Antecedentes del Derecho Social

Entre finales del siglo XIX y comienzos del XX, las crticas al capitalismo se agudizan y los
derechos sociales experimentaron un renovado impulso poltico e inclusin legal.
Enrgicas experiencias reformistas inspiran el surgimiento de Estados sociales liberalreformistas en el mundo anglosajn (Gran Bretaa, Nueva Zelanda y Australia) y sientan
las bases de un modelo universalista y social demcrata en los pases escandinavos
(Suecia, Noruega, Dinamarca). En el viejo Imperio ruso y en Mxico, por su parte, tienen
lugar ensayos revolucionarios de alcance diverso. En este ltimo caso, las constituciones
revolucionarias recogen un generoso alcance de los derechos laborales, todo ello con
alcance limitado, deformado o simplemente cancelado por la realidad poltica (Pisarelo,
2003:26).
Mendieta y Nez (1980:41), sealan que los orgenes del Derecho Social fueron por
causas sociolgicas profundas, antecedentes lejanos, pero ms que nada, obedece a un
conjunto de circunstancias propias de su tiempo y que se constituyeron con la
aportacin de varias corrientes creadoras. As, los acontecimientos de la Revolucin
Industrial y la implantacin del sistema econmico liberal, que dieron origen a la clase
trabajadora, constituyeron la sustancia del Derecho Social; y tales hechos no
pasaron desapercibidos para grandes pensadores que expresaron nuevas ideas para
aliviar las desigualdades sociales y proteger a los econmicamente dbiles (Dvalos,
2001:109-110).
Dvalos (2001:110-111) expresa que la sociedad9 organizada en una forma superior que
es el Estado busca que a todos sus miembros se les brinde la oportunidad de
desenvolverse ntegramente.
El nacimiento del Derecho Social, fue en el momento mismo en que aparecieron los
primeros grupos sociales, pero su examen y su estudio comenzaron a realizarse
recientemente de una manera analtica y crtica;
las cuestiones que el mismo estudia ya existan, independientemente de que se les
analizara esquemticamente por la ciencia del Derecho Social, que en su establecimiento
no llega al centenario. El Derecho Social no crea los problemas sino que los
estudia y explica cientficamente y resume algunas teoras con respecto a su origen que
expresan los maestros Trueba y de la Cueva, tiene su fuente y fundamento en la
Constitucin Mexicana (Delgado,
1977:59-60).
La sociedad se sirve del Estado para la satisfaccin de sus necesidades, y cuando la
sociedad ha impuesto al Estado la obligacin de servirle es cuando ha logrado elevar sus
derechos al marco legislativo surgiendo entonces e l derecho social. El derecho social ha
sido, desde su nacimiento, el gran equilibrador de las desigualdades sociales y por ello el
instrumento de estabilidad poltica de que se han valido los gobiernos para mantenerse en
el poder; en la medida en que los sectores de la sociedad que caen bajo sus
disposiciones vean disminuidos, formal y materialmente, las garantas que se les otorgan

y que obtuvieron mediante la lucha, existir el riesgo de verse obligados a continuar la

misma pero adoptando medidas que transgredan el orden establecido, toda vez que ste
los oprime, les coarta la posibilidad de desarrollo (Dvalos, 2001:110-111).
Trueba Urbina (1972,139-156) citado por Delgado (1977, 60-62) dice que el Derecho
Social arranca de las disposiciones o reglas compiladas en las famosas Leyes de
Indias, a los aborgenes
La originaria proteccin de los derechos de los mexicanos, del ciudadano, y del jornalero,
se encuentran en las proclamas libertarias del Padre de la Patria, el Cura Miguel Hidalgo y
Costilla y en el mensaje de Don Jos Mara Morelos y Pavn que reclamaba aumento de
jornal y vida humana para los jornaleros, principios que se escribieron en el
Supremo Cdigo de la Insurgencia: la Constitucin de Apatzingn de 1814, aun cuando
no tuvo efectos prcticos; fue en Mxico, mucho antes que en otra parte del mundo,
donde se habla con sentido autnomo del Derecho Social, cuando Ignacio Ramrez el
Nigromante- alza su voz en defensa de los dbiles: mujeres, nios, hurfanos en el
Congreso Constituyente de 1856-1857, haciendo un reclamo a la comisin fuerte y
certero adelantndose a sus tiempo; sin embargo, las ideas sociales que se tuvieron de
la legislacin de Indias, las proclamas de Hidalgo, Morelos, as como las mas precisas
del Nigromante, no llegaron a cristalizar en las Leyes al finalizar el siglo XIX, pese a las
inquietudes y manifestaciones socialistas.
Afirma Trueba Urbina (1979:5) que fue hasta 1917 cuando el Derecho Social se convirti
en norma jurdica fundamental en la Constitucin formulada en el Congreso Constituyente
de 19161917, instalado en la Ciudad de Quertaro.
En esta Constitucin producto de la Revolucin Social Mexicana, se crearon por primera
vez en el Universo, derechos sociales para campesinos y trabajadores en los
artculos 27 y 123 naciendo as el Derecho Social Positivo, el cual fue incorporado en
el Tratado de Paz de Versalles10 de 1919 y en las Constituciones de diversos Estados de
casi todos los continentes. Por consiguiente el origen del Derecho Social Universal se
encuentra en nuestra Constitucin de 1917.
La tesis de de la Cueva, citado en Delgado (1977:66), ubica el nacimiento de la idea del
derecho social siguiendo el pensamiento de Otto von Gierke11
Creemos poder afirmar que la vida se adelant a la doctrina, porque en 1917 se proclam
en Quertaro la primera Declaracin de Derechos Sociales de la historia aunque
nunca se mencion el trmino Derecho Social o Derechos Sociales
Delgado (1977:74-75), que emite su propia tesis opina que el derecho-derecho, que es al
que corresponde el Derecho Social12:
10 El 1919 se establece la constitucionalizacin y la internacionalizacin del Derecho
social. En el Tratado de Versalles, nace la Sociedad de Naciones, la cual da origen a la
Organizacin Internacional del Trabajo, adems de la Constitucin de Weimar de
Alemania que junto a la Constitucin de Mxico sancionada dos aos antes, dieron
origen al constitucionalismo social, que estableci el Estado de Bienestar y

reconoci los derechos de los trabajadores (Casal, Arizmendi y Carrillo, 2007:143-145).

