionales y, por otra parte, incidir en su redaccin que
afecta de manera paralela a su aplicacin, es decir, el recurso convencional
a las excepciones de orden pblico o las denominadas clusulas de
salvaguardia, recursos que son sumamente peligrosos en su aplicacin
judicial, utilizables desde un punto de vista nacionalista, y que vienen
restando eficacia a la obra convencional25.
Adems de todo ello, no se debe dejar de atender las sombras que
se derivan de la multiplicidad de instrumentos jurdicos que abordan,
en apariencia, un mismo tema, es decir, podemos estar en presencia de
una diversidad de instrumentos internacionales en relacin a un mismo
tema. Por regla general pueden cubrir diferentes parcelas materiales pero
no es extrao encontrarse situaciones reguladas por varios instrumentos
internacionales. No olvidemos, como acabamos de sealar que el
desconocimiento de la diversidad de dichos instrumentos, puede provocar
problemas, conflictos, inseguridad jurdica derivados de los propios
aplicadores de la normativa convencional internacional26. Puede ocurrir
que para un caso concreto, en un mismo Estado o Entidades Federativas,
los jueces determinen aplicables Convenios diferentes.
Toda esta incipiente reflexin nos lleva de la mano a realizar una
afirmacin que puede tener, por supuesto, muchas vertientes y perfiles
que habremos de tomar en cuenta, es decir, la proyeccin del cambio de
itinerario convencional a la Ley Modelo que genera, como veremos ms
adelante, muchas luces que son fundamentales atender.
24
25
26

Rbago Dorbecker, Miguel. Codificacin en Derecho internacional privado en Mxico. En:

Cruz Barney, scar (Coord.). La codificacin. Mxico: Porra-Iberoamericana, 2006. Pg. 166.
Garca Cano, Sandra, Globalizacin, multiculturalismo y proteccin internacional del
menor en Garca Cano, Sandra et Adam Muoz, M Dolores (Dirs.), Sustraccin internacional
de menores y adopcin internacional Op. cit. Pg. 28.
No es fcil identificar el Convenio que resulte aplicable en un caso concreto, adems de que ante
una diversidad de convenciones, en principio aplicables al caso, cul se debe de aplicar?, y de
ah para solventar la cuestin habra que verificar las clusulas de compatibilidad incorporadas
en los respectivos Convenios en conflicto que tal y como expone Garca Cano que por su
vaguedad, no suministran criterios claros y definitivos, Garca Cano, Sandra, Globalizacin,
multiculturalismo y proteccin internacional del menor en Garca Cano, Sandra et Adam
Muoz, M Dolores (Dirs.), Sustraccin internacional de menores Op. cit. Pg. 29.

126

NURIA GONZLEZ MARTN

IV.

ACERCA DE LA COOPERACIN INTERNACIONAL

Acabamos de plantear, en relacin a los Convenios de DIPr. o

pragmticos, una serie de luces y entre ellas traemos a colacin en este
momento una de las frmulas nuevas o soluciones comunes al Corpus
Convencional que es la delegacin de las Autoridades Centrales en
organismos privados debidamente autorizados que hacen una labor de
cooperacin internacional precisamente entre Autoridades.
As, la cooperacin internacional entre autoridades (CIA), vinculada
tradicionalmente al fenmeno de la cooperacin jurdica internacional o
asistencia jurdica internacional tom un curso, digamos, de expansin
al constatarse que, por una parte, se ampla significativamente su objeto,
extendindose no slo a aspectos particulares del proceso distintos a su
tradicional campo de accin, como son las medidas cautelares o la asistencia
jurdica gratuita, sino extrapolndose a sectores cercanos pero distintos al
proceso judicial stricto sensu, como son las comunicaciones extrajudiciales,
por ejemplo27.
Definitivamente hay una evolucin de las tcnicas de cooperacin
internacional que han influido en el derecho internacional privado y en
el panorama de derecho internacional en general28. En el caso particular
del DIPr. precisamente con la creacin e instauracin de la figura de las
autoridades centrales (AACC) en el Convenio de La Haya de 15 de noviembre
de 1965 sobre notificacin o traslado en el extranjero de documentos judiciales y
extrajudiciales en materia civil o comercial, se da paso al establecimiento de
estructuras especficas de cooperacin entre los Estados parte de un convenio
con objeto de alcanzar las respectivas finalidades convencionales29.
Si nos extrapolamos, por ejemplo a la cooperacin procesal civil
internacional, tenemos tal y como expresa Rbago Dorbecker30 que la
27
28
29

