PROGRAMA REGIONAL ANDINO

DERECHOS FUNDAMENTALES Y JUSTICIA

COMPONENTE
ACCESO A LA JUSTICIA

CURSO VIRTUAL
PLURALISMO JURDICO, INTERCULTURALIDAD Y ACCESO A LA
JUSTICIA
PRIMERA FASE

ENSAYO FINAL
MARCO JURDICO QUE AMPARA EL PLURALISMO JURDICO Y RECONOCE LOS
SISTEMAS JURDICOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS EN BOLIVIA
Silvia Yolanda Claure Burgos

JULIO, 2010

I. ANTECEDENTES
La perspectiva terica del pluralismo jurdico permite y reconoce que dentro de
un mismo espacio geopoltico (estado) pueden co-existir varios sistemas jurdicos
adems del estatal. Los sistemas normativos indgenas son sistemas jurdicos o
derecho: tienen capacidad para crear normas, resolver conflictos, organizar el
orden. 1
En la poca colonial se identifica un pluralismo subordinado a la corona espaola,
los pueblos quechuas y aimaras, del sector

del occidente boliviano fueron

reducidos en pueblos de indios, en los cuales la corona espaola reconoca que

sus autoridades indgenas ejerzan la jurisdiccin civil y criminal, aplicando sus
usos y costumbres en tanto no contradijeren la religin y las leyes. La Cdula Real
del ao 1549 que dispuso que entre los indios deban designarse jueces,
corregidores, alguaciles, escribanos y otros cargos "que a su modo y segn sus
costumbres administren justicia entre ellos y determinen o compongan las causas
de menor cuanta2. En cambio en el sector del oriente Boliviano donde habitaban
los pueblos guaranes entre otros, fueron reducidos en las misiones, en ellos
tambin se reconoca un pluralismo jurdico subordinado ya que se permita
cierto nivel de autoridad indgena y la aplicacin de sus normas y costumbres
mientras estn acordes al modelo misionero.
Despus de la instauracin de la repblica, en Bolivia, al igual que en otros pases
latinoamericanos, se busco construir un Estado homogneo inspirado en el
monismo legal bajo el modelo de estado nacin, por ello la Constitucin
Bolivariana sancionada en 1826 reconoce un solo idioma, una sola cultura,
religin y ley para todos los ciudadanos, de igual manera el articulo 99 de esta
Constitucin estableca que La facultad de juzgar pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por ley y el Art. 16 dispona que la justicia se administrar
en nombre de la nacin.

Yrigoyen Fajardo, Raquel (1999): Pautas de Coordinacin entre el Derecho Indgena y el Derecho Estatal. Guatemala: Fundacin Myrna
Mack, p. 14
2
Enciclopedia Jurdica OMEBA, Tomo VII, Editorial bibliogrfica Argentina, buenos aires 1964 p.308 Lerner Bernardo

Este modelo de Estado basado en el monismo jurdico, en Bolivia dio lugar a la

exclusin y discriminacin de los pueblos indgenas, que por muchos aos han
sido victimas de la vulneracin y desconocimiento de sus derechos, sin embargo,
estos pueblos han sido capaces de sobrevivir y en las ltimas dcadas se han
organizado

para reclamar y reivindicar sus derechos, dando paso al

reconocimiento constitucional y legal del pluralismo jurdico.