11 El criterio que manej Von Gierke para clasificar a las normas en tres ramas primarias
o fundamentales es el relativo a la forma como el orden jurdico contempla al hombre para
regular su conducta. De acuerdo con el criterio
diferencial que propone Otto Von Gierke, en el derecho social deben catalogarse todas las
normas que regulan las
relaciones interhumanas, considerando al hombre no como persona plenamente
individual, sino en sus relaciones con un cuerpo social, como integrante de lo social (Fix,
1996:3er. prrafo).
12 Una vez que el hombre ha comenzado a explotar al hombre, surge un sistema de
gobierno en el que el explotador poda disponer a su antojo hasta de la vida misma de los
explotados. Al tiempo, la explotacin de un solo hombre hacia su pueblo, surge el Estado
como ficcin jurdica, se une al Derecho legalizando la explotacin del hombre por
el hombre, en esta quimera legal aparecen plenamente identificados los derechos
pblicos y privado, que rematan
desde entonces al Derecho Social (Delgado, 1977:74-75).
Naci en las tribus primitivas como una manifiesta necesidad, habiendo
evolucionado paulatinamente hasta que de pronto, cuando unos pocos hombres se
sintieron con imperio sobre los dems, desapareci y, en su lugar apareci el derecho del
ms fuerte. Es en esta etapa de la historia humana cuando el derecho-derecho pierde su
fuerza y con ello se propicia el ingreso de un derecho nuevo que de ah en adelante habr
de regir un distinto tipo de relaciones: las de la propiedad privada, que dan origen a la
expoliacin del hombre por el hombre; una vez que surge el Estado como ficcin jurdica,
se identifican plenamente los derechos privado y pblico que atentaron contra los
intereses naturales de la clase obrera, al haberle escamoteado su derecho-derecho, o
dicho en buen romance su Derecho Social el cual al ser imprescriptible se reasume por la
clase trabajadora, laborantes, los econmicamente dbiles y por los proletarios a travs
del lenguaje de las garantas individuales que se encuentran en la Constitucin Mexicana
de 1917.
Granja (2003:1), reconoce que el surgimiento del Derecho Social, tiene sus orgenes en
el Congreso Constituyente de los aos 1856-1857, previo a la promulgacin de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1857; la idea de Derecho
Social la da Ignacio Ramrez, el 7 y 10 de julio de 1856, coincidiendo en su tesis con la de
Delgado.
A pesar de que el Constituyente no llegara al acuerdo de plasmar por completo las ideas
de Ignacio Ramrez en el texto Constitucional, dio grandes pasos para la posterior
creacin del Derecho Social Positivo en la Constitucin de 1917, sin embargo es
importante destacar que, en la Constitucin de 1857, en sus artculos 4 y 5
respectivamente, se estableci el principio de libertad de profesin, industria y trabajo; y
la garanta para la retribucin justa del trabajo realizado (Granja, 2003:2).
Mediante el Derecho Social, explica Noriega Cant (1988:74-75), se sustituye el concepto
de igualdad, formulado por el liberalismo, por el de igualacin, cambiando de justicia

conmutativa por la distributiva; esto es, los hombres que no son iguales no deben ser
tratados del mismo modo, pues esto se traducira en tratarlos injustamente:
Los hombres que son desiguales no deben ser tratados conforme a una irreal igualdad
jurdica que encubre una verdadera desigualdad social. Hay que entender que a la
igualdad civil no se sigue la igualdad social; al contrario, esta es obtenida por la ruptura de
la igualdad civil con el propsito de proteger a los trabajadores frente al capital.
El Derecho Social se sustenta en la bsqueda del la igualdad social y en proporcionar
oportunidades a los ciudadanos que les permitan el acceso a los medios necesarios para
tener condiciones de vida dignas.
DEFINICIN DE DERECHO SOCIAL

Inspirados en postulados de justicia, los derechos constituyen el orden institucional

encargado de regular los comportamientos humanos en sociedad. Se trata, por lo tanto,
de un conjunto de normativas que permiten resolver los conflictos sociales.
Derecho social
El derecho puede dividirse en distintas ramas. En este sentido, es posible hablar de
derecho pblico (cuando el Estado, como autoridad, interviene con sus facultades
coercitivas) o derecho privado (las relaciones jurdicas se establecen entre particulares),
por ejemplo.
La rama del derecho social nace en el derecho pblico a partir de los cambios en las
formas de vida. Su objetivo es ordenar y corregir las desigualdades que existen entre las
clases sociales, con la intencin de proteger a las personas ante las distintas cuestiones
que surgen en el da a da.

El derecho social, a su vez, comprende otras ramas, como el derecho laboral, el derecho
a la seguridad social, el derecho migratorio y el derecho agrario.
Es importante tener en cuenta que la divisin del derecho en diversas ramas facilita el
estudio, pero no tiene demasiada relevancia en la aplicacin concreta de las normas
jurdicas. Todas las ramas del derecho se encuentran relacionadas entre s e interactan
en cualquier proceso legal.
La nocin de derecho social se encuentra menos difundida que las de derecho pblico o
derecho privado. Esto ocurre ya que la propia definicin de derecho supone la existencia
de un hecho social (es decir, donde entra en juego la relacin entre seres humanos en el
marco de una sociedad). Por lo tanto, hay especialistas que consideran que el concepto
de derecho social no tiene mayor relevancia.

