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TEMA 1. CONCEPTOS DEL DERECHO PENAL.

1.- CONCEPTO DEL DERECHO PENAL. (DERECHO PENAL OBJETIVO Y SUBJETIVO)


En esta primera leccin vamos a aclarar el concepto de Derecho Penal. En la leccin siguiente se analiza el
fundamento del Derecho penal, la naturaleza de la norma penal y sus fines.
Antes de intentar una definicin de Derecho Penal, tenemos que aclarar el sentido de este trmino y tenemos que
hacerlo porque el trmino Derecho penal se utiliza en dos sentidos distintos:
a) Derecho Penal objetivo (ius poenale): en este primer sentido, el trmino Derecho penal se refiere al
conjunto de normas penales, esto es, al conjunto de normas que definen los delitos e imponen, como su
consecuencia jurdica, una pena o una medida de seguridad.
En este primer sentido, el Derecho penal se nos presenta como una parte del Ordenamiento jurdico que se
integra dentro de lo que se denomina Derecho Pblico - sector del Ordenamiento jurdico que regula las
relaciones entre los ciudadanos y el Estado-; y acta como un medio de control social: es el mecanismo que
utiliza el Estado para evitar comportamientos que socialmente se consideran especialmente indeseables.
Como medio de control social el Derecho penal se caracteriza por tres notas:

Pretende evitar aquellos comportamientos que socialmente se consideran especialmente indeseables,


porque lesionan o ponen en peligro bienes o derechos que son fundamentales.

Ejerce ese control a travs de la coaccin, esto es, a travs de la amenaza de una sancin.

Contiene el repertorio de sanciones ms graves de nuestro Ordenamiento: las penas.

b) Derecho Penal subjetivo (ius puniendi): en este segundo sentido, el trmino Derecho penal, hace
referencia a la facultad o potestad de castigar. Es la potestad que corresponde a un sujeto -en los
Ordenamientos jurdicos modernos, el Estado-, para crear y aplicar las normas penales, esto es, para crear y
aplicar el Derecho Penal objetivo. En nuestro ordenamiento jurdico, el Ius Puniendi se atribuye en exclusiva
al Estado y queda sustrado de la capacidad de disposicin de los particulares (no pueden sancionar). Es una
facultad que se reserva al Estado en todos los momentos de su desarrollo:
En el momento legislativo: slo el Estado tiene capacidad para crear normas penales, determinar qu
conductas constituyen delito y qu sancin corresponde aplicar.

Es el Estado quin tiene el deber de perseguir el delito y al delincuente, y de aplicar las normas penales. El
Estado, a travs de sus rganos jurisdiccionales, tiene, en exclusiva, la facultad de aplicar las normas
penales y determinar la pena que corresponde imponer en el caso concreto.

Por ltimo, en el momento de ejecucin: es la Administracin pblica, concretamente la Administracin


penitenciaria, bajo la vigilancia de los rganos jurisdiccionales, quien se encarga de ejecutar las penas
impuestas.
1.2.- DERECHO PENAL OBJETIVO
En un sentido objetivo, el Derecho Penal es el conjunto de normas que definen las conductas que constituyen delito
y establecen sus consecuencias jurdicas, consecuencias que son, fundamentalmente, las penas y las medidas de
seguridad.
Existen otras consecuencias derivadas del delito:

El comiso de los efectos procedentes del delito: bienes medios o instrumentos con los que se haya ejecutado y las
ganancias procedentes del mismo, sea cuales sean las transformaciones que hayan podido sufrir (arts. 127 y ss CP).

La responsabilidad civil derivada de delito: Se trata de una responsabilidad de naturaleza civil, no penal, pero queda
regulada en el CP y se impone en el proceso penal (pieza quinta). Comprende: la restitucin de la cosa; la reparacin del
dao y la indemnizacin por daos materiales o morales derivados del delito (arts. 109 y ss).

Las costas procesales: impuestas por ley al responsable de un delito (arts. 123, 124 y 126). Comprenden los derechos
e indemnizaciones ocasionados en las actuaciones judiciales e incluirn siempre los honorarios de la acusacin particular
en los delitos slo perseguibles a instancia de parte.

