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De conformidad con lo dispuesto por el literal d) del artculo 14.2 del Decreto
Legislativo 1034, Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas, la Comisin
de Defensa de la Libre Competencia (en adelante, la Comisin) tiene la facultad
de emitir lineamientos que orienten a los agentes econmicos sobre la correcta
interpretacin de dicha norma1. En la misma lnea, el literal h) del artculo 15.2
del Decreto Legislativo 1034 establece que la Secretara Tcnica de la Comisin
de Defensa de la Libre Competencia (en adelante, la Secretara Tcnica) tiene la
facultad de elaborar propuestas de lineamientos2.
2.
Cabe precisar que, hasta la entrada en vigencia del artculo 32 del Decreto
Legislativo 1034 (es decir, hasta el 25 de julio de 2008), la Comisin aplicaba el
artculo 6 del Decreto Legislativo 807, Ley de Facultades, Normas y
Organizacin del Indecopi4, vigente desde el 17 de abril de 1996, y los
Lineamientos sobre Informacin Confidencial aprobados mediante Resolucin
004-2000-INDECOPI/CLC del 28 de junio de 2000.
4.
5.
6.
Cabe precisar que, los criterios contenidos en estos lineamientos pueden variar
en el tiempo, en funcin de que los rganos colegiados adopten nuevos criterios,
por lo que deber prevalecer el ltimo criterio que la jurisprudencia desarrolle en
la tramitacin de solicitudes de confidencialidad, sin perjuicio de la
correspondiente actualizacin de estos lineamientos.
7.
Artculo 32.- Informacin confidencial.32.1. A solicitud de parte o tercero con inters legtimo, incluyendo a una
entidad pblica, la Comisin declarar la reserva de aquella informacin
que tenga carcter confidencial, ya sea que se trate de un secreto
comercial o industrial, informacin que afecte la intimidad personal o
familiar, aquella cuya divulgacin podra perjudicar a su titular y, en
general, la prevista como tal en la Ley de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica.
La solicitud de declaracin de reserva sobre un secreto comercial o
industrial ser concedida, siempre que:
a) Dicha informacin sea un conocimiento que tenga carcter de reservado
o privado sobre un objeto determinado;
b) Quienes tengan acceso a dicho conocimiento tengan la voluntad e
inters consciente de mantenerlo reservado, adoptando las medidas
necesarias para mantener dicha informacin como tal; y,
c) La informacin tenga un valor comercial, efectivo o potencial.
[]
32.4. Para que proceda la solicitud de declaracin de reserva, el interesado
deber precisar cul es la informacin confidencial, justificar su
solicitud y presentar un resumen no confidencial sobre dicha
informacin. Para evaluar si la informacin tiene carcter confidencial, la
Comisin evaluar la pertinencia de la informacin, su no divulgacin
previa y la eventual afectacin que podra causar su divulgacin.
32.5. Tratndose de una visita de inspeccin o una entrevista, y en el
momento de realizarse esta diligencia, el interesado podr solicitar la
reserva genrica de toda la informacin o documentacin que est
declarando o suministrando a la Secretara Tcnica. sta, con
posterioridad, deber informar al interesado qu informacin o
documentacin resulta pertinente para la investigacin, otorgando un
plazo razonable para que el interesado individualice, respecto de la
informacin pertinente, la solicitud de confidencialidad conforme a lo
establecido en el prrafo anterior.
[]
8.
i.
ii.
Que el administrado
confidencial
precise
la
informacin
que
considera
iv.
vi.
Cabe precisar que estos requisitos son concurrentes. En ese sentido, si faltara
alguno de ellos, la Secretara Tcnica requerir su cumplimiento, bajo
apercibimiento de que la solicitud de confidencialidad sea declarada
improcedente o infundada por la Comisin, segn corresponda.
10.
11.
Concepto recogido por la Comisin de Libre Competencia en la Resolucin 005-99-INDECOPI/CLC del 18 de agosto de 1999, en
los siguientes trminos:
Debe entenderse por secreto comercial toda aquella informacin cuya importancia para el desarrollo de la actividad empresarial
obliga a stas a mantenerla en reserva fuera del alcance de terceros ajenos a la empresa, tales como los aspectos relativos a la
estrategia competitiva, el conocimiento adquirido sobre el negocio, la estructura de costos, relacin de clientes, etc.
13.
14.
Finalmente, cabe precisar que el hecho que una determinada informacin pueda
calificar como confidencial, no exime a los administrados de la obligacin de
entregar la informacin requerida por el Indecopi.
ANEXO I
CRITERIOS DE INTERPRETACIN SOBRE SOLICITUDES DE
CONFIDENCIALIDAD
a.
Cdigo
b.
Tipo de informacin :
deber
c.
Confidencial
d.
Justificacin
1.
INFORMACIN SOCIETARIA
Cdigo
1.1
Tipo de Informacin
Relacin de socios o
accionistas / Relacin
de participantes en
las reuniones de
socios
Confidencial
Justificacin
1.2
Libro de Matrcula de
Acciones
1.3
Descripcin de
funciones
1.4
1.5
1.6
1.7
1.8
1.9
Actas de Junta
General de
Accionistas,
Asamblea de Socios
y Sesiones de
Directorio
Relacin de
Directores, Gerentes,
Representantes,
apoderados y la
descripcin de sus
facultades
Organigrama de la
empresa
Descripcin de los
mecanismos a travs
de los cuales se
renen los socios de
la empresa, as como
la periodicidad, fecha
y lugar de estas
reuniones
Documentos
elevados a escritura
pblica o inscritos en
los Registros Pblicos
(constitucin,
modificacin de
estatutos,
reorganizaciones
societarias, etc.)