Derecho social a la vivienda

Derecho social todos los individuos para poder desarrollarse correctamente deben
satisfacer una serie de necesidades y, cuando de acuerdo a su situacin econmica o
social no pueden hacerlo, es responsabilidad de los Estados solventar dichas carencias, a
fin de promover el desarrollo de una comunidad con igualdad de oportunidades y
condiciones; esto es lo que se entiende por la vida en democracia. Sin embargo, slo se
queda en la teora, ya que basta mirar a nuestro alrededor para encontrar desigualdad,
frustracin, desamparo, pobreza y, por supuesto, la constante violacin de los derechos
sociales de los individuos.
El derecho a la vivienda se encuentra incluido dentro del derecho social y se vincula con
la importancia de satisfacer una de las necesidades que todo ser humano tiene: un lugar
donde refugiarse al que pueda llamar HOGAR. La satisfaccin de esta necesidad le
permitir desarrollarse dignamente y de forma segura, pudiendo llevar una vida privada y
familiar, resguardada de cualquier peligro que pudiera arremeterle desde fuera del nido.
La vulneracin de este derecho, por tanto, trae como consecuencia la violacin de la
integridad fsica y mental del individual, lo cual afectar no slo su comportamiento dentro
de su grupo-familia sino que repercutir en todo el entorno social.
Si tomamos en cuenta los problemas que estn teniendo lugar en Espaa como
consecuencia de los miles de hogares arrebatados por parte de los bancos y los
desahucios en masa, se puede comprender la verdadera importancia de este derecho.
Las personas que han sufrido las consecuencias del desahucio han llegado incluso a
quitarse la vida por sentirse absolutamente humillados frente al pueblo.
En la Constitucin de Weimar, dictada en 1919, en la seccin dedicada a las cuestiones
de carcter civil existe un artculo especfico al referirse a la vivienda, como una
necesidad inviolable por parte de los Estados; por otro lado, en lo que respecta al mbito
internacional, en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, tambin se hace
referencia a este derecho de forma extensa. Pese a ello, desde aquel ao hasta hoy dicho
derecho se ha violado sistemticamente.

Lee todo en: Definicin de derecho social - Qu es, Significado y Concepto

http://definicion.de/derecho-social/#ixzz3ILyXQFUW
LA NORMA Y LA NORMA JURIDICA
Bajo el ttulo de norma se denomina a toda aquella ley o regla que se establece para ser
cumplida por un sujeto especfico en un espacio y lugar tambin especfico. Las normas
son las pautas de ordenamiento social que se establecen en una comunidad humana para
organizar el comportamiento, las actitudes y las diferentes formas de actuar de modo de

no entorpecer el bien comn. A lo largo de la historia, las diferentes sociedades han

establecido su conjunto particular de normas y leyes sociales que tienen siempre que ver
con las estructuras de pensamiento, los modos de entender el mundo y aquello que las
rodea, los valores considerados morales, etc. Esto hace que cada conjunto de normas
sociales sean especficas y particulares a esa comunidad y que se organicen de tal
manera en relacin a las necesidades e intereses de esa comunidad. Las normas han
sido tradicionalmente orales y el hecho de convertirse en escritas es lo que las hace
volverse universales y objetivas ya que se limita el abuso interpretativo que las partes
pueden realizar al estar establecidas slo en la conciencia. Las normas jurdicas actuales
son la herencia del derecho romano, uno de los conjuntos de normas y leyes ms
complejos de la antigedad. Al hablar de normas jurdicas, seguimos haciendo referencia
a pautas de comportamiento pero estas se vuelven mucho ms especficas y en muchos
casos pueden no abarcar actitudes y valores morales que ya se dan por sentado y no se
consideran necesarios poner por escrito. Las normas pueden estar, adems, organizadas
y clasificadas de acuerdo a los problemas y temticas sobre las cual versen: temticas
econmicas, familiares, polticas, laborales, penales y muchas otras. Esto permite acceder
de manera ms fcil y rpida a las secciones correspondientes de normas cuando son
necesarias. Del mismo modo que todas las sociedades cuentan con sus conjuntos de
normas y leyes, todas cuentan con diversos sistemas de castigos y penalidades para
aquellos sujetos que no las cumplan o respeten y que entren as en la categora de
individuos peligrosos para la sociedad. Las penas y castigos pueden variar en intensidad
dependiendo del tipo de crimen as como tambin del tipo de sociedad o comunidad en la
cual se cometan los delitos, siendo algunas ms duras y represivas que otras.

Norma jurdica. Es la significacin lgica creada segn ciertos procedimientos instituidos

por una comunidad jurdica y que, como manifestacin unificada de la voluntad de sta,
formalmente expresada a travs de sus rganos e instancias productoras, regula la
conducta humana, en un tiempo y lugar definidos, prescribiendo a los individuos, frente de
determinadas circunstancias condicionantes, deberes y facultades, y estableciendo una o
mas sanciones coercitivas para el supuestote que dichos deberes no sean cumplidos.
Son: 1. GENERALIDAD. Significa que esta clase de norma no se dirige a un individuo
determinado sino a la colectividad. An en leyes que dan honores o privilegios, sigue
siendo

general

porque

todos

deben

respetar

esos

privilegios

honores.

2.

ABSTRACCIN E HIPOTETICIDAD. Una norma jurdica es abstracta por ser general e

hipottico porque prev casos tipo y no casos concretos. La imperatividad no es carcter
sino su naturaleza porque la norma jurdica es un mandato. La naturaleza de la norma
jurdica es un mandato por lo siguiente: Cuando el Poder legislativo sanciona una ley,
manda a que se observe tal ley. En ... el propietario tiene derecho a disponer..., el
mandato es para terceros que deben dejar hacer al propietario lo que la ley le consiente
hacer. En ...quien matare a otra persona..., se ve noms el mandato, prohibiendo el acto

Historia del Derecho Administrativo

El Derecho administrativo tiene races comunes en casi la totalidad de los Estados del
continente europeo. Es un producto cultural, que se ha ido creando al ritmo de la
construccin del Estado de Derecho, desde sus orgenes hace ms de dos siglos, cuando
se consolida la divisin de poderes y la garanta de los derechos de los ciudadanos ante
los poderes pblicos en el marco del Estado Constitucional.

Una caracterstica importante es su mutabilidad, pues dada su ntima relacin con el

ejercicio del poder poltico, que regula y ordena, experimenta de manera directa e
inmediata los cambios que se producen en la estructura, el origen, los objetivos y las
formas de manifestacin del poder. Entre el Derecho administrativo del Estado Liberal del
S. XIX y el del S. XX, propio de un Estado intervencionista, democrtico y social,
hayProfundas diferencias.