30

Garca Cano, Sandra. Evolucin de las tcnicas de cooperacin internacional entre

autoridades en el derecho internacional privado. En: Boletn Mexicano de Derecho Comparado.
Mxico: nueva serie, ao XXXVIII, Nm. 112, enero-abril de 2005. Pg. 77.
Ibid.
En este trabajo no abordaremos la evolucin y el anlisis de las diferentes tcnicas de
cooperacin internacional entre Autoridades Centrales, es decir, la va diplomtica, la va
consular, etctera, por no ser objeto concreto del mismo. Para ello recomendamos la lectura
de Garca Cano, Sandra, Evolucin de las tcnicas de cooperacin internacional entre
autoridades en el derecho internacional privado. Op. cit. Pgs. 75-119.
Rbago Dorbecker, Miguel. Captulo VI Ley aplicable al proceso con elemento extranjero,
asistencia judicial internacional y cooperacin internacional de autoridades. En Gonzlez
Martn, Nuria (Coord.). Lecciones de Derecho internacional privado mexicano. Parte General.
Mxico: Porra-UNAM, 2007. s/p.

127

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

premisa fundamental es el derecho de todo individuo a tener acceso a la

justicia. Debido a la complejidad de los procedimientos internacionales de
carcter privado, la cooperacin internacional es esencial para garantizar
este principio existente en el artculo 17 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos. As las cosas, una primera cuestin que se debe
tratar es si los Estados tienen alguna obligacin de cooperar en materia civil
y mercantil o si es una facultad discrecional o de cortesa internacional.
La Carta de Naciones Unidas en su artculo 1.3 establece como uno
de sus propsitos el realizar la cooperacin internacional en la solucin
de problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural o
humanitario. Dicho propsito encuentra eco en la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, concretamente en el artculo 89.X que
menciona como principio para dirigir la poltica exterior por parte del
Ejecutivo la cooperacin internacional para el desarrollo. Si bien parece
muy exagerado afirmar que tales disposiciones imponen una obligacin a
cooperar con autoridades judiciales y administrativas de otros Estados, s
establecen una declaracin de buenas intenciones en esta materia.
Si bien parece que la discusin en torno a la obligacin de cooperacin
resulta ms bien terica que prctica, este principio condiciona el desarrollo
normativo tanto interno como convencional. En lo que se refiere al DIPr
convencional una poltica de cooperacin activa, implicara no slo la
celebracin de un gran nmero de tratados en la materia, sino su aplicacin
por parte de los rganos del Estado, en especial los judiciales. El DIPr
autnomo o interno tambin se ver influenciado por este compromiso
de cooperacin, ya que una poltica de cooperacin se vera acompaada
de medidas legislativas coherentes con la misma. El auge de convenios
internacionales tiene su base en el otorgamiento de derechos recprocos que
implican tambin una mayor eficacia para los actos del Estado participante
en el extranjero31.
La pregunta sera si la ausencia de cobertura convencional exige un
sistema de cooperacin de origen legislativo interno unilateral, sin carcter
recproco.

31

Rbago Dorbecker, continuando con su exposicin expresa que cabe sealar que esta
cooperacin no implica una obligacin de reconocer la competencia de los tribunales
extranjeros (competencia indirecta), ni una obligacin de reconocer y ejecutar la decisin
(artculo 545 del CFPC). A esta teora se le denomina de la autonoma del procedimiento de
cooperacin judicial respecto al proceso principal. La formula del CFPC se tom del artculo
9 de la Convencin Interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias.