II. MARCO JURIDICO INTERNACIONAL
El marco jurdico internacional que ampara al pluralismo jurdico lo componen
principalmente el Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de las Naciones Unidas
sobres los derechos de los pueblos indgenas.
A. CONVENIO 169 DE LA OIT
En Bolivia se aprueba y se ratifica el Convenio 169 de la OIT, mediante la
Ley N 1257 del 11 de junio de 1991. En el artculo 8.2, del Convenio nos da
las pautas del alcance del pluralismo jurdico estableciendo que los pueblos
interesados debern tener:
Derecho a conservar sus costumbres e instituciones propias.
Se establece como lmite, que estas no sean incompatibles con los
derechos fundamentales del sistema nacional, ni con los derechos
humanos reconocidos internacionalmente.
Siempre que sea necesario debern establecerse procedimientos para
solucionar los conflictos con los derechos fundamentales y humanos.
El artculo 9 del mencionado convenio establece el respeto a los mtodos que
los pueblos interesados reprimen tradicionalmente sus los delitos cometidos
por sus miembros. Asimismo, el Art. 8-1 del convenio dispone que al aplicar
la

legislacin nacional a los pueblos indgenas deber

consideracin su costumbre o derecho consuetudinario

tomarse en

B. DECLARACIN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRES LOS DERECHOS DE

LOS PUEBLOS INDGENAS
La Declaracin de las Naciones Unidas sobres los derechos de los pueblos
indgenas, ha sido ratificada en Bolivia el 2007, podemos resaltar los
siguientes derechos de los pueblos indgenas:
El Derecho a la libre determinacin de los pueblos (Art. 3)
Derecho a conservar reforzar sus propias instituciones polticas, jurdicas
y econmicas. (Art. 5, 20)
III. MARCO JURIDICO NACIONAL

3.1.

CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA

La nueva Constitucin Poltica del Estado de Bolivia, aprobada mediante
referndum y promulgada el 7 de febrero de 2009, reconoce explcitamente
pluralismo jurdico, e incorpora entre otros los siguientes cambios:
a)

Reconoce como modelo de Estado unitario social de derecho

plurinacional y se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico,

econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso
integrador del pas. (Art.1)
b)

Todos los idiomas de las naciones y pueblo indgenas

originarios campesinos son considerados como idiomas oficiales

del Estado. (Art.2)
c)

El Estado asume nuevos principios extractados de la

sociedad plural. (Art.8)

d)

Reconoce a los pueblos indgenas originarios campesinos

como titulares de derechos colectivos y establece un catalogo de

sus derechos. (Arts.3, 30, 31 y 32)

e)

Reconoce la autonoma indgena como autogobierno y el

ejercicio de la libre determinacin de las naciones y pueblos

indgenas originarios campesinos (Arts. 2, 289-296)
f)

Incorpora

la

composicin

plural

en

el

Tribunal

Constitucional Plurinacional, con representacin del sistema

ordinario y del sistema indgena originario campesino (Art. 197)
Asimismo, la nueva Constitucin reconoce a la jurisdiccin indgena en los
artculos 190 al 193, la denomina

jurisdiccin Indgena Originario

Campesina con los siguientes alcances:

a) Jerarqua: La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena
originario campesina gozarn de igual jerarqua. (Art. 197-II.)
b) Sujetos Titulares: Las naciones y. pueblos indgena originario
campesinos. (Art. 190 -I.)
c) Sistema

de

autoridades:

Se

les

reconoce

funciones

jurisdiccionales y de competencia a travs de sus autoridades. (Art.

190-I.)
d) Normas y procedimientos propios: Aplicacin de

sus

principios, valores culturales, normas y procedimientos propios.

(Art. 190-I.)
e) Limites: respeto al derecho a la vida, el derecho a la defensa y
dems derechos y garantas establecidos en la Constitucin. (Art.
190-II.)
f) Vinculo de pertenencia: La jurisdiccin indgena originario
campesina se fundamenta en un vnculo particular de las personas
que son miembros de la respectiva nacin o pueblo indgena
originario campesino. (Art. 191-I.)
g) mbito de competencia: La jurisdiccin indgena originario
campesina se ejerce en los siguientes mbitos de vigencia personal,
material y territorial (Art. 191-II):
1. Estn sujetos a esta jurisdiccin los miembros de la nacin
o pueblo indgena originario campesino, sea que acten