Tambin las instituciones, los conceptos, las tcnicas jurdicas del Derecho administrativo
varan ms que los respectivos sistemas de Derecho privado. Existe una relacin directa
entre el sistema de Derecho administrativo y la Constitucin de cada Estado, de ah que
no en todos los Estados europeos exista una Jurisdiccin ContenciosoAdministrativa.
Por todo ello, las cualidades definitorias de nuestro Derecho administrativo, sus rasgos
esenciales, incluso la razn por la que existe como rama diferenciada del ordenamiento
jurdico, debe buscarse en la historia reciente.

3)

Los Precedentes Histricos de la formacin del Derecho Administrativo

A) La presencia de una Administracin, ms o menos extensa pero articulada como

organizacin estable y jerarquizada, encargada de la gestin cotidiana de los asuntos
pblicos: la organizacin administrativa.
Durante la Edad Media la autoridad de la Corona con su poder sobre seoros feudales y
estamentos con apoyo de una nueva burocracia profesional. A partir del Renacimiento y
con las Monarquas Absolutas, la nueva organizacin burocrtica y jerarquizada se
extendi por Europa, era una Administracin central compleja y repartida en un sistema
de Consejos o un modelo departamental con Secretarios de Estado. Desde un punto de
vista funcional, el Estado, fue sumando a sus funciones tradicionales otras por fomentar la
riqueza del pas y el bienestar de los sbditos, particularmente en el Despotismo Ilustrado,
quedando as una organizacin centralizada y jerarquizada, todava reducida en sus
efectivos, pero segura de su poder y en vas de expansin.

B) El sometimiento de esa organizacin y de quienes la dirigen a unas normas jurdicas

de funcionamiento y de relacin que les imponga el deber de respetar derechos de
individuos y grupos sociales: Desde un punto de vista jurdico, los juristas de la Corona
dedujeron los principios y reglas que legitimaban la extensin de los poderes del Rey por
encima de cualquier otro poder y sobre las personas y bienes del reino, apelando a
Distintas fuentes de legitimacin: Derecho romano, cannico, Aunque no exista en el
Antiguo Rgimen una clara distincin entre lo que corresponde al Rey por patrimonio o
por jurisdiccin, como tampoco existe una total separacin entre Derecho pblico y
privado.
Precisamente la desvinculacin progresiva de la Monarqua de normas existentes
contribuy a difundir la idea de un Derecho natural, universal y objetivo, fundado en la
razn, contrario tanto a la arbitrariedad del poder absoluto como a los privilegios
estamentales, surgiendo el Estado de Derecho.
C) Un sistema de garantas que permita asegurar la primaca de las normas y el respeto
de los derechos frente a eventuales extralimitaciones de las autoridades pblicas y sus
agentes. La Monarqua Absoluta redujo la efectividad del sistema de garantas jurdicas,
pues toda autoridad proviene del Rey y este principio limita la posibilidad de un control
efectivo de las decisiones y actuaciones de los servidores reales.

4)

El Estado de Derecho Liberal y la aparicin de Derecho Administrativo

La lucha entre la Monarqua y la aristocracia del Antiguo Rgimen desencaden, las

revoluciones liberales que dieron paso a un nuevo modelo de Estado. Del contraste entre
el ideario liberal y las conveniencias de quienes entonces comparten el poder, surge el
Derecho administrativo.

En el Estado liberal la soberana se atribuye en principio a la Nacin, de la que emana la

legitimidad de los poderes pblicos. Hubo que alcanzar un compromiso poltico que
reconoca una doble fuente de legitimidad, una soberana compartida (dinstica y
nacional). Desde un punto de vista jurdico, el dogma de la soberana nacional permiti
articular el poder poltico en torno a un ente abstracto e impersonal, el Estado, ponindose
as las bases del Derecho pblico moderno. Ese Estado liberal se asienta en la divisin de
poderes, el poder Ejecutivo debe quedar sometido y controlado, pues es aquel cuya
capacidad de accin y de intervencin puede poner en mayor peligro los derechos y
libertades de los ciudadanos. Pero en realidad, el Poder Ejecutivo hered y reconstruy la
organizacin burocrtica que ahora llamamos Administracin Pblica, pues los Gobiernos
constitucionales perfeccionaron y potenciaron la maquinaria administrativa para defender
el nuevo rgimen constitucional de sus enemigos, para responder a las demandas de
infraestructuras, de servicios bsicos todava no generales,

La Administracin, dotada de autoridad, recursos y funcionarios permanentes para ejercer

sus funciones, es ya entonces una organizacin jerarquizada y disciplinada en continuo
proceso de centralizacin.
El Gobierno que la dirige, es el que tiene en general, la iniciativa poltica. En el sistema de
la Monarqua constitucional su responsabilidad ante el Parlamento era incluso limitada, ya
que la designacin y el cese del Presidente del Gobierno dependa del Rey.
La teora liberal del Estado proclama tambin la supremaca de la ley, la esencia del
Estado de Derecho, sin la que no existira el Derecho administrativo. La ley es, en la
concepcin rousseauniana, la expresin de la voluntad general, aprobada por el
Parlamento.
La ley es la misma para todos, no slo eso, sino que en el
Estado de Derecho la ley y la Constitucin reconoce a todos por igual un conjunto de
derechos y libertades que deben ser respetados por los poderes pblicos y en particular
por la Administracin.
Sentado el principio queda por determinar cul es el objeto propio de la ley. Sobre esto la
historia del Derecho administrativo no es lineal, todava hoy es una de las cuestiones
clave. Por de pronto, la ley dej de ser la nica norma escrita y de eficacia general. Junto
a la ley, la potestad reglamentaria del Gobierno se reconoci con amplitud en todos los
regmenes constitucionales.
La ley no puede regularlo todo, la propia Constitucin limita el poder legislativo del
Parlamento a determinadas materias como suceda en algunas Monarquas
constitucionales del S. XIX. En consecuencia, la propia ley atribuye a la Administracin un
poder de decisin propio o condicionado, segn los casos, que es lo que llamamos
discrecionalidad administrativa.

