Licencias Obligatorias en Patentes

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

TESIS DE 1999
INDICE POR AUTORES
ALVAREZ MOLINA FERNANDO

APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
ARANGO ARANGO MARA SOFIA
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
ARIZA FORTICH ALMA ROCO
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
BORDA RIDAO ROBERTO
BOTERO CABRERA ADRIANA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
CATAO CATAO JAIME
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
CUBIDES PINTO BENJAMIN
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
DVILA VINUEZA GERMN
DELGADO PERDOMO PAOLA
DAZ ROMERO GINNA MARA
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
FLREZ VSQUEZ CATALINA
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
GUTIRREZ JULIANA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
JAIMES TABOADA GERMAN
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
LLORENTE CARREO MARGARITA
LPEZ LEN JUAN MANUEL
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
MEDINA MATALLANA MARLENE
MEJA GONZLEZ ANA MARA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
MURCIA CELEDN ERIKA
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO
NADER DANIES ANA MARIA
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
OSORIO TORRES AURA XIMENA
POVEDA CASTILLO PAOLA

RAMREZ ACUA LUZ NANCY
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
RIZO PALLAIS ERNESTO
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
SUELT COCK VANESSA ANDREA
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
TOVAR LUNA ANA LUCA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA

TESIS DE 1999
INDICE POR TTULOS
1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR

EXCELENCIA, LA
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
3. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
4. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
5. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
6. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
7. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
8. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
9. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
10. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
11. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO DE
QUEJA
12. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA
13. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
14. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
15. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL DERECHO
COLOMBIANO
16. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
17. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
18. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
19. FUNCIONES DE INSPECCIN
VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
20. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
21. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
22. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
23. KNOW HOW, EL
24. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
25. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
26. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
27. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
28. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
29. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
30. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
31. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
32. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
33. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE

CONFLICTOS DE INTERESES
34. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
35. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
36. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
37. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
38. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
39. SOBERANA
Y
NUEVO
DERECHO
INTERNACIONAL
DEL
ESPACIO
ULTRATERRESTRE
40. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICO41. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
42. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR
EXCELENCIA, LA
MIRANDA CORRALES JUAN ARMANDO
2. ANALISIS JURISPRUDENCIAL DE LA UNIN MARITAL DE HECHO
CUELLO HERMIDA ADRIANA ESPERANZA
3. CONTRIBUCIN DE VALORIZACION Y EL GRAVAMEN A LA PLUSVALA, LA
CUBIDES PINTO BENJAMIN
ARAJO ANGULO FELIPE SANTIAGO
4. DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA COMPETENCIA
RINCON CUELLAR LUIS FERNANDO
5. FUNCIONES DE INSPECCIN
VIGILANCIA Y CONTROL DE LAS
SUPERINTENDENCIAS, SU ESTRUCTURA Y FUNCIONES, LAS
OLARTE RUSSY ALEXANDRA
URBINA GALIANO LIZA ANTONIETA
6. KNOW HOW, EL
CASTRO MUOZ MARA ALEJANDRA
TORRES IBARRA JUAN CARLOS
7. RGIMEN JURDICO DE LA TELEVISION EN COLOMBIA, EL
BERNAL RODRGUEZ PAOLA
DVILA VINUEZA GERMN
8. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE
CONFLICTOS DE INTERESES
APARICIO YAEZ CLAUDIA LILIANA
BOTERO CABRERA ADRIANA
9. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LA ACTIVIDAD CONSTRUCTIVA, LA
ALVAREZ MOLINA FERNANDO
10. SECTOR DE LA TELEFONA MVIL CELULAR Y EL RGIMEN DE LIBRE
COMPETENCIA EN COLOMBIA, EL
DELGADO PERDOMO PAOLA
MURCIA CELEDN ERIKA MARIA
11. SOCIEDADES GESTORAS EN COLOMBIA-ENFOQUE PRCTICOARIZA FORTICH ALMA ROCO
DUQUE MARTNEZ MAGDA XIMENA

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO ECONOMICO
1. BANCA ACTUAL A PARTIR DE LA CRISIS FINANCIERA DE 1982, LA
LAMK GUTIERREZ NAYIBE MARA
2. CONTRATOS DE FUTUROS Y OPCIONES
RIZO PALLAIS ERNESTO
SUAREZ PARADA ALEJANDRO
3. CORRECCIN MONETARIA EN LA ACCIN SUBROGATORIA DERIVADA DEL
CONTRATO DE SEGURO, LA
SARMIENTO CRIALES FERNANDO
TOVAR LUNA ANA LUCA
4. CUPOS INDIVIDUALES DE ENDEUDAMIENTO, CONCENTRACIN DE RIESGO Y
GARANTAS ADMISIBLES EN EL SISTEMA FINANCIERO COLOMBIANO
BERNAL SALAZAR DANIEL ANDRS
5. EFECTOS SOCIOECONOMICOS DE LA REFORMA PENSIONAL EN COLOMBIA:
MANTENER EL SISTEMA DUAL O VOLVER AL ESTABLECIMIENTO DE UN
SISTEMA PENSIONAL NICO, LOS
LIZCANO BUSTILLO BEATRIZ ELVIRA
HUERTAS BONILLA ADRIANA DEL ROCO
6. INTRODUCCION AL DERECHO ECONMICO
BORDA RIDAO ROBERTO
7. PACTO DE CABALLEROS EN BOLSAS DE VALORES
LPEZ LEN JUAN MANUEL
8. PRIVATIZACIN DE ENTIDADES FINANCIERAS: CASO BANCO DE COLOMBIA
MUOZ CALDERN BEATRIZ
SARQUIS MATTA ERIKA PATRICIA
9. PROPUESTA JURDICA PARA LA INDUSTRIALI ZACIN DE LA MINERA
POVEDA CASTILLO PAOLA
10. RGIMEN JURDICO DE LAS OFICINAS DE REPRESENTACIN DE ENTIDADES
FINANCIERAS DEL EXTERIOR EN COLOMBIA
RAMREZ ACUA LUZ NANCY
SNCHEZ CONTRERAS MARA FERNANDA
11. SEGURO OBLIGATORIO DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL
CONTEXTO DE LA LEY 100 DE 1997
FLREZ VSQUEZ CATALINA
RAMOS AITKEN MARA DEL ROSARIO
12. SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS PRINCIPIOS, AGENTES Y MERCADO-,
LOS
LLORENTE CARREO MARGARITA
SUAREZ DUQUE GLORIA LUCA
13. VISIN JURDICA DE LOS GRUPOS EMPRESARIALES
NADER DANIES ANA MARIA

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO LABORAL
1. PRINCIPIO FUNDAMENTAL DE IGUALDAD EN EL DERECHO LABORAL, EL
CHARRIA SERRANO JUAN MANUEL
MURCIA VARGAS ANDRES CAMILO

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PENAL
1. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA

SANDOVAL VILA ANGLICA ALEXANDRA
SUELT COCK VANESSA ANDREA
2. UNA VISIN VICTIMOLGICA DEL SECUESTRO
MANTILLA GMEZ CARLOS GERARDO
NOVOA SERRANO PEDRO ELIAS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PROCESAL
1. DE LOS FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS EN GENERAL Y DEL RECURSO
DE QUEJA
JAIMES TABOADA GERMAN
2. JURADO HACIA LA RECONCILIACIN, EL
FORERO BECERRA MARA DEL ROSARIO
ARANGO ARANGO MARA SOFIA

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
DERECHO PUBLICO
1. APROXIMACIN AL CONCEPTO DE AUTONOMA UNIVERSITARIA
CATAO CATAO JAIME
2. CONNOTACIONES DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO SOCIAL DE
DERECHO
DUARTE CASTRO MARIO BERNARDO
OSORIO TORRES AURA XIMENA
3. CONSULTA PREVIA A LOS PUEBLOS INDIGENAS, LA
MEJA GONZLEZ ANA MARA
CALDERN CUELLO CLAUDIA
4. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO EN EL CASO COLOMBIANO
NAVAS QUINTERO MARA CAROLINA
GONZLEZ AYERBE LUISA FERNANDA
RODRGUEZ LPEZ MARIA DEL PILAR
5. DESARROLLO LEGISLATIVO DE LAS DIVERSIDADES TNICAS EN EL
DERECHO COLOMBIANO
DAZ ROMERO GINNA MARA
MORALES LOURIDO DIANA PATRICIA
6. EXPROPIACIN EN EL DERECHO COLOMBIANO, LA
TURBAY QUINTERO JULIO CESAR
7. EXTRADICIN EN COLOMBIA. UN PROBLEMA PROCESAL, LA
GMEZ TAMARA ADRIANA LUCA
8. JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
SOBRE LA DESPENALIZACIN DEL
CONSUMO MNIMO DE DROGAS Y SU RELACIN CON EL DERECHO AL LIBRE
DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD, LA
RODRGUEZ DOMNGUEZ HERNN
GUTIRREZ RUIZ JULIANA
9. MODULACIN DE EFECTOS EN EL TIEMPO DE LAS SENTENCIAS DE
CONSTITUCIONALIDAD POR PARTE DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
ELJACH MANRIQUE ALFONSO
CASTILLO GARCIA JUAN DAVID
10. PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE TUTELA CONTRA SENTENCIAS JUDICIALES
JOYA LIZARAZO JUAN MAURICIO
11. SALA ADMINISTRATIVA DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
MEDINA MATALLANA MARLENE
VERGARA DE MACA MARA CRISTINA
12. SOBERANA Y NUEVO DERECHO INTERNACIONAL DEL ESPACIO
ULTRATERRESTRE
TELLEZ NUEZ ALVARO ANDRS

TESIS DE 1999
INDICE POR MATERIAS
FILOSOFIA E HISTORIA DEL DERECHO

1. RESCATE DE LA VERDAD: REFLEXIONES SOBRE EL DERECHO A LA
RECTIFICACION, EL
GIRALDO SUAREZ JULIN JAVIER
LOS DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD

CONCEDIDOS POR LAS NUEVAS CREACIONES
DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL DERECHO
DE LA COMPETENCIA
LUIS FERNANDO RINCON CUELLAR
Tesis para optar al ttulo de abogado

Santa Fe de Bogot, Colombia
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCION
CAPITULO I : LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
1.
Concepto
1.1. Relacion propiedad industrial y propiedad intelectual
1.2. Propsito e importancia de la propiedad industrial
2.
Antecedentes
2.1. Evolucin histrica
2.1.1. El convenio de Pars
2.1.2. La Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual - OMPI
- Tratados en materia de propiedad industrial
- Tratados en materia de derecho de autor
2.1.3. La Organizacin Mundial del Comercio - OMC
3.
Rgimen Andino
3.1. Clasificacion de la propiedad industrial
3.1.1. Nuevas creaciones
3.1.1.1.
Patentes de invencin
3.1.1.1.1.
Concepto
3.1.1.1.1.1. Concepto de creacin
3.1.1.1.1.2. Concepto de invencin
3.1.1.1.1.3. Concepto de patente de invencin
3.1.1.1.2.
Requisitos de patentabilidad
3.1.1.1.2.1. Novedad
3.1.1.1.2.2. Nivel inventivo
3.1.1.1.2.3. Susceptibles de aplicacin industrial
3.1.1.1.3.
Titulares de la patente
3.1.1.1.4.
Derechos que confiere al titular de la
patente
3.1.1.1.5.
Obligaciones al titular de la patente
3.1.1.1.6.
Licencias
3.1.1.1.6.1. Licencias voluntarias
3.1.1.1.6.2. Licencias obligatorias
3.1.1.1.7.
Estadsticas
3.1.1.2.
Modelos de utilidad
3.1.1.3.
Diseos industriales
3.1.1.4.
Secretos industriales
3.1.2. Signos distintivos
3.1.2.1.
Marcas
3.1.2.2.
Nombre comercial
3.1.2.3.
Denominaciones de origen
3.1.3. Nuevas variedades vegetales
3.1.3.1.
Concepto
3.1.3.2.
Requisitos para el reconocimiento del derecho de
obtentor
3.1.3.2.1.
Novedad
3.1.3.2.2.
Distintividad
3.1.3.2.3.
Homogeneidad
3.1.3.2.4.
Estabilidad
3.1.3.3.
Titulares
3.1.3.4.
Derechos
3.1.3.5.
Obligaciones
3.1.3.6.
Licencias
3.1.3.6.1.
Licencias voluntarias
3.1.3.6.2.
Licencias obligatorias
CAPITULO II: DERECHO DE LA COMPETENCIA

1.
Concepto
2.
Antecedentes
2.1. Legislacin norteamericana
2.1.1. Shermann Act
2.1.2. Clayton Act
2.1.3. Federal Trade Comission Act
2.2. Legislacin Europea
2.2.1. CECA (Tratado de Pars)
2.2.2. TCEE (Tratado de Roma)
2.2.2.1.
Artculo 85
2.2.2.2.
Artculo 86
2.3.
2.4.
3.
Legislacin Argentina
Acuerdo de Cartagena
El Derecho de la Competencia en Colombia

3.1. Antecedentes legales del derecho de la competencia en colombia
3.2. Estructura general del derecho de la competencia
3.2.1. Sistemas de anlisis
3.2.1.1.
Regla per se
3.2.1.2.
Regla de la razn
3.2.2. Estrutura
3.2.2.1.
Decreto 2153 de 1.992
3.2.2.1.1.
Acuerdos contrarios a la libre competencia
3.2.2.1.2.
Actos contrarios a la libre competencia
3.2.2.1.3.
Abuso de posicin dominante
3.2.2.2.
Ley 256 de 1.996 relativa a la competencia
desleal
CAPITULO III: LOS DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR

LAS NUEVAS CREACIONES DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EL
DERECHO DE LA COMPETENCIA
1. Concepto y naturaleza
1.1. Contenido del derecho de propiedad industrial
1.2. Objetivo del derecho de exclusividad concedido por la propiedad
industrial
2. Derechos de los titulares
2.1. Derecho a la exclusividad en la explotacin del derecho en el mercado
por parte del titular
2.2. Derecho que permite la posibilidad al titular de conceder a otra persona
licencia para su explotacin (licenciamiento voluntario)
2.3. Medidas cautelares
2.3.1. Medidas destinadas a proteger al titular de manera instantnea
2.3.2. Medidas destinadas a asegurar la efectividad de la sentencia
3.
Obligaciones de los titulares
4.
Excepciones
4.1. Por circunstancias ajenas al titular del derecho
4.1.1. Cuando es necesario su uso con fines de investigacin o
experimentacin
4.1.2. Por razones de inters pblico
4.1.3. Cuando el uso tenga lugar en el ambito privado y a escala no
comercial
4.1.4. Por dependencia con otra patente
4.2. Por la realizacion de conductas imputadas al titular del derecho
4.2.1. Por falta de explotacin de la invencin patentada
4.2.2. Cuando se presentan prcticas que atentan contra la libre
competencia
4.2.2.1.
Prcticas especficas de violacin del rgimen de
la competencia
4.2.2.1.1.
Adquisicin de patentes
4.2.2.1.2.
Intercambio de patentes
4.2.2.1.3.
Juicios o amenazas de juicio por infraccin de
patentes
4.2.2.1.4.
Abuso de posicin dominante
4.2.2.1.5.
Contratos de licencia
a).
Regalas
b).
Limitaciones de precio
c).
Limitaciones al uso de la patente licenciada
d).
Limitaciones cuantitativas
e).
Limitaciones territoriales
f).
Clusula de retrocesin
g).
Paquetes de licencias
h).
Clusulas atadas
i).
Limitaciones impuestas al licenciante
5.
Sanciones
6.
Agotamiento del derecho
7.
Terminacin del derecho
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS
INTRODUCCION
El efecto conjunto de los procesos de liberalizacin de las economas y la

globalizacin de los mercados, originan problemas de competencia que trascienden
las fronteras nacionales y exigen que los procesos de integracin adopten
instrumentos que aseguren el funcionamiento transparente del mercado, de manera
que se pueda mejorar la distribucin de los recursos y elevar la eficiencia y el libre
acceso a este.
Dichos problemas se pueden presentar en una de las figuras mas importantes del
comercio internacional, como es la Propiedad Industrial. En efecto, varias veces se ha
planteado hasta que punto la posesin de un Derecho de Exclusividad concedido por
la Propiedad Industrial constituye un monopolio, por ejemplo, para que su titular
pueda fijar precios en el mercado o excluir a sus competidores. Y en el evento en que
no lo constituyera, cundo el ejercicio de dicho derecho puede ocasionar el
establecimiento, por parte del Estado, de excepciones, ya sea por circunstancias
ajenas a su titular o por la realizacin, por parte de este, de conductas que exceden los
lmites de su derecho y que se constituyen como violatorias de la ley y en especial del
Derecho de la Competencia.
Es as como en el presente estudio se pretende responder a dichos planteamientos

haciendo un estudio del Derecho de Exclusividad y de las posibles excepciones, a
travs de las cuales un tercero podr utilizar la materia de la Propiedad Industrial
perteneciente a su titular, especialmente de las nuevas creaciones. Adems se
expondrn los diferentes tipos de conductas que constituyen trasgresin a los lmites
de esos derechos
de exclusividad y que originan el establecimiento de dichas
excepciones. Es de anotar, que varias de esas conductas no se hayan mencionadas en
el an incipiente ordenamiento colombiano, pero se encuentran reguladas en varios

sistemas de la competencia a nivel internacional y especialmente en el rgimen
Estadounidense.
Para estos es necesario abordar la legislacin de la Propiedad Industrial y del Derecho

de la Competencia, de una manera tal, que sin pretender elaborar un gran tratado
sobre la materia, deje al lector ubicado perfectamente en el campo a tratar, evitando
que tenga que recurrir a una fuente alterna para poder llegar a las conclusiones
establecidas.
Para lograr este propsito se abordar en el primer captulo un desarrollo de la

propiedad industrial abarcando su concepto, evolucin histrica, su clasificacin y los
principales organismos y tratados internacionales encargados de regular su
funcionamiento,
hacciendo
especial
nfasis
en
las
nuevas
creaciones.
Posteriormente en el segundo captulo se tratar el tema del Derecho de la

Competencia mencionando como opera en las comunidades donde se ha desarrollado
principalmente, como son los Estados Unidos y la Comunidad Europea, haciendo una
breve descripcin de un pas latinoamericano como es el sistema argentino, que
presenta un modelo de sanciones penales por la violacin de dichas normas, para
terminar con la legislacin vigente en Colombia. Es de anotar que el rgimen de la
Competencia en nuestro pas presenta un desarrollo doctrinario y jurisprudencial
exiguo y no muy abundante.
CAPITULO I : LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
1. CONCEPTO
1.1.
RELACION
PROPIEDAD
INDUSTRIAL
PROPIEDAD INTELECTUAL
La discusin sobre la relacin existente entre la propiedad intelectual y la propiedad
industrial ha sido muy reiterada. Tradicionalmente se ha agrupado bajo una sola
clasificacin todos los derechos que versan sobre bienes inmateriales, con el nombre
genrico de propiedad intelectual. Es as, como la Organizacin Internacional del
Comercio determina que los derechos de propiedad intelectual son los derechos
conferidos a las personas sobre las creaciones de su mente, los cuales suelen dar al
creador un
derecho exclusivo sobre la utilizacin de su obra por un plazo
determinado1 , y a su vez establece que estos se clasifican en dos grandes

sectores principales2:
Derecho de Autor (Copyright) y Derechos Conexos. Son los derechos de
los autores de obras literarias y artsticas y los derechos de los artistas intrpretes
o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin.
1
Organizacin Mundial del Comercio. Visin general del Acuerdo sobre los Aspectos de los
Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC).
Ginebra, Suiza. 1.997. Adicionalmente el numeral 2 del Art. 1 del Acuerdo ADPIC establece que la
expresin propiedad intelectual abarca todas las categoras de propiedad intelectual que son objeto
de las secciones 1 a 7 de la Parte II , las cuales comprenden los derechos de autor y derechos conexos,
marcas de fbrica o de comercio, indicaciones geogrficas, dibujos y modelos industriales, patentes,
proteccin de obtenciones vegetales, esquemas de trazado (topografas), y la proteccin de la
informacin no divulgada, incluidos los secretos comerciales.
2
World Intellectual Property Organisation. "Introduction to intellectual property Theory and
practice . Kluwer Law International Ltd. London, United Kingdom, 1998.
Propiedad industrial. Son los signos distintivos y las invenciones y la

obtencin de variedades vegetales.
Esta clasificacin clsica no se debe cerrar solamente a esas dos divisiones, como
suele pasar frecuentemente, ya que cuando en un estudio de derechos de autor se
excluye de su objeto a una materia, se la suele remitir al campo de la propiedad
industrial, como si la propiedad intelectual estuviera dividida en dos mbitos
colindantes de modo que no estando en uno debiera estar en otro. Se impedira el
descubrimiento de nuevas disciplinas jurdicas dentro de la propiedad intelectual,
que estando dentro de ella no tendr que ser adscrito necesariamente a propiedad
industrial o al derecho de autor para estar dentro de un concepto mayor como es el de
la propiedad intelectual. Esto es, que pueden quedar comprendidos en la materia mas
derechos que los dos nombrados.3
En la legislacin espaola4 se mantiene la divisin entre estas dos clases de derechos,
estableciendo la propiedad intelectual como la que agrupa los derechos de autor y sus
derechos conexos ; y la propiedad industrial que abarca el tema de las patentes, los
signos distintivos, los modelos y los dibujos industriales .
En Colombia, la Constitucin Nacional ordena en en su Art. 61 que El Estado

proteger la propiedad intelectual por el tiempo y mediante las formalidades que
establezca la ley. As mismo, determina que el Congreso a travs de su funcin de
hacer leyes deber regular el rgimen de propiedad industrial, patentes, marcas y las
otras formas de propiedad intelectual. (Nral. 24 art. 150 Constitucin Nacional). Y
3
Villalba, Carlos Alberto. Hacia un concepto de la propiedad intelectual sus relaciones internas-.
Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de trabajos sobre propiedad industrial intelectual y
derecho de la competencia. Grupo espaol de la AIPPI. Imprenta Alts. Barcelona, Espaa. 1.992.
4
Casado Cervio, Alberto. Interrelacin entre propiedad industrial y propiedad intelectual. Su
tratamiento en la vigente legislacin espaola . Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de
adicionalmente, en su artculo 189 establece que el Presidente de la Repblica deber

conceder patentes de privilegio temporal a los autores de invenciones o
perfeccionamientos tiles, con arreglo a la ley, funcin esta que fu delegada en el
Superintendente de Industria y Comercio.
La Corte Constitucional tiene en cuenta que la patente de invencin se estima como

un medio eficaz para el avance social y ratifica que estas deben gozar de la
proteccin legal del Estado.5
De otra parte, esta clasificacin tambin ha sido comentada en lo relativo a si un

mismo bien puede ser protegido simultneamente por los dos ordenamientos. Por
ejemplo, en el caso de las marcas, cuando se puede registrar como tal y al mismo
tiempo como propiedad intelectual; o en el caso de las patentes, cuando se pueden
solicitar al mismo tiempo como patente o como derechos de autor, caso ejemplificado
en el software, que inicialmente se estableci como patente, pero luego se fue
transformando para llegar a ser derecho de autor. Alberto Casado Cervio6,
manifiesta que en las legislaciones en donde se admita esta posibilidad de la doble
proteccin, se deber presentar la solicitud inicialmente ante la respectiva oficina de
patentes, ya que de lo contrario se perdera el requisito esencial de la novedad.
1.2. PROPOSITO E IMPORTANCIA DE LA PROPIEDAD