como actores o demandado, denunciantes o querellantes,

denunciados o imputados, recurrentes o recurridos.
2. Esta jurisdiccin conoce los asuntos indgena originario
campesinos de conformidad a lo establecido en una Ley de
Deslinde Jurisdiccional.
3. Esta jurisdiccin se aplica a las relaciones y hechos
jurdicos que se realizan o cuyos efectos se producen dentro
de la jurisdiccin de un pueblo indgena originario
campesino.
h) Mecanismos de coordinacin y cooperacin: El Estado
promover y fortalecer la justicia indgena originaria campesina.
La Ley de Deslinde Jurisdiccional determinar los mecanismos de
coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena originaria
y todas las jurisdicciones constitucionalmente reconocidas. (Art.
192 III)
3.2.

NUEVA LEY DEL ORGANO JUDICIAL

La Ley del rgano Judicial, LEY No 025 recientemente promulgada el 24
junio 2010, con relacin al pluralismo jurdico, establece en su articulo 2 que
el rgano Judicial es un rgano del poder pblico, se funda en la pluralidad y el
pluralismo jurdico, tiene igual jerarqua constitucional que los rganos
Legislativo, Ejecutivo y Electoral.
Incorpora nuevos principios que sustentan el rgano Judicial tales como:
a. Plurinacionalidad: Supone la existencia de naciones y pueblos
indgena originario campesinos y de las comunidades
interculturales y afrobolivianas.
b. Pluralismo Jurdico: Proclama la coexistencia de varios
sistemas jurdicos en el marco del Estado Plurinacional.
c. Interculturalidad: Reconoce la expresin y convivencia de la
diversidad cultural, institucional, normativa y lingstica, y el

ejercicio de los derechos individuales y colectivos en bsqueda

del vivir bien.
d. Armona Social: Constituye la base para la cohesin social, la
convivencia con tolerancia y el respeto a las diferencias. 3
Reconoce a la jurisdiccin indgena originario campesina en los artculos 5,
159 al 163 bajo los mismos trminos establecidos en la Constitucin,
remitiendo su reglamentacin en cuanto a la competencia y mecanismos de
coordinacin a la Ley de Deslinde Jurisdiccional.
IV. RETOS Y DESAFIOS
4.1.

LEY DEL DESLINDE JURISDICCIONAL

Tanto Constitucin Poltica del Estado, como la nueva Ley del rgano Judicial,
disponen que

los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la

jurisdiccin indgena con la ordinaria y la agroambiental sern determinados

en la Ley de Deslinde Jurisdiccional.4 Asimismo, el Artculo 191-II-2 dispone
que esta jurisdiccin conozca los asuntos indgena originario campesinos de
conformidad a lo establecido en una Ley de Deslinde Jurisdiccional.
Actualmente, el gobierno ha elaborado un anteproyecto de ley de deslinde
jurisdiccional, que esta siendo socializado y difundido en las diferentes
comunidades de los pueblos indgenas. Esta ley se constituye en un gran
desafo para el Estado, por las siguientes razones:
a) Debe lograr un consenso con los pueblos indgenas, mediante un
proceso de consulta que cumpla con los procedimientos establecidos
en el Convenio 169 de la OIT y la nueva constitucin Poltica del
Estado.
3

La Ley del rgano Judicial de Bolivia, LEY No 025 del 24 Junio 2010 , Art 3, Inc 1, 9, 10 y 11
LEY No 025 del 24 Junio 2010 Ley del rgano Judicial de Bolivia artculo 5. (DESLINDE JURISDICCIONAL).- La Ley de Deslinde
Jurisdiccional determinar los mecanismos de coordinacin, cooperacin y complementariedad entre la jurisdiccin indgena originaria
campesina con la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin agroambiental y todas las jurisdicciones constitucionalmente reconocidas.
Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, artculo 192-3: El Estado promover y fortalecer la justicia indgena originaria
campesina. La Ley de Deslinde Jurisdiccional, determinar los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena
originaria campesina con la jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin agroambiental y todas las jurisdicciones constitucionalmente reconocidas.
4

b) La ley de deslinde jurisdiccional debe dar respuesta a los actuales

conflictos entre la jurisdiccin Indgena y la ordinaria estableciendo
claramente:

