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*Francisco J. Ruiz de Castilla Ponce de Len
Profesor de Derecho Tributario en la Pontificia Universidad Catlica del Per y la Universidad
Nacional Mayor de San Marcos
Introduccin
Aspectos objetivos
Existen varios aspectos objetivos, tal como se aprecia a continuacin.
1) Espectculo
El art. 54 de la Ley de Tributacin Municipal -LTM7-, a la hora de describir el hecho gravado con
el IEPND, hace referencia al espectculo.
Veamos la discusin que se ha venido planteando en los ltimos tiempos sobre los alcances del
trmino espectculo.
1.1) Posicin que sostiene que en el espectculo: el pblico puede presenciar o
participar en el evento.
A continuacin se presentan los principales argumentos que sustentan esta posicin.
En primer lugar, la ley No 29168 de diciembre de 2007 modifica el art. 54 de la LTM sealando
que: El Impuesto a los Espectculos Pblicos no Deportivos grava el monto que se abona por
presenciar o participar en espectculos.
Por tanto se deja entrever que el hecho gravado con el IEPND contempla dos alternativas.
Por un lado, el pblico puede presenciar un evento, el mismo que consiste en cierta actuacin
animada. El pblico asistente asume un rol predominantemente pasivo, tal como ocurre con la
asistencia a una sala de cine para apreciar la exhibicin de cierta pelcula cinematogrfica.
De otra parte, el pblico puede participar en el evento; es decir, los asistentes forman parte del
espectculo. El pblico asistente desempea un rol preponderantemente activo, tal como sucede
en los bailes sociales con motivo de las fiestas de fin de ao.
Esta amplitud del trmino espectculo en el nuevo texto del artculo 54 de la LTM se justificara
atendiendo al hecho que las Municipalidades no tienen la capacidad para detectar maniobras de
elusin en donde los eventos gravados con el IEPND se encuentran combinados y por tantoencubiertos con actividades inafectas al tributo.
En segundo lugar, desde hace muchos aos, el art. 56 de la LTM, relativo a la base imponible del
IEPND, ha sealado que: La base imponible del impuesto est constituida por el valor de
entrada para presenciar o participar en los espectculos.
Al respecto sabemos que para interpretar una regla sobre el mbito de aplicacin del tributo
(art. 54 de la LTM) se puede recurrir al mtodo sistemtico, en cuya virtud cabe concordar dicha
regla con las dems normasvinculadas que regulan el impuesto, con el objetivo de poder
determinar el verdadero sentido y alcance del trmino espectculo.
Ntese que con relacin al hecho gravado- el art. 54 de la LTM se refiere a los aspectos
cualitativos, mientras que el art. 56 de la LTM apunta a los aspectos cuantitativos. Desde este
punto de vista, los artculos 54 y 56 de la LTM son normas vinculadas.
Por tanto, considerando en conjunto las reglas de los artculos 54 y 56 de la LTM, se puede
sostener que el trmino espectculo incluye tanto las actuaciones que son apreciadas por el
pblico como los eventos donde existe una participacin del pblico.
En tercer lugar, slo a ttulo ilustrativo, es conveniente recordar que muchas veces el Tribunal
Fiscal comparti esta lnea de pensamiento en determinados casos, tal como se aprecia a
continuacin.
La RTF No 658-4-97 del 17 de junio de 1997 sostuvo que la asistencia del pblico para participar
en eventos de diversin o esparcimiento se encuentra gravada con el IEPND. Por tanto el ingreso
del pblico a una discoteca-pea-restaurante para escuchar msica, participar del baile y
consumir comidas y bebidas, se considera gravado con el IEPND.
1.2) Posicin que sostiene que en el espectculo: el pblico slo puede presenciar este
evento
Veamos los planteamientos ms importantes que sustentan esta posicin.
En primer lugar, el Tribunal Constitucional del Per, en la Sentencia recada en el Exp. No. 61872006-PA/TC de 18 de setiembre de 2006, seal que el ingreso del pblico al local de una
discoteca no se encuentra gravado con el IEPND.
En este caso el Tribunal Constitucional considera que el trmino espectculo comprende
solamente los casos donde el pblico aprecia un evento ejecutado por terceros. Considerando
que en los locales de baile el pblico ms bien forma parte del evento; entonces se trata de un
hecho inafecto al IEPND.
En segundo lugar, el Tribunal Fiscal mediante el Acuerdo de Sala Plena No 2003-22, segn Acta
del 05 de noviembre de 2003, aprobado por mayora, sent las bases para generar una
jurisprudencia de observancia obligatoria, a travs de la RTF No 6537-5-2003 del 12 de
noviembre del 2003, estableciendo que: De conformidad con el art. 54 de la LTM, aprobada por
el Decreto Legislativo No 776, el pago por derecho a asistir a bailes abiertos al pblico no se
encuentra gravado con el IEPND.