INDUSTRIAL
En un mundo tan competitivo como el actual, las empresas estn obligadas a crear
nuevos productos o emprender nuevos procesos y ello exije grandes esfuerzos de
investigacin
y desarrollo as como la utilizacin de signos distintivos para
trabajos sobre propiedad industrial intelectual y derecho de la competencia. Grupo espaol de la

AIPPI. Imprenta Alts. Barcelona, Espaa. 1.992
5
Corte Constitucional. Sentencia C-095-93. Magistrado Ponente: Simn Rodrguez Rodrguez.
6
Casado Cervio. ob. cit. en la nota 4
10
diferenciar de la de sus concurrentes, sus actividades de produccin o de prestacin

de sus servicios en el mercado. Y resulta claro que todos estos esfuerzos se
malograran si no existiesen derechos de propiedad industrial para protegerlos 7
La propiedad industrial busca proteger, entre otros, el derecho de propiedad y los

resultados de las inversiones en el desarrollo de nueva tecnologa, para que haya
incentivos y medios para financiar las actividades de investigacin y desarrollo. Un
rgimen de propiedad intelectual efectivo debe tambin facilitar la transferencia de
tecnologa en forma de inversiones extranjeras directas, empresas conjuntas y
concesin de licencias.
Una definicin de propiedad industrial la que esta consiste en un conjunto de

derechos sobre ideas y conceptos, que son de importancia en razn de su
aplicabilidad tanto en la industria como en el comercio8. Otros la definen
simplemente como la proteccin legal de que pueden ser objeto las invenciones, los
diseos industriales y las marcas y otros signos distintivos de productos o servicios,
aadiendo que con este tipo de propiedad se adquiere el derecho a excluir del
mercado a terceros con similares productos al patentado, o con similares marcas a las
registradas. Miguel A. Martnez la define como un conjunto de derechos exclusivos
que protegen tanto la actividad innovadora manifestada en nuevos productos, nuevos
procedimientos o nuevos diseos, como la actividad mercantil, mediante la
identificacin en exclusiva de productos y servicios ofrecidos en el mercado.
Delicado Montero-Ros, Julio. La regulacin de la propiedad industrial en el mercado nico

europeo. Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de trabajos sobre propiedad industrial
intelectual y derecho de la competencia. Grupo espaol de la AIPPI. Imprenta Alts. Barcelona,
Espaa. 1992.
11
2. ANTECEDENTES
2.1. EVOLUCIN HISTRICA
Los primeros desarrollos de la proteccin a la propiedad industrial y su posterior
evolucin coinciden en otorgar al inventor un derecho de exclusividad frente a
terceros, traducido en la realizacin de una actividad mercantil monoplica .
Los inicios del sistema, pueden ser atribuidos a los principados alemanes en el siglo
XV, aunque se resea que la primera patente fue concedida en el Estado de Venecia,
el 19 de marzo de 1474, por medio de la cual se concedi el privilegio de otorgar la
exclusividad en la explotacin de una invencin durante 10 aos.
Posteriormente, en 1624 durante el gobierno de Jacobo I, se promulg el Estatuto de

los Monopolios, esta ley inglesa de gran repercusin, conserv el rgimen de las
patentes que se haba adoptado hasta el momento y consolid su prctica. Mediante
esta el monarca tena el privilegio, ms no la obligacin, de otorgar la patente al
primer inventor por un plazo de 14 aos, siempre que no provocara daos a la
poltica econmica estatal elevando los precios o daando el comercio . 9,
adicionalmente, las leyes ampliaban el dominio de las patentes no solo a las
invenciones sino a la introduccin de una industria en la regin, as esta ya existiera
en otros pases.
El estatuto ingls fue seguido por el resto de pases industrializados los cuales
otorgaron mediante sus legislaciones derechos de exclusividad a los autores o
inventores. Estados Unidos sanciona su primera ley en este sentido, el 10 de abril de
8
Alemn Badel, Marco Matas. Marcas, normatividad subregional sobre marcas de productos y
servicios; Decisin 344 de la Comisin del acuerdo de Cartagena, Top Management International,
Santaf de Bogot. Pag. 57.
12
1790, modificada en 1793 y 1800. Francia por su parte, desarrolla su legislacin

destinada a eliminar los derechos moplicos al culminar su proceso revolucionario y
es as como expide su primera ley el 7 de enero de 1791 relativa a los
descubrimientos tiles y a la proteccin a los autores.
Una vez que la mayora de pases adoptaron leyes relativas a la propiedad intelectual,
surgi el debate sobre hasta donde era vlida y legtima la extensin de ese derecho
de exclusividad sin atentar con las leyes de la competencia, debate doctrinario que se
ha perpetuado hasta nuestros das.
Esto, unido a la complejidad del tema, al incremento del comercio internacional y al

fuerte desarrollo industrial debieron conducir a un tratamiento universal del tema y a
la posterior creacin de organismos internacionales especializados en la propiedad
intelectual. Es as como surge el Convenio de Pars (1883) y el Convenio de Berna
(1886), los cuales durante casi un siglo fueron la fuente ms importante y casi nica
del derecho internacional en lo concerniente a la propiedad industrial.
2.1.1. El Convenio de Pars (1883)

El Convenio de Pars constituye el primer tratado internacional de gran alcance en
materia de proteccin a las creaciones intelectuales. Las primeras reuniones que
dieron origen al Convenio de Pars respondieron a las peticiones de la mayora de
pases desarrollados que procuraban
la creacin de un sistema internacional de
proteccin a los inventores. Las primeras citas se llevaron a cabo en Viena en 1873 a
raz de la negativa de los expositores extranjeros a participar en la
Exposicin
Internacional de Invenciones de Viena, argumentando su temor a que les robaran las

ideas y las explotaran en otros pases.
9
Prez Miranda Rafael. Marco Internacional del Regimen Jurdico de la Propiedad Industrial en
Mxico.
13
Posteriormente se hizo otra reunin en Pars en 1878 y luego en 1880, se llev a cabo
la Conferencia de Pars que condujo a la Convencin de 1883 de donde naci la
Unin Internacional para la Proteccin de la Propiedad Industrial, que tena dentro de
sus objetivos la proteccin de los derechos de propiedad industrial, es decir
Invenciones (patentes), Marcas y Dibujos y modelos industriales. Dicho
convenio entra en vigor un ao despus (1884) y bajo la adhesin de 14 Estados
miembros, hasta 1992, 103 pases estaban adheridos.
Posteriormente, en 1886 se cre el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras

Literarias y Artsticas, cubriendo los siguientes aspectos : novelas, cuentos, poemas,
obras de teatro, canciones, peras, revistas musicales, sonatas, dibujos, pinturas,
esculturas, y obras arquitectnicas.
La convencin de Pars desarroll inicialmente dos principios basados en un esquema

flexible, acorde con las legislaciones nacionales :
a). Principio de trato nacional, en virtud del cual cada Estado miembro tendr que
conceder a los nacionales de los otros Estados miembros la misma proteccin que a
sus propios nacionales.
b). Principio del derecho de prioridad, segn el cual la presentacin de una solicitud
de patente en un pas de la Unin el solicitante podr, durante un cierto perodo de
tiempo, solicitar la proteccin en cualquiera de los dems Estados contratantes;
considerandose esas solicitudes como presentadas el mismo da de la primera
solicitud. Teniendo prioridad sobre las solicitudes que otras personas puedan
presentar durante dicho tiempo.
14
A medida que aumentaba el desarrollo tecnolgico y el comercio internacional, el

tema de la propiedad industrial reclamaba una gran importancia, fue de esta manera
como se introdujeron profundos cambios al Convenio de Pars. Estas fueron las
revisiones acaecidas a lo largo de su vigencia:
Revisin de Bruselas, el 14 de diciembre de 1900
Revisin de Washington, el 2 de junio de
Revisin de La Haya, el 6 de noviembre de 1925
Revisin de Londres, el 2 de junio de 1934
Revisin de Lisboa, el 31 de octubre de 1958
Revisin de Estocolmo, el 14 de julio de 1967 y enmendado el 28 de septiembre
de 1979
Dichas modificaciones incluyeron entre otros la inclusin de nuevos principios, que

como los anteriores obedecan al criterio inicial de la Convencin, de que toda
invencin registrada debera obtener proteccin mediante la patente, documento que
confera a su titular el derecho exclusivo para su explotacin. Principios tales como el
de independencia, que determina que la concesin de una patente en un pas miembro
no obliga a los otros a conceder una patente ; y el de agotamiento del derecho de
patente por el cual la introduccin de un producto fabricado mediante un proceso que
ha sido patentado en el pas, le da al titular de la patente los mismos derechos que l
tiene sobre los productos fabricados en ese pas.
La revisin de la historia de la Propiedad Intelectual, hace resaltar la importancia que

reviste el Convenio de Pars, al marcar las pautas generales de todos los pases,
inclusive de los pases no adheridos a la Unin, en materia de propiedad industrial,
as como el Convenio de Berna en lo relacionado con derechos de autor.
Sin
embargo, es relevante destacar los numerosos cuestionamientos de los que ha sido

objeto, bsicamente porque el principio de reciprocidad sobre el que opera se basa
15
en la igualdad de las partes, an cuando se sabe que son demasiado evidentes las
diferencias de capacidad econmica y de desarrollo tecnolgico entre los pases.
2.1.2. La Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual - OMPI

La Organizacin Mundial de la Propiedad Industrial - OMPI10 uno de los 16
organismos especializados de la Organizacin de las Naciones Unidas, fue creada en
1967 con la funcin de promover la proteccin de la propiedad intelectual, mediante
la cooperacin de los Estados y administrar los tratados multilaterales que tratan de
los aspectos jurdicos y administrativos de la propiedad intelectual. Hasta el 30 de
junio de 1998, 171 pases estaban adheridos a la OMPI, representando el 90% de los
pases del mundo.
La Organizacin Mundial de la Propiedad Industrial administra 21 tratados

internacionales, sobre propiedad industrial y sobre derecho de autor :
TRATADOS EN MATERIA DE PROPIEDAD INDUSTRIAL
1.Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial (1883) ;

2.Arreglo de Madrid relativo a la represin de las indicaciones de procedencia falsas
o engaosas en los productos (1891) ;
3.Arreglo de Madrid relativo al Registro Internacional de Marcas (1891) ;
4.Tratado de Nairobi sobre la proteccin del Smbolo Olmpico (1981) ;
5.Tratado de Wshington sobre la propiedad intelectual respecto de los circuitos
integrados ;
6.Tratado sobre el Derecho de Marcas (TLT) (1994) .
10
World Intellectual Property Organization. Brief History of the First 25 Years of the World
Intellectual Property Organization (1967-1992) 133 pages
16
TRATADOS EN MATERIA DE DERECHO DE AUTOR
7. Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas (1886) ;

8.Convencin de Roma sobre la proteccin de los artistas intrpretes o ejecutantes,
los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusin (1961) ;
9.Convenio de Ginebra para la proteccin de los productores de fonogramas contra la
reproduccin no autorizada de sus fonogramas (1971) ;
10.Convenio de Bruselas sobre la distribucin de seales portadoras de programas
transmitidas por satlite (1974) ;
11.Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (WCT) (1996) ;
12.Tratado de la OMPI sobre Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas (WPPT)
(1996).
Para 1.997 el Arreglo de Madrid, que se ocupa del Registro Internacional de Marcas,
presentaba 19.070 registros de marcas efectuados, equivalentes a unas 220.000
solicitudes nacionales. Este sistema ha generado numerosas modificaciones desde su
promulgacin en 1891: revisado en Bruselas el 14 de diciembre de 1900, en
Wshington el 2 de junio de 1911, en La Haya el 6 de noviembre de 1925, en Londres
el 2 de junio de 1934, en Niza el 15 de junio de 1957, en Estocolmo el 14 de julio de
1967 y modificado el 28 de septiembre de 1979.
Estos tratados definen las normas bsicas acordadas internacionalmente en materia de

proteccin de la propiedad intelectual. Sin embargo es relevante sealar que la
globalizacin de la economa as como el acelerado desarrollo tecnolgico han
inducido la creacin de nuevos mecanismos que protejan los derechos de propiedad
intelectual, y que se traducen en los siguientes tratados :
13. Tratado de Cooperacin en materia de Patentes (PCT) (1970) ;
17
14. Tratado de Budapest sobre el reconocimiento internacional del Depsito de

Microorganismos a los fines del procedimiento en materia de patentes (1977) ;
15. Protocolo concerniente al Arreglo de Madrid relativo al Registro Internacional de
Marcas (1989) ;
16. Arreglo de Lisboa relativo a la Proteccin de las Denominaciones de Origen y su
Registro Internacional (1958) ;
17. Arreglo de La Haya relativo al depsito internacional de dibujos y modelos
industriales (1925) .
De estos ltimos seis tratados el ms utilizado es el Tratado de Cooperacin en

materia de Patentes (PCT), firmado en Washington el 19 de junio de 1970. A travs
de este tratado se establece el procedimiento para realizar una solicitud nacional de
patente en los estados miembros del convenio que hayan sido designados en la
solicitud, con lo cual se evita que el solicitante tenga que realizar la misma operacin
en todos los pases donde quiere obtener la proteccin, pero con la aclaracin de que
su otorgamiento corresponde exclusivamente a la respectiva oficina de patentes de
cada pas, siendo un procedimiento bastante favorable al agilizar los procedimientos y
reducir los costos.
Es igualmente relevante destacar el arreglo de la Haya, tratado relativo al depsito

internacional de dibujos y modelos industriales, que en 1997 mostraba que existan
6.223 depsitos, renovaciones y prolongaciones de dibujos y modelos industriales.
Existen otros tratados promulgados en virtud de la necesidad de establecer la

clasificacin de la propiedad industrial que permita determinar si la creacin es
nueva, o es propiedad de alguien o est reivindicada por otra persona. Los cuatro
tratados que clasifican y organizan esta informacin mediante ndices, son :
18
18.Arreglo de Estrasburgo relativo a la Clasificacin
Internacional de Patentes
(1971)
19.Arreglo de Niza relativo a la Clasificacin Internacional de Productos y Servicios
para el Registro de las Marcas (1957)
20.Acuerdo de Viena por el que se establece una Clasificacin Internacional de los
elementos figurativos de las marcas (1973)
21.Arreglo de Locarno que establece una Clasificacin Internacional para los Dibujos
y Modelos Industriales (1968)
2.1.3. La Organizacin Mundial del Comercio - OMC

La Organizacin Mundial del Comercio (OMC) se estableci a partir de la Ronda
Uruguay, y se cre el 1o de enero de 1995, como el nico rgano internacional que se
ocupa de las normas que rigen el comercio entre los pases. Su principal objetivo es
procurar que el comercio entre los pases se lleve a cabo bajo la mayor libertad
posible, estableciendo mecanismos de solucin de diferencias entre los pases con una
relacin comercial. La OMC cuenta con 134 pases miembros (hasta febrero de
1999).
Uno de los principales acuerdos negociados en el establecimiento de la OMC es el

Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados
con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC). Este acuerdo que entr en vigor el 1o
de enero de 1995, determina las normas mnimas para la proteccion de la propiedad
intelectual, permitiendo a los pases miembros la prestacin de una proteccin ms
amplia. As mismo, otorga la posibilidad para determinar el mtodo apropiado de
aplicacin de las disposiciones del Acuerdo en el marco de los sistemas y usos
jurdicos de cada pas.
19
El desarrollo del Acuerdo del ADPIC, se basa en la necesidad fundamental de

establecer las normas mnimas de proteccin para cada uno de los sectores.
Definiendo cada uno de los principales elementos de la proteccin: la materia que ha
de protegerse, los derechos que han de conferirse, las excepciones permisibles a esos
derechos, y la duracin mnima de la proteccin .
Adicionalmente el Acuerdo sobre los ADPIC aade un nmero sustancial de

obligaciones en aspectos que los convenios antes existentes no tratan o lo hacen de
modo insuficiente, es por esto que a veces se llama al Acuerdo sobre los ADPIC el
Acuerdo de Berna y de Pars ampliado .
Los objetivos generales del Acuerdo sobre los ADPIC figuran en el prembulo del
Acuerdo, en el que se reproducen los objetivos de negociacin bsicos de la Ronda
Uruguay, establecidos en la esfera de los ADPIC en la Declaracin de Punta del Este
de 1986 y en el balance a mitad de perodo realizado en 1988/89. Estos objetivos
son, entre otros: Reducir las distorsiones del comercio internacional y los obstculos a
ese comercio, fomentar una proteccin eficaz y adecuada de los derechos de
propiedad intelectual y asegurarse de que las medidas y procedimientos destinados a
hacer respetar dichos derechos no se conviertan a su vez en obstculos al comercio
legtimo.
El mismo acuerdo en su artculo VII, establece como objetivo que "la proteccin y la
observancia de los derechos de propiedad intelectual debern contribuir a la
promocin de la innovacin tecnolgica y a la transferencia y difusin de la
tecnologa,
en beneficio recproco de los productores y de los usuarios de
conocimientos tecnolgicos y de modo que favorezcan el bienestar social y

econmico y el equilibrio de derechos y obligaciones". Tambin se les da a sus
pases miembros el derecho a prevenir el abuso de los derechos de propiedad
intelectual, o de prcticas que injustificadamente limiten el comercio o vayan en
20
detrimento de la transferencia internacional de tecnologa, siempre y cuando tales

medidas sean compatibles con las disposiciones del Acuerdo.
En su parte segunda, se relacionan las normas de los derechos de propiedad

Intelectual, haciendo mencin en la seccin octava del control de las prcticas
anticompetitivas en relacin con las licencias contractuales.
Las disposiciones sobre la observancia de los derechos de propiedad intelectual

figuran en la Parte III del Acuerdo, que se divide en cinco secciones. En la primera se
enuncian las obligaciones generales a las que deben responder todos los
procedimientos
de
observancia,
dichas
obligaciones
estn
encaminadas
principalmente a asegurar su eficacia y el cumplimiento de determinados principios

bsicos de garantas procesales.
Las siguientes secciones tratan de los procedimientos y recursos civiles y

administrativos, las medidas provisionales, las prescripciones especiales relacionadas
con las medidas en frontera y los procedimientos penales. Estas disposiciones tienen
dos objetivos fundamentales: en primer lugar, garantizar que los titulares de derechos
dispongan de medios eficaces para hacerlos valederos; en segundo lugar, garantizar
que los procedimientos de observancia se apliquen de tal forma que se evite la
creacin de obstculos al comercio legtimo y se apliquen salvaguardias contra su
abuso.
En el Acuerdo se establece una distincin entre actividad infractora en general, frente

a la cual debe disponerse de procedimientos y recursos judiciales civiles, y la
falsificacin y piratera -las actividades infractoras ms usuales y notorias- para las
cuales deben estimarse adems otros procedimientos y recursos, a saber, medidas en
frontera y procedimientos penales.
21
3. REGIMEN ANDINO
La Comunidad Andina en su objetivo fundamental de propugnar por una mayor
integracin de los pases de la regin y de hacerla extensiva a todo el mbito jurdico
y econmico, includo el tema de la Propiedad Industrial expidi un Rgimen Comn
de Propiedad Industrial, a travs de la Decisin 85 de 1974, que intentaba armonizar
las polticas econmicas de los pases miembros. Ante los continuos cambios de
poltica econmica, -el paso de una economa basada en la poltica de sustitucin de
importaciones a una economa de liberalizacin y apertura-, as como las tendencias
globalizantes de la economa a nivel mundial, condujeron a una modificacin de la
decisin y fue reemplazada por la 313 de 1992. La ltima revisin di origen a la
norma actualmente vigente: la Decisin 344 del 21 de octubre de 1993.
3.1. Clasificacin de la propiedad industrial

En Colombia, como en los dems pases de la comunidad andina, rige la Decisin
344 en lo concerniente a la propiedad intelectual, y la 345 en lo relativo a la
proteccin de los derechos de los obtentores de nuevas variedades vegetales. A
continuacin explicaremos el funcionamiento de la propiedad industrial, siguiendo la
clasificacin tradicional establecida en Colombia, que atiende al siguiente esquema:
Nuevas creaciones
Patentes de invencin
Modelos de utilidad
Diseos industriales
Secretos industriales
Signos distintivos
22
Marcas
Nombre comercial
Denominaciones de origen
Nuevas variedades vegetales
3.1.1. NUEVAS CREACIONES.

3.1.1.1. Patentes de invencin
3.1.1.1.1. Concepto.
3.1.1.1.1.1. Concepto de creacin. Para llegar a un concepto de Patente de invencin
se debe partir del concepto de creacin y de invencin, los cuales no estn definidos
en la Decisin 344. El diccionario de la Real Academia Espaola define Creacin, en
la acepcin de crear como Establecer, fundar, introducir por primera vez una cosa;
hacerla nacer o darle vida, en sentido figurado. 11. A este respecto la Decisin en su
artculo 6
establece por va de ejemplo unas creaciones que no se consideran
invenciones:
Los descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos;
Los que tengan por objeto materias que ya existen en la naturaleza o una rplica
de las mismas;
Las obras literarias y artsticas o cualquier otra creacin esttica, as como las
obras cientficas;
11
Real Academia Espaola. Diccionario de la lengua espaola, 18. edicin, Madrid, Espasa Calpe,
1996. Pag.381
23
Los planes, reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para

juegos o para actividades econmicas - comerciales, as como los programas de
ordenadores o soporte lgico;
Las formas de presentar informacin; y
Los mtodos teraputicos o quirrgicos para el tratamiento humano o animal, as
como los mtodos de diagnstico.12
3.1.1.1.1.2. Concepto de invencin. Por inventar entiende el diccionario de la Real

Academia Espaola, como hallar o descubrir, a fuerza de ingenio y meditacin, o
por mero acaso, una cosa nueva o no conocida. . Baylos Carroza la define como la
combinacin de elementos sensibles ideada por una persona, cuya mera aplicacin a
una determinada materia o energa produce un resultado til para la satisfaccin de
una necesidad humana, originando la solucin de un problema tcnico no resuelto con
anterioridad13.
La legislacin mexicana establece que se considera invencin toda creacin humana

que permita trasformar la materia y la energa que existe en la naturaleza para su
aprovechamiento por parte del hombre, a travs de la satisfaccin inmediata de una
necesidad concreta..., definicin a la que los autores Manuel Pachn y Zoraida
Snchez Avila critican por referirse a la nocin de creacin, lo que origina mayor
confusin, estos dan cuenta como una buena definicin que la invencin es una regla
tcnica establecida para solucionar un problema relacionado con las reformas que el
hombre impone a la naturaleza con el fin de satisfacer sus necesidades o
simplemente como lo define Sigfrido Jimnez Neira en su gua de inventores es una
solucin real a un problema tcnico, o la Organizacin Mundial de la Propiedad
12
Cavelier, Germn. Leyes Vigentes sobre propiedad industrial, Vol. 1, La decisin 344 y normas
internas de propiedad industrial en Colombia. Sexta Edicin. InfoLEX, Cavelier Abogados, Bogot,
1995. Art. 6, Pag. 11.
13
Baylos Carroza, Hermenegildo. Tratado de derecho industrial. De. Civiles S.A. Madrid,Espaa.
1.978. pag. 537.
24
Intelectual (OMPI), invencin es una idea que permite una solucin prctica a un
problema especfico en un campo de tecnologa14.
Quedan excluidos de la patentabilidad, adems de las invenciones relativas a

productos farmacuticos que figuran en la lista de medicamentos esenciales de la
Organizacin Mundial de Salud (OMS)15, las invenciones contrarias al orden pblico,
a la moral o a las buenas costumbres as como a la salud o a la vida de las personas o
de animales, y a la preservacin de los vegetales o del medio ambiente. Estn
excluidas tambin las especies y razas animales y procedimientos escencialmente
biolgicos para su obtencin y las invenciones sobre las materias que componen el
cuerpo humano y sobre la identidad gentica del mismo.16
En el convenio ADPIC se establece que los paises miembros17 podrn no otorgar
patente a las invenciones contrarias al orden pblico o la moralidad, o que atenten
contra salud o la vida de las personas o de los animales o contra la preservacin de los
vegetales, o gravemente perjudiciales para el medio ambiente. Ni los mtodos de
diagnstico, teraputicos y quirrgicos para el tratamiento de personas o animales.
Adems determina que los miembros pueden excluir las plantas y los animales,
excepto los microorganismos, y los procedimientos esencialmente biolgicos para la
produccin de plantas o animales que no sean procedimientos no biolgicos o
microbiolgicos. Sin embargo, claramente establece que todo pas que excluya las
14
WIPO, ob. cit en la nota 2.