A lo expuesto, hay que aadir que, en el moderno Estado de Derecho, la aplicacin de estas normas penales slo
puede realizarse a travs del proceso. Por ello, tambin se puede distinguir entre un Derecho Penal material y un
Derecho procesal Penal. Mientras que el Derecho penal material regula los presupuestos (Los presupuestos
procesales son requisitos necesarios exigidos por ley para que pueda ser vlido un proceso) para imponer una pena
o una medida de seguridad. El Derecho procesal penal regula el conjunto de reglas para la imposicin de una
sancin, en el caso concreto, a travs del proceso.
Precisiones sobre la definicin expuesta:
1. El Derecho Penal es un conjunto de normas. Estas normas estn recogidas bsicamente en el Cdigo
Penal, aunque existen determinadas leyes penales especiales, como son la ley penal del menor (LO 5/2000,
de 12 de enero), Ley de represin del contrabando (LO 12/1995, de 12 de diciembre), o el Cdigo Penal
militar (LO 13/1985, de 13 de diciembre).
El Cdigo Penal es la norma fundamental. El Cdigo Penal vigente fue promulgado el 23 de noviembre de
1995 y entr en vigor en mayo de 1996. Desde entonces ha sufrido numerosas reformas, algunas de gran
envergadura, las ltimas grandes reforma que afectan a la prctica totalidad de su articulado son las
operadas por LO 5/2010, de 22 de junio, LO 1/2015, de 31 de marzo, de reforma del Cdigo Penal. Entre las
reformas recientes tambin hay que citar la reforma operada por la LO 7/2012, de 28 de diciembre, que
afecta a los delitos contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social y la LO 2/2015, de 31 de marzo, en
materia de delitos de terrorismo.
El CP se estructura del siguiente modo:
Ttulo Preliminar: donde se recogen las garantas fundamentales para la aplicacin de la ley penal y
los principios bsicos de aplicacin de las normas penales.

Libro I: Recoge la denominada parte general del Derecho Penal, es decir, toda una serie de
disposiciones que resultan aplicables a todos los delitos, regulando aspectos que son comunes a
todos ellos: personas responsables de los delitos, circunstancias que excluyen o atenan la
responsabilidad penal, penas aplicables y sistema para la determinacin y aplicacin de estas penas.

Libro II: Define los distintos delitos en particular. Delitos contra las personas, como son homicidio,
asesinato o aborto. Delitos patrimoniales, como son robo o estafa. Delitos contra la administracin de
justicia etc. Este libro II se estructura en Ttulos y Captulos, en los que se agrupan y sistematizan los
distintos delitos en atencin al bien jurdico es decir, al derecho o inters-, lesionado por las distintas
infracciones penales.
La LO 1/2015, derog el Libro III, en el que se recogan las denominadas faltas. La diferencia entre los delitos y las
antiguas faltas era su gravedad. Delitos eran las infracciones penales que la ley castiga con pena grave o menos
grave; mientras que las faltas eran las infracciones que la ley castiga con pena leve. Tras la derogacin del Libro III
algunas de las antiguas faltas han desaparecido, pero otras han sido incorporadas al Libro II del Cdigo con la
categora y denominacin de delitos leves.
2. El Derecho Penal objetivo es un conjunto de normas que define los delitos . El concepto legal de delito
est recogido en el artculo 10 del CP: Son delitos las acciones u omisiones dolosas o imprudentes penadas
por la ley. Se trata de un concepto formal de delito, en el que se distingue entre las dos grandes categoras o
familias de delitos contenidos en el Cdigo Penal: a) delitos de accin y delitos de omisin; b) delitos
dolosos e imprudentes.
El concepto material de delito es obra de la doctrina penal, que suele definir el delito como una conducta
tpica y antijurdica, realizada por un autor culpable. En esta definicin aparecen los elementos o
requisitos fundamentales del delito: Accin o conducta, que puede ser activa u omisiva. Tipicidad: conducta
tpica es aquella que es definida por una norma penal. Slo constituyen delito aquellas conductas que estn
definidas como tales en las normas penales. Antijuridicidad: conducta antijurdica es aquella que infringe lo
dispuesto en la norma penal y, por ello, es contraria a derecho. Y, culpabilidad del autor: la culpabilidad, no
es una caracterstica del hecho, sino del autor. Es culpable aquel sujeto que en el momento de cometer el
hecho se encuentra en condiciones psquicas de normalidad, y, por ello, puede ser motivado por las normas
penales: puede comprender el sentido de estas normas y actuar conforme a esta comprensin. Un nio o un
enajenado no tienen capacidad personal para actuar conforme a las normas penales, por ello, si infringen
una norma penal, su conducta no constituye delito y quedan exentos de responsabilidad penal.