Los limites de la jurisdiccin indgena relativos a las competencias

material territorial, personal y temporal.
Los mecanismos adecuados de coordinacin y cooperacin entre la
jurisdiccin indgena originaria campesina con la jurisdiccin
ordinaria.
Un procedimiento claro y adecuado para resolver los conflictos
entre el derecho consuetudinario de la jurisdiccin indgena y los
derechos humanos. Este procedimiento debe garantizar la
comprensin

intercultural

de los hechos y la interpretacin

intercultural de las normas aplicables, a fin de evitar una

interpretacin etnocentrista5. Adems, que el rgano que conozca
estos conflictos debe ser accesible a los usuarios, principalmente a
los miembros de los pueblos y comunidades indgenas.
Se observa que en el anteproyecto de ley de deslinde jurisdiccional al
respecto se establece que Para conocer y resolver las acciones de amparo y
de libertad en contra de los actos y decisiones de las autoridades de la
jurisdiccin indgena originaria campesina, obligatoriamente deben
conformarse los tribunales mixtos entre las autoridades de la jurisdiccin
indgena y de la jurisdiccin ordinaria que se encuentre en el territorio
indgena.6
Sin embargo, se considera que esta es una disposicin muy general, no se
establecen las reglas para conformar el tribunal mixto, cmo se escogern
a las autoridades

de la jurisdiccin indgena que conformaran dicho

tribunal, cuntos miembros tendrn el tribunal, si estos podrn ser

recusados y por qu causales. Este artculo debe ser ampliado para evitar
5
6

Yrigoyen Fajardo, Raquel (1999) op. Cit. p.57

Borrador del Anteproyecto de Ley de Deslinde Jurisdiccional, difundido marzo de 2010 en la F.I.CH. Camiri.

futuros conflictos o para que sea aplicable y funcionen en realidad estos

tribunales mixtos.
4.2.

LA LABOR DEL NUEVO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL

El Tribunal Constitucional Plurinacional tiene una misin muy importante en
el tema del pluralismo jurdico. Este rgano deber sentar las

lneas

jurisprudenciales con criterios de respeto a la diversidad, por ejemplo,

realizando interpretaciones interculturales de los derechos humanos
fundamentales esenciales, tales como la vida y la integridad fsica.
De acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado, el Tribunal Constitucional
Plurinacional tiene la atribucin de conocer y resolver las consultas de las
autoridades indgenas originario campesinas sobre la aplicacin de sus
normas jurdicas aplicadas a un caso concreto. La decisin del Tribunal
Constitucional es obligatoria.7
4.3.

DILOGOS INTERCULTURALES Y CAPACITACIONES

Despus de la aprobacin de la ley de deslinde jurisdiccional el gobierno debe
implementar polticas especficas para fortalecer la jurisdiccin indgena.
El Estado tambin deber procurar la realizacin de dilogos y mesas de
trabajo interculturales entre miembros de ambas justicias. Adems, deber
apoyar a la jurisdiccin indgena con capacitaciones sobre los derechos
humanos esenciales para que se eviten excesos y vulneraciones a los derechos
humanos, principalmente, al derecho a la vida e integridad fsica. Asimismo,
se debe capacitar a los operadores de la justicia estatal sobre el pluralismo
jurdico y fomentar el conocimiento y aprendizaje de la cultural de los pueblos
indgenas de los lugres donde los jueces ordinarios ejercen su jurisdiccin.

Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia, Articulo 202-8

Por ultimo, se debe difundir la ley en la poblacin en general y la importancia

que tiene la jurisdiccin indgena no solamente para pueblos indgenas sino
tambin para toda la sociedad.