Siendo totalmente vlido el comentario hecho por Carlos M. Correa en cuanto a que la mayor parte
de los medicamentos contenidos en esa lista no estn sujetos a derechos de patentes, la disposicin
referida no afecta en mayor medida a la industria propietaria de drogas-patente. Empero, en la medida
en que se incorporen nuevos rubros al listado, particularmente si se hallan nuevas soluciones
teraputicas sobre la base de las tcnicas biotecnolgicas, la aludida limitacin de la patentabilidad
puede tener consecuencias econmicas y sociales importantes. Correa, Carlos Mara. Nuevas
tendencias sobre patentes de invencin en Amrica Latina. Revista del Derecho Industrial. Editorial
De Palma. Buenos Aires, Argentina, 1.991
16
Cavelier, ob. cit en la nota 12. Art. 7
17
Acuerdo ADPIC, art.27
15
25
obtenciones vegetales de la proteccin por medio de patentes debe prever un eficaz

sistema de proteccin sui generis18.
3.1.1.1.1.3. Concepto de patente de invencin. Tomando la definicin de patente de

invencin establecida en el Diccionario de la Real Academia, se entiende esta como
un documento en que oficialmente se otorga un privilegio de invencin y propiedad
industrial de los que el documento acredita19 . El otorgamiento de una patente no
es de la naturaleza o de la esencia de la invencin, pero su adopcin se encuentra tan
extendida que el otorgamiento de la patente, suele confundirse con el derecho sobre la
invencin. 20
El Acuerdo sobre los ADPIC, en su art. 27, y la Decisin 344, en su artculo 1,

menciona que las patentes podrn ser otorgadas bien sea por productos o por
procedimientos. Invencines de producto son todas las invenciones que revisten una
forma tangible, por ejemplo mquinas, quipos, aparatos, dispositivos, etc. la
invencin puede residir tanto en un producto independiente como en un producto que
solo constituye una parte de otro producto y que solo puede venderse como parte de
otro producto.21 Mientras que la invencin de un procedimiento es una solucin
consistente en una secuencia de etapas conducentes a la fabricacin de un producto.
Sin embargo, el procedimiento puede limitarse a la preparacin de un producto. Por
otro lado una invencin de procedimiento puede consistir en un nuevo empleo de un
procedimiento conocido o de un producto conocido.22
18
A este respecto rige en Colombia la Decisin 345 de 1.993 del Pacto Andinoy la Ley 243 de 1.995
que ratific la adhesin de Colombia a la convencin UPOV (Convencin para la proteccin de las
obtenciones vegetales) de 1978
19
Real Academia Espaola, ob. cit. en la nota 11, pag. 991.
20
Villalba, ob. cit. en la nota 3, pag. 534
21
Pachn , Manuel y Snchez, Zoraida. El rgimen andino de la propiedad industrial. Bogot, De
Jurdicas Gustavo Ibaez, 1.995. pag.46, que cita - Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual.
Ley tipo de la OMPI para los pases en desarrollo sobre invenciones, v. 1, Ginebra (Suiza), OMPI,
1979, pag. 59.
22
Ibid.
26
3.1.1.1.2. Requisitos de patentabilidad.
El artculo 1 de la Decisin 344 establece que se otorgarn patentes a toda invencin

siempre y cuando sean nuevas, tengan nivel inventivo y sean susceptibles de
aplicacin industrial23 requisitos tambin mencionados en el artculo 27 del acuerdo
ADPIC.
3.1.1.1.2.1. Novedad. Una invencin se considera nueva cuando no esta

comprendida en el estado de la tcnica24. As, el estado de la tcnica comprender
todo lo que haya sido accesible al pblico, por una descripcin escrita u oral, por una
utilizacin o por cualquier otro medio antes de la fecha de presentacin de la solicitud
de patente o, en su caso, de la prioridad reconocida.25 Esto hace referencia al
conocimiento que el pblico tenga de la invencin por cualquier medio, por
consiguiente, todo lo que se haya hecho accesible al publico de cualquier forma, en
cualquier lugar antes de la solicitud de la patente destruye la novedad, por eso es
recomendable primero proteger y luego divulgar.
3.1.1.1.2.2. Nivel inventivo. Solo lo tendr si para una persona del oficio
normalmente versada sobre la materia tcnica correspondiente, esa invencin no
hubiese resultado obvia ni se hubiese derivado de manera evidente del estado de la
tcnica.26
Para determinar si se cumple o no este requisito, se deben analizar todos los
conocimientos anteriores a la fecha de la solicitud de la patente que comprenden el
estado de la tecnica, y determinar si con ella cualquier experto de la materia podra
haber llegado a esa invencin.
23
Cavelier, ob. cit. en la nota 12

Ibid.
25
Ibid.
26
Cavelier, ob. cit. en la nota 12, Art. 4, pag. 10.
24
27
3.1.1.1.2.3.
Susceptibles de aplicacin industrial. Este requisito de patentabilidad
relacionado con que una patente sea susceptible de aplicacin industrial, se refiere a
que la patente sea til. El concepto de utilidad se presenta cuando su objeto puede ser
producido o utilizado en cualquier tipo de industria, entendindose por industria la
referida a cualquier actividad productiva, incluidos los servicios.27
3.1.1.1.3.
Titulares de la patente.
Pueden ser titulares de una patente de invencin tanto las personas naturales como las
jurdicas, nacionales o extranjeros, una sola persona o un conjunto de personas,
perteneciendo el derecho de la patente al inventor o a su respectivo causa habiente.
Si fue presentada la solicitud de patente de invencin por varias personas

independientemente, se preferir al primero en el tiempo, sea que invoque haber
presentado primero la solicitud correspondiente o que invoque la prioridad de fecha
ms antigua.28
3.1.1.1.4.
Derechos que confiere al titular de la patente
El principal derecho que confiere la patente es el de exclusividad para su titular, esto

es que ninguna otra persona, sin su autorizacin, pueda explotar la invencin
patentada. El titular puede por tanto iniciar todas las acciones para la proteccin de
sus derechos, ante la justicia civil o penal.29
En el acuerdo ADPIC se consagra este mismo derecho, pero hace la diferenciacin en

cuanto a la materia de la patente. Si es sobre un producto, el titular podr impedir que
terceros sin su autorizacin realicen actos de fabricacin, uso, oferta para la venta o
27
28
Cavelier, ob. cit. en la nota 12, Art. 5, Pag. 10.

Cavelier, ob. cit. en la nota 12, Art. 8, Pag. 12
28
importacin. Si versa sobre un procedimiento su titular tendr el derecho de impedir

que terceros sin su autorizacin realicen el acto de utilizacin del procedimiento y los
actos de: uso, oferta para la venta y venta o importacin para estos fines de por lo
menos el producto obtenido directamente por medio de dicho procedimiento.
Igualmente menciona el derecho de cederlas o transferirlas por sucesin y de
concertar contratos de licencia.
3.1.1.1.5.
Obligaciones al titular de la patente
La Decisin determina que el titular de la patente deber explotarla directamente o a

travs de una persona autorizada previamente por l, debiendo registrar en la
respectiva oficina de patentes todo contrato con terceros que implique cesin, licencia
o cualquier otra forma de utilizacin de la patente. De otra parte, es importante
sealar que la no explotacin podra acarrear el otorgamiento de una licencia
obligatoria como se ver ms adelante.
Se entiende por explotacin de la patente de invencin la produccin industrial del

producto objeto de la patente o el uso integral del proceso patentado junto con la
distribucin y comercializacin de los resultados obtenidos. Tambin se entender
por explotacin la importacin, junto con la distribucin y comercializacin del
producto patentado, cuando esta se haga de forma suficiente para satisfacer la
demanda del mercado.
En el acuerdo ADPIC no se menciona la explotacin, simplemente manifiesta que los

solicitantes de patentes debern divulgar la invencin de una manera clara y completa
seala que este debe indicar la mejor manera que el inventor conozca para llevarla a
cabo.
29
Al respecto hay unas conductas penales establecidas en el Cdigo Penal , como son la violacin de
29
3.1.1.1.6. Licencias
3.1.1.1.6.1. Licencias Voluntarias. El artculo 40 de la Decisin 344 establece que

el titular de una patente podr conceder a otra persona licencia para su explotacin,
solo mediante contrato escrito.30, y debern ser registrados ante la respectiva
autoridad competente so pena de no ser oponible frente a terceros.
3.1.1.1.6.2. Licencias Obligatorias. El titular de la patente no es totalmente autnomo

en cuanto al manejo de la exclusividad de la patente, pues hay unas causas que
ocasionan el establecimiento de una licencia obligatoria de la patente, originadas
siempre en el inters general, como lo veremos en el tercer capitulo.
Dentro de este campo, el acuerdo ADPIC da a los paises miembros un margen

considerable para que estos establezcan las causas por las cuales se puede otorgar
licencias obligatorias, pero con sujecin a determinadas condiciones encaminadas a
proteger los legtimos intereses del titular de los derechos. Entre esas condiciones,
establecidas principalmente en el artculo 31, figuran las siguientes: la obligacin,
como norma general, de otorgar esas licencias nicamente si se han realizado intentos
infructuosos de obtener una licencia voluntaria en trminos y condiciones razonables
y en un plazo prudencial; la obligacin de pagar una remuneracin adecuada segn
las circunstancias propias de cada caso, teniendo en cuenta el valor econmico de la
licencia; y la prescripcin de que las decisiones estn sujetas a revisin judicial u otra
revisin independiente por una autoridad superior diferente. Algunas de esas
condiciones se mitigan cuando las licencias obligatorias se emplean para poner
remedio a prcticas que se haya determinado son anticompetitivas mediante un
procedimiento judicial.
reserva industrial y el uso ilegtimo de patentes.

30
30
La Decisin 344 coincide con dicho acuerdo pero aade que el solicitante podr hacer
la solicitud si al momento de realizarla la patente no se ha explotado, y adems
establece las condiciones tcnicas y econmicas que debe demostrar dicho
peticionario. Ahora, tanto la Decisin 344 (artculo 49) como el Acuerdo ADPIC (
artculo 31) establecen unos puntos comunes a tener en cuenta respecto a las licencias
obligatorias:
No son de carcter exclusivo, as el titular de la patente podr explotarla y
conceder licencias contractuales;
No podrn transferirse ni concederse sub-licencias, o cualquier cesin salvo que
el licenciatario transfiera la parte de la empresa que permite su explotacin
industrial y haya autorizacin del titular;
Se conceden con el objeto, principalmente, de abastecer el mercado interno del
pas miembro que la conceda;
La licencia puede ser revocada cuando las circunstancias que dieron origen a ella
hayan desaparecido;
Toda licencia debe constar por escrito y registrarse en la oficina nacional
competente.
3.1.1.1.7. Estadsticas
Una visin hacia las estadsticas del nmero de patentes solicitadas y aprobadas a
nivel mundial, dan una nocin aproximada de la importancia de este instrumento y de
su acelerado crecimiento.
En efecto, las ms recientes cifras consolidadas de la Organizacin Mundial de la

Propiedad Industrial OMPI, sealan para 1996, 3'882.540 solucitudes de patentes, de
las cuales se aprobaron el 21,84% es decir 847.797 solicitudes.
31
Cabe sealar que esta cifra de demandas de patentes represent un importante

crecimiento del orden de 34,53% frente a 1995, en tanto que las aprobaciones de
patentes crecieron a un ritmo del 18,88%.
El pas con mayor solicitud de patentes es Japn con 401.251 solicitudes

representativas del 10,33% del total a nivel de los 148 pases y organizaciones dentro
de los que se contabilizan las patentes, igualmente es el pas con mayor nmero de
patentes aprobadas 215.100 que corresponden a un coeficiente de aprobacin
(patentes aprobadas/patentes solicitadas) del
53,61%.
Le sigue en orden de
solicitudes de patentes, Estados Unidos, Alemania e Inglaterra con unos coeficientes

de aprobacin de 49,08%, 35,75% y 34,27%, respectivamente.
El pas de Amrica Latina con mayor nmero de solicitudes de patentes es Brasil con
32.106 solicitudes de patentes, que le otorgan el puesto trece a nivel mundial. En el
ao mencionado, Amrica latina present 74.548 solicitudes de patentes, de las cuales
se aprobaron 8.815, es decir el 11,82%.31
Colombia por su parte no ha sido ajena a la importante evolucin de este instrumento,

y si bien su desempeo no es sobresaliente al compararlo con los dems pases
miembros de la OMPI, en los ltimos aos ha presentado una importante
reactivacin.
Es as como las ms recientes estadsticas proporcionadas por la
Superintendencia de Industria y Comercio, sealan un crecimiento del orden del

11,5% en el nmero de solicitudes de patentes en 1998 con respecto al ao anterior, al
presentar 1.736 solicitudes.
Para 1996 y segn las estadsticas oficiales de la OMPI, Colombia present 1.259
solicitudes de patentes y obtuvo un coeficiente de aprobacin del 29,4%. Para el
31
Las estadsticas de solicitudes y de aprobaciones por pases, as como las estadsticas relacionadas
con registros de dibujos y modelos industriales, modelos de utilidad, marcas y obtenciones vegetales,
se encuentran en el anexo estadstico.
32
mismo ao la clasificacin a nivel mundial por nmero de solicitudes sitan a

Colombia en el no muy representativo puesto 115, entre 148 estados y organismos
internacionales, sin embargo al revisar una clasificacin ms importante an, que
evidencia el nmero de solicitudes aprobadas de patentes, es decir la verdadera
efectividad de las solicitudes, la posicin es mas significativa, al situarse en el puesto
53 entre igual nmero de pases.
De las aprobaciones otorgadas a los pases de Amrica Latina, en la misma fecha,

Colombia obtuvo el 4,2% y se situ en el quinto puesto por debajo de Mxico,
Argentina, Brasil y Venezuela.
3.1.1.2. Modelos de utilidad

El origen de esta figura se encuentra en el Derecho Alemn, y fue creado con la
finalidad de proteger aquellas pequeas invenciones que, por carecer de un nivel
inventivo suficiente, no podan acceder a la proteccin que otorgaban las patentes de
invencin, no obstante poseer una utilidad prctica y econmica . 32
En Colombia se define como toda nueva forma, configuracin o disposicin de

elementos de algn artefacto, herramienta, instrumento, mecanismo u otro objeto; o,
de alguna parte del mismo, que permita un mejor o diferente funcionamiento,
utilizacin o fabricacin del objeto que lo incorpora o, que le proporcione alguna
utilidad, ventaja o efecto tcnico que antes no tena33.
32
Barbero Checa, Jose Luis. El concepto de modelo de utilidad.Ambito de proteccin en la anterior

legislacin y en la vigente Ley de patentes. Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de trabajos
sobre propiedad industrial intelectual y derecho de la competencia. Grupo espaol de la AIPPI.
Imprenta Alts. Barcelona, Espaa. 1.992.
33
33
Es as que al artefacto, herramienta, instrumento, mecanismo u otro objeto, al cual se

le de una nueva forma, una nueva configuracin, o una nueva disposicion de sus
elementos, debe permitir mejorar o dar un
funcionamiento diferente, una
utilizacin diferente, una mejor o diferente fabricacin (tales como una

disminucion en el coste de su produccin o en su montaje o en su instalacin.), que
proporcione una utilidad, ventaja o efecto tcnico que antes no tena.
Es de anotar que se establece que no sera patente de modelo de utilidad los

procedimientos, los productos qumicos y las obras estticas, ya que cada una tiene
establecido su regimen legal.
A esta figura se le aplican todas las reglas o
disposiciones relativas a las patentes de invencin anteriormente nombradas.
3.1.1.3. Diseos industriales

El artculo 58 de la Decisin 344 establece que son diseos industriales cualquier
reunin de lneas o combinacin de colores o cualquier forma externa bidimensional
o tridimensional, que se incorpore a un producto industrial o de artesana para darle
una apariencia especial, sin que cambie el destino o finalidad de dicho producto y
sirva de tipo o patrn para su fabricacin"34
Tanto el Acuerdo ADPIC como la decisin 344 hacen hicapi en la novedad y

originalidad de los dibujos y modelos industriales, estableciendo dos normas que
sealan que no son nuevos u originales si no difieren en medida significativa, o por el
mero hecho que presente diferencias secundarias de dibujos o modelos conocidos o
de combinaciones de caractersticas de dibujos o modelos conocidos.
34
34
La Decisin 344 agrega, que tampoco se considera nuevo u original, si antes de la

fecha de la solicitud o de la fecha de prioridad vlidamente reivindicada se ha hecho
accesible al pblico en cualquier lugar o en cualquier momento, mediante una
descripcin, una utilizacin o por cualquier otro medio. Y que en lo pertinente se
aplicarn las disposiciones sobre patentes de invencinrelativas a los titulares de
registro.
3.1.1.4. Secretos industriales

Es aquella informacin de dominio reservado y que reviste especial importancia para
su creador y cuya divulgacin atentara gravemente contra las prcticas leales del
comercio.
La Corte Constitucional Colombiana35 lo define como aquel aspecto de la rbita
privada de la actividad industrial o comercial (v. gr. En lo relativo a descubrimientos,
invenciones y aplicaciones industriales y comerciales) que, en desarrollo de la
privacidad y proteccin a que tiene derecho toda empresa, slo se da a conocer a
ciertas personas y se mantiene oculto o reservado para los dems, con la facultad para
conservarlo en esa forma, siempre que, desde luego, no atente contra las buenas
costumbres y el orden pblico de la Nacin.
3.1.2. SIGNOS DISTINTIVOS

Su objetivo, adems de proteger a
su propietario es procurar que haya una
competencia leal, en que los consumidores puedan elegir con conocimiento de causa
entre diversos productos o servicios.
35
Corte Constitucional. Sentencia T-381-93. Magistrado Ponente: Jos Gregorio Hernndez Galindo.
35
3.1.2.1 Marcas
El mismo artculo 81 de la decisin 344 la define como todo signo perceptible capaz
de distinguir en el mercado, los productos o servicios producidos o comercializados
por una persona de los productos o servicios idnticos o similares de otra persona. Y
afirma el mismo artculo que podrn registrarse como marcas los signos que sean
perceptibles, suficientemente distintivos y susceptibles de representacin grfica36.
Por su parte, el ADPIC establece que las marcas pueden ser definidas como
cualquier signo o combinacin de signos que sean capaces de distinguir los bienes o
servicios de una empresa de los de otras empresas.
Podr haber marcas colectivas que sirvan para distinguir el origen o cualquier otra
caracterstica comn de productos o de servicios de empresas diferentes que utilizan
la marca bajo control del titular37 o lemas comerciales que son palabra, frase o
leyenda utilizada como complemento de una marca38.
3.1.2.2. Nombre comercial

Sin haber un acuerdo en cuanto a su definicin, y sin estar definido legalmente, el
nombre comercial se ha entendido como el signo que identifica a un establecimiento
de comercio.
36
37

38
36
3.1.2.3. Denominaciones de origen.

Es un signo distintivo que distingue el origen geogrfico del producto. Existe cierta
confusin entre las denominaciones de origen a las denominaciones geogrficas. El
abogado espaol Carlos Tortras Bosh
39
establece las denominaciones geogrficas
como un gnero y como especies las indicaciones de procedencia, las

denominaciones genricas, las denominaciones de fantasa y las denominaciones de
origen.
Hermenegildo Baylos, afirma que la denominacin geografica es la constituida por

el nombre de una localidad, poblacin, o zona, por el de un paraje o una regin o un
accidente geogrfico o el de algn lugar de la tierra 40
Las indicaciones de procedencia de un producto son las que mencionan su

procedencia geografica (lugar de fabricacin) ; las denominaciones genricas
caracterizan el producto en funcin de su naturaleza y no de su procedencia, pero en
ocasiones, denominaciones inicialmente geogrficas conquistaron un mercado y
efectivamente caracterizan la propia mercancia, convirtindose en genricas 41 ; las
denominaciones de fantasa, no establecen relacion entre lugar y producto, aunque
hagan alusin a un nombre geogrfico ; y las denominaciones de origen ademas de
referirse a una procedencia determinada y delimitada, definen las caractersticas
particulares y la calidad especfica de un producto ligadas al medio geogrfico o
humano 42 .
39
Tortras Bosh, Carles. Denominaciones geogrficas y denominaciones de origen. Estudios sobre

Derecho Industrial: Coleccin de trabajos sobre propiedad industrial intelectual y derecho de la
competencia. Grupo espaol de la AIPPI. Imprenta Alts. Barcelona, Espaa. 1.992.
40
Baylos, ob. cit. en la nota 13.
41
42
Tortras, ob. cit. en la nota 39.