5)

El modelo francs de Derecho Administrativo y su difusin por Europa

Tuvo su origen en Francia con la Revolucin, pues los dirigentes revolucionarios

desconfiaban de un poder judicial independiente. En consecuencia interpretaron la
divisin de poderes no como un sistema de equilibrios de poder y controles recprocos,
como teoriz Montesquieu, sino como una estricta separacin de poderes.
Sin embargo, la necesidad de asegurar el cumplimiento de la ley incluso por las
autoridades y rganos administrativos, en garanta de los derechos de los ciudadanos y
de la preciada seguridad jurdica, obligaba a establecer algn remedio jurdico a favor de
los particulares y para combatir los abusos e ilegalidades. Consisti en un recurso
jerrquico que el ciudadano poda formular ante el superior del funcionario que haba
adoptado la decisin de considerarse ilegal. La Constitucin del ao VIII atribuy
definitivamente la tramitacin de los recursos al Consejo de Estado, compuesto por altos
funcionarios y que ejerca tambin funciones consultivas del Gobierno.
As se cumpla la mxima establecida desde el perodo de la Revolucin, segn la cual
juzgar a la Administracin es tambin administrar. Por medio de su seccin Contenciosa,
esos rganos resolvan los recursos dirigidos contra las decisiones de la Administracin
activa. Al principio, sus resoluciones no tenan por s mismas fuerza decisoria sino de
propuestas no vinculantes a los rganos de Gobierno (sistema de justicia retenida), una
vez consolidado el rgimen democrtico de la III Repblica (1872), el Consejo de Estado y
dems rganos tienen eficacia directa semejante a la de una sentencia.
Fue el Consejo de Estado el que, a travs de una jurisprudencia creativa e innovadora,
dedujo los principios, tcnicas y conceptos que han servido para construir todo un sistema
de Derecho administrativo. Un sistema que conjuga el reconocimiento de la capacidad de
la Administracin para servir con eficacia los intereses generales con la garanta de los
derechos y de los legtimos intereses individuales colectivos de los ciudadanos y del
respeto a la legalidad objetiva. No obstante, la solucin dada por Francia al problema del
control jurisdiccional de la Administracin no fue admitida por otros Estados Europeos.

6)

La variante inglesa

En el perodo de la revolucin industrial, la divisin de poderes, entendida esencialmente

como el equilibrio entre el Parlamente y la Corona, se haba consolidado y evolucionaba
hacia un rgimen parlamentario.
Considerado el Juez como nico rgano del Derecho y sometida la Administracin a
estricto control parlamentario, la creacin de un Derecho administrativo autnomo y la
atribucin del poder de controlar a la Administracin a una jurisdiccin especializada e
integrada por funcionarios pblicos resultaban ajenas por entero a la constitucin inglesa.
Desde la perspectiva de un sistema econmico y social prototipo del liberalismo, la
aparicin de un rgimen administrativo que justificaba con carcter general las
prerrogativas de la Administracin y la dispensaba de un verdadero control judicial, pudo
concebirse como una amenaza a la libertad y a la primaca del Derecho. Se trataba de un
error de perspectiva, pues aunque no se desarroll una jurisdiccin administrativa
especializada, ni se form un corpus doctrinal de Derecho administrativo durante el S.
XIX, de manera pragmtica, el Derecho britnico estableci un sistema propio de
controles de la Administracin, fundamentalmente basado en la garanta de intervencin
de los interesados en los procedimientos de adopcin de las decisiones administrativas,
aplicando los principios de contradiccin y publicidad de los procesos, y en una red de
rganos administrativos de control interno a los que pueden apelar los interesados en
caso de controversia, todo ello sin perjuicio del control definitivo de los rganos judiciales.

7)

Transformaciones del Derecho Administrativo en el S. XX El Estado Administrativo

El Derecho administrativo experimento a lo largo del S. XX una transformacin

espectacular al modificarse sus bases polticas y constitucionales.
La causa fundamental de esta evolucin reside en el cambio de las unciones asumidas
por el Estado y de sus relaciones con la sociedad. Desde finales del S. XIX, por la presin
de las clases trabajadoras y de sus partidos y sindicatos y como instrumento de los
nacionalismos y tambin para asegurar la estabilidad y el desarrollo econmico, el Estado
empez a intervenir cada vez ms en mltiples sectores a travs de polticas sociales y
econmicas.

8)

El Estado administrativo

El Estado crea y va extendiendo a toda la poblacin unos servicios pblicos bsicos: la

enseanza, la sanidad, la previsin o seguridad social, que directa o indirectamente, llega

a asumir la responsabilidad de garantizar a todo ciudadano una asistencia vital mnima,

desde que nace hasta que muere, denominndose Estado Social o Estado del Bienestar.
Por otro lado, la Administracin provee tambin a los ciudadanos de una red de servicios
o prestaciones de contenido econmico, pero igualmente necesarias para la vida, ms
numerosas y complejas a medida que avanza el proceso de urbanizacin de la sociedad
(energa, transportes y comunicacin, abastecimiento de aguas,). En unas dcadas la
Administracin se dedica a este tipo de tareas ms que a las tradicionales de control y
regulacin de actividades privadas. Se mantendr entonces que el atributo esencial del
Estado no es la soberana o el poder sino el servicio pblico.
El Estado asume tambin la cualidad de empresario productor de bienes y servicios
destinados al mercado, ya sea por razones estratgicas, para salvar y reflotar empresas
en crisis, o para suplir las carencias de la iniciativa privada. Ms all, la Administracin
adopta una funcin directiva, de impulso y regulacin de los
Procesos econmicos, fomentando ciertas actividades y desincentivando otras,
asegurando la estabilidad de los mercados y del sistema monetario y financiero,
estableciendo ciertos lmites y controles de las actividades privadas por razones de
proteccin social o, ms tarde, ambiental, planificando el desarrollo en conjuncin con los
agentes econmicos y las organizaciones sociales. Esta evolucin ha elevado el gasto
pblico de muchos pases alrededor del 50 % de su PIB.
Interesan las trascendentales consecuencias sobre la Administracin y el Derecho
administrativo como la centralidad del Poder Ejecutivo y el conjunto de poderes pblicos
que la Administracin ha asumido. Un papel tan central que lo denomina Estado
administrativo, pues la Administracin ha pasado a desempear a lo
Largo del S. XX una pluralidad de tareas de enorme importancia y diversidad, adquiriendo
un volumen extraordinario. De ah los cambios en su estructura, en sus poderes y formas
de actuacin, sus relaciones con los particulares y dems poderes pblicos.