128

NURIA GONZLEZ MARTN

Para una parte de la doctrina, la reciprocidad es vista como contraria

a la tutela judicial efectiva y por ende con vicios de constitucionalidad32.
Si bien es la base de las convenciones internacionales en la materia y de
ah su auge, la reciprocidad puede mermar el acceso a la justicia de las
personas que no se encuentran cubiertas por el manto convencional y en los
casos en los que la legislacin interna exige la reciprocidad para cooperar
con autoridades extranjeras. Nuestro sistema no recurre a la prueba de
reciprocidad, sin embargo la nica mencin es en el caso de reconocimiento
y ejecucin de sentencias en las que si se incluye la reciprocidad negativa.
En este caso es la menos gravosa de las pruebas de reciprocidad, ya sea
desde el punto de vista probatorio, como desde el punto de vista de
promover la cooperacin internacional, ya que las acciones negativas
podran ejercer como una presin para reanudar la cooperacin33.
Retornando a los Convenios pragmticos o de DIPr., stos llevan
implcitos el principio de cooperacin internacional y ello implica,
como acabamos de ver, un reparto de responsabilidad entre los Estados
contratantes, tratando fundamentalmente de perseguir el respeto a los
derechos fundamentales, en cualquier nivel, como puede ser el acceso a la
justicia como indicamos al inicio de este apartado.
La cooperacin internacional lleva implcita, a su vez, una serie de
principios que van directamente conectados con esa labor de cooperacin,
entre ellos destacamos:
1.

Control de las formalidades, en el sentido de que a cada Estado,

en su mbito interno, le corresponde sealar las formalidades,
administrativas y judiciales, necesarias para poder dar curso al
Convenio en s, con sus especificidades y particularidades, incluso
adecuando los procedimientos a las recomendaciones contenidas en
las Convenciones.

2.

Intervencin de autoridades competentes, y en ese contexto tenemos

que la Convencin de La Haya de 1993 sobre proteccin de menores
y cooperacin en materia de adopcin de menores es el primer
convenio realmente especializado en la materia y en donde destaca,
precisamente, la cooperacin internacional entre Autoridades
Centrales, en el que se fundamenta la cooperacin recproca entre

32

Virgs, M, Garcimartn, F. Derecho procesal civil internacional. Litigacin Internacional. Madrid.

Civitas. 2000. Pg. 34.
Ibid. Pg. 35.

33

129

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

los Estados contratantes, y la idea subyacente es la de promover la

confianza y asegurar una relacin efectiva de trabajo entre el Estado
de origen y el Estado de recepcin, sobre la base del respeto mutuo
y la observancia de reglas muy estrictas, profesionales y ticas. La
realizacin prctica de estas finalidades impuso la designacin de
una Autoridad Central por cada Estado contratante, encargada de
cumplir las obligaciones que le asigna la Convencin.
3.

Carcter subsidiario, con el que habr tambin que cooperar en

el sentido expresado por diferentes preceptos y para diferentes
situaciones en inters del bien protegido jurdico.

4.

Igualdad en el trato; en el que se subraya la necesidad de gozar

de salvaguardas y normas equivalentes a las existentes en ambos
Estados o entre los Estados que interacten.

5.

Certeza y seguridad jurdica con respecto a los procedimientos.

6.

Rapidez en los procedimientos, con la idea de que no se menoscaben,

en el iter, el inters y bienestar del grupo protegido; y as un largo
etctera que se determinar para los casos concretos que se pretendan
resguardar.

V.

PROYECCIN: DEL ITER CONVENCIONAL DE DIPR.

A LA LEY MODELO COMO POSIBLE PROPUESTA

En DIPr., de su normativa convencional regional, podemos extraer

dos notas de manera muy particularizada: la primera es la especializacin
temtica que gua los trabajos del foro de codificacin de la CIDIP. Tras el
abandono de la idea de una codificacin omnicomprensiva se dedica al
estudio de temas concretos y especializados. Asistimos a una codificacin
caracterizada por la focalizacin temtica. Ahora bien, y a pesar de lo
anterior, la doctrina ha sealado varias dificultades en la fase de codificacin
idealista de este foro como la escasez de trabajos preparatorios, amplias
agendas para cortas sesiones, peso de los factores polticos, predominio de
los intereses particulares estatales, etctera; ante esta situacin, la doctrina
propone que para subsanar estas dificultades y facilitar la aplicacin de
las convenciones interamericanas debera crearse una jurisdiccin especial
o por lo menos, una sala especial de un tribunal ya existente (superior)
que cuente con jueces preparados y que puedan desarrollar y uniformar
130