Ibid.
37
As, en la Decisin 344 se establece que Denominacin de origen es la indicacin

geogrfica constituida por la denominacin de un pas, de una regin o de un lugar
determinado, o constituida por una denominacin que sin ser la de un pas, una regin
o un lugar determinado se refiere a un rea geogrfica determinada, utilizada para
designar un producto originario de ellos y cuyas cualidades o caractersticas se deben
exclusivamente al medio geogrfico en el cual se produce, incluidos los factores
naturales y humanos.43
En el Arreglo de Lisboa44 se estableci como denominacin geogrfica de un pas, de
una regin o una localidad el trmino que sirve para designar un producto originario
del mismo y cuya calidad y caractsticas se deban exclusivamente o escencialmente al
medio geogrfico, comprendidos los factores naturales y humanos. El reglamento
2081/92 de la CEE del 14 de julio agrega a la anterior definicin el que la produccin
, transformacin y elaboracin ha de realizarse en la respectiva zona geogrfica
delimitada y amplia su mbito a otros supuestos como son las denominaciones
geogrficas asimiladas que protegen otras materias primas procediendo dentro de
zonas geograficas mas extensas que la propia que da el nombre a la denominacin de
origen.
El acuerdo ADPIC define como indicaciones geogrficas las indicaciones que

identifiquen un producto como originario del territorio de un miembro o de una
regin o localidad de ese territorio, cuando determinada calidad, reputacin u otra
caracterstica del producto sea imputable fundamentalmente a su origen geogrfico.
As pues, esta definicin especifica que tanto
la calidad como la reputacin u otra
caracterstica de un producto puede ser base suficiente de una indicacin geogrfica

cuando sea imputable fundamentalmente al origen geogrfico del producto. Debe
43

Arreglo de Lisboa : Relativo a la proteccin de las denominaciones de origen y su registro
internacional (31octubre de 1958) revisado por el acta de Estocolmo de 1967 y modificado en 1979.
44
38
denegarse o invalidarse de oficio si la legislacin lo permite, o a peticin de una parte

interesada, el registro de una marca de fbrica o de comercio en la que se utilice una
indicacin geogrfica de manera que induzca a error al pblico en cuanto al
verdadero lugar de origen 45
Esta figura ejerce una funcin protectora importante contra las Usurpaciones a nivel
interno pero su vocacin defensiva es llevada a cabo en los meracados exteriores, su
problema es atacar el aprovechamiento de la reputacin de las denominaciones de
origen a travs de clusulas de deslocalizacin.46
Es de anotar que es diferente a la indicacin de procedencia cuya unica funcin es la

de identificar el pais o la regin de origen del producto. Con la denominacion de
origen se pretende garantizar una calidad especifica del producto. Su proteccin se
basa en la normativa de la competencia desleal. Esta se convierte en Denominacin
vulgarizada, cuando deja de cumplir su funcin distintiva y pasa a ser el nombre
comn del producto agrcola o alimenticio.
3.1.3. NUEVAS VARIEDADES VEGETALES.

3.1.3.1. Concepto
Por la Decisin 345 de octubre 29 de 1.993 se estableci la primera norma andina
sobre derechos de obtentores de variedades vegetales, cuyo objeto, mencionado en su
artculo primero, es Reconocer y garantizar la proteccin de los derechos del
45
Derechos de propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC).
Ginebra, Suiza. 1.997
46
Lobato Garca-Mijn Manuel. Los actos de imitacin en la Ley de Competencia Desleal del 10 de
enero de 1991 en relacin con el ordenamiento jurdico comunitario . Revista de Derecho Privado.
Editoriales de Derecho reunidas S.A. Madrid, Espaa, 1992.
39
obtentor de nuevas variedades vegetales mediante el otorgamiento de un certificado

de obtentor; Fomentar las actividades de investigacin en el rea andina; Fomentar
las actividades de transferencia de tecnologa al interior de la subregin y fuera de
ella.47.
Su artculo 4 entiende por crear la obtencin de una nueva variedad mediante la

aplicacin de conocimientos cientficos al mejoramiento heredable de las plantas48.
As, la norma establece que se otorgar el ttulo de certificado de obtentor a quienes
hayan creado nuevas variedades vegetales, respecto de todos los gneros y especies
botnicas, siempre y cuando estas no hayan sido prohibidas por razn de perjuicio
humano, animal o vegetal.
3.1.3.2.
Requisitos para el reconocimiento del derecho de obtentor
3.1.3.2.1. Novedad. El artculo 8 determina que existe novedad cuando el material

de reproduccin o de multiplicacin de la nueva variedad o un producto de su
cosecha, no hubiese sido vendido o entregado de otra manera lcita a terceros, por el
obtentor o su causa habiente o con su consentimiento, para fines de explotacin
comercial.49 Por tanto la variedad vegetal es nueva si no ha sido objeto de una
publicidad suficiente para ser explotada por personas diferentes al obtentor o sus
causahabientes.50
La novedad se pierde si la nueva variedad ha sido entregada a terceros con el fin de su

explotacin comercial un ao antes de la fecha de presentacin de la solicitud o de la
prioridad reivindicada, dentro del territorio de cualquier pas miembro del acuerdo.
47
Ibid
Comisin del Acuerdo de Cartagena. Rgimen Comn sobre propiedad industrial. Decisin 345 de
1.993. Gaceta oficial del Acuerdo de Cartagena, ao X No. 142.
49
Ibid
50
Pachn, Snchez, ob. cit en la nota 21, pag. 332.
48
40
Tambin se pierde si se entreg para su explotacin por lo menos cuatro aos antes
(seis para rboles y vides) en territorio distinto al de los pases miembros del
Acuerdo.
Sin embargo, el artculo 9 enuncia los casos en que la novedad no se pierde por
entrega a terceros:
Cuando sea el resultado de un abuso en detrimento del obtentor o su
causahabiente;
Cuando la entrega a terceros sea en cumplimiento de un acuerdo para transferir el
derecho sobre la variedad siempre que no haya sido entregada fsicamente a ellos;
Cuando sea parte de un acuerdo conforme al cual un tercero increment, por
cuenta del obtentor, las existencias del material de reproduccin o de
multiplicacin;
Cuando sean parte de un acuerdo por el cual el tercero realiz pruebas de
laboratorio o de campo para evaluar la nueva variedad;
Cuando el material es obtenido como producto secundario o excedente de la
variedad o como resultado de las dos anteriores actividades;
Cuando se realiz bajo cualquier forma ilcita.
3.1.3.2.2. Distintividad. Se debe diferenciar a la fecha de presentacin de la solicitud

or uno o ms caractersticas morfolgicas, fisiolgicas, qumicos, etc. de cualquier
otra variedad comnmente conocida.
41
3.1.3.2.3. Homogeneidad.Si la variedad es suficientemente uniforme en sus

caractersticas esenciales, el criterio de uniformidad se cumple cuando el cambio
presente en una variedad luego del proceso de propagacin, no impide la precisa
descripcin de sta, especialmente en lo que se refiere al criterio de
distinguibilidad.51
3.1.3.2.4. Estabilidad. Se requiere que a travs del tiempo, de generacin en

generacin, y al final de cada ciclo de reproduccin o multiplicacin las
caractersticas esenciales de la variedad permanezcan inalteradas.
3.1.3.3. Titulares
El obtentor, es la persona que acredita la realizacin de un trabajo de mejora, de
seleccin o descubrimiento, en virtud del cual se ha conseguido una nueva variedad
vegetal.52
La Decisin 345 establece que pueden ser titulares del Derecho de obtentor de nuevas
variedades vegetales tanto las personas naturales como las jurdicas, nacionales o
extranjeros, el obtentor o su causahabiente. No se menciona cuando es obtenida por
un conjunto de personas, caso en el cual se aplica por analoga lo establecido para las
patentes de invencin.
3.1.3.4.
Derechos
Las personas que tengan el ttulo de obtentor tienen los siguientes derechos:
51
Patio, Mara Isabel. Los Derechos de obtentores de nuevas variedades vegetales. Ediciones
Jurdicas Gustavo Ibaez. Santa fe de Bogot, D.C., Colombia. 1.998.p. 31.
52
Pachn, Snchez, ob. cit. en la nota 21, pag. 335.
42
a). El obtentor tendr derecho a la proteccin durante un periodo de 20 a 25 aos

para rboles y vides y de 15 a 20 aos para otras especies, de acuerdo a como lo
determine la autoridad competente;
b).Tiene el derecho de impedir que terceros efecten cualquiera de los siguientes

actos de explotacin comercial no autorizada, mencionados en el artculo 24 de le
Decisin 345:
Produccin, reproduccin, multiplicacin y propagacin;
Preparacin con fines de reproduccin, multiplicacin o propagacin;
Oferta en venta;
Venta o cualquier otro acto que implique la introduccin en el mercado, de
material de reproduccin, propagacin, o multiplicacin con fines comerciales;
Exportacin Importacin;
Posesin para cualquiera de los fines anteriormente mencionados;
Utilizacin comercial de plantas ornamentales o partes de plantas como material
de multiplicacin con el objeto de producir plantas ornamentales o frutcolas o
partes de plantas ornamentales, frutcolas o flores cortadas;
c). La realizacin de los anteriores actos respecto al producto de la cosecha obtenido

por el uso no autorizado del material de reproduccin o multiplicacin.
d). Iniciar acciones administrativas o judiciales contra cualquier persona que este
infringiendo o usurpando su derecho, pudiendo obtener todas las medidas
compensatorias e indemnizatorias correspondientes;
e). Tiene acceso a una proteccin provisional para el periodo comprendido entre la
presentacin de la solicitud y la obtencin del certificado.
43
3.1.3.5. Obligaciones
El Obtentor de una nueva variedad vegetal tiene esencialmente la obligacin de,
mantenerla y reponerla durante toda la vigencia del certificado que lo acredita como
tal. Debe tener capacidad para estar en disponibilidad de suministrar el material de
multiplicacin que reproduzca la variedad vegetal de que es titular cuando as lo
solicite la autoridad correspondiente.
3.1.3.6. Licencias
3.1.3.6.1. Licencias Voluntarias.
El artculo 29 determina que el titular de un certificado de obtentor podr conceder

licencias para la explotacin de la variedad53
3.1.3.6.2. Licencias Obligatorias.

Se establece que en casos excepcionales de seguridad nacional o de inters pblico el
gobierno podr declarar la libre disponibilidad de la nueva variedad vegetal siempre y
cuando haya una compensacin equitativa para el obtentor.
53
Comisin, ob. cit. en la nota 47
44
CAPITULO II: DERECHO DE LA

COMPETENCIA
1. CONCEPTO
Las tendencias econmicas prevalecientes en el mundo en los ltimos aos y con
inusitado auge en la ltima dcada del siglo, aplauden la apertura y la liberalizacin
econmica, y dentro de este escenario un fuerte desplazamiento del eje de la
economa: del crecimiento hacia la competitividad, adquiriendo sta ltima dentro del
escenario de Globalizacin econmica mundial, un papel protagnico.
La competencia es en sentido general la disputa o contienda entre dos o mas sujetos

sobre alguna cosa54 y en sentido econmico la concurrencia de varios oferentes a
un mismo mercado.55 Es as que en las economas de mercado, la competencia se
refiere
una
situacin
en
la
cuales
empresas
vendedores
luchan,
independientemente, por lograr el patrocinio de los compradores para alcanzar un

determinado objetivo comercial, por ejemplo utilidades, ventas y/o participacin en el
mercado.56.
54
Real Academia Espaola. ob. cit. en la nota 11.

Cabanellas, Guillermo. Derecho antimonopolico y defensa de la competencia. Editorial Heliastra
S.R.L. Buenos Aires, Argentina. p. 9.
56
Khemani, R. Shyan. Objetivos de la poltica de la competencia. Planeacin y Desarrollo.
Promocin de la Competencia y Desarrollo econmico. Departamento Nacional de Planeacin.
Vol.XXIV. Santa fe de Bogot, Colombia, 1.993.p. 17.
55
45
La libertad de competencia econmica es la posibilidad efectiva que tienen los

participantes en un mercado, de concurrir a l en contienda con los dems, con el
objeto de ofrecer y vender bienes o servicios a los consumidores, y de formar y
mantener una clientela.57. Dicha competencia se traduce en una sana rivalidad que
se presenta entre las empresas para lograr sacar al mercado bienes, de excelente
calidad, que sean competitivos en el comercio y dirigidos a determinadas personas58.
Sabiendo que, por la dinmica de la realidad econmica, no existe una situacin de

competencia perfecta como un modelo matemtico abstracto,
libertad de competencia busca
la proteccin a la
mejorar la eficiencia del aparato productivo
nacional; que los consumidores tengan libre escogencia y acceso a los mercados de
bienes y servicios; que las empresas puedan participar libremente en los mercados; y
que en el mercado exista variedad de precios y calidades de bienes y servicios 59, as
como una mayor competitividad y una mejor racionalizacin y asignacin de los
recursos.
Hay unos objetivos complementarios que varan a lo largo del tiempo y que se
determinan de acuerdo a las necesidades de la sociedad como son el pluralismo, la
descentralizacin de la toma de decisiones econmicas, evitar los abusos de poder
econmico, promover la pequea empresa, la justicia, equidad y otros valores sociopolticos..60
57
Miranda Londoo, Alfonso. El rgimen general de la libre competencia: Caractersticas

principales. Revista Contexto No. 2. Departamento de Derecho Econmico, Universidad Externado
de Colombia. Santaf de Bogot, Abril-Junio de 1.998.
58
Delgado Campuzano, Javier Enrique. Abuso de la posicin dominante como prctica restrictiva de
la libre competencia. Formas de Control, Colaboracin, Competencia empresarial y Propiedad
Industrial. Segundo Congreso Iberoamericano de Derecho Empresarial. Cmara de Comercio de
Bogot. Santa Fe de Bogot, D.C., Colombia, 1.997.p. 221.
59
Contenido en el artculo 2 del Decreto 2153 de 1.992 al establecer una de las funciones del
Superintendente de Industria y Comercio.
60
Khemani, ob. cit. en la nota 56, pag. 44.
46
Buscando esos objetivos el Estado debe establecer normas para proteger la libre
competencia y sancionar todas las conductas que atenten contra ella tales, que
desfavorezcan
al
consumidor,
buscando
la
transparencia
el
adecuado
funcionamiento de los mecanismos del mercado, naciendo por ello una disciplina
jurdica denominada Derecho de la Competencia.
El Derecho de la Competencia comprende todo el conjunto de regulaciones que

regulan la actividad concurrencial en defensa de un mercado donde los diversos
competidores desarrollen libremente su actividad en un sano espacio y su lucha se
desenvuelva con lealtad y correccin, trayendo consigo el mayor beneficio en favor
del consumidor61.
El Derecho de la Competencia comprende fundamentalmente dos clases de normas:

Las normas sobre restriccin a la competencia, que presuponen la falta de libre
competencia y trata de restaurarla, eliminando los obstculos que la anulan o la
perturban para as asegurar el respeto a la competencia misma. Y por otro lado, las
normas sobre competencia desleal, que presupone que la libre competencia existe,
dirigiendo la reglamentacin a su encausamiento por el camino de la tica y el
Derecho, pues lo que busca es asegurar la correccin en el ejercicio de la
competencia62. Inicialmente se consideraban que estas dos disciplinas no tenian
conexion alguna63, en que el derecho de la competencia no tenia alguna relacion con
la lealtad o deslealtad de los actos mercantiles, hasta cuando se le empieza a dar a la
competencia desleal un nuevo objetivo: el de tutelar la libre concurrencia, de servir de
instrumento de ordenacin y control de las conductas en el mercado. As, la doctrina
61
Lung, Geidy. Competencia Desleal y Propiedad Industrial (Estudio comparativo entre la

legislacin Andina y Europea). Universidad de los Andes. Mrida, Venezuela.1997.
62
Garrigues, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porra. Mxico 1979.
63
Se decia que no tenan ningn punto en comn tanto a nivel sustantivo, por ejemplo respecto del
inters protegido (la libertad de competencia persegua la proteccin del inters pblico, las de
competencia desleal la defensa de los intereses privados de los empresarios en conflicto), como en
cuanto al procedimiento (las primeras con procesos de natuturaleza promordialmente administrativa,
mientras que las segundas con procesos judiciales civiles).
47
y la jurisprudencia empiezan a atribuir a esta disciplina areas de accin que

originalmente dicho derecho cubra, pero a pesar de ello, la diferencia procedimental
an continua.
En el presente trabajo se hace alusin al Derecho de la competencia con exclusin de
la Competencia Desleal, es decir en relacin a las conductas que mencionamos
anteriormente encuadradas en las normas de Restriccin de la Competencia. Estas se
caracterizan por declarar prohibidos, ilcitos o contrarios a la ley, dos tipos
principales de comportamientos o actuaciones:
Los comportamientos restrictivos: Que se dirigen contra el conjunto de acciones
y prcticas de las empresas que originan limitaciones a las posibilidades de los
demas competidores. Como los carteles, las maniobras para la fijacin del precio
y las restricciones contractuales a la propia libertad de competir.
Los comportamientos eliminadores de la competencia: Que se dirigen contra las
conductas monopolsticas derivadas de las denominada posiciones dominantes o
abusivas del mercado.
48
2. ANTECEDENTES
Al hablar de Derecho de la Competencia es necesario mencionar los sistemas que
marcan la pauta a nivel mundial como son los establecidos en los Estados Unidos y
en la Unin Europea. Siendo el Derecho Comunitario protector de la libre
competencia un verdadero Derecho Econmico de intervencin, y no identificable
con el modelo tradicional norteamericano de absoluta libertad de industria y
comercio, mas bien, es el nuevo modelo norteamericano el que ha asumido las pautas
comunitarias de competencia imperfecta64. En este trabajo se revisan adems de estas
dos regulaciones, la normatividad Argentina, -en donde opera bsicamente un sistema
de ndole penal-, y la legislacin operante en la comunidad andina.
2.1. LEGISLACIN NORTEAMERICANA

Estados Unidos es el pas pionero en el desarrollo de la legislacin sobre la libertad
de competencia. El concepto antitrust , en dicho pas, es mas que una nocin
meramente jurdica: es un artculo de fe politica americano, que deriva de su historia
y economa, con el pensamiento bsico de que nadie debe crecer tanto como para
abrumar a sus vecinos, ejercer un control econmico indebido o presionar a otros, y
quien lo hace debe ser controlado65. Inicialmente se dirigi a establecer
disposiciones que atacaran el monopolio como objetivo principal, pasando luego a
considerar la eficiencia como parmetro para considerar reprochable una conducta
64
Rodriguez Matos, P. Ambito de aplicacin del Derecho de la Libre Competencia. En Derecho del
Comercio Internacional. Editorial Eurolex S.A. Madrid, Espaa 1996.
65
Poli, Ivan Alfredo. La patente de invencin como instrumento monoplico en el derecho
norteamericano . Revista del Derecho Industrial. Editorial De Palma. Buenos Aires, Argentina, 1.979.
49
antimonopolstica. Por ello, resulta imprescindible hacer un recuento de las

principales normas que comprenden la legislacin norteamericana, pues ellas
constituyen el punto de partida obligado para realizar un estudio del derecho de la
competencia.
En el siglo XIX la creacin de grandes unidades empresariales mostraba una fuerte

tendencia hacia el monopolio, de donde se hicieron frecuentes las quejas de los
afectados, quienes reclamaban contra los abusos a los cuales se vean expuestos. As
las cosas, el sentimiento contra las concentraciones econmicas y los abusos en que
estas podan incurrir fueron mostrando la necesidad de crear mecanismos eficientes
que dieran solucin a tal situacin, lo cual hasta el momento no se haba logrado,
pues la aplicacin de la legislacin de cada estado, impeda que sus efectos lograran
tocar un monopolio que evidentemente sobrepasaba tales lmites territoriales.
Lo anterior indicaba que era necesario que el mismo gobierno federal fuera el
encargado de tomar en sus manos la proteccin de la libertad de competencia, fue as
como el 2 de Julio de 1890 las Cmaras legislativas aprobaron el proyecto de ley
presentado por el senador Sherman, el cual tena como fundamento la declaracin de
ilegalidad de los trusts y las combinaciones restrictivas del comercio y la produccin.
La mencionada ley denominada Ley para la proteccin del comercio contra las
restricciones ilegales y los monopolios es conocida como la Sherman Act.
Sin embargo fue necesario la promulgacin de otras disposiciones que

complementaran la Sherman Act para permitir superar la reducida efectividad en su
aplicacin, nacieron entonces a la vida jurdica dos importantes leyes, la Clayton Act
(1.914) y la Federal Trade Commission Act (1.914).
50
La evolucin de la regulacin del Derecho de la Competencia ha estado acompaado

a travs de su historia de sonados estudios de casos bastante controvertidos, que
han contribuido a un mayor desarrollo jurdico.
Es as como en 1920 la Corte Suprema de Justicia estim que una consolidacin de la

industria siderrgica norteamericana, con una sociedad que controlaba del 80 al 90%
del mercado nacional, la United States Steel, no constitua una violacin de la
Sherman Act66.
Ms adelante fueron expidindose nuevas normas como la Ley Robinson-Patman de

1.936 y la Wilson Tariff Act, con la que se sanciona a quienes eleven ilegalmente los
precios o restrinjan la competencia mediante la importacin de mercancas.
En 1945 Alcoa (Aluminium Co. of America), empresa que detentaba el 80% del
mercado estadounidense del aluminio, es acusada de acuerdo sobre precios, de
colusin internacional y de prcticas anticompetitivas. Siendo clebre la discusin
que se llev a cabo sobre su aplicacin extraterritorial con enorme influencia en la
posterior jurisprudencia norteamericana. En este caso el juez consider aplicable la
ley Sherman a aquellas conductas desarrolladas en el extranjero que desplegasen sus
consecuencias en territorio estadounidense, siempre que tales conductas pretendiesen
y de hecho tuviesen efecto anticompetitivo en el trfico de comercio de los Estados
Unidos67.
En 1950, una Corte de Apelaciones decide que sus prcticas eran
ilegales, an cuando no se poda hablar propiamente de un dominio del mercado. La

Corte estim que 90% de parte de mercado constituia un monopolio y que 60%
podra serlo pero no necesariamente.
66
Fuente: Asociated France Press (AFP), mayo 18 de 1.998

Sanchez-Tarazaga y Marcelino, J. Modelo norteamericano de la libre competencia. En Derecho
del Comercio Internacional. Editorial Eurolex S.A. Madrid, Espaa 1996.
67
51
En 1969 las autoridades federales acusaron al gigante informtico IBM (International

Business Machines) de servirse de su dominio aplastante de los grandes
computadores (las mquinas que equipaban las grandes empresas y los centros de
investigacin) para imponerse en los servicios y equipamientos informticos, al igual
que en la programacin. Al cabo de 13 aos de procedimiento, el gobierno abandon
dicha investigacin mientras que IBM se dej tomar ventaja por la revolucin de la
micro-informtica y perdi su monopolio.
En 1984, despus de diez aos de transacciones se llega al desmembramiento del

monopolio nacional de telecomunicaciones de AT&T (American Telephone and
Telegraph) en siete compaas regionales y una sociedad para las comunicaciones de
larga distancia, la AT&tT de hoy, que est sometida a la competencia.
En 1.994 se expide el International Antitrust Enforcemet Assistance Act, con el

objeto de facilitar la obtencin de pruebas antitrust que se encuentran localizadas
fuera del territorio de los EEUU, autorizando al Fiscal general y a la Federal Trade
Comission, para proveer pruebas a las autoridades extranjeras competentes en materia
de Defensa de la Competencia, conforme con los acuerdo sobre asistencia mutua en
materia antitrust, y sobre una base de reciprocidad68.
Estas disposiciones junto con las modificaciones de que han sido objeto, y la
jurisprudencia establecida constituyen la normatividad bsica de la legislacin
antitrust de los Estados Unidos de Norte Amrica, cuyo contenido fundamental ser
expuesto a continuacin.
2.1.1. Shermann Act.