9)

Descentralizacin y diversificacin de estructuras

La Administracin moderna es un complejo organizativo tan extenso como diversificado.

La imposibilidad de gestionar actividades y servicios administrativos desde un solo centro
ha propiciado la descentralizacin administrativa incluso en aquellos Estados
tradicionalmente estructurados de forma ms centralizada. La
Descentralizacin no es slo administrativa sino poltica y que tiene tambin otras causas
(distribucin interna del poder en el Estado, facilitar la participacin en el mismo de los
dirigentes regionales y locales). Lo cierto es que en todos los grandes Estados
desarrollados coexisten distintos niveles territoriales de Administracin, bajo la direccin
de Gobiernos autnomos democrticamente elegidos. Esta descentralizacin

polticoadministrativa requiera a su vez un esfuerzo de coordinacin y una cooperacin

permanente entre todas las Administraciones con competencia sobre un mismo territorio,
sin la que no es posible ofrecer a los ciudadanos con eficacia y a un coste razonable las
prestaciones que demandan los poderes pblicos en su conjunto.
Por otro lado, la organizacin administrativa en cada nivel de gobierno territorial no se
funda ya en un patrn uniforme, burocrtico y jerarquizado. Por motivos de eficacia,
sectores de la organizacin se han separado del tronco comn de la Administracin
general para adquirir personalidad jurdica propia y ser dotadas de cierta autonoma de
decisin para la gestin de los servicios y de los recursos que se ponen a su disposicin
de muy distinto tipo: rganos administrativos, entes de regulacin y gestin de servicios,
autoridades independientes, agencias, Adems, es frecuente la utilizacin instrumental de
formas jurdicoprivadas de organizacin (sociedades y fundaciones).
Junto a la descentralizacin territorial ha tenido lugar un proceso de descentralizacin
funcional. Esta situacin plantea problemas especficos, pues en el entramado de entes,
organismos y sociedades, las responsabilidades polticas y los sistemas de control
pueden perder eficacia.

10) Democracia y Estado de Derecho

El trnsito del Estado liberal (que limitaba la participacin poltica a las clases
acomodadas) al Estado democrtico (con soberana popular, sufragio universal y difusin
del parlamentarismo se produce durante el S. XX. En el Estado democrtico la relacin
entre los poderes constitucionales se modifica. Ahora el Poder Ejecutivo queda sometido
por principio a la ley en toda su actuacin, pues la ley es el producto de la decisin del
Parlamente que representa a toda la sociedad. El moderno Estado democrtico es u
Estado de partidos y en
En la disciplina de los grupos parlamentarios tiene como efecto restringir la efectiva
divisin entre uno y otro poder, entendindose la distincin de funciones entre ellos. La
mayora de las leyes se aprueban sobre la base de los proyectos remitidos por el
Gobierno, totalmente articulados.
Las funciones de la Administracin son tan extensas que es difcil que la ley pueda
regularlas con detalle y en profundidad, por ello se remiten ampliamente a reglamentos
gubernativos o a planes y normas. A estos efectos las leyes reconocen a la Administracin
facultades discrecionales de actuacin y en algunos campos una capacidad de iniciativa
propia para la prestacin de servicios. Desde luego, la Administracin se halla
subordinada a la ley, no puede intervenir por su propia decisin limitando los derechos
individuales sin previa autorizacin de la ley, pues existe una reserva de ley. Pero eso no
excluye que las propias leyes confieran a Gobiernos y Administraciones amplios poderes

sobre la base de principios generales o de lmites legales abstractos y reducidos. El

margen de libertad es en muchos casos muy extenso.
Las limitaciones reales de la ley para conformar y ordenar la actividad administrativa
tienen una doble consecuencia. Por un lado se afirma la subordinacin de la
Administracin no slo a la ley sino tambin al Derecho (incorpora un conjunto de
principios generales que, incluso en ausencia de norma escrita, deben ser respetados por
la Administracin en toda su actuacin). Por otro lado, las limitaciones prcticas del
legislador acentan la preocupacin por establecer reglas democrticas de
funcionamiento interno de la propia Administracin. Por ello adquiere mayor importancia la
forma o procedimiento en que la Administracin elabora sus decisiones.

11) Administracin y sociedad

El intervencionismo pblico ha diversificado en las relaciones jurdicas entre la

Administracin y la sociedad en el S. XX, una sociedad que tambin ha cambiado
notablemente.
En el marco del Derecho administrativo clsico, el esquema de relaciones jurdicas era
bastante sencillo y se ordenaba sobre el acto administrativo unilateral de la Administracin
(rdenes, autorizaciones, licencias,).
Con posterioridad, junto a esas formas de relacin jurdica tradicionales que se mantienen
han aparecido otras bilaterales, mediante las que tiene lugar entre unas y otras
Administraciones pblicas.
La situacin jurdica del ciudadano frente a la Administracin se ha vuelto ms compleja.
Adems, tiene un conjunto de situaciones activas, que consisten en derechos a recibir
prestaciones pblicas, a exigir de la Administracin una determinada conducta activa, a
oponerse a su inactividad en su caso.
La Administracin no slo debe respetar los derechos subjetivos e individuales de los
ciudadanos reconocidos por las leyes, sino tener en cuenta tambin sus intereses
legtimos, ya sean individuales o colectivos. Derechos fundamentales de los ciudadanos
reconocidos en los textos constitucionales (derechos econmicos, sociales, ambientales,
polticos y civiles). La Administracin debe, ya no slo respetar el ejercicio individual de
tales derechos, sino desarrollar funciones activas de garanta y proteccin frente a las
vulneraciones y amenazas que provienen de la actuacin de terceros.