En esta oportunidad el Tribunal Fiscal seal que el espectculo gravado con el IEPND
comprende aquellos casos donde el pblico solamente aprecia el evento. No sucede as en los
bailes abiertos al pblico, de tal modo que estos constituyen hechos inafectos al IEPND.
Aos atrs el Tribunal Fiscal ya haba adelantado este concepto restringido de espectculo,
mediante la RTF No 1070-3-1997 del 23 de diciembre de 1997, cuando estableci que el baile en
discotecas no es un espectculo gravado con el IEPND.
1.3) Rgimen vigente a partir del 2008
Parecera ser que la ley No 29168 de diciembre del 2007 ha tenido, entre otros objetivos, dejar
sin efecto la jurisprudencia de observancia obligatoria establecida por el Tribunal Fiscal a travs
de la RTF No 6537-5-03 del 2003.
De este modo, a partir del 1ro. de enero del 2008, muy probablemente las Administraciones
Tributarias de las Municipalidades van a comenzar a aplicar el IEPND a una serie de casos que
antes se encontraban libres de este impuesto, tal como podra suceder con las discotecas que
funcionan con equipos de msica, bailes sociales, karaoke, etc.
Desde el punto de vista de la poltica fiscal nos parece acertado el nuevo texto del art. 54 de la
LTM segn el cual se considera afecta al IEPND la asistencia del pblico ya sea para presenciar o
participar en el espectculo.
En ambos casos (presencia o participacin del pblico en el evento) queda en evidencia tanto la
capacidad contributiva como la existencia de un consumo; de tal modo que se justifica la
aplicacin de un impuesto del tipo IEPND.
2) Espectculo Pblico
2.1) Concepto de espectculo pblico
El art. 54 de la LTM seala que el espectculo gravado con el IEPND debe ser pblico. Es decir
que el evento afecto al impuesto es aqul donde el pblico en general tiene acceso.
El Tribunal Fiscal, mediante la RTF No 579-2-1998 del 10 de julio de 1998, sostuvo que,
tratndose de eventos internos de una institucin, donde el pblico en general no tiene la
posibilidad de acceso; constituyen hechos inafectos al IEPND.
El caso sometido al conocimiento del Tribunal Fiscal consisti en la presentacin del cantante
Roberto Blades, con motivo de la inauguracin de los nuevos salones sociales y centros de
convenciones del Club Internacional ubicado en la ciudad de Arequipa, en el sur del Per.
2.2) Crtica
Por otra parte, desde una perspectiva de poltica fiscal, resulta muy discutible que la ley permita
sostener que los espectculos que no son pblicos se encuentran libres del IEPND.
En efecto, en esta clase de espectculos se aprecian consumos que evidencian capacidad
contributiva por parte del pblico asistente (sobretodo si ste pertenece a los sectores sociales
de ingresos medios y altos).
Estas consideraciones justifican suficientemente el establecimiento de una carga tributaria
(IEPND), al margen de aspectos accesorios tales como la posibilidad que el pblico en general
pueda o no concurrir al evento.
2.3) Discotecas exclusivas
Tambin merece un comentario especial el caso de las discotecas exclusivas. Resulta que, a
partir de enero del 2008, en la medida que las Administraciones Tributarias de las
Municipalidades pueden sostener que segn el nuevo texto del art. 54 de la LTM- el IEPND
grava el ingreso del pblico para participar en los espectculos, entonces la concurrencia del
pblico a una discoteca se encuentra gravada con dicho impuesto.
Si una discoteca exclusiva se reserva el derecho de admisin del pblico asistente: Se configura
un hecho gravado con el IEPND?
Al respecto, el INDECOPI mediante resolucin final No. 911-2007/CPC, de 09 de mayo de 2007,
ha sealado que no son lcitas las prcticas discriminatorias que vulneren los derechos de los
consumidores o de cualquier otra prctica que implique la seleccin de clientela, sin mediar
causas de seguridad o tranquilidad de sus clientes u otras causas objetivas y justificadas.
Por tanto este tipo de restricciones a la libertad no tienen validez; de tal modo que en esenciaexiste la posibilidad jurdica que el pblico en general pueda acceder a esta clase de discotecas,
constituyendo un hecho gravado con el IEPND.
3) Evento no deportivo
En resguardo de la seguridad jurdica y atendiendo a una sana tcnica legislativa conviene que la
ley describa los aspectos del hecho gravado, sealndolos por afirmacin.
Sin embargo en el art. 54 de la LTM se describe uno de los aspectos objetivos del hecho gravado
indicndolo por negacin. En efecto, este dispositivo legal seala que el IEPND comprende los
casos de espectculos no deportivos.
Entonces, desde el punto de vista del mbito de aplicacin del IEPND, la regla general es que se
encuentran comprendidos toda clase de espectculos.
Por excepcin, solamente los espectculos deportivos estn fuera del mbito de aplicacin del
IEPND.
4) Titulo oneroso
4.1) Concepto
La referencia del art. 54 de la LTM al monto que se abona por concepto de precio de entrada
para concurrir al espectculo, hace pensar que se consideran gravados con el IEPND solamente
los espectculos a ttulo oneroso.
La onerosidad significa que el pblico que concurre al evento tiene la obligacin de cumplir con
una retribucin econmica que generalmente- consiste en el pago de un precio (prestacin
dineraria).
As ocurre por ejemplo cuando pagamos el precio de una entrada para ingresar a una sala de
cine. En este caso se aplica el IEPND.
Ambos casos (persona natural o persona jurdica como titular del derecho adquirido) se
encuentran dentro del mbito de aplicacin del IEPND.
Ntese que la persona natural es un sujeto capaz de concurrir a un evento. En cambio la
persona jurdica no es -por s misma- un sujeto capaz de concurrir a un espectculo. En otras
palabras, desde el punto de vista del anlisis econmico el consumo de eventos puede ser
realizado solamente por las personas naturales.
Sin embargo para la ley tributaria- es suficiente que cualquier sujeto de derecho (persona
natural o persona jurdica) adquiera la titularidad del derecho a concurrir al espectculo.
En todo caso, si una persona jurdica adquiere una entrada para asistir a un espectculo,
seguramente este derecho va a terminar siendo ejercido por una determinada persona natural
como puede ser uno de sus trabajadores, clientes, etc.
Aspectos espaciales
Sobre este tema no existe una base legal expresa en materia del IEPND. Hay que entender que
el espectculo pblico no deportivo se debe desarrollar dentro del territorio nacional para que
pueda estar gravado con el IEPND.
No interesa si la adquisicin de la entrada se realiz dentro o fuera del pas. Tampoco importa si
el pago del precio de la entrada se efectu dentro o fuera del pas. Adems no interesa si la
persona que concurre al espectculo cuenta o no con domicilio en el Per.
Aspectos temporales
El segundo prrafo del art. 54 de la LTM seala que: La obligacin tributaria se origina en el
momento del pago del derecho de ingreso para presenciar o participar en el espectculo.
Para efectos tributarios se entiende que el hecho gravado con el IEPND existe desde el momento
en que se evidencia la onerosidad econmica; es decir, a partir del instante en que una persona
paga el precio de la entrada.
Advirtase que en rigor- en la fecha del abono no necesariamente se lleva a cabo el
espectculo, de tal modo que en este supuesto todava no existe un consumo efectivo.
Sin embargo, luego del pago del precio de la entrada se entiende que en circunstancias
normales- se va llevar a cabo el evento, sea de inmediato o dentro de cierto tiempo.
En todo caso, el legislador, entre las fechas para tomar en cuenta, ha optado por recurrir a la
ms cercana al evento (consumo).
Acreedor financiero y acreedor tributario
Entendemos que el acreedor financiero es el destinatario del tributo recaudado. Desde el punto
de vista de las Finanzas Pblicas se trata de la entidad estatal que en su Presupuesto considera
como ingreso a un determinado tributo.
En el caso del IEPND no existe una base legal expresa sobre este tema, pero debe entenderse
que de conformidad con el art. 59 de la LTM- el acreedor financiero es la Municipalidad Distrital
en cuyo territorio se lleva a cabo el espectculo.
Por otra parte, el acreedor tributario es la entidad estatal encargada de la administracin del
tributo. Desde una perspectiva de Gestin Pblica, el acreedor tributario es un rgano que tiene
competencia para recaudar, controlar y cobrar tributos.
De conformidad con el citado art. 59 de la LTM, el acreedor tributario es la Municipalidad Distrital
en cuyo territorio se lleva a cabo el espectculo.
En el caso especial del centro de la ciudad de Lima, capital de la Repblica del Per, existe la
Municipalidad Metropolitana de Lima MML, la misma que no es exactamente una Municipalidad
Distrital.
La MML ha creado un rgano independiente, especializado y muy eficiente para recaudar,
controlar y cobrar sus ingresos tributarios y no tributarios.
Desde el punto de vista jurdico nos estamos refiriendo al Servicio de Administracin Tributaria
SAT, que viene a ser una persona jurdica de Derecho Pblico, independiente de la MML.
El SAT de Lima se encarga de la administracin del IEPND en la zona conocida como LimaCercado.
Finalmente, con relacin a la funcin de recaudacin (recepcin de los pagos del IEPND), las
Municipalidades suelen suscribir convenios con los bancos comerciales; de tal modo que en la
prctica- la tarea de recibir una suma de dinero por concepto de pago del IEPND est a cargo de
las entidades bancarias.
Deudor
De conformidad con el art. 55 de la LTM advertimos la existencia de tres clases de deudor
tributario, tal como se explica a continuacin.
1) Contribuyente
Se trata de las personas que adquieren el derecho a concurrir al espectculo mediante el pago
del precio de la entrada.
Pueden ser personas naturales (sujetos capaces de concurrir al espectculo) y personas jurdicas
(sujetos que no son capaces de concurrir al espectculo).
2) Agente perceptor
Es el sujeto que se encuentra en la posicin de cuentas por cobrar.
Por un lado, el pblico que asiste al espectculo (contribuyente) paga a los organizadores del
evento el precio de la entrada.
Por otra parte, el organizador del espectculo (agente perceptor) es un sujeto que cobra
(percibe) un monto de dinero por concepto de: a) Valor de la entrada; y, b) Impuestos: IEPND,
Impuesto General a las Ventas e Impuesto de Promocin Municipal.
Por esta razn el organizador del espectculo es reconocido por la ley como agente perceptor del
IEPND.
Luego este organizador debe recurrir al banco comercial para entregar a la Municipalidad
competente el monto que ha percibido por concepto de IEPND.
3) Responsable solidario
En tercer lugar, nos vamos a referir al conductor del local donde se realiza el espectculo. Este
conductor puede ser el arrendador del local donde se lleva a cabo el espectculo.
Lo que sucede en la prctica es que muchas veces los organizadores de espectculos incurren en
evasin tributaria. En efecto estos organizadores alquilan un local para desarrollar un evento. El
da del espectculo los organizadores cobran un precio al pblico asistente y, seguidamente, se
retiran del local donde se desarrolla el evento, llevndose todo el dinero recaudado. Estos
sujetos en ningn momento pagan el IEPND a la respectiva Municipalidad.
Luego de ocurridos estos hechos, la Administracin Tributaria puede perseguir al propietario del
local donde se llev a cabo el evento para ejecutar la cobranza del IEPND.
Base imponible
1) Determinacin de la base imponible
Segn el art. 56 de la LTM, la base imponible del IEPND (100) consiste en el valor de la entrada,
compuesto por el costo, gasto y margen de utilidad unitario, tal como se aprecia en el siguiente
ejemplo:
Valor de la entrada (costo, gasto y utilidad)100.00
IEPND 10% 10.00
Impuesto General a las Ventas-IGV
17% de 110 18.70
Impuesto de Promocin Municipal-IPM
2% de 110 2.20
Precio130.90
El Tribunal Fiscal, mediante la RTF No 906-1-98 del 20 de octubre de 1998, ha establecido que
los impuestos al consumo tales como el IGV e IPM no forman parte de la base imponible para el
IEPND.
2) Concurrencia de eventos afectos e inafectos al IEPND
Puede ocurrir que una sola actividad de esparcimiento comprenda diversos eventos afectos e
inafectos al IEPND, existiendo el problema de la determinacin de la base imponible.
As ocurre en el show musical-bingo-kermese o show musical-fiesta-rifa. El pblico paga un solo
precio para presenciar todos estos eventos concurrentes que se realizan en una sola jornada.
En estos casos, el evento afecto al IEPND es el show musical ofrecido por una banda de rock, en
el sentido que hasta diciembre del 2007- esta actividad se consideraba sometida al pago del
IEPND a favor de la Municipalidad9.
Por otra parte, los eventos inafectos al IEPND vienen a ser el bingo y la rifa. Del mismo modo,
hasta diciembre del 2007, los casos de kermese y fiestas se consideraban eventos inafectos al
IEPND10.
Al respecto el Tribunal Fiscal, mediante RTF No 05451-2-2005 del 02 de setiembre de 2005, RTF
No 06269-2-2005 del 13 de octubre de 2005 y RTF No 05452-2-2006 del 10 de octubre de
2006, seal que slo la porcin del valor de la entrada por concepto del show musical pasa a
formar parte de la base imponible del IEPND. Para determinar el monto de esta porcin se debe
tomar como base de informacin los documentos y libros de contabilidad de los organizadores
del espectculo.
3) Servicios adicionales
Nos referimos a los espectculos que van acompaados de servicios adicionales tales como el
suministro de alimentos, bebidas, etc.
El organizador de un evento conocido como caf-teatro puede adoptar cualquiera de las dos
siguientes posiciones.
En primer lugar, desde una alternativa transparente, la estructura del precio de la entrada es:
Show..90.00
Cena..10.00
Base imponible90.00
IEPND: 10% 9.00
IGV: 17% de 99.0016.83
IPM: 2% de 99.00 1.98
Precio 117.81
En segundo lugar, desde una alternativa no transparente, la estructura del precio de la entrada