Como se mencion anteriormente, la Shermann Act fu el primer paso del gobierno
federal hacia un control efectivo de todos los segmentos del plano de la competencia,
68
Ibid.
52
producto del descontento generado por las diversas polticas gubernamentales

anteriores a la guerra civil, mantenidas en materia de concesion de tierras, regmenes
econmicos y de cierta manera por las normas existentes en materia de patentes.
Las prohibiciones de conducta son de tipo incondicional, alcanza a toda clase de

prcticas restrictivas y de posiciones monopolsticas que quedan declaradas ilicitas
perse, con independencia de los efectos que produzcan en relacion con la economa
nacional.
Sin embargo, este sistema se encuentra dotado de ciertos criterios de
interpretacin, o rules of reason, que constituyen circunstancias del hecho,

consideradas atenuantes de las sanciones que tengan lugar, permitiendo la declaracion
de validez de ciertas restricciones de la competencia.
La ley comprende dos partes: la primera que prohibe toda prctica que restrinja las
posibilidades de la competencia, como acuerdos sobre precios o el hecho de ligar un
producto a otro ya establecido sobre el mercado, con el fin de promoverlo ; y la
segunda parte que prohbe a una empresa que detenta un monopolio sobre un
mercado, servirse de ste para ampararse de otro sector.
La seccin primera de la Sherman Act, trata de las prcticas colusorias, es decir de

aquellas formas de restriccin de la competencia originadas en acuerdos o convenios
mediante los que las empresas unifican o limitan la puesta en prctica de sus
parmetros de accin.69, estableciendo que sern objeto incluso de sancin de tipo
penal.
En su artculo 1o. Declara ilegal todo contrato combinacion o conspiracion que

restrinja el comercio. Por tanto requiere una accion conjunta. Es aplicable al tipo de
conducta conjunta prohibida solamente en los terminos de la frase general
69
Galn Corona, Eduardo. El Derecho de la Competencia. Editorial Montecorvo S.A. Madrid,

Espaa. Pag. 65
53
restricciones al comercio70 y en su artculo 2o. condena a quien monopoliza o

intenta monopolizar, o combina o conspira con terceros para monopolizar cualquier
parte del trafico comercial. Se refiere a conductas unilaterales. Tal acto consiste en
dos elementos : a) poder monoplico en un mercado relevante determinado, y b) un
acto intencional o deliberado de adquirir dicho poder monopolico. El poder
monoplico a su vez, consiste en el poder de controlar los precios o excluir a la
competencia en un mercado relevante determinado. Finalmente, el elemento subjetivo
no requiere que exista la intencin especfica de monopolizar, siendo suficiente que
se haya adquirido o ejercido el poder monopolico en forma voluntaria y
deliberada 71.
Las dos disposiciones condenan las practicas resultantes en el control del mercado,
pero el art. 2 esta limitado por la necesidad de probar la existencia del poder
monoplico.
La seccin segunda de la Sherman Act declara ilegal las prcticas monopolsticas

cuando el monopolio sea buscado conscientemente, caso en el cual no es necesario
que se d la existencia de prcticas abusivas para configurarse la necesidad de
aplicacin de esta seccin, en lo dems es importante aclarar que la ley no condena
los monopolios en cuanto tales sino las prcticas en que incurran cuando estas
impliquen abuso.
Las secciones mencionadas de la Sherman Act, constituyen tambin fundamento para

atacar las fusiones o concentraciones de empresas cuando estas impliquen una
reduccin de la competencia, sin embargo ha sido la Clayton Act, y especficamente
la seccin sptima de aquella la que se ha aplicado para este tipo de casos, por
contener en forma explcita el precepto de aplicacin para tales eventos al establecer
70
71
Poli, op. cit. en la nota 65

Ibid.
54
la prohibicin de adquirir por parte de una empresa, directa o indirectamente la

totalidad o parte de las acciones o participaciones de capital o la totalidad o parte de
los bienes de otra empresa, siempre que tal adquisicin pueda reducir en forma
sustancial la competencia o tienda a la formacin de un monopolio.
En un principio la Corte Suprema de Justicia aplicaba la interpretacion literal de la

norma, en el sentido de que cualquier acuerdo o regulacion comercial estara
comprendido por sus prohibiciones, imperaba la per se condemnation theory como
fundamento nico de aplicacin, mediante la cual se le daba una interpretacin literal,
ya que una vez se comprobaba la existencia de un acuerdo restrictivo de la
competencia, se haca aplicable la sancin correspondiente sin atender a factores que
pudieran hacer razonable el acuerdo, es decir, por el solo hecho de comprobarse la
realizacion de una conducta, esta era considerada de tal manera como violatoria de la
competencia. Pero en el caso Standard Oil Co. Of New jersey v. United States, se
declararon como ilcitos aquellos acuerdos que restringian el comercio y no eran
razonables, introduciendo la regla de la razn (rule o reason, conforme a la cual los
jueces estudian la prctica comercial en cuestion, sus propositos y efectos, para
determinar si ella constituye un esfuerzo comercial legtimo y promueve la
competencia, o si sus efectos principales probablemente son anticompetitivos. Las
circunstancias justificaran la existencia de ciertas restricciones de la competencia,
aplicndose para ellos en forma excepcional la rule of reason). Pero esto no quiere
decir que todas las conductas se analizan a la luz de esta regla. Ya que existen
conductas que crean tal peligro para la competencia que son consideradas ilcitas sin
que exista una investigacin minuciosa de su razonabilidad (anlisis perse: se infringe
automticamente la Sherman Act, solamente se necesita probar la realizacin del
hecho. Claros ejemplos per se son la fijacin de precios entre competidores, los
boicots colectivos, y el mantenimiento de precios de reventa72).
72
Ibid.
55
Existen cuatro etapas de evolucin en la Sherman Act 73 :

1.890 1.910 : Predominio de la interpretacin literal as como una cierta
confusin derivada de la ausencia de pautas de interpretacin.
1.911 1.940 : La interpretacin literal se sustituye por la rule of reason
1.941 1.970 : Retroceso de la rule of reason basado en la presuncin de
ciertas conductas competitivas consideradas per se ilcitas.
1.971 Hoy : Predominio de la escuela de Chicago que preconiza la supremaca
de la rule of reason basada en la teora econmica de la eficiencia.
Dentro de la rule of reason , el catedrtico Font Ribas74 explica que podemos
distinguir tres peridos de evolucin : El primero de ellos, en el que se declara que
una restriccin concurrencial es indispensable para la obtencin del fin lcito del
contrato (Concilliary Restrictions of Trade). Siguiendo con el que realiza un balance
entre los efectos positivos y negativos de un contrato, de modo que si los primeros
compensan a los segundos el derecho de la competencia no se aplica. Y el ms
cercano en el tiempo, es el que se observa en materia de distribucin de productos o
servicios donde no se llega a realizar un anlisis de los efectos dimanentes de un
contrato sino que por el contrario, se aplica lo que se denomina la rule of reason a
vista rpida (Quick look rule of reason)75 que, bsicamente consiste en una
simplificacin analtica del supuesto de hecho que debe enjuiciar el juez a travs de la
consagracin de una presuncin iuris tantum de legalidad, que por la restriccin tiene
que probar la existencia de algunos factores como el poder en el mercado que ejerce
la empresa que impone el sistema de distribucin o la ausencia de competencia entre
73
Fernndez Novoa, C. Un hito en la historia del Derecho de la Competencia: Centenario de la

Sherman Act. Actas de Derecho Industrial. Tomo 13. Madrid, Espaa.1.990
74
Font Ribas, Antoni. Mercado Comn y Distribucin. Barcelona, Espaa. 1,987
75
Miranda Serrano, Luis Mara. La rule of reason en el derecho de la Competencia. Estudios de
Derecho mercantil en homenaje al profesor Manuel Brosetta Pont. Tomo II. Fundacin Profesor
Manuel Brosetta . Valencia, Espaa. 1995.
56
sistemas de distribucin de los contratos de distribucin que contienen obligaciones

susceptibles de restringir la competencia.
2.1.2. Clayton Act:76

La Clayton Act, adoptada en 1914, se expide con el objeto de completar y reforzar la
Sherman Act en cuanto a conductas prohibidas, y actuaciones y sanciones
subsiguientes. Precisa prohibiendo por ejemplo los contratos de exclusividad (o
restrictivos frente a la competencia) y los contratos de favor acordados a socios
privilegiados. Asi mismo, castiga con multas y penas privativas de la libertad a
conductas tales como la violacin de disposiciones antimonoplicas o de los
mandatos de los tribunales.
Prohibe 4 tipos de prcticas restrictivas o monoplicas:

La venta de productos y precios diferentes a compradores que se hallan en una
posicion similar (art. 2)
La venta hecha bajo la condicin de que el comprador deje de tener trato
comercial con los competidores del vendedor (art. 3)
La adquisicion de firmas competidores o de parte de su activo (art. 7)
Los directorios interpenetrados (art. 8)
A diferencia de la Sherman Act que requiere la existencia y prueba de efectos
sustanciales y actuales de la conducta cuestionada para que tenga lugar una violacin
de sus disposiciones, la ley Clayton es infringida cuando las prcticas examinadas
tienen el probable efecto de reducir sustancialmente la competencia.
76
Modificada en su artculo 2 por la ley Ro de Junio de 1.936; y en su artculo 7 por la ley CellerKefauver del 29 de diciembre de 1.950.
57
2.1.3. Federal Trade Comission Act77:

En su art. 5, a, 1, declara ilcitos los mtodos desleales de competencia y los actos o
prcticas desleales o engaosos. Aun cuando esta ley esta dirigida a las prcticas
comerciales desleales, debido a la amplitud de sus trminos comprende tambin
ciertas prcticas que no alcanzan a ser cubiertas por la Sherman Act. Por ello es
aplicable a actos y prcticas que, de ser consumados, violaran esta ltima ley, aun
cuando se hallen en una etapa incipiente. Ademas, y como detalle importante, dicha
ley crea la Federal Trade Commission, organismo administrativo cuya funcin
consiste en la aplicacin de las leyes antitrust.
2.2. LEGISLACIN EUROPEA

La segunda guerra mundial constituye el punto que divide dos pocas caracterizadas
por el diferente tratamiento que se dio al derecho de la competencia en Europa, en la
primera etapa, es decir antes de la guerra, las normas sobre proteccin de la libre
competencia adems de ser escasas se encontraban dispersas en los diferentes
ordenamientos lo que generaba tratamiento del tema en forma parcial. En la segunda,
es decir la etapa posterior a la guerra, llegan a Europa todas las ideas de libertad
promulgadas por los vencedores, de tal forma que la expresin econmica de ello no
poda ser otra diferente a la eliminacin de las restricciones a la competencia y las
trabas monopolsticas. As mismo ha de tenerse en cuenta la profunda influencia del
pensamiento neoliberal que propugnaba el regreso a la economa de mercado como
reaccin al intervencionismo
que imperaba antes de la guerra sobre todo en la
economa de Alemania, sin embargo no se trataba de una economa dejada totalmente

a su libre funcionamiento sino que era necesario un marco normativo que garantizara
autnticas condiciones de competencia.
77
Modificada en 1.975 por la Federal Trade Comission Improvement act
58
Surgi adicionalmente la idea de la unificacin europea, la cual por la imposibilidad

de realizarse en forma total se llev a cabo por etapas, considerndose primordial la
creacin de la unidad en el aspecto econmico. Como consecuencia de lo anterior
surge en primer lugar el Tratado de Pars el 18 de abril de 1951, por el cual se crea
la Comunidad Europea del Carbn y del Acero (CECA) y posteriormente el Tratado
de Roma el 25 de marzo de 1957 el cual constituy la Comunidad Econmica
Europea (TCEE). Finalmente el 7 de Febrero de 1.992 a traves del histrico Tratado
de Mastricht, en que se consolida la Unin Europea (TUE), no se hacen grandes
cambios en materia de la competencia siguiendo vigentes los artculos 85 a 94
determinados en el TCEE (Tratado de Roma).
El regimen sobre normas de la competencia se fija en la tercera parte del TCEE

(Politicas de la comunidad), distinguiendo entre disposiciones aplicables a las
empresas (arts. 85 a 90), prcticas de Dumping (Art. 91) y ayudas otorgadas por los
Estados (arts. 92 a 94).
Dentro de los fines determinado por la Unin Europea esta el de la integracin de los
mercados nacionales en un solo mercado nico (art. 2 del tratado), por ello la UE
debera establecer un rgimen que garantice que la competencia no sera falseada en el
mercado comun (art.3). Esto se desarrolla en los arts. 85 y ss. donde se sientan los
principios bsicos del derecho comunitario de defensa de la libertad de competencia,
como son la prohibicin de acuerdos restrictivos y abuso de posicin dominante (arts.
85 y 86) y la prohibicin de subsidios gubernamentales y subvenciones de cualquier
tipo (art. 92).
Este derecho de la competencia se caracteriza por que presenta aplicabilidad directa a

cada uno de los estados miembros sin disposiciones comunitarias o nacionales de
desarrollo, por la supremaca sobre la ley nacional y por la aplicacion obligatoria por
parte de las partes y de los paises miembros. Sus normas rompen con el principio
59
incondicional mantenido por el sistema antitrust y, partiendo de la Teoria del abuso,

no prohiben los comportamientos monopolsticos, sino los abusos de las posiciones
dominantes que daen el inters legtimo general o el del otro competidor.78
2.2.1. CECA (Tratado de Pars)

Las normas que protegen la libre competencia dentro de este tratado lo constituyen
los artculos 65 y 66. El primero trata el tema referente a las restricciones de la
competencia surgidas de la colusin (acuerdos, decisiones, prcticas concertadas), sin
embargo no se trata de una prohibicin absoluta de tales comportamientos pues es
posible que algunos de ellos sean autorizados por la autoridad encargada de ello, (hoy
la Comisin de las Comunidades).
Por su parte el artculo 66 trata el tema del control de las concentraciones, segn el
cual cualquier concentracin que se efecte en el sector del carbn o del acero deber
ser autorizado por la Comisin de las Comunidades. Igualmente este artculo
contempla lo relativo a la posicin dominante de las empresas dentro del sector
mencionado, facultando a la Comisin para hacer las respectivas recomendaciones a
las empresas que detenten tal posicin y la utilicen para lograr fines contrarios al
Tratado, o para que sea la Comisin misma quien determine la condcta a seguir por la
empresa que haya pasado por alto sus recomendaciones, como sera el caso de que la
Comisin fijara los precios y condiciones de venta que debera aplicar la empresa o
que la Comisin fijara los programas de fabricacin o de entrega a realizar por la
misma.
60
2.2.2. TCEE (Tratado de Roma).

Firmado en Roma el 25 de marzo de 1.957, la proteccin de la libre competencia se
fundamenta a partir de los articulos 85 y 86, y con el precedente del art. 65 de la
CECA, en dos prohibiciones por una parte la de las prcticas colusorias y por la otra,
la del abuso de la posicin dominante.
2.2.2.1. Artculo 85.

Prohibe todo tipo de acuerdos o prcticas concertadas entre empresas, as como
decisiones de asociaciones de empresas que tengan como objeto o cuyo efecto sea
restringir la competencia. Establece una regla general de prohibicin y posibles
ejemplos de lesiones a la libre competencia. No siendo absoluta ya que establece la
posibilidad de autorizar algunas conductas prohibidas.
El articulo 85 en su numeral 1 prohibe y declara incompatible los acuerdos entre

empresas, las decisiones de asociaciones de empresas y las prcticas concertadas que
puedan afectar el comercio entre los estados miembros y que tengan por objeto
impedir, restringir o falsear el juego de la competencia; el numeral 2, establece la
nulidad de pleno derecho de los acuerdos o decisiones prohibidos; y el numeral 3
permite declarar inaplicables las disposiciones del numeral 1, es decir, permite
autorizar determinados acuerdos considerados beneficiosos a pesar de las
restricciones que producen.
La prohibicin genrica de las restricciones de la competencia va dirigida en

principio a las empresas, pero como lo menciona P.Maestre Casas79, al establecerse
una concepcin original de la empresa80 cualquier sector de actividad economica
79
P.Maestre Casas. Contenido del Principio de Libre Competencia. En Derecho del Comercio
Internacional. Editorial Eurolex S.A. Madrid, Espaa 1996.
80
La cual abarca a cualquier entidad que desarrolla una actividad en el mercado con capacidad
propia, ya se trate de persona fsica o jurdica, siendo irrelevante su naturaleza privada o pblica y que
61
podra quedar sometido a las reglas del juego de la libre competencia, includas las
del sector pblico.
Para que una conducta sea prohibida por el articulo 85 se requiere el concurso de tres
requisitos:
1o. Concertacin entre empresas. Es decir concertacin entre empresas jurdicamente

autnomas. No afectando por tanto los contratos de representacin exclusiva suscrita
con agentes comerciales por cuenta de la empresa, ya sea en nombre de la empresa o
en nombre propio, ni los acuerdos entre matrices y filiales.81
Determina ademas que hay Acuerdo entre las empresas cuando existe un convenio
de caracter vinculante sin que importe la naturaleza jurdica del acuerdo para
calificarlo como restrictivo de la competencia.
Prohibe las Decisiones que emanan de una Asociacin de empresas cualquiera que
sea la forma jurdica bajo la cual se organicen. Decisiones que afecten o puedan
afectar a las empresas asociadas aun cuando no generen obligaciones jurdicas para
ellos.
Prcticas Concertadas, las definio el TJCE como una forma de coordinacin entre
empresas que, sin haber llegado a la realizacin de un acuerdo propiamente dicho
sustituye conscientemente la cooperacin prctica por los riesgos de la competencia82.
se trate de una sociedad de Derecho privado o pblico o una Cooperativa. P.Maestre Casas.
Contenido del Principio de Libre Competencia. En Derecho del Comercio Internacional. Editorial
Eurolex S.A. Madrid, Espaa 1996.
81
Maestre Casas, mencionando el comunicado de la Comisin relativo a los contratos de
representacin exclusiva del 24 de diciembre de 1.962 y la sentencia del Tribunal de Justicia de la
Comunidad Europea, del 14 de julio de 1.972, en el que consideraba que el funcionamiento de la filial
deba imputarse a la matriz.
82
Sentencia del TJCE del 14 de Julio de 1.962 ( Asunto 48/69 ICI v. Comisin) mencionado por
P.Maestre Casas. Contenido del Principio de Libre Competencia. En Derecho del Comercio
Internacional. Editorial Eurolex S.A. Madrid, Espaa 1996
62
Fundamentalmente exige que sea el resultado de una deliberacin comn o de una

comunicacin entre empresas.
2o. Que dicha concertacin tenga por objeto o efecto impedir, restringir o falsear la
competencia en el mercado comn.
Hay restriccin cuando esta se desarrolla en condiciones diferentes a como lo hara de

no existir tales conductas . Se prohibe tanto la finalidad como el efecto lesivo, el
problema se da cuando el objeto es lcito y los efectos son prohibidos por esta
disposicin. La Comisin evita el problema abstenindose de distinguir entre el
objeto y el efecto.
Respecto de los acuerdos y decisiones de asociaciones de empresas basta que el

objeto sea restringir la competencia, mientras que las prcticas concertadas deben
necesariamente tener efectos restrictivos para ser condenadas. Esta prohibicin solo
opera cuando la competencia sea restringida en forma sensible tal como se prevee en
las comunicaciones de la Comisin de caracter general sobre los acuerdos de menor
importancia no contemplados en el apartado 1 del articulo 85 del TCEE. Este
apartado a ttulo de ejemplo menciona ciertas conductas restrictivas de la
competencia.
3o. Que la concertacin entre empresas pueda afectar el comercio entre los estados
miembros. hay afectacin del comercio intracomunitario cuando se produzca una
modificacin de los intercambios comunitarios o cuando se atente a la estructura de la
competencia.83
Dicho artculo establece, ademas, excepciones a dichas reglas, al determinar pactos

que no se consideran restrictivos de la competencia o que restringindola no son
83
P Maestre Casas, ob. cit. en la nota 79
63
objeto de prohibicin por el articulo 85, por no cumplirse la afectacin del comercio
entre los Estados miembros; Pactos prohibidos pero excentos de aplicacin del
artculo 85 por entender que renen las condiciones del artculo 85 apartado 3, para
beneficiarse de una declaracin de excencin individual; y los pactos prohibidos que
incumplen todas las condiciones para ser declarados restrictivos de la competencia y
sin posibilidad de beneficiarse de una declaracin de excencin. En resumen la
excepcin opera en cuanto se trate de acuerdos o decisiones que ofrezcan beneficios,
caso en el cual la autoridad competente los autorizar previ a su realizacin. Esta
prohibicin opera independientemente de que exista un resultado nocivo, lo cual se
infiere claramente de la alternativa que brinda: tenga por objeto o produzca el
efecto de restringir la competencia. Se trata entonces de una prohibicin a priori84.
2.2.2.2.Artculo 86
Relativo al abuso de la posicin dominante, no trae una definicin de la misma y ha

sido de menor aplicacin que la prohibicin contemplada en el artculo 85. En este
caso el objeto de la prohibicin no consiste en la existencia de la posicin dominante
sino el abuso que de ella se haga. Prohibe obstaculizar la libre competencia mediante
la explotacin abusiva de una posicin dominante en el mercado o en una parte
substancial del mismo, en la medida en que pueda afectar el comercio entre los
Estados miembros. A diferencia del artculo 85, este no contempla excepcin alguna
en su aplicacin y por lo tanto todo abuso de posicin dominante queda cobijada por
dicha prohibicin. No exige la concurrencia de una pluralidad de empresas Si bien
como atrs se indic, este artculo no define la posicin dominante, la Comisin de la
Comunidad Europea lo ha hecho al considerar que las empresas se encuentran en
posicin dominante cuando tienen la posibilidad de adoptar comportamientos
independientes que las colocan en condiciones de actuar sin tener en cuenta a los
84
Galn Corona, ob. cit. en la nota 69, pag. 99.
64
competidores, ni a los compradores, ni a los proveedores 85 pudiendo determinar

los precios o controlar una parte significativa de la produccin.86
Adems el articulo 86 ofrece por va de ejemplo, como determinar si esa posicin es

abusiva:
Imponer directa o indirectamente precios de compra, de venta u otras condiciones
de transaccin no equitativas,
Limitar la produccin, el mercado o el desarrollo tcnico en perjuicio de los
consumidores
Aplicar a terceros contratantes condiciones desiguales para prestaciones
equivalentes que ocasionan a estos una ventaja competitiva.
Subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin por los otros contratantes
de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o segun los usos
mercantiles, no guardan relacin alguna con el objeto de dichos contratos.
2.3. LEGISLACIN ARGENTINA