12) La justicia administrativa

En el sistema de control de las Administraciones pblicas, la piedra angular sigue siendo

el Juez ContenciosoAdministrativo. Su funcin ha adquirido nuevos matices, pues, ante
los cambios en la relacin entre la ley y la Administracin, el desarrollo cuantitativo de la
legislacin escrita, legal y reglamentaria y la Ampliacin del margen de discrecionalidad
de la Administracin, se demanda con mayor insistencia una mayor justicia material con
principios generales sustantivos. As, los Tribunales encargados del control de la
Administracin asumen un mayor protagonismo en la creacin del Derecho.
La Justicia Administrativa se ha convertido en una justicia de masas, ya que las relaciones
de los ciudadanos con la Administracin son mltiples y constantes, como consecuencia
hay un incremento exponencial y extraordinario del nmero de recursos
contenciosoadministrativos (ms de 200.000 cada ao), por ello se
Han creado nuevas instancias judiciales, se ha restringido el acceso al desbordado
Tribunal Supremo, y se concede ms importancia a las medidas cautelares que
garanticen la situacin provisional ms adecuada a los intereses durante la larga
tramitacin de los procesos.
Por esta razn y por que el control judicial de la Administracin es estrictamente jurdico,
no resulta suficiente para garantizar su buen funcionamiento ni para resolver todos los
conflictos, han aparecido instituciones vinculadas al Parlamento, como el Defensor del
Pueblo; otras de carcter interno (auditorias,), y se han
Empezado a desarrollar tambin medios alternativos de resolucin de mediacin, la
conciliacin o el arbitraje

13) El Derecho Administrativo en El Salvador.

A partir de la Constitucin de 1950 que fue base fundamental de las Constituciones

posteriores de 1962 y 1983, el constituyente deja sentada la posibilidad de que el rgano
judicial del Estado de El Salvador, cuente con una jurisdiccin contencioso administrativa.
Sin embargo, no es sino hasta enero de 1979, que se cumple con dicha aspiracin,
erigindose la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia.
Esto constituye posiblemente el hecho histrico forense ms importante del siglo pasado
en nuestro pas, ya que antes de ello no exista un mecanismo judicial idneo y
especializado aparte del Amparo Constitucional que nos permitiera impugnar las
resoluciones de las Autoridades Administrativas; pues bien, slo a partir de esa fecha
creemos que podemos hablar de La Gnesis de un Rgimen Administrativo completo,
en donde se establecen las prerrogativas de la administracin, y de la existencia de un
mecanismo jurisdiccional de tutela a favor de los administrados.
Sin lugar a dudas la expectativa jurdica de nuestro Estado, es el de instaurar un rgimen
de normas y principios especiales para la Administracin Pblica, cuyo fundamento es el

sistema francs, paradigma de la Europa Continental y de los pases de Amrica Latina.

Empero, tal anhelo se ha visto frustrado por la poca voluntad de los rganos del gobierno
a legislar adecuadamente sobre el tema, crendose una serie de vacos normativos que
han hecho nacer y crecer a un verdadero mutante jurdico con lunares del sistema
anglosajn.

14) Caractersticas propias del sistema administrativo salvadoreo:

Algunas de las caractersticas del sistema administrativo salvadoreo, son:

a.

La justicia administrativa.

En El Salvador la ley de la jurisdiccin contencioso administrativa, crea una Sala que

forma parte de la Corte Suprema de Justicia, nica en su naturaleza. Pero su
competencia est circunscrita exclusivamente a los actos administrativos propiamente
dichos, dejando por fuera el conocimiento de otras providencias de la Administracin
Pblica, como lo son las actuaciones materiales, los contratos administrativos, la
inactividad de la Administracin Pblica, los actos polticos o de gobierno, los
reglamentos,
etc. (Arts. 2 de la L.J.C.A. y 56 de la Ley Orgnica Judicial).
Como vemos, la competencia de nuestro contencioso administrativo es sumamente
limitada, teniendo que discutirse la legalidad de muchas de las actuaciones de la
administracin ante los tribunales ordinarios, o a travs de un amparo constitucional, si es
que se reclama la inconstitucionalidad de la providencia.
Sobre el particular, debe expresarse que las Cmaras de Segunda Instancia de la capital,
de acuerdo a la materia, conocen en primera instancia de los juicios contra el Estado; y en
segunda instancia conoce la respectiva Sala de la Corte Suprema de Justicia. (Artculos
184 Cn. y 49 Pr. C.).
En materia de contratos administrativos, la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la
Administracin Pblica , seala que para resolver las diferencias o conflictos que surjan
en la ejecucin de los contratos, se deber recurrir previamente al arreglo directo, y de no
obtenerse una solucin al diferendo, se proceder al arbitraje de rbitros arbitradores,
siguindose el procedimiento especial estipulado en dicha ley administrativa y
subsidiariamente en la Ley de Mediacin Conciliacin y Arbitraje.
Formalmente la Constitucin, la L.J.C.A. y la ley Orgnica Judicial, formulan un
planteamiento en el sentido que exista un tribunal especial que conozca de los conflictos
contra la Administracin Pblica; sin embargo, por la misma limitante de su competencia,

podemos colegir, que muchas de las actuaciones de los rganos Administrativos deben
ser discutidos por los tribunales ordinarios, muy al estilo del rgimen anglosajn del rule
of law.

b. Ejecutoriedad de los Actos Administrativos:

Una de las caractersticas de un rgimen administrativo puro, es que los actos

administrativos gocen de presuncin de legitimidad y sean ejecutorios per se; es decir,
que la misma administracin por s y ante s pueda ejecutarlos o hacerlos efectivos an de
forma forzosa, que es la llamada prerrogativa de auto tutela En El Salvador, ni la
Constitucin de la Repblica, ni ninguna ley secundaria, le otorga a la Administracin
dicho privilegio de forma genrica; por ende, en respeto al principio de legalidad,
La regla general es que la entidad administrativa debe necesariamente acudir ante los
tribunales ordinarios a hacer efectivo el acto administrativo correspondiente. De acuerdo
al derecho comn las resoluciones administrativas constituyen documentos autnticos
que traen aparejada ejecucin.

c. Rgimen de responsabilidad de los funcionarios de la Administracin:

El fundamento del sistema de responsabilidad de los funcionarios pblicos salvadoreos

lo encontramos en el Art. 245 Cn. que seala que Los funcionarios y empleados pblicos
respondern personalmente y el Estado subsidiariamente, por los daos materiales o
morales que causaren a consecuencia de la violacin a los derechos consagrados en esta
Constitucin.
En igual sentido, el artculo 34 inciso 2 de la LJCA, expresa que si la sentencia no
pudiere cumplirse por haberse ejecutado de modo irremediable, en todo o en parte el
acto impugnado, habr lugar a la accin civil de indemnizacin por daos y perjuicios
contra l personalmente responsable, y en forma subsidiaria contra la Administracin.

d. El procedimiento administrativo y la facultad sancionadora:

En El Salvador por asombrosa omisin no existe en la actualidad una ley general de
procedimientos administrativos, si no que cada organismo administrativo tiene asignado a
travs de su ley orgnica o reglamentos internos el trmite a seguir para cada caso en
concreto.