3. Las normas penales no slo definen delitos, sino que determinan sus consecuencias jurdicas, que
pueden ser penas o medidas de seguridad.
La pena es la consecuencia jurdica tradicional frente al delito y, hoy da, sigue siendo la respuesta
fundamental del ordenamiento penal. Las penas son sanciones y, como tales, consisten en una restriccin o
privacin de derechos que se impone de forma coactiva a un sujeto que ha cometido un delito. En el artculo
32 se recoge el catlogo de penas que se pueden imponer conforme a nuestro ordenamiento jurdico. Estas
penas, en atencin a su naturaleza, se clasifican en: penas privativas de libertad (art. 35); penas privativas de
otros derechos (art. 39); penas pecuniarias (art. 50).
Establecido que las penas son sanciones, son la forma ms grave de sancin que prev el ordenamiento
jurdico, puesto que pueden afectar a derechos fundamentales de la persona, como es el derecho a la
libertad.
Ahora bien, la imposicin de una pena exige dos presupuestos fundamentales: primero, la comisin de un
hecho definido en la ley como delito; y, segundo, la culpabilidad del autor. En nuestro ordenamiento jurdico,
rige un principio denominado principio de culpabilidad, conforme al cual no se puede imponer una pena a un
sujeto que es inculpable, estos sujetos estn exentos de responsabilidad penal.
Qu ocurre cuando un sujeto que es inculpable comete un hecho definido en la ley como delito? Estos
sujetos estn exentos de responsabilidad penal y, por tanto, no se les impone una pena. Sin embargo, esto
no significa que el ordenamiento jurdico no reaccione de ningn modo frente a la realizacin de este hecho.
No se impone pena, pero se recurre a otro mecanismo de reaccin distinto: se impone una medida de
seguridad.
Qu son las medidas de seguridad? Las medidas de seguridad son un mecanismo de reaccin frente al
delito que surge a finales del siglo XIX y se va incorporando a las legislaciones modernas durante el siglo XX .
No son sanciones no tienen la naturaleza de una privacin de derechos que se impone como reaccin a la
comisin de un hecho punible-; ni tampoco tienen como fundamento la comisin de un delito. Las medidas de
seguridad son tratamientos que tienen como finalidad neutralizar la peligrosidad criminal de un sujeto que ha
cometido un delito, para prevenir que vuelva a delinquir en el futuro. Estas medidas son de carcter
asegurativo (internamiento de un enajenado), teraputicas (tratamiento ambulatorio de un toxicmano) o
educativas. Las medidas de seguridad que se pueden imponer conforme a nuestro Ordenamiento se regulan
en los artculos 96 y ss del CP.
La diferencia fundamental entre la pena y la medida de seguridad est en su fundamento y sobre todo en su
finalidad.
La pena tiene un fundamento retributivo. Se impone como sancin por el delito cometido. Por ello, se
dice que la pena mira hacia el pasado. El presupuesto de su aplicacin es la comisin de un hecho
punible y la culpabilidad del autor.
La medida de seguridad tiene como fundamento la peligrosidad criminal que presenta un sujeto que
ha cometido un hecho punible y su finalidad es preventiva: evitar que vuelva a delinquir en el futuro.
Nuestro Derecho tradicional recoga un rgido sistema dualista: pena (sancin como respuesta al delito);
medida de seguridad (consecuencia jurdica aplicable a sujetos exentos de responsabilidad por ausencia de
culpabilidad). El Cdigo penal de 1995 flexibiliza este sistema e incorpora el sistema vicarial: posibilidad de
acumular penas y medidas de seguridad, para aquellos sujetos a los que se aplica una eximente incompleta.
Art. 99 y 104 CP. En estos casos:

La duracin de la medida no puede exceder de la duracin de la pena.

Primero se cumple la medida y se abona el tiempo del cumplimiento a la duracin de la pena.