Desde 1919 Argentina ha presentado reglamentacin al derecho de la competencia
con normas para defender los mercados. Actualmente rige la ley 22.262 de defensa
de la competencia promulgada en agosto de 1.980. Por su naturaleza es una ley
penal, y los delitos que en ella se encuadran son delitos de accin pblica. La
iniciativa de la correspondiente accin judicial compete por lo tanto en forma
exclusiva a la autoridad estatal, siendo tanto una ley de fondo como una ley de
procedimiento.
85
Universidad de los Andes. Derecho privado- estudios de derecho civil y comercial

contemporneo. Tomo II. Cmara de Comercio de Bogot. Bogot, Colombia.
86
Sentencia TJCE, del 21 de febrero de 1.973 (Asunto 6/72 Europemballageet Continental co. V.
Comisin. Mencionado por P. Maestre Casas.
65
Esta ley persigue fundamentalmente definir con mayor precisin las conductas
reprimidas por su virtualidad para limitar,restringir o distorsionar la competencia, el
establecimiento de un procedimiento administrativo, orientado a la investigacin y
prevencin de esas conductas y el marco jurdico adecuado para asegurar, de modo
cabal, el correcto funcionamiento de los mercados.
Establece como objetivo de la ley en su primer artculo, el prohibir "los actos o

conductas relacionados con la produccin e intercambio de bienes o servicios, que
limiten, restrinjan o distorsionen la competencia o que constituyan abuso de una
posicin dominante en el mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el
inters econmico general" .
La nocin de "abuso de posicin dominante" es un concepto que la ley argentina

toma del artculo 86 del Tratado de Roma de la Comunidad Europea y de otros
antecedentes principalmente espaoles y alemanes. En ese sentido, se lo interpreta
comnmente como una nocin ms laxa que la que utiliza el artculo 2 de la ley
estadounidense Sherman, para el cual lo que se considera ilegal es la
"monopolizacin" de un mercado, que en ciertos casos puede asimilarse con la simple
existencia de una posicin de dominio. Las legislaciones europea y argentina, en
cambio, admiten como lcito que un mercado quede monopolizado o dominado por
una nica empresa, pero buscan penalizar los abusos que dicho dominio puede
originar.87
Si bien la ley argentina no define el concepto de abuso de posicin dominante, s hace

lo propio con la posicin dominante en s. Esta definicin aparece en el artculo 2o.88,
87
88
Cabanellas, ob. cit. en la nota 55

Artculo 2.- Para los efectos de esta ley se entiende:
i. Que una persona goza de una posicin dominante en un mercado cuando para un determinado
tipo de producto o servicio es la nica oferente o demandante dentro del mercado nacional o,
cuando sin ser la nica, no est expuesta a una competencia sustancial.
66
cuyos dos incisos se refieren respectivamente a la posicin dominante por parte de

una persona o empresa individual (para lo cual se requiere que sea la nica oferente o
demandante o que, sin ser la nica, no est expuesta a una competencia sustancial) y a
la posicin dominante por parte de un grupo de personas o empresas (lo cual se da
cuando no existe competencia efectiva entre ellas, ni sustancial por parte de terceros).
Dicha ley reune tres elementos para determinar si la conducta es punible :
1. Distorsin de la competencia,
2. Abuso de posicin dominante
3. y perjuicio para el inters econmico general
Siendo los dos primeros alternativos ( puediendo darse uno o el otro), mientras que el
ltimo es una condicin necesaria para que se configure una violacin de la ley. Esto
implica que, para que una determinada conducta sea sancionable a travs de la ley de
defensa de la competencia, debe por un lado ser anticompetitiva (a travs de la
distorsin de un mercado o del abuso de una posicin dominante en l) y por el otro
debe ser perjudicial para la comunidad (atentando contra el inters econmico
general). Este perjuicio puede no obstante ser potencial, aunque -como la propia
exposicin de motivos de la ley aclara- esta potencialidad hace referencia a un peligro
concreto y no a una simple posibilidad lgica y abstracta. 89
Adems regula expresamente lo que respecta al ejercicio de la accin civil de

resarcimiento de daos y perjuicios, y establece ademas la posibilidad de proponer un
compromiso destinado a suspender la instruccin del sumario, que permite evitar
ii.
Que dos o ms personas gozan de posicin dominante en un mercado cuando para un

determinado tipo de producto o servicio no existe competencia efectiva entre ellas, o sustancial
por parte de terceros, en todo el mercado nacional o en una parte de l.
89
Cabanellas, ob. cit. en la nota 55.
67
conductas anticompetitivas mediante la accin conjunta de presuntos responsables y

autoridades, lo que ahorra tiempo y esfuerzo.
Por ultimo establece en su articulo 41 una serie de actos y conductas sancionables,

con penas de prisin, multas con responsabilidad solidaria de los representantes
legales e
inhabilitacin para ejercer el comercio, que pueden verse adems como
ejemplos que la ley especifca de actos y conductas que atentan contra el bien jurdico
que se quiere proteger :
Conductas de abuso de posicin dominante, como por ejemplo las empresas que
utilizan su poder de mercado respecto de un artculo determinado, para obligar a
los interesados en adquirirlo a comprar otros bienes de ellas ;
Conductas tendientes a la reparticin de zonas, mercado o clientelas. Se trata de
impedir el debilitamiento de las fuerzas competitivas en cada uno de los
submercados creados en esa reparticin ;
Maniobras por las que se obstaculiza el acceso a un mercado de otros
competidores, como las ventas de bienes o prestaciones de servicios a precios
inferiores a su costo y las operaciones de dumping ;
Imposicin de condiciones discriminatorias entre clientes, cuando no hubiere
razn legtima para ello ; y,
Concertacin de conductas anticompetitivas se realice mediante la comunicacin,
directamente entre concurrentes o por medio de un tercero, del curso de accin a
ser seguido por empresas competidoras.
2.4. ACUERDO DE CARTAGENA

El Acuerdo de Cartagena, de la Comunidad Andina, establece en su artculo 105, que
la comisin deber adoptar normas para prevenir o corregir las prcticas que puedan
distorsionar la competencia dentro de la Subregin, tales como dumping,
68
manipulaciones indebidas de los precios, maniobras destinadas a perturbar el

abastecimiento normal de materias primas y otras de efecto equivalente.
En tal sentido, la Comisin del Acuerdo de Cartagena aprob, en diciembre de 1971,

la Decisin 45, la cual fue reemplazada en diciembre de 1987 por la Decisin 230, y
esta a su vez, en marzo de 1991, por las Decisin 283, en lo que corresponde a las
distorsiones en la competencia generadas por prcticas de dumping y subsidios, la
Decisin 284 en lo que respecta a distorsiones en la competencia generadas por
restricciones a las exportaciones, y la Decisin 285, en lo que corresponde a las
distorsiones en la competencia generadas por
prcticas restrictivas de la libre
competencia.
Dicha decisin establece que es aplicable la normativa comunitaria cuando las

prcticas restrictivas se originen en la Subregin o en las que intervenga una empresa
que desarrolla su actividad econmica en un Pas Miembro. Luego determina que
esta no ser aplicada a las prcticas que lleven a cabo una o ms empresas situadas en
un solo pas miembro y que no tenga efectos en la subregin y agrega que en estos
casos ser de aplicacin especfica la legislacin nacional respectiva.
Actualmente no hay un sistema concreto para ser aplicado a nivel interno en los
pases de la subregin, solamente Colombia y Per han desarrollado una legislacin
de la competencia relativamente estructurada, siendo los paises que llevan la
delantera al respecto.
La Decisin 285 entiende por prcticas restrictivas de la libre competencia, los

acuerdos, actuaciones paralelas o prcticas concertadas entre empresas que produzcan
o puedan producir el efecto de restringir, impedir o falsear la competencia; y, la
explotacin abusiva por una o varias empresas de su posicin de dominio en el
mercado. Se entiende que una o varias empresas gozan de una posicin de dominio
69
cuando pueden actuar de forma independiente, sin tener en cuenta a sus

competidores, compradores o proveedores, debido a factores tales como: la
participacin significativa de las empresas en los mercados respectivos, las
caractersticas de la oferta y la demanda de los productos, el desarrollo tecnolgico de
los productos involucrados, y el acceso de competidores a fuentes de financiamiento
y suministros, as como a redes de distribucin.
Posteriormente se establece una enumeracin no taxativa de las conductas

consideradas como acuerdos, actuaciones paralelas o prcticas concertadas y las que
constituyen abuso de posicin dominante.
Estableciendo como sanciones a dichas conductas una declaracin de prohibicin de

prcticas restrictivas y la aplicacin de medidas que eliminen o atenuen las
distorsiones en el mercado, tales como aranceles preferenciales en los casos de
importacin de productos afectados por la prctica restrictiva de la competencia.
70
3. EL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN
COLOMBIA.
3.1. ANTECEDENTES LEGALES DEL DERECHO DE LA
COMPETENCIA EN COLOMBIA
El 24 de Diciembre de 1.959, con base en el artculo 32 de la Constitucin Poltica de
1.886 que estableca que el Estado tena la direccin general de la economa, aparece
la ley 155
que constituye el primer cuerpo normativo sobre competencia en
Colombia, la cual fue modificada por el decreto 3307 de 1963 y reglamentada por el
decreto 1.302 de 1964.
La ley 155 de 1959 conocida como ley antimonopolios, fue un buen comienzo.
Estableci como objetivo garantizar la libre competencia y buscar que los beneficios
de la empresa privada fueran de utilidad social, adems fue la primera ley que habl
sobre el tema de las prcticas contrarias al manejo del libre mercado. En forma
general dicha ley se caracteriza por definir genricamente el principio de prohibir
toda conducta que directa o indirectamente afecte la libre competencia o permita
establecer precios inequitativos, definir genricamente conductas anticompetitivas,
controlar las uniones empresariales, y establece la posibilidad de que el gobierno de
oficio inicie una investigacin al respecto. As mismo determin la posicin
dominante con base en la capacidad que tenga una empresa de fijar precios en un
mercado de acuerdo con la cantidad que controle del mismo
A pesar de ser un buen intento, su aplicacin no se pudo dar por problemas tales
como indefinicin, carencia de polticas econmicas que propendieran por una
71
economa de mercado, la carencia de recursos tcnicos y humanos por parte de las

entidades encargadas de velar por la competencia que evidentemente hicieron que la
ley no pudiera ser aplicada debidamente, la falta de estructura y principalmente la no
aplicacin a varios sectores de la economa; dichos problemas son sintetizados de la
mejor manera por Alfonso Miranda Londoo, fueron: La falta de voluntad poltica
de los distintos gobiernos o autoridades, que no estaban dispuestos a entrar en
confrontacin directa con los poderosos grupos de inters econmico existentes en el
pas., La ausencia de una poltica de promocin de la competencia, como
consecuencia del esquema econmico proteccionista que rigi al pas por varias
dcadas., y la carencia por parte de las entidades encargadas en los distintos
momentos histricos, de los instrumentos tcnicos y del equipo humano necesario
para implementar unas normas que requieren de complejos anlisis economtricos y
de cierta sofisticacin acadmica. Y por ltimo, se ha sealado un defecto estructural
en la legislacin, que tiene que ver con el desarrollo del pargrafo del artculo 1 de la
ley 155 de 1.959, por medio del artculo 1 del Decreto 1302 de 1.964. En efecto, este
ltimo punto, fue el que favoreci en mayor grado la inaplicabilidad de esta ley, pues
estableca en su artculo 190 un paragrafo en el que se determinaba que el gobierno
podra autorizar la celebracin de acuerdos o convenios que no obstante limitar la
libre competencia, tengan por fin defender la estabilidad de un sector bsico de la
produccin de bienes o servicios de inters para la economa en general.
90
Ley 155 de 1.959 : Artculo 1o. Quedan prohibidos los acuerdos o convenios que directa o
indirectamente tengan por objeto limitar la produccin, abastecimiento, distribucin o consumo de
materias primas, productos, mercancas o servicios nacionales o extranjeros, y en general toda clase de
prcticas, procedimientos o sistemas tendientes a limitar la libre competencia, con el propsito de
determinar o mantener precios inequitativos en perjuicio de los consumidores y de los productores de
materias primas.
Pargrafo. El Gobierno, sin embargo, podr autorizar la celebracin de acuerdos o convenios que no
obstante limitar la libre competencia, tengan por fin defender la estabilidad de un sector bsico de la
produccin de bienes o servicios de inters para la economa en general.
72
Este pargrafo fue aprovechado por algunos sectores opuestos a dicha ley, quienes
favorecieron la aplicacin del Decreto 1302 de 1.96491 que determin cuales sectores
de la economa deban ser considerados bsicos, resultando ser una amplia lista que
comprenda casi todos los sectores econmicos, que a partir de ese momento gozaran
de la excepcin a la aplicabilidad de las normas reguladoras de la libre competencia,
de lo que se concluye que tal desarrollo dej prcticamente inoperante la mencionada
ley.
En 1.971, con la expedicin del Cdigo de Comercio, se reglament la Competencia

Desleal y se establecieron incompatibilidades a los miembros de Junta Directiva.
Slo hasta 1990 surgen nuevamente normas sobre la Competencia y es a travs de la

Ley 45 de ese ao en que se prohiben en el sector financiero acuerdos decisiones y
prcticas que limitaran la libre competencia, estableciendo adicionalmente que el
control de las mismas quedaba a partir de ese momento radicado en cabeza del
Superintendente Bancario, facultades que con anterioridad correspondan al
Superintendente de Industria y Comercio. Esta ley tambin estableci la posibilidad
de que las personas perjudicadas por la ejecucin de acuerdos, decisiones y prcticas
concertadas limitativas de la libre competencia se vieran resarcidas, para lo cual se
crearon las llamadas acciones de clase las cuales deban ser ejercidas mediante un
proceso ordinario iniciado por las personas afectadas y de oficio por la misma
Superintendencia Bancaria en caso de la no comparecencia de aquellas.
91
Decreto 1302 de 1.964: Artculo 1. Para los efectos del pargrafo del artculo 1 de la ley 155 de
1959, considranse sectores bsicos de la produccin de bienes o servicios de inters para la economa
general y el bienestar social, todas aquellas actividades econmicas que tengan o llegaren a tener en el
futuro importancia fundamental para estructurar racionalmente la economa del pas y abastecerlo de
bienes o servicios indispensables al bienestar general, tales como:
(a) El proceso de produccin y distribucin de bienes destinados a satisfacer las necesidades de la
alimentacin, el vestido, la sanidad y la vivienda de la poblacin colombiana, y
b) La produccin y distribucin de combustibles y la prestacin de los servicios bancarios, educativos,
de transporte, energa elctrica, acueducto, telecomunicaciones y seguros.
73
Por su parte la Ley 1 De 1991 estableci el nuevo estatuto de puertos martimos por
medio del cual se elimin el esquema de monoplio en la prestacin de servicios de
puertos en beneficio del Estado y se implant la privatizacin de los mismos. De esta
forma a lo largo de su articulado desarrolla diversos temas relativos a la competencia
como la prohibicin de realizar prcticas que tengan la capacidad, el propsito o el
efecto de generar competencia desleal o crear prcticas restrictivas de la competencia
de tal forma que la inobservancia de la misma genera responsabilidad civil por los
perjuicios que con ello se ocasione.
De la misma forma, le da facultades a la
Superintendencia General de Puertos para fijar las tarifas cuando entre otras
situaciones, las sociedades portuarias impongan tarifas discriminatorias en perjuicio
de los usuarios, o realicen prcticas que tengan la capacidad, el efecto o el propsito
de reducir indebidamente la competencia.
El Decreto 2327 de 1991 liberaliz el transporte martimo de tal forma que tanto las
lneas nacionales como extranjeras pueden a partir de aquel competir en condiciones
de igualdad. , a diferencia de lo que suceda con anterioridad al mismo, cuando
imperaba la existencia de privilegios en favor de los buques colombianos. Los
artculos 30 y 31 del decreto mencionado enumeran una serie de prcticas que
considera restrictivas de la competencia y constitutivas de competencia desleal.
Con la aparicin de la Constitucin de 1991, se elev a rango constitucional el

derecho de la libre competencia como un derecho de todos con ciertos lmites92,
92
Constitucin Nacional: ARTICULO 333.- La actividad econmica y la iniciativa privada son

libres, dentro de los lmites del bien comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos previos ni
requisitos, sin autorizacin de la ley.
La libre competencia econmica es un derecho de todos que supone responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin social que implica obligaciones. El Estado
fortalecer las organizaciones solidarias y estimular el desarrollo empresarial.
El Estado por mandato de la ley, impedir que se obstruya o se restrinja la libertad econmica y evitar
o controlar cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posicin dominante en el mercado
nacional.
La ley delimitar el alcance de la libertad econmica cuando as lo exijan el inters social, el ambiente
y el patrimonio cultural de la nacin.
74
reconocindose el derecho a la libre competencia, aceptando la existencia de

monopolios y de fuerzas de poder en el mercado.
As mismo estableci en su artculo transitorio No. 20, la posibilidad de suprimir,

fusionar o reestructurar entidades de la rama ejecutiva, por lo cual el gobierno en
ejercicio de las facultades extraordinarias derivadas de dicho artculo expidi el
decreto 2153 de 1992. Dicho decreto, segn el doctor Jos Orlando Montealegre93
es un contentivo del nuevo marco jurdico general sobre promocin de la
competencia, el cual pone a tono las previsiones contenidas en la ley 155 de 1959
con las nuevas realidades del pas. El decreto 2153 de 1.992 constituye el nuevo
estatuto sobre prcticas restrictivas de la competencia, sin que ello implique el fin de
la ley 155 de 1.959, tal como puede inferirse del desarrollo del mismo decreto. Los
puntos principales son:
Se reestructura la Superintendencia de Industria y Comercio;
Establece la prohibicin genrica de toda conducta contraria a la libre
competencia y determina un listado no taxativo de las conductas que violan el
Derecho de la competencia;
Define tres tipos de conductas anticompetitivas, los acuerdos contrarios a la libre
competencia, los actos contrarios a la libre competencia y las conductas que
constituyen abuso de la posicin dominante;
El decreto se aplica a toda persona que ejerza actividad econmica (independiente
que sea persona natural o jurdica);
Consagra un nuevo rgimen de sanciones por violacin a estas disposiciones;
Trata de otros puntos adicionales como son Metrologa y Proteccin al
consumidor.
93
Montealegre, Jose Orlando. Apuntes de Clase. Diplomado en Derecho de la Competencia.

Universidad Externado de Colombia. Bogota, Colombia.1.996
75
Segn el doctor Montealegre, este Decreto presenta carcter de ley por cuanto tiene
atribuciones otorgadas directamente por la Asamblea Constituyente, y por tanto est
en igual jerarqua y presenta independencia respecto de la ley 155 de 1959.
En 1993 todas las disposiciones financieras quedaron recogidas en el Decreto 663

que corresponde al Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, adicionado normas de
proteccin de la competencia en el sector asegurador, siguiendo con las atribuciones
del Superintendente Bancario, quien entre otras funciones puede objetar una fusin
cuando como consecuencia de ella se pueda mantener o determinar precios
inequitativos, limitar servicios o impedir, restringir o falsear la libre competencia.
En materia de telecomunicaciones existen diferentes disposiciones que tratan el tema

de la competencia desde diferentes puntos, as el Decreto 1794 de 1991 trata lo
relacionado con las garantas a la libre competencia en la prestacin de los servicios
de Valor Agregado y Telemticos. A su vez por medio del Decreto 2122 de 1992 el
gobierno crea la Comisin de Regulacin de Telecomunicaciones otorgndole
facultades de regulacin y promocin de la competencia en el sector.
En cuanto a telefona mvil celular la ley 37 de 1.993 y el Decreto 741 de 1993

prohibe las prcticas monopolsticas y restrictivas de la competencia.
La Ley 142 de 1994 referente a la regulacin de los servicios pblicos domiciliarios

tiene como objeto la eficiente prestacin de los servicios de tal forma que se garantice
a los usuarios cobertura amplia, bajos costos y bajas tarifas. El fundamento para
alcanzar esta meta lo constituye la proteccin a la libertad de entrada de aquellos que
quieran prestar servicios, control a quienes detenten posicin de dominio en el
mercado y las sanciones correspondientes a los infractores de las normas sobre
competencia.
El artculo 34 consagra la prohibicin para las empresas de servicios
pblicos de conceder privilegios, aplicar discriminaciones y recurrir a prcticas que
76
tengan el propsito o el efecto de generar competencia desleal o de restringir la

competencia. Igualmente el artculo presenta una relacin de casos que constituyen
indebida restriccin a la competencia. Esta ley consagra las funciones y facultades de
la Comisin de Regulacin de Servicios Pblicos estableciendo dentro de ellas la
regulacin de los monopolios en la prestacin de los servicios, cuando la competencia
no sea posible, y en los dems casos, la promocin de la competencia con el fin de
que las empresas sean econmicamente eficientes, no implique abuso de posicin
dominante y produzcan servicios de calidad, tal y como arriba se indic.
En materia de competencia desleal en 1996 se expidi la ley 256 disposicin que

derog la normatividad existente hasta ese momento, la cual se hallaba recogida en
las disposiciones del cdigo de comercio especficamente los artculos 75 a 77.
3.2. ESTRUCTURA GENERAL DEL DERECHO DE LA

COMPETENCIA
3.2.1. Sistemas de anlisis.
3.2.1.1. Regla Per Se

Dicho sistema se utiliza para analizar todos aquellos acuerdos y prcticas cuya
naturaleza y efecto resultan tan evidentemente anticompetitivos, que no se necesita
realizar un elaborado estudio de la industria respectiva para concluir que son ilegales,
motivo por el cual se considera que son ilegales per se..94 El demandado nicamente
podra alegar la no realizacin de la prctica o conducta anticompetitiva. En
Colombia la regla Per Se
es aplicada a todos los casos de acuerdos, casos o
conductas de abuso de la posicin dominante especficamente tipificados en la

legislacin. En estos casos la autoridad de la competencia solamente debe demostrar
94
Miranda Londoo, ob. cit. en la nota 57, pag. 19.
77
que la conducta se realiz y no necesita entrar a probar si tal conducta es o no

anticompetitiva, ya que el carcter competitivo e ilegal de la conducta es presumido
por la ley..95
3.2.1.2. Regla de la razn

Cuando se considera la naturaleza, el propsito y el efecto de las prcticas o acuerdos
para determinar su efecto competitivo, analizando cada caso en particular. En
Colombia la Regla de la Razn se debe aplicar aquellas conductas que no se
encuentren expresamente definidas en la legislacin, como acuerdos, actos
competitivos, o formas de abuso de la posicin dominante en el mercado96, y que
deben ser sancionadas por las autoridades pues el Decreto 2153 prohbe cualquier
clase de conducta que afecte la libre competencia en los mercados.
La defensa contra una acusacin de conducta anticompetitiva es demostrar que los

efectos de dichas practicas no atentan contra la libre competencia o redundan a favor
de los consumidores.
Adems las legislaciones de promocin de la competencia pueden tener un carcter

ex post o ex ante, en esta ltima se ataca la base del acuerdo anticompetitivo, no se
necesita demostrar algn perjuicio para que se establezca la sancin, mientras que en
las normas de carcter ex pos se trata de corregir amenazas o prevenir las amenazas
de perjuicios.
3.2.2. Estrutura
El Derecho de la Competencia en Colombia abarca fundamentalmente los acuerdos y
los actos contrarios a la libre competencia o que constituyan abuso de posicin
95
96
Miranda Londoo, ob. cit. en la nota 57, pags.19-20.

Miranda Londoo, ob. cit. en la nota 57, pag. 18.
78
dominante, contenidos en el Decreto 2153 de 1.992 sobre el cual se basa este estudio
y la Competencia Desleal con la ley 256 de 1.996.
Dentro de dichas conductas contenidas en el Decreto 2153 podemos hacer varias

clasificaciones. La primera clasificacin estara dada por:
Prcticas Unilaterales, que son aquellas que se asocian con el ejercicio del
poder monoplico o monopsnico o del liderazgo en el mercado por parte
de una nica empresa.
Prcticas Concertadas, referente a situaciones en las que el poder de
mercado es ejercido por un conjunto de empresas que se encuentran en
colusin.
Una segunda clasificacin puede definirse como:

Prcticas Horizontales.
Son las que afectan la situacin de los
competidores reales o potenciales en un mercado.