No existe pues en nuestro pas un procedimiento administrativo comn y un sistema

jurdico universal de responsabilidad de las entidades administrativas. Esta situacin
genera enormes lagunas en temas tan esenciales para el Estado y sus ciudadanos como
lo son la organizacin administrativa, la actividad de la administracin, el rgimen de los
actos administrativos, el procedimiento y los recursos en sede administrativa.
Ante tal carencia, cuando las entidades administrativas en sus procedimientos
encuentran lagunas o vacos jurdicos, subsidiariamente aplican el Cdigo de
Procedimientos Civiles en lo que no ria con los principios y normas fundamentales del
derecho administrativo; ello a fin de darle estricto cumplimiento al artculo 11 de nuestra
Constitucin, que seala que ninguna persona puede ser privada de sus derechos sin ser
oda y vencida en juicio con arreglo a las leyes cumpliendo con ello la garanta del debido
proceso legal.
Considerando, pues, que luego de la Constitucin de la Repblica el segundo pilar mas
fuerte de un Estado de Derecho con rgimen administrativo lo constituye la ley de
procedimientos administrativos, es grave para el sistema jurdico-poltico de El Salvador
que, a estas alturas en su evolucin social y poltica, no se cuente con un cuerpo
normativo tan trascendental como ste; mediante el cual se uniformen todos los
procedimientos administrativos, garantizando el eficaz cumplimiento del fin ulterior de la
administracin y el respeto de los derechos subjetivos e inters legtimo de los
ciudadanos.
En cuanto a la facultad sancionatoria de la Administracin, el artculo 14 Cn., nos dice
que:
Corresponde nicamente al rgano Judicial la facultad de imponer penas. No obstante la
autoridad administrativa podr sancionar, mediante resolucin o sentencia y previo el
debido proceso, las contravenciones a las leyes, reglamentos u ordenanzas, con arresto
hasta por cinco das o con multa, la cual podr permutarse por servicios sociales
prestados a la comunidad.
DEFINICIN DE
DERECHO
La palabra derecho proviene del trmino latino directum, que significa lo que
est conforme a la regla. El derecho se inspira en postulados de justicia y
constituye el orden normativo e institucional que regula la conducta humana
en sociedad. La base del derecho son las relaciones sociales, las cuales
determinan su contenido y carcter. Dicho de otra forma, el derecho es un
conjunto de normas que permiten resolver los conflictos en el seno de una
sociedad.

Derecho
A la hora de hablar de derecho es fundamental que establezcamos cuales son sus
fuentes, es decir, las ideas y los fundamentos en los que se basa aquel para poder
desarrollarse y establecer sus principios bsicos. En este sentido, tenemos que subrayar
que sus citadas fuentes pueden determinarse, de manera general, en tres grandes
categoras:
Las reales, que son las que vienen a establecer lo que es el contenido de una ley en
cuestin.
Las histricas, que son todos aquellos documentos antiguos que se emplean para
referirse a los que tienen el contenido de una ley.

Las formales, que son las que se definen como todas aquellas acciones realizadas por
distintos entes (individuos, Estado, organismos) para proceder a crear lo que es la ley.
Dentro de dicha categora nos encontramos a su vez con la jurisprudencia, los tratados
internacionales, la costumbre
El derecho efectivo o positivo est formado por las leyes, normativas, reglamentos y
resoluciones creadas por el Estado para la conservacin del orden social. Se trata de
normas cuyo cumplimiento es obligatorio para todos los ciudadanos.
El derecho subjetivo, en cambio, es la facultad propia de un sujeto para realizar o no una
cierta conducta. Se trata de la potestad que el hombre tiene, en conformidad con una
norma jurdica, para desarrollar su propia actividad frente a otro.
Se considera que el derecho tiene varias caractersticas. Una de ellas es la bilateralidad
(un individuo distinto al afectado est facultado para exigirle el cumplimiento de una
norma), que le otorga la cualidad de imperativo atributivo al derecho. Es imperativo ya que
impone un deber de conducta (como pagar impuestos) y atributivo por lo mencionado
anteriormente respecto a la facultad para exigir el cumplimiento del imperativo.

Otras caractersticas del derecho son su heteronomia (es autrquico; por ms

que el sujeto no est de acuerdo con el contenido de la norma, debe
respetarla), alteridad (las normas jurdicas siempre refieren a la relacin de un
sujeto con otros) y coercibilidad (permite el legitimo uso de la fuerza estatal
cuando un ciudadano no cumple con sus exigencias).
Adems de todo lo expuesto hay que determinar que de manera habitual el
derecho se clasifica en lo que son tres grandes ramas:
Derecho Social. Bajo dicha denominacin se engloban todas aquellas normas
jurdicas que tienen como claro objetivo conseguir que los ciudadanos vivan en
una sociedad en convivencia. Es decir, se trata de las normas que dan forma al
ordenamiento jurdico y que estn a favor de esa citada sociedad lo que
supone que dentro de esta clasificacin est el derecho sindical o el derecho
del trabajo.
Derecho Privado, es el que determina las relaciones jurdicas entre personas
legales sin que ninguna ejerza como autoridad estatal. Ejemplo de ello es el
Derecho Civil.
Derecho Pblico. Regula las relaciones entre los rganos del poder pblico y los
individuos o las entidades de carcter privado. Ejemplos: Derecho Procesal,
Derecho Penal

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