NURIA GONZLEZ MARTN

modernas soluciones consagradas en las convenciones.34 Propuesta que

estimamos, actualmente, de difcil implementacin.
La segunda nota es la visualizacin de dos etapas, a saber, una
primera etapa donde la unificacin se hace a travs de Convenios (CIDIP
Captulos del I a V) y una segunda etapa donde la unificacin deja de lado
esta herramienta y se decanta por el uso de la Ley Modelo35. Se observa
de este modo un cambio en el modus operandi de la CIDIP el cual va de
la utilizacin de tcnicas de codificacin duras o rgidas, tal y como
la denominamos cuando nos referimos a las convenciones o tratados, a
tcnicas de codificacin blandas, es decir, leyes modelo36. Cambio que
puede venir motivado por los defectos congnitos que los instrumentos
convencionales presentan y que pueden llegar a ser superados por otros
instrumentos que igualmente persiguen y consiguen la unificacin del
Derecho.
En este sentido encontramos las Leyes Modelo que vienen a
representar un instrumento que supera ciertas deficiencias que llevan, en
principio, implcitos los instrumentos convencionales.
Llegados a este momento, para poder visualizar correctamente la
afirmacin anterior, por un lado tenemos luces o ventajas de los tratados
o convenios internacionales que se pueden resumir en:
1.

La firma y ratificacin de los Convenios permite saber de antemano

las reglas de juego existentes en varios Estados. Adems de unificar
o superar no slo las fronteras estatales sino tambin las familias
jurdicas existentes que interactan;

34

Maekelt.T. De, et al., Derecho Internacional Privado, Materiales para el estudio de la carrera de
Derecho. 2 Vol. Caracas. U.C.V. 2000. Pg. 106.
Una Ley Modelo cumple objetivos diferentes de acuerdo a la organizacin jurdica y poltica de
un pas y de esta manera se puede dividir dichos objetivos en: 1. Ser un ejemplo a seguir en una
determinada materia en las normas jurdicas nacionales; 2. Representacin ideal de la organizacin
jurdica; 3. Uniformidad normativa y de aplicacin en donde destacamos que la existencia de
jurisprudencia nacional aplicando dichas normas puede posibilitar la obtencin de uniformidad
en la solucin de conflictos jurdicos conocidos por tribunales de justicia nacionales.
Vase como ejemplo en la seccin informacin la Propuesta de Ley Modelo de acceso y
divisin equitativa de beneficios producto de los recursos genticos y la utilizacin de la
tecnologa gentica de Pea-Neira, Sergio. Boletn mexicano de Derecho Comparado. Mxico:
Nueva Serie, Ao XL, Nm. 121, enero-abril 2008.
Fernndez Arroyo, D.P.: La CIDIP VI: cambio de paradigma en la codificacin interamericana
de Derecho Internacional Privado? En: Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado y
Comparado. Mxico: Nm. 14, octubre 2003, Pg. 170.

35

36

131

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

2.

Alta calidad tcnica al estar realizados por expertos en la materia

sobre la que versa dicho instrumento;

Por otro lado las sombras o inconvenientes de los tratados o

convenciones se concretan en:
1.

Anclaje a un determinado contexto social-poltico y econmico;

2.

La difcil modificacin (y por ende adaptacin) de su contenido;

3.

La complejidad en su compatibilidad; en este sentido, cuando son

varios los instrumentos convencionales que regulan un mismo
supuesto de hecho (procedan o no del mismo foro de codificacin)
debemos averiguar la compatibilidad que existe entre ellos en orden
a su aplicacin;

4.

La realizacin de reservas y/o declaraciones interpretativas.

Ambas figuras hacen que se relaje en algunos puntos la pretendida
unificacin del derecho.
Por lo que toca a las caractersticas de las leyes modelo tenemos:

1.

La Ley Modelo, elaborada por expertos, de igual calidad tcnica que

las Convenciones, se incorporan y positivizan en los ordenamientos
jurdicos de los diferentes Estados como parte de su normativa
autnoma, comn. De esta forma el cambio y evolucin que llega a
representar estos instrumentos mejoran las expectativas y la calidad
de vida de las Convenciones.

2.