Prcticas Verticales. Se refiere a empresas que operan en distintas etapas
del mismo proceso productivo.
La tercera y ltima clasificacin, establece:

Prcticas Abusivas. Son los actos que implican un ejercicio directo del
poder de mercado que se posee y que genera de por si rentas monoplicas
o monopsnicas y una disminucin del excedente total de los agentes
econmicos. Estn aqu las conductas de abuso de posicin dominante.
79
Prcticas Exclusorias. Son aquellas que restringen la competencia a travs

de limitaciones u obstculos que se le imponen a competidores reales o
potenciales y que por ende generan rentas y reducen el excedente total de
modo indirecto. Identificando aqu los acuerdos y los actos contrarios a la
libre competencia.
3.2.2.1. Decreto 2153 de 1.992

3.2.2.1.1. Acuerdos contrarios a la libre competencia. Acuerdo es todo contrato,
convenio, concertacin, prctica concertada o conscientemente paralela entre dos o
ms empresas97. Dicho decreto enumera determinados acuerdos contrarios a la libre
competencia:
Los que tengan por objeto fijar directamente o indirectamente los precios;
Los que tengan por objeto o tengan como efecto determinar condiciones de venta
o comercializacin discriminatoria para con terceros;
Los que tengan por objeto o tengan como efecto la reparticin de mercados entre
productores o entre distribuidores.
Las que tengan por objeto o tengan como efecto la asignacin de cuotas de
produccin o de suministro;
Los que tengan por objeto o tengan como efecto la asignacin, reparticin o
limitacin de fuentes de abastecimiento de insumos productivos ;
Los que tengan por objeto o tengan como efecto la limitacin a los desarrollos
tcnicos;
Los que tengan por objeto o tengan como efecto subordinar el suministro de un
producto a la aceptacin de obligaciones adicionales que por su naturaleza no
constituan el objeto del negocio, sin perjuicio de lo establecido en otras ;
97
Superintendencia de Industria y Comercio. Decreto 2153 de 1.992. Artculo 45
80
Los que tengan por objeto o tengan como efecto abstenerse de producir un bien o
servicio o afectar sus niveles de produccin;Los que tengan por objeto la colusin
en las licitaciones o concursos o los que tengan como efecto la distribucin de
adjudicaciones de contratos, distribucin de concursos o fijacin de trminos de
las propuestas.
3.2.2.1.2. Actos Contrarios a la libre competencia. Acto es todo comportamiento

de quienes ejercen una actividad econmica.98. El artculo 48
considera los
siguientes actos como contrarios a la libre competencia:

Infringir las normas sobre publicidad contenidas en el estatuto de proteccin al
consumidor ;
Influenciar a una empresa para que incremente los precios de sus productos o
servicios o para que desista de su intencin de rebajar los precios ;
Negarse a vender o prestar servicios a una empresa o discriminar en contra de la
misma cuando ello pueda entenderse como una retaliacin a su poltica de
precios.
3.2.2.1.3. Abuso de posicin dominante. El constituyente le dio especial importancia

a esta especie de conducta anticompetitiva, al consagrarla expresamente en el artculo
333 de la Constitucin Nacional, en donde se menciona que el Estado ...evitar o
controlar cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posicin dominante
en el mercado nacional. En el artculo 45 del Decreto 2153 de 1.992 se la define
como la posibilidad de determinar directa o indirectamente, las condiciones de un
mercado. 99
98
Ibid.
81
No se est considerando que la posicin dominante en el mercado es ilegal per se, es

permitida siempre y cuando no realicen conductas en donde se demuestre que estn
abusando de esa posicin dominante y configurando, por tanto, una conducta
anticompetitiva.
La ley 155 de 1.959 estableca en su artculo 2 que Las empresas que produzcan,
abastezcan, distribuyan o consuman determinado artculo o servicio, y que tengan
capacidad para determinar precios en el mercado, por la cantidad que controlen del
respectivo artculo o servicio, estarn sometidos a la vigilancia del Estado para los
efectos de la presente ley. Entenda la posicin dominante como la capacidad que
tuviera la empresa para controlar los precios de acuerdo con la cantidad que controlen
del mercado, y desde ese momento pasaba a la vigilancia del Estado, por tanto dicha
ley implicaba un control y seguimiento permanente por parte del Estado, cargas muy
grandes para el particular por la cantidad de informacin que deba suministrar100, y
adems no inclua otras conductas constitutivas de abuso de posicin dominante.
En el artculo 50 establece que constituir abuso cuando exista posicin dominante,

la realizacin de las siguientes conductas:
La disminucin de precios por debajo de los costos cuando tengan por objeto
eliminar uno o varios competidores o prevenir la entrada o expansin de stos;
La aplicacin de condiciones discriminatorias para operaciones equivalentes, que
coloquen a un consumidor o proveedor en situacin desventajosa frente a otro
consumidor o proveedor de condiciones anlogas;
100
Entre otros documentos: Balances contables, informes comprobatorios de los costos netos de
produccin y distribucin, lista de precios, muestra de los productos, informe sobre la existencia,
origen y costo de las materias primas, informe sobre los mercados abastecidos, etc.(Arts. 2 y 3 Dcto.
1302/64). Tomado de Orozco, Claudia. La competencia en el derecho comparado. Planeacin y
Desarrollo. Promocin de la Competencia y Desarrollo econmico. Departamento Nacional de
Planeacin. Vol.XXIV. Santa fe de Bogot, Colombia, 1.993. pag. 125.
82
Los que tengan por objeto o tengan como efecto subordinar el suministro de un
producto a la aceptacin de obligaciones adicionales, que por su naturaleza no
constituan el objeto del negocio, sin perjuicio de lo establecido por otras
disposiciones;
La venta en condiciones diferentes a las que se ofrecen a otro comprador cuando
sea con la intencin de disminuir o eliminar la competencia en el mercado;
Vender o prestar servicios en alguna parte del territorio colombiano a un precio
diferente a aquel que se ofrece en otra parte del territorio colombiano, cuando la
intencin o el efecto de la prctica sea disminuir o eliminar la competencia en esa
parte del pas y el precio no corresponda a la estructura de costos de la
transaccin.
Para demostrar que existe abuso de posicin dominante deben demostrarse tres
elementos:
1. Determinacin del mercado.
Para establecer el mercado donde se posee el
dominio, se debe establecer geogrfica y materialmente. La determinacin geogrfica

se hace teniendo cuenta factores naturales como el acceso fcil a las vas de
comunicacin, la naturaleza del producto y la forma de distribucin, tratndose de
elementos de importacin, se tiene en cuenta los impuestos que el gobierno establece
que puede dar lugar a dificultar el comercio y mantener separados los mercados.101Y
la determinacin del mercado de productos se hace considerandola razn de
intercambiabilidad por parte de los consumidores, de sustitucin recproca de la
demanda.
101
Rodrguez Snchez, Beatriz. El abuso de la posicin dominante en el mercado. Formas de

Control, Colaboracin, Competencia empresarial y Propiedad Industrial. Segundo congreso
iberoamericano de Derecho Empresarial. Cmara de Comercio de Bogot. Santa Fe de Bogot, D.C.,
Colombia, 1.997. pag. 256.
83
2. Posicin dominante en el mercado. No est definida en la legislacin americana, en

la europea es una posicin de fortaleza econmica de que disfruta una empresa, que
permite prevenir que se le haga competencia efectiva dentro del mercado relevante,
dndole a dicha empresa el poder para conducirse en gran medida, con independencia
de sus competidores, clientes, y en ltimas, de sus competidores.102En Colombia est
definida como la posibilidad de determinar directa o indirectamente, las condiciones
de un mercado. 103 ampliando, en relacin con la ley 155 de 1.959, el campo de
posibilidades en donde una empresa pueda hacer abuso de su posicin dominante.
Para determinar cuando hay posicin dominante en el mercado existen varios criterios
como son:
Participacin en el mercado. Teniendo en cuenta la participacin total que tenga
la empresa dentro del mismo, en Estados Unidos se considera que si se posee el
90% del mercado se est en una indudable posicin dominante. An as, se
considera que una empresa que tenga una baja participacin en el mercado puede
tener posicin dominante si lo controla de manera indirecta.
Desempeo de la empresa. Se deriva de la realizacin de varios estudios tcnicos
sobre el desempeo de la empresa en un periodo de tiempo. El hecho de que una
empresa incurra en prdidas no rie con que ejerza una posicin dominante en el
mercado, puede haber incurrido en ellas para mantenerse en esa posicin.
Dependencia. Se da en el evento en que los consumidores dependan totalmente de
los bienes o servicios ofrecidos por una empresa.
Factores estructurales de la empresa. Deducindose la posicin dominante de esos
elementos, como el alto desarrollo tecnolgico en la produccin, una red de
distribucin altamente desarrollada, la disponibilidad de suficientes recursos por
parte de la empresa, etc.
102
Almonacid, Juan Jorge. Principios orientadores para la represin del abuso de la posicin
dominante en el mercado colombiano. Formas de Control, Colaboracin, Competencia empresarial y
Propiedad Industrial. Segundo congreso iberoamericano de Derecho Empresarial. Cmara de
Comercio de Bogot. Santa Fe de Bogot, D.C., Colombia, 1.997.pag. 174.
84
En Colombia no estn totalmente definidos los criterios para determinar que haya
posicin dominante en el mercado, la Decisin 285 del acuerdo de Cartagena en su
inciso 4 del artculo 3 establece que se entiende que una o varias empresas gozan
de una posicin de dominio cuando pueden actuar de forma independiente, sin tener
en cuenta a sus competidores, compradores o proveedores, debido a factores tales
como la participacin significativa de las empresas en los mercados respectivos, las
caractersticas de la oferta y la demanda de los productos, el desarrollo tecnolgico de
los productos involucrados, el acceso de competidores a fuentes de financiamiento y
suministros, as como a redes de distribucin. Por su parte, el Decreto 2327 de
1.991 (Rgimen de transporte martimo) establece en su art. 30 NM. 4 que existe
posicin dominante cuando una empresa de transporte martimo, nacional o
extranjera es la nica oferente del servicio de transporte o cuando no tiene una
competencia efectiva en el mercado104. En tanto que la ley de servicios pblicos
(Ley 142 de 1.994) en su artculo 14.13 define que posicin dominante es la que
tiene una empresa de servicios pblicos respecto a sus usuarios; y la que tiene una
empresa, respecto al mercado de sus servicios y de los sustitutos prximos de este,
cuando sirve al 25% o ms de los usuarios que conforman el mercado.
En los casos no determinados explcitamente el juez podr establecer los criterios

enunciados anteriormente para determinar la posicin dominante en el mercado, para
lo cual requerir de avanzados conocimientos tcnicos.
3. Abuso de esa posicin dominante. Al consagrar la prohibicin del abuso de

posicin dominante se quiere evitar que un ente econmico, vlido de su poder, pueda
sustraerse a una competencia efectiva en una parte importante del mercado, afectando
no solo la libertad econmica sino tambin los intereses de los consumidores, es decir
103
104
Superintendencia , ob. cit. en la nota 97.

Almonacid, ob. cit. en la nota 102, pag. 183.
85
que se busca que la nica forma de obtener y mantener una posicin dominante en el
mercado sea mediante una superior eficiencia.105
Se presenta abuso de posicin dominante del mercado en cualquiera de las siguientes

situaciones:
Precios predatorios. La empresa dominante manipula el precio para desalentar o
evitar la entrada de un potencial competidor, para propiciar la salida de su rival,
de capturar los clientes de la competencia y mantener su posicin dominante en el
mercado, disminuyendo el precio de sus productos por debajo de su nivel de
costos y durante determinado tiempo. Dicha situacin esta contemplada en el
numeral 1 del artculo 50 del Decreto 2153 de 1.992 como La discriminacin de
precios por debajo de los costos cuando tengan por objeto eliminar uno o varios
competidores o prevenir la entrada o expansin de estos.
Discriminacin vertical. El fabricante de un producto o el proveedor de una
materia prima, con un predominio en el mercado, decide discriminar en contra de
un comprador o de un grupo de compradores que se encuentran en la prxima
fase del proceso de produccin o distribucin del producto, colocando a los
consumidores discriminados en desventaja frente a sus competidores directos106.
Es la aplicacin de condiciones discriminatorias para operaciones equivalentes,
que coloquen a un consumidor o proveedor en situacin desventajosa frente a otro
consumidor o proveedor de condiciones anlogas.
Discriminacin horizontal.
Son las prcticas restrictivas de la competencia
ejercida por concertacin entre dos o ms personas contra sus directos

competidores. Determinada en Colombia en el NM. 4 como La venta a un
105
Gaceta Constitucional del 15 de abril de 1.991.pag. 9 nombrada por Almonacid, Juan Jorge, pag.
182.
86
comprador en condiciones diferentes a las que se ofrecen a otro comprador

cuando sea con la intencin de disminuir o eliminar la competencia en el
mercado.
Condicionamientos para la contratacin. Tambin conocido como clusulas
atadas, es cuando una parte aprovechndose de su posicin ejerce conductas que
que tengan por objeto o tengan como efecto subordinar el suministro de un
producto a la aceptacin de obligaciones adicionales, que por su naturaleza no
constituan el objeto del negocio, sin perjuicio de lo establecido por otras
disposiciones; ( num. 3)
Precios predatorios regionales. Por el hecho de Vender o prestar servicios en
alguna parte del territorio colombiano a un precio diferente a aquel que se ofrece
en otra parte del territorio colombiano, cuando la intencin o el efecto de la
prctica sea disminuir o eliminar la competencia en esa parte del pas y el precio
no corresponda a la estructura de costos de la transaccin.(num. 5)
Hay otra serie de conductas que no estn incluidas en el decreto 2153 y que
configuran abuso de posicin dominante como son 107:
Posicin dominante compartida. Establecida en la ley 155 de 1.959 y se configura
cuando varias empresas, que carecen individualmente de poder para dominar el
mercado, por acuerdo expreso o tcito, o an sin concertacin alguna no hacen
106
Rodrguez Snchez, ob. cit. en la nota 101, pag. 261.

La ley 142 de 1.994 establece, en su artculo 133, 26 formas diferentes de clusulas de contratos, en
donde se presume que las empresas de servicios pblicos tengan abuso de posicin dominante, pero
aclara en la perte final, que la presuncin de abuso de posicin dominante puede desvirtuarse si se
establece que las clusulas aludidas, al considerarse en el conjunto del contrato, se encuentran
equilibradas con obligaciones especiales que asume la empresa. La presuncin se desvirtuar, adems,
en aquellos casos en que se requiera permiso expreso de la comisin para contratar una de las clusulas
a las que este artculo se refiere, y sta lo haya otorgado.
107
87
competencia entre ellas, dominan un mercado
y as establecen conductas
contrarias a la libre competencia.

Negativa a contratar. Con el objeto de quitarle fuerza a la competencia, se da
cuando hay negativa a suministrar un producto por parte de un monopolista de
materias primas, poniendo en peligro la existencia de potenciales competidores en
el mercado.
Toma de control. Cuando por el efecto de una fusin o una adquisicin se
restrinja la competencia.
Barreras de entrada. El hecho de existir unas barreras demasiado costosas a la
entrada de una persona en determinado mercado, hace que quienes se encuentren
en este tengan posicin dominante respecto de sus clientes.
Abuso de informacin privilegiada. Que puede llevar a ocupar una posicin
dominante en el mercado.
Infraccin de la propiedad industrial. Como mencionamos anteriormente las
patentes de invencin son una limitacin legal a la competencia, pero puede
suceder que un titular acumule una o varias patentes y no las utilice, pudiendo
llegar a restringir la competencia, tema sobre el cual trata este documento y que
ser ampliado ms adelante.
3.2.2.2. Ley 256 de 1.996 relativa a la Competencia Desleal

De acuerdo con la ley 178 de 1.994 que aprob el tratado de Pars, se expidi la ley
256 de 1.996, que estableci el nuevo rgimen de Competencia Desleal para
Colombia, que derog los artculos 75 a 77 del Cdigo de Comercio, los cuales a su
vez, haban dejado sin efecto los artculos 10 y 11 de la ley 155 de 1.959. Para que
88
exista competencia desleal es necesario que existan conductas contrarias a la

costumbre mercantil, se hace en inters particular, es necesario que haya un perjuicio
y que quien realiza la accin sea un competidores.
Dicha ley menciona una serie de actos tpicos de competencia desleal como, entre
otros, los actos de desviacin de la clientela, los actos de desorganizacin desleales,
actos de confusin, los actos de engao, de descrdito, los actos de imitacin desleal,
y el aprovechamiento de la reputacin ajena.
As mismo establece las acciones derivadas de la competencia desleal como son la

declarativa, de remocin, de indemnizacin de daos y perjuicios y las medidas
cautelares.
89
CAPITULO III: LOS DERECHOS DE

EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR LAS
NUEVAS CREACIONES DE LA PROPIEDAD
INDUSTRIAL Y EL DERECHO DE LA
COMPETENCIA.
1. CONCEPTO Y NATURALEZA
1.1. CONTENIDO DEL DERECHO DE PROPIEDAD
INDUSTRIAL
El contenido fundamental de los Derechos de Propiedad Industrial es la constitucin
de un derecho de exclusiva sobre un bien incorporal (invencin, diseo industrial,
etc.) que hace posible la utilizacin del mismo en el mercado slo por su titular (o por
terceros con su consentimiento)108.
De esta forma, los bienes inmateriales son
protegidos mediante la atribucin de derechos exclusivos de explotacin dentro de un

mercado competitivo. Es decir que la proteccin de aquellos se vincula
indisolublemente a la competencia en el mercado y por tanto, al estarse protegiendo
un bien inmaterial se necesita de una regulacin especfica que ampare y al mismo
tiempo delimite los derechos del titular, siendo por tanto un derecho subjetivo, sujeto
a la reglamentacin que dicte la ley, y no un derecho absoluto y exclusivo. -Es de
gran importancia sealar que, como anotamos al inicio, el tema central del presente
108
Ascensio,Miguel. Derechos de propiedad Industrial. En Derecho del Comercio Internacional.

Editorial Eurolex S.A. Madrid, Espaa 1996.
90
estudio gira en torno a los derechos exclusivos concedidos por las nuevas creaciones
de la propiedad industrial, tema al cual haremos referencia en todo momento en que
se mencione el trmino de la propiedad industrial -.
Dicha exclusividad presenta dos aspectos, el positivo, por el cual solo el titular puede
explotar y el negativo por el cual el titular puede impedir la utilizacin de su derecho
por parte de los dems (ius prohibendi)109.
El titular ejerce una verdadera funcin monopolica, que surge como excepcin al
principio de la libre competencia, en donde el sistema de las invenciones reposa en
la idea de que a pesar de los inconvenientes que este sistema implica, la sociedad se
va a ver beneficiada. En otros trminos, las desventajas resultantes para la
colectividad de la concepcin de monopolios restringidos son mas que compensadas
por los efectos benficos de un sistema que principalmente incentiva la invencin al
recompensar a los inventores, los incita a divulgar los resultados de sus
investigaciones y, sobre todo, estimula la inversin favoreciendo as la trasferencia de
tecnologa .110
1.2. OBJETIVO DEL DERECHO DE EXCLUSIVIDAD

CONCEDIDO POR LA PROPIEDAD INDUSTRIAL.
Son varios los objetivos generales que se le imputan a la concesion de un derecho
exclusivo derivado de las nuevas creaciones de la propiedad industrial propiedad
industrial:
109
En Espaa se ve reflejada en los arts. 50,51 y 61 de la Ley de Patentes. En la Comunidad

europea en los arts. 25 y 26 c.p.c.En los E.E.U.U., la ley de patentes norteamericana del 19 de julio de
1.952 determina en su artculo 154 que la patente debe contener la concesin al patentado, durante el
trmino de 17 aos, del derecho de impedir a terceros que hagan, usen o vendan el invento en los
EEUU, todo esto amparado en la Constitucin Nacional que establece en su art. I, seccin 8, que el
Congreso tiene el poder de promover el progreso de la ciencia y las artes tiles, asegurando a autores e
inventores, durante un tiempo limitado, el derecho exclusivo a sus obras e inventos).
110
Bergel, Salvador Daro. Las licencias de patentes y el Derecho de Propiedad del inventor
amparado por la Constitucin Nacional . Revista de Derecho Industrial. Buenos Aires,
91
El primer objetivo est relacionado con los fundamentos que dieron origen al
Derecho de exclusividad, basados en la proteccin al inventor o creador
garantizndole la explotacin de su creacin, como reconocimiento a su trabajo
intelectual, cientfico y econmico por lo que la concesin de un ius excludendi
tiene por fin deliberado el restringir la competencia, a fin de asegurar que los
beneficios econmicos generados sean apropiados por el autor o inventor 111.
Un segundo objetivo responde a la imperativa necesidad de fomentar el desarrollo

industrial, para este fin se concede una retribucin a su titular. Un mayor
desarrollo sobre este punto lo manifiesta Ivan Alfredo Poli al mencionar el
razonamiento del sistema americano, por el hecho de que siendo necesarios mas
inventos e innovaciones de los que existiran de no mediar incentivos especiales,
el otorgar a los inventores un monopolio legal temporalmente limitado constituye
el mejor metodo de proveer tal incentivo. 112
Otros autores como Alberto Bercovitz manifiestan que lo que quiere proteger la
propiedad intelectual es el resultado de una inversin econmica, y a quien quiere
proteger es al empresario que ha hecho esa inversin.
Ahora, en atencin a los fines que fundamentan la existencia de cada una de las
modalidades de las nuevas creaciones de derechos de la Propiedad Industrial ese
monopolio legal se justifica de la siguiente manera:113
Argentina.1.991, mencionando a J.M. Salamolard, La licence obligatoire en matire de brevets de

invention . lib. Droz, 1.978
111
Correa, Carlos Mara. Licencias de Patentes y Derecho de la Competencia en Amrica latina .
Temas de Propiedad Intelectual. Buenos Aires, Argentina. 1.997
112
Poli, ob. cit. en la nota 65.
113
Fernndez Rosas, Jose Carlos (Editor). Derecho del Comercio Internacional .Editorial Eurolex,
S.L. Madrid, Espaa. 1.996
92
Patente de invencin : Su importancia est en fomentar la funcin econmica

bsica del sistema de patentes como es el progreso tecnico industrial y la
comunicacin de la invencin a la sociedad, la cual ser susceptible de ser
utilizada por cualquiera una vez que expira el derecho de propiedad industrial 114.
Diseos Industriales (Modelos Industriales-Dibujos Industriales) : Su fundamento
radica en la utilidad para incrementar el valor competitivo de las creaciones
estticas, lo que contribuye a promover la inversin en diseo.
114
Ibid.
93
2. DERECHOS DE LOS TITULARES