Relacin de
empresas vinculadas
NO
NO
NO
NO
NO
2.
Cdigo
Tipo de Informacin
2.1
Descripcin de la
poltica de precios
2.2
Polticas de
descuentos, as como
la descripcin de los
descuentos,
exoneraciones
otorgados / obtenidos
respecto de los
clientes / proveedores
2.3
Relacin o promedio
de los precios
cobrados/pagados por
tipo de producto
respecto de cada
cliente/proveedor/zona
geogrfica
2.4
Precio promedio
mensual de venta o
compra de un
producto o tipo de
producto
2.5
Lista de precios
Confidencial
Justificacin
NO
NO
3.
Cdigo
Tipo de Informacin
Confidencial
Justificacin
3.1
Volumen / Valor de
ventas o compras
diarias o mensuales
3.2
Volumen / Valor de
ventas o compras por
cliente / proveedor o
por producto
3.3
Condiciones de
venta/comercializacin
3.4
Sistema o Poltica de
comercializacin/
distribucin
3.5
Descripcin de la
relacin con sus
puntos de venta /
agentes de
distribucin /
proveedores
4.
Cdigo
4.1
4.2
4.3
4.4
4.5
4.6
Tipo de Informacin
Contratos (adendas,
clusulas adicionales,
convenios,
condiciones
contractuales en
general)
Lista de clientes /
proveedores /
distribuidores
Participacin
porcentual de un
cliente/proveedor/
distribuidor respecto
del total de sus
ingresos / compras /
ventas
Participacin
porcentual de la venta
de un producto
especfico respecto
del total de sus
ingresos o ventas
Zonas en las que se
clasifican o a las que
pertenecen los
centros de
distribucin/locales de
comercializacin
Informes (de
auditoria,
econmicos,
contables, opinin
tcnica, estudios
econmicos
elaborados por
terceros, proyectos de
inversin, de anlisis
o evaluacin
industrial)
Confidencial
Justificacin
4.7
Proyectos de
inversin / Cifras de
inversiones futuras
4.8
Ubicacin fsica de
centros de
distribucin / locales
de comercializacin
NO
5.
Cdigo
Tipo de Informacin
Confidencial
5.1
Estados Financieros
5.2
Estadstica mensual o
anual de ingresos
5.3
Detalle de los
mrgenes de utilidad
5.4
Costos (costos
promedio, serie
estadstica de costos
y costos de
produccin)
5.5
Facturas
5.6
Facturas de
aprovisionamiento
5.7
Registro de compras
5.8
Inversiones
efectuadas / cifras
referidas a
inversiones pasadas
Justificacin
Cuando contienen detalles relacionados con la contabilidad y la
situacin econmica y financiera de la empresa solicitante, por lo
que slo puede encontrarse a disposicin de sus accionistas y
administradores, salvo que se trate de empresas que cotizan en
bolsas o que han hecho pblico sus estados financieros.
6.
Cdigo
Tipo de Informacin
Confidencial
Justificacin
6.1
Volumen de
produccin diaria /
mensual
6.2
Stock / Inventarios
6.3
Relacin de activos
fijos
6.4
Capacidad instalada
6.5
Insumos
6.6
Proceso productivo
7.
OTRA INFORMACIN
Cdigo
Tipo de Informacin
Confidencial
Justificacin
7.1
Identidad de personas
que proporcionan
informacin relevante
NO
7.2
Indicios razonables
de una conducta
anticompetitiva
ANEXO II
FORMATO DE SOLICITUD DE CONFIDENCIALIDAD
Expediente ____-20__/CLC
El __ de _________ de 20__, el suscrito, ____________________________________,
identificado
con
DNI
____________,
representante
legal
de
___________________________________, de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 32 del Decreto Legislativo 10341, solicita a la Comisin de Defensa de la Libre
Competencia del Indecopi que declare confidencial la siguiente informacin2:
I.
Documento 1
Pginas / prrafos
Minutos/ segundos
Cuando el administrado presente informacin escrita que considere confidencial, deber colocar dicha informacin en un sobre
cerrado y con la indicacin Informacin Confidencial o Confidencial en un lugar visible de cada folio.
Asimismo, cuando el administrado presente informacin sonora o audiovisual registrada en cualquier tipo de soporte (disco
compacto, memoria USB, etc.) que considere confidencial, deber colocar una etiqueta con la indicacin Informacin Confidencial
o Confidencial en un lugar visible del referido soporte.
Cdigo
Otra justificacin3
:
:
Documento 2
Pginas / prrafos
Minutos/ segundos
Cdigo
Otra justificacin
Documento 3
Pginas / prrafos
Minutos/ segundos
Cdigo
Otra justificacin
II.
Documento 1
Documento 2
Documento 3
Si no existiera un cdigo especfico para su caso concreto, el administrado deber sealar claramente las razones que justifican su
solicitud.
Adicionalmente, cuando un folio contenga informacin confidencial y no confidencial, el administrado deber presentar una versin
no confidencial de dicho folio, ocultando la informacin que considera confidencial.
Nombre
Representante Legal
EMPRESA