Sostenemos, en este orden de ideas, que una Ley Modelo no requiere

ratificacin por parte de los Estados interesados; ni un nmero
determinado de ratificaciones para que sta entre en juego.37 En este
sentido estos instrumentos se lanzan con el propsito de ser tenidos
en cuenta a la hora de modificar y/o legislar sobre una determinada
materia.

3.

Se originan como soft law38 para su eventual aceptacin e incorporacin

por aquellos Estados que gusten y quieran.

37
38

Ibid. Pg. 158.

Normas no vinculantes para los Estados.

132

NURIA GONZLEZ MARTN

4.

Adems su anclaje a una realidad superada es ms difcil desde

que el poder legislativo de cada uno de los Estados que decidieron
acogerla puede introducirle tantas modificaciones como estime
oportunas y en el momento en que crea que es conveniente por no
responder a las necesidades que impone la actualidad. Lo anterior
no requiere de consenso ni de mayoras ni propicia responsabilidad
internacional.

VI. CONCLUSIONES: HACIA LAS VENTAJAS QUE

CONSTITUYE LA LEY MODELO
Definitivamente hay un cambio en la metodologa empleada en
los foros de codificacin que tradicionalmente han optado por tratados
o convenciones como forma nica para instrumentar la normativa
internacional. El instrumento convencional, tal y como hemos venido
expresando, adolece de muchos inconvenientes, como por ejemplo versar
sobre los intereses estatales y, como no, su difcil incorporacin en la
normativa interna39, aunque esta afirmacin ser matizada en breve.
Estamos ante un cambio, de paradigma si as lo quieren nombrar,
que tiende hacia nuevas metodologas como son las recomendaciones, las
guas de buena conducta y, muy especialmente, la ley modelo o el contrato
modelo, reglas todas ellas mucho ms flexibles que la va convencional40.
En ese sentido, tenemos que:
1.

39
40
41

La Ley Modelo no es un instrumento vinculante, sino un modelo

de ley que los Estados Miembros podrn:

Adoptar en su legislacin interna;

Adaptar la legislacin interna a los preceptos contenidos en la

ley modelo, o

Simplemente considerarla para reformas posteriores a su

propia ley41.

Todo ello sin entrar en el tema de que el Estado sigue siendo actor nico, sin darle su papel a
los actores no estatales.
Rbago Dorbecker, Miguel, Codificacin del derecho internacional privado en Mxico en
Cruz Barney, scar (Coord.), La codificacin Op. cit. Pg. 186.
Siqueiros, Jos Luis. La Sexta Conferencia Especializada Interamericana sobre Derecho
Internacional Privado (CIDIP-VI). En: Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado.
Mxico: Nm. 11, mayo 2002, Pg. 16.

133

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

COOPERACIN INTERNACIONAL

2.

La Ley Modelo implementa, por regla general, la normativa

convencional ya existente y, en ese sentido, continuar con el trabajo
que en diversos mbitos han desarrollado diversos organismos
internacionales.

3.

La Ley Modelo auxiliar a Estados nacionales a desarrollar una

normativa jurdica nacional coherente con las necesidades del pas y
coherente con el sistema jurdico nacional, adems de cumplir con el
objetivo de que las leyes nacionales sean claras y transparentes.

4.

La Ley modelo, en materia de cooperacin internacional, puede

fungir un gran papel desde el momento que propicia, sin lugar a
dudas, la comunicacin necesaria, gil y veraz para interactuar entre
Estados.

5.

La Ley Modelo permite tener una gua, conceptos generales o

especficos con los cuales dialogar y llegar a acuerdos entre los
que propongan algn anteproyecto de ley relativo a la materia ya
atendida por dicha ley modelo42.

6.

Toda las bondades que venimos presentando en torno a la Ley

Modelo son certeras y atinadas, ya que evitamos una tcnica
rgida como el Convenio internacional, o simplemente soslayamos
la necesidad de ratificacin con la consecuente ralentizacin del
proceso de adopcin y ya no digamos el uso o abuso del recurso a
la reserva que realiza cada Estado dada la celeridad, normalmente,
con la que se da la aprobacin de los textos interamericanos. En ese
sentido, podramos tener elementos contundentes de los enunciados
para posicionarnos a favor del cambio de metodologa, como es no
obviar el carcter obsoleto que rpidamente cobra instrumentos
internacionales con materias tan dinmicas como las que presenta
el DIPr., o los derechos que se demandan por parte de los grupos
vulnerables, es decir, en funcin de la materia regulada cobra un
inters especial desviar la tcnica de reglamentacin internacional
del iter convencional hacia la Ley Modelo o viceversa, adems de
atender la situacin del momento y las circunstancias que rodean la
negociacin de un determinada materia a nivel internacional.