2.1. DERECHO A LA EXCLUSIVIDAD EN LA
EXPLOTACION DEL DERECHO EN EL MERCADO POR
PARTE DEL TITULAR
Mediante el derecho de exclusividad concedido por la propiedad industrial, se
establece que solamente su titular est autorizado a fabricar un determinado producto,
a emplear el proceso patentado para la fabricacin del producto, o a explotar un
sistema de produccin con exclusin de cualquier otro, adems de la puesta en
circulacin en el mercado de los bienes sobre los cuales recae el derecho, poniendo en
venta dichos productos, sea por cuenta propia o de un tercero con su autorizacin; y
en algunos casos se le otorga , inclusive, la exclusividad en la importacin; todo esto
mediante la titularidad que le otorga el derecho, impidiendo as, toda competencia
que afecte los bienes inmateriales que lo integran.
2.2. DERECHO QUE PERMITE LA POSIBILIDAD AL

TITULAR DE CONCEDER A OTRA PERSONA LICENCIA
PARA
SU
EXPLOTACIN
(LICENCIAMIENTO
VOLUNTARIO).
La posibilidad de permitir la explotacin mercantil de un derecho de propiedad
industrial se encuentra establecida en el artculo 40 de la Decisin 344 del Acuerdo
de Cartagena al sealar el titular de una patente podr conceder a otra persona
licencia para su explotacin, slo mediante contrato escrito.115, debiendo ser
115
94
registrados ante la respectiva autoridad competente so pena de no ser oponible frente

a terceros.
2.3. MEDIDAS CAUTELARES

Las medidas cautelares son un medio importante para asegurar, a travs de la
actuacin jurisdiccional, el respeto a los derechos del creador de una obra protegida
por la propiedad industrial, evitando el trascurso del tiempo en perjuicio de ste.
Pretenden anticipar el fin de la violacin de los Derechos que se estn produciendo,
siendo sta la razn de ser de las medidas cautelares: la rapidez con que puedan
dictarse, y de este modo, la interrupcin de los efectos adversos que genera al titular,
la violacin de sus derechos.
La Corte Suprema de Justicia establece que las previsiones van encaminadas a frenar
y a evitar mas daos de los ya causados por el presunto usurpador a quien le obliga a
prestar caucin para que se comprometa a no realizar ms hechos de aquellos por los
cuales se ha puesto en entredicho su conducta116.
Las medidas cautelares presentan una importancia relevante, mas an si se revisa el

caso del Derecho de la Competencia en donde, por ejemplo, se violen los derechos de
exclusividad por parte de un tercero no autorizado, se estara afectando la posicin
competitiva de la empresa, y perjudicando o destruyendo la relacin con su clientela.
La futura sentencia favorable ordenara volver las cosas al estado anterior, pero no
podra asegurar que se volveria a colocar a la empresa afectada en la posicin de
competencia que tena cuando se viol su derecho de exclusividad por parte del
tercero, ni mucho menos que fuera a tener nuevamente la misma clientela, por cuanto
la relacin entre los clientes y la empresa es una relacin de hecho en donde la
sentencia no puede interferir, y esa relacin de hecho puede que se haya daado
116
Corte Constitucional. Sentencia C-095-93. Magistrado ponente: Simn Rodriguez Rodriguez.
95
irremediablemente. Es ms, durante el periodo en que el infractor trasgredi el

derecho del titular, pudo haber atraido clientela, a la que no habra tenido acceso sino
hubiera cometido la conducta ilcita, y dicha clientela podr mantenerse a pesar de
una sentencia condenatoria contra el agente que viol los derechos.
Para evitar casos como estos, se necesitan las medidas cautelares, con las cuales se
puede evitar un perjuicio irreparable al titular del derecho, y adems son
indispensables para evitar la desnaturalizacin del Derecho de Exclusividad, es decir
en la facultad de impedir la explotacin por parte de terceros no autorizados. Es
diferente el derecho a prohibir la explotacin que
percibir una compensacin
econmica por ella, por tanto la posibilidad de hacer cesar la actividad infractora
afecta directamente la esencia del Derecho de Exclusividad.
Las medidas cautelares perfectas sern aquellas que aseguren la completa

efectividad del fallo que en su da recaiga117 y que logren ofrecer el menor perjuicio
posible al titular de los derechos, de ahi la necesidad de la rpidez con que sea
tramitada.
Existen dos clases de medidas cautelares, de acuerdo a los criterios utilizados para
otorgarlas :
2.3.1. Medidas destinadas a proteger al titular de manera instantnea

El primer tipo de medidas cautelares responde al inters inmediato de proteger al
titular de los derechos, con el nimo de poner fin a la actividad ilcita en el menor
tiempo posible. En la consecusin de este objetivo se acude principalmente a estas
acciones :
117
Art. 134 de la ley Espaola de Patentes
96
La cesacin de la actividad violatoria del derecho de exclusividad, que es la

medida cautelar tpica en la proteccin de los derechos.
Secuestros, retencin y depsito de los objetos producidos o utilizados para la

violacin del Derecho de exclusividad, o de los medios utilizados para ello.
2.3.2. Medidas destinadas a asegurar la efectividad de la sentencia

Las medidas cautelares que se llevan a cabo con el propsito exclusivo de asegurar
que el fallo sea realmente efectivo, son comunes en el ejercicio de toda clase de
acciones:
El afianzamiento de la eventual indemnizacin por daos y perjuicios.
La retencin del dinero conseguido en virtud de la actividad ilcita.
Las anotaciones registrales.
En Colombia las medidas cautelares estn determinadas en el Cdigo de Comercio en

los artculos 568 y ss., en donde se establece que el titular de una patente o de una
licencia podr solicitar al juez que se tome las medidas cautelares necesarias, para
evitar que se infrinjan los derechos garantizados a dicho titular, acreditando
sumariamente la existencia de dicha usurpacin.
Para garantizar la consecucin de este objetivo el artculo 568 establece que dichas
medidas podrn consistir en obligar al usurpador a prestar caucin para garantizar que
no realizar los hechos por los que ha sido denunciado, en el decomiso de los
artculos fabricados con violacin de la patente y la prohibicin de hacerlos, en el
secuestro de la maquinaria o elementos que sirven para fabricar los artculos con los
que se infringe la patente o cualquier otra medida equivalente. Para determinar que
medida debe adoptar adoptar el juez se parte del supuesto de la perpetracin de
hechos de desconocimiento o violacin del derecho del titular de la patente o marca,
97
lo que exige una decisin judicial pronta y de inmediata ejecucin para que se
restablezca el STATU QUO, circunstancias de urgencia que no se concilian con un
trmite judicial amplio o dilatado que le permita al violador del derecho controvertir
las pruebas y elementos de juicio en que el aparente titular apoya la peticin de su
proteccin o defensa 118.
118
Corte Suprema de Justicia. Proceso No. 1984 de Sala Plena. Sentencia de 20 de febrero de 1.984,
ponencia del Magistrado Jairo Duque Perez. Mencionada por la Sentencia C-095-93 de la Corte
Constitucional, magistrado ponente: Simn Rodriguez Rodriguez.
98
3. OBLIGACIONES DE LOS TITULARES.

El titular de un derecho de exclusividad concedido por la propiedad industrial tiene
como principal obligacin la explotacin de sta, pues su concesin se otorga
teniendo en cuenta todos o algunos de los fines anteriormente mencionados,
previamente determinados por el Estado. As, si el titular no puede hacer uso de su
patente o si decide permitir que un tercero la explote paralelamente, lo podr hacer a
travs de una licencia119 voluntaria, de manera gratuita o buscando algn beneficio.
La explotacin de la patente fue una de las obligaciones principales en los orgenes

del sistema patentario, sin embargo con el desarrollo del comercio y el crecimiento de
las multinacionales, en varios paises sobre todo industrializados, esta obligacin se
fue flexibilizando e incluso en algunos se fue eliminando.
Esta evolucin de la explotacin de la patente, obedece en gran parte, a las

necesidades e intereses de las grandes empresas con mercado a nivel mundial, como
quiera que a travs de la ampliacin o la eliminacin de la obligacin de explotacin
de la patente podan lograr su propsito de comercializar y proteger sus productos en
todos los pases, sin que se les exigiera su fabricacin, objetivo que adems
aminoraba las posibilidades de los pases en va de desarrollo, de obtener a travs de
este mecanismo transferencia de tecnologa.
La Decisin 344 en su artculo 38, amplia el trmino explotacin al establecer que

esta no solo es la produccin industrial del producto objeto de la patente o el uso
integral del proceso patentado junto con la comercializacin y distribucin de los
119
El diccionario de la Real Academia de la Lengua define Licencia como la facultad o permiso para
hacer una cosa Real Academia Espaola. Diccionario de la lengua espaola, 18. edicin, Madrid,
Espasa Calpe, 1996.
99
resultados obtenidos. Sino tambin la importacin junto con la distribucin y

comercializacin del producto patentado, cuando esta se haga para satisfacer la
demanda del mercado.
El titular de la patente no es totalmente autnomo en cuanto a la posesin de su

derecho de exclusividad, ya que el Estado podr permitir, por solicitud de cualquier
particular o de oficio, siempre y cuando se hayan cumplido determinados requisitos,
que se constituyan
excepciones a ese derecho de exclusividad, a travs de la
concesin de licencias obligatorias, en donde la explotacin podr hacerse de manera

gratutita o comercial, de acuerdo con la autorizacin estatal otorgada.
Adicionalmente, cabe sealar que incluso en el caso de las licencias voluntarias, se

pueden presentar clusulas que excedan las facultades concedidas por la ley para el
goce de los derechos de propiedad industrial, incurriendo en conductas violatorias de
la ley, y especialmente del derecho de la competencia, que sern analizadas
posteriormente.
En los eventos en que se exige la explotacin obligatoria de un Derecho de Propiedad

Industrial, es muy difcil que el Estado controle su cumplimiento, por ello se vale de
los particulares para que denuncien dicha infraccin, ofreciendo como recompensa
el otorgamiento de la licencia, siempre y cuando estos cumplan con el lleno de los
requisitos legales.
100
4. EXCEPCIONES
Los derechos exclusivos conferidos por la propiedad industrial estn sometidos a
diversas excepciones de acuerdo al sistema legal operante en cada pas. Si un pas ha
adoptado una poltica proteccionista para favorecer las inversiones, en donde haya un
gran estmulo al inventor, las excepciones sern mnimas. Por el contrario, si lo que
se quiere es difundir el conocimiento y las innovaciones, entonces la cantidad de
excepciones ser notable.
Sin embargo, no slo la poltica adoptada en cada pas define el carcter de las
excepciones, stas tambin se ven influenciadas al tener en cuenta variables como la
clase de tecnologa y el proceso de innovacin, el cual como lo menciona Carlos
Mara Correa120 podr ser incremental o radical.
Corresponden al carcter de radical, las inovaciones derivadas de planes y

esfuerzos deliberados de investigacin y desarrollo; mientras que las incrementales
son el resultado del hbrido entre un proceso de demanda y combinaciones
tecnolgicas, en las cuales aunque puede haber un programa de investigacin y
desarrollo no hay una actividad deliberada de investigacin, es decir que pueden
surgir dichas innovaciones de conocimientos acumulados existentes, por las
necesidades e iniciativas de los usuarios o de los propios trabajadores, el mas claro
ejemplo de esto es el que se da en la industria automotriz.
De acuerdo con las excepciones establecidas, bien sea por el carcter poltico del
Estado de proteccin o divulgacin de las innovaciones- o por la clase de tecnologa
y el proceso de innovacin, el titular perder la exclusividad de su derecho, o la podr
ejercer paralelamente con otra persona, por el trmino establecido por la autoridad
120
Correa, Carlos Mara. Propiedad Intelectual e Innovacin. La excepcin de experimentacin .

Temas de Propiedad Intelectual. Buenos aires ( Argentina). 1.997
101
competente.
Esto es lo que se conoce como excepciones a los derechos de
exclusividad concedidos por la propiedad industrial, y en las que no media voluntad

alguna del titular del derecho para conceder autorizacin.
El Estado, de oficio o a solicitud de parte, podr imponer excepciones a los derechos

de exclusividad basado en algunas de las siguientes causas: Por circunstancias ajenas
al titular del derecho o por la realizacin de conductas imputadas al titular del
derecho.
4.1. POR CIRCUNSTANCIAS AJENAS AL TITULAR

DEL DERECHO
Las
excepciones
los
derechos
de
exclusividad
pueden
ser
impuestas
independientemente de la actuacin del titular del derecho. Es decir, que pueden ser
adjudicadas a pesar de que el titular no haya trasgredido los lmites establecidos a su
derecho.
Estas excepciones son impuestas por el Estado inclusive, ante el acontecimiento de

circunstancias exgenas a la voluntad del titular del derecho, pueden ser aplicadas,
bien sea por la necesidad del Estado o de terceros. Los casos ms representativos de
este tipo de excepciones son las impuestas con fines de investigacin, por razones de
inters pblico o cuando el uso del derecho se lleva a cabo en el mbito privado y sin
ninguna motivacin comercial.
102
4.1.1. Cuando es necesario su uso con fines de investigacin o

experimentacin.
Las excepciones pueden ser impuestas al derecho de exclusividad, por parte del
Estado, cuando la invencin protegida es requerida para fines de experimentacin o
investigacin.
A este respecto, el literal c del artculo 35, establece que no se podr ejercer el
derecho de exclusividad cuando el uso tenga lugar con fines no lucrativos, a nivel
experimental, acadmico o cientfico. La justificacin de esta excepcin radica en
que si el propsito de la propiedad intelectual es el de promover la innovacin y al
mismo tiempo, la difusin y subsecuente mejora de los conocimientos, debe prever la
ley la medida en que un conocimiento protegido puede ser utilizado an mientras est
en vigor la proteccin121.
En Colombia, el titular del derecho tiene la garanta de que por el requisito del nivel
inventivo, se le garantiza la extensin del derecho a cualquier resultado que utilice el
objeto o el mtodo protegido y que no cumpla con este requisito.
4.1.2. Por razones de inters pblico

De otra parte, las excepciones pueden ser aplicadas a un derecho cuando existen
razones de inters pblico, en casos de emergencia o seguridad nacional. Esta es una
excepcin de carcter temporal, contenida en el art. 46 de la Decisin 344, declarada
por el gobierno, mientras permanezcan las razones sealadas anteriormente.
121
Ibid
103
4.1.3. Cuando el uso tenga lugar en el mbito privado y a escala no

comercial.
Esta excepcin se aplica cuando el uso del derecho va a mantenerse exclusivamente
en el mbito privado sin ningn asomo a la actividad mercantil.
4.1.4. Por dependencia con otra patente.

Se solicita cuando existe una relacin en virtud de la cual una patente requiere
necesariamente de la patente de un tercero para poder funcionar (art. 48 de la
Decisin 344). Sus caractersticas principales se refieren a continuacin:
Al igual que en la solicitud de excepcin por falta de la explotacin de la patente
se requiere que el solicitante de la licencia demuestre que ha tratado de solicitar
una licencia contractual pero que no se le ha otorgado en condiciones razonables;
La invencin a que se refiere la segunda patente debe reflejar un gran avance
tcnico respecto a la invencin cubierta por la primera patente;
No podr concederse la licencia de la primera patente sin la cesin de la segunda
patente;
El titular de la primera patente tendr derecho a que el titular de la segunda
patente le conceda una licencia para explotar la invencin amparada por la
segunda patente.
4.2. POR LA REALIZACION DE CONDUCTAS

IMPUTADAS AL TITULAR DEL DERECHO
El otro tipo de excepciones puede ser impuesto cuando en el ejercicio de su derecho,
el titular realiza conductas que trasgreden los lmites que se le han establecido. Si
bien estos lmites no estn determinados rigurosamente por la ley, a continuacin se
mencionarn algunas conductas que pueden ser consideradas como violatorias de
104
estos, las cuales son en su mayora violatorias del rgimen de competencia. Es decir,
los titulares actan en contrava con los objetivos de llevar a cabo su actividad en el
mercado dentro de la mayor transparencia y libertad posible.
4.2.1. Por falta de explotacin de la invencin patentada.

En la Decisin 344 la principal obligacin del titular de una patente es la de
explotarla, en los trminos en que se menciona en el captulo I (numeral 3.1.1.1.5.).
Si la explotacin no se lleva a cabo de dicha manera, la legislacin en los artculos
42, 43, 44 y 45 abre la posibilidad de permitirle el uso de sta a terceros. Para ello el
solicitante de la licencia deber cumplir con los siguientes requisitos:
-
Demostrar que ha tratado de solicitar una licencia contractual, pero que no se le

ha otorgado en condiciones razonables;
Demostrar capacidad econmica y tcnica para explotar industrialmente la patente

de invencin o usar integralmente el procedimiento patentado;
Pagar una compensacin adecuada al titular de la patente, la cual ser fijada por la
oficina competente para tal efecto, teniendo en cuenta la amplitud de la
explotacin industrial y la cooperacin que se pueda obtener del titular de la
patente.
Debern haber transcurrido el mas largo de los siguientes plazos: Tres aos
contados a partir de la fecha de expedicin de la patente, o cuatro aos contados a
partir de la fecha de solicitud de la patente, en que el titular no la haya explotado
la invencin de acuerdo a los artculos 37 y 38 de la Decisin 344, salvo motivo
de justificacin.
Cabe sealar que la falta de uso de la patente licenciada, puede igualmente contener
casos en los que su prctica puede degenerar en procesos que atentan contra la libre
competencia, por ejemplo, cuando existe una supresin activa de patentes, cuando
105
hay compras de patentes y estas no se usan para, de esta manera, eliminar la

competencia, o en el evento en que se de un acuerdo especfico para no usarla.
4.2.2. Cuando se presentan prcticas que atentan contra la libre

competencia.
En reiteradas ocasiones se ha manifestado que la concesin de los derechos de
exclusividad es una clara restriccin y posterior violacin del derecho de la
competencia. Pero como se manifest anteriormente, esta es una equivocada
apreciacin y la argumentacin que justifica que no sea incompatible con el derecho
de la competencia, radica en que esta es un monopolio legal, siempre y cuando se
ejerza dentro de los lmites establecidos por la ley.
Otro argumento que desdibuja dicha apreciacin inicial se encuentra en la aplicacin

de la regla de la razn, como quiera que la existencia misma de la patente y as
mismo su derecho de exclusividad que implica un monopolio, no constituira
instantneamente una conducta violatoria de la competencia, ya que aplicando dicha
regla, habra que analizar el mercado en el cual se encuentra, evaluando si el titular
tiene la capacidad para determinar los precios, excluir a sus competidores u otras
conductas violatorias.
Adicionalmente, la evaluacin de la legitimidad de la aplicacin del derecho

depende de factores exgenos y endgenos del mercado y de las caractersticas del
producto o procedimiento derivado de la patente, por ejemplo frente a los otros
productos o procedimientos de la competencia, los que determinarn si realmente se
confiere un poder monoplico a su titular. Tal control del mercado puede ser
alcanzado por una patente en los siguientes casos: Mediante una patente bsica ; con
una patente que tiene reivindicaciones ilcitamente amplias o ambiguas que cubren
106
toda la rama industrial de que se trate y cuya validez no es cuestionada en juicio ; en

virtud de una patente cuello de botella (que no es bsica pero si lo suficientemente
buena para detener o controlar toda la rama industrial en cuestin) ; o por la
acumulacin o suma de patentes que aseguran el dominio de todas las formas
existentes y no permiten el ingreso de nuevos competidores.122
Ahora bien, en el evento en que el titular utilice su derecho de exclusividad en la

forma en que fue prevista, ejerce un monopolio legal, siendo la restriccin al
comercio tambin legal, pero si acta en una forma que supere los lmites
establecidos, dejar de tener la proteccin determinada por la ley y podra incurrir en
el ejercicio de ciertas conductas anticompetitivas. 123
El artculo 47 de la Decisin 344 autoriza a la oficina nacional competente para que

de oficio o a peticin de parte, y previa calificacin de la autoridad nacional en
materia de competencia, conceda licencias obligatorias cuando se presenten prcticas
que no correspondan al ejercicio regular del derecho de la propiedad industrial y
afecten la libre competencia y en especial constituyan un abuso de la posicin
dominante en el mercado por parte del titular.
4.2.2.1. Prcticas especficas de violacin del Regimen de la Competencia.124

Existen prcticas especficas en el desarrollo del cumplimiento de los derechos de
propiedad industrial, que si bien son figuras aceptadas y adoptadas en varios
rgimenes de derecho internacional en general y de algunas naciones en particular,
pueden revestir conductas violatorias al Rgimen de la Competencia al estar
acompaadas de factores que generan prcticas monoplicas.
122
Poli, ob. cit. en la nota 65.

Ibid.
124
Ibid.
123
107
Todas estas prcticas entraan una caracterstica comn : la dificultad de detectar

cuando estn generando una conducta violatoria del derecho de la competencia, y mas
an la dificultad para comprobar esta alteracin a la libre competencia.
4.2.2.1.1. Adquisicin de Patentes. La adquisicin de patentes puede ser includa
dentro de las prcticas especficas de violacin del Rgimen de la Competencia, en la
medida en que pueda conducir a una situacin monoplica en una industria
determinada al hacerse al control de inventos alternativos, manteniendo o
aumentando el mercado particular.
Para desarrollar esta idea es necesario diferenciar las dos formas de obtencin de
patentes. La primera forma de obtencin de patentes es a travs de la respectiva
Oficina de Patentes, y como resultado de un proceso de investigacin y de su
correspondiente trmite administrativo. Esta va de obtencin de patentes ha sido
comentada por varios autores, al considerar que en principio no es cuestionable, pero
que se puede prestar para una violacin de las leyes antitrust debido a que pueden
tener el objetivo de bloquear patentes de competidores o de un programa de
patentamientos que conduzcan al sector en cuestin. Es un cuestionamiento difcil de
considerar, por cuanto se habla del modo simple de patentar algo, y para incurrir en
algunas de las conductas descritas se tendra que demostrar la intencin manifiesta
del infractor.
La segunda forma de obtencin de patentes es por adquisicin, es decir mediante

compra o licencia, su carcter lcito es cuestionado en la medida en que la adquisicin
est unida a otros factores como la creacin de carteles, la fijacin de precios, las
limitaciones en la produccin o en las reas de venta y por ltimo la defensa agresiva
para imponer las patentes y posteriormente para impedir su infraccin.
En conclusin se puede afirmar que la adquisicin de patentes, en sus dos formas de

obtencin, no son consideradas como ilcitas en el sentido de las normas de la
108
competencia, sin embargo es relevante resaltar el punto de vista de varios autores, al

considerar que cuando a esta actividad se unen otros factores que generen prcticas
monoplicas como barreras a los competidores o exclusividad en el sector, u otras
mencionadas anteriormente, es aplicable la legislacin de la competencia.
4.2.2.1.2. Intercambio de Patentes.
Dos o ms empresas pueden hacer un
intercambio de patentes, como consecuencia de una alianza estratgica para disminuir

costos, o para facilitar el uso de patentes que se bloquean entre si, etc.
Este
intercambio se puede llevar a cabo a travs de dos mecanismos, bien sea a travs de
las licencias cruzadas, las cuales consisten en una autorizacin recproca otorgada
por los patentados para usar sus respectivos derechos; o a travs de el llamado Pool,
que es un acuerdo conforme al cual los titulares de patentes trasfieren sus derechos a
un control central para que este sea el que expida las respectivas licencias. Se
considerara violatorio de las normas de la competencia cuando hay imposicin de
control de precios basados en el pool de patentes.
El solo hecho de realizarse estos actos no implica una violacin a las normas sobre la
competencia, si obedecen a su razn de