Cumplida la medida, el Juez puede suspender el cumplimiento de la pena si considera que el


cumplimiento frustrara los efectos conseguidos con la medida.

La LO 5/2010 rompe definitivamente con el sistema tradicional e introduce una nueva medida de seguridad la
libertad vigilada- que se puede imponer a delincuentes imputables que presentan peligrosidad criminal. Se
impone en sentencia y se cumple despus de la pena. Consiste en el sometimiento a vigilancia judicial a travs
de la imposicin de cualquiera de las obligaciones recogidas en el artculo 106. Es decir: pena y medida de
seguridad se acumulan y esta medida puede imponerse a sujetos plenamente imputables.
Esta medida estaba prevista inicialmente slo en casos de terrorismo y ciertos delitos sexuales. La LO 1/2015
ampla el mbito de aplicacin de la libertad vigilada.

Los presupuestos para la aplicacin de medidas de seguridad se recogen en el artculo 95. El citado precepto
exige tres presupuestos para imponer estas medidas:
1. Que el sujeto se halle en alguno de los supuestos expresamente previstos en el Captulo II, del Ttulo IV, del
Libro I :
a) Que el sujeto est exento de responsabilidad penal por concurrir alguna de las circunstancias previstas en el
artculo 20.1.2.3 (circunstancias que eximen de responsabilidad criminal por excluir la culpabilidad del autor).
Art. 101.
b) Supuestos de eximentes incompletas (art. 104), en las condiciones anteriormente sealadas.
2. El segundo presupuesto es la peligrosidad criminal del autor. El artculo 95 exige un pronstico de
peligrosidad criminal, es decir, que de las circunstancias del hecho y del autor pueda deducirse la
peligrosidad de que el sujeto vuelva a delinquir en el futuro. Como la finalidad de la medida de seguridad es
la prevencin, si no existe este pronstico de peligrosidad criminal, no hay que imponer medida de seguridad
alguna, aunque el sujeto haya cometido un hecho punible y est exento de responsabilidad criminal.
3. Como tercer presupuesto, se exige que el sujeto haya cometido un hecho previsto como delito. Las medidas
de seguridad no son penas y no se imponen como respuesta al delito. Su fundamento es la peligrosidad
criminal. No obstante, nuestro legislador, como garanta de seguridad y como indicio de esa peligrosidad
criminal, exige que sta se haya puesto de manifiesto a travs de la previa comisin de un hecho punible.
Esto significa que nuestro ordenamiento actual slo admite las denominadas medidas de seguridad
postdelictuales, quedando excluidas las denominadas medidas de seguridad predelictuales: aquellas se
pueden imponer a un sujeto que no ha cometido delito alguno, pero muestra cierta peligrosidad criminal, por
su carcter, forma de vida, etc.
En el caso de la libertad vigilada el art. 106, exige que el Cdigo prevea expresamente esta medida para un
delito en concreto y establece su contenido y las condiciones para su aplicacin.

2.- PARTE GENERAL Y PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL. LA LEGISLACIN PENAL
Dentro del Derecho Penal se distingue entre la Parte General del Derecho Penal y la Parte Especial del Derecho
Penal.
La Parte General comprende tres grandes bloques: principios y garantas de aplicacin de la ley penal,
teora jurdica del delito (concepto general de delito) y teora de la penal. Est contenida en el Ttulo
preliminar del CP y en su Libro I. Aqu se recogen los presupuestos generales para exigir responsabilidad
penal por la comisin de un hecho punible. Estas reglas, relativas a autora, grado de ejecucin, eximentes,
agravantes y atenuantes, etc., son aplicables a todos y cada uno de los delitos en particular.

La Parte especial comprende la definicin de las distintas figuras delictivas: robos, hurtos, estafas,
asesinatos, etc. La parte especial se recoge en el Libro II del Cdigo.

Adems del Cdigo Penal existe legislacin penal especial:

LO 12/1995, de 12 de diciembre de represin del contrabando.


LO 209/1964, de 24 de diciembre, penal y procesal de navegacin area.
LO5/1985, de 19 de junio de Rgimen electoral general.
Lo 5/2000, de 12 de enero de responsabilidad penal del menor.
LO 13/1985, de 9 de diciembre de Cdigo Penal militar.