42

Pea-Neira, Sergio, Propuesta de Ley-Modelo de acceso y divisin Op. cit.

134

NURIA GONZLEZ MARTN

7.

Otra cuestin es la dinmica que han tenido las convenciones

interamericanas. A pesar de la falta de ratificacin, en trminos
generales, de los instrumentos interamericanos, se ha visto
palpablemente que sus normas han influido notablemente en la
normativa nacional de los Estados miembros y ello se traduce, sin
lugar a dudas y aunque parezca una contradiccin, a que la normativa
convencional, con todo su protocolo y requisitos, ha fungido como
ley modelo en multitud de supuestos. De esta manera tenemos
como por ejemplo la normativa convencional de la CIDIP, ha sido
un modelo para la normativa nacional con un efecto de evolucin y
modernizacin43.

Para finalizar, hay que expresar que existen otras reglas de codificacin,
tal y como enunciamos, pero destaca una por su gran importancia como es
la lex mercatoria. La aplicacin de la misma depende, en gran medida, de la
laxitud del derecho estatal al aplicar la autonoma de la voluntad, o en la
medida en que los tribunales arbitrales decidan sin tener un ordenamiento
jurdico de base o de manera deslocalizada, la autonoma de la voluntad
no necesariamente implica una mayor tendencia hacia la armonizacin o
unificacin del DIPr.44
La tendencia deriva hacia la elaboracin de instrumentos que
se ocupan con mayor profundidad a temas sustanciales mediante la
preparacin de leyes modelo o de estudios de derecho uniforme45, en el
que se aprueba recomendar a los Estados Miembros divulgar el texto y
promover su utilizacin en el mbito interamericano46.

43
44

45

46

Samtleben, J. Los resultados de la labor codificadora de la CIDIP desde la perspectiva

europea. En: Espaa y la codificacin internacional del Derecho Internacional Privado. Madrid:
1993, Pg. 302.
Rbago Dorbecker, Miguel, Codificacin del derecho internacional privado en Mxico,
en Cruz Barney, scar (Coord.), La codificacin Op. cit. Pg. 190. Por otra parte, no hay
que dejar de decir que las normas que normalmente se identifican como pertenecientes
a la lex mercatoria son introducidasen los instrumentos internacionales elaborados por
organizaciones intergubernamentales o cuando stos reconocen la eficacia de aqullas, per se
o a travs de la voluntad de las partes. Fernndez Arroyo, Diego P., La CIDIP VI: Cambio
de paradigma en la codificacin Op. cit. Pg. 154.
Se abre, pues, un amplio abanico de posibilidades entre distintos mecanismos jurdicos leyes
modelo, guas jurdicas, leyes uniformes- que ya se han ensayado con xito en otros foros
multilaterales, v. gr. UNCITRAL. De hecho, en el documento preparado por el Departamento
de Desarrollo y Codificacin del Derecho Internacional, de la Subsecretara de Asuntos
Jurdicos (OEA), CJI/doc.7/95 de 16 de agosto de 1995, en la definicin de instrumentos
jurdicos, se incluye a las leyes modelo. Siqueiros, Jos Luis. El desarrollo del derecho
internacional privado en el mbito interamericano. En: Comit Jurdico Interamericano.
Curso de derecho internacional, XXV, 1998, Secretaria General, Washington: 1999, Pg. 53.
Siqueiros, Jos Luis. La Sexta Conferencia Especializada Interamericana Especializada
Interamericana sobre Derecho Internacional Privado (CIDIP-VI). Op. cit. Pg. 25.

135

DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES A LAS LEYES MODELO COMO PARADIGMA DE LA

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Semanario Judicial de la Federacin y su gaceta Tomo X, noviembre
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D.

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discriminacin, Prr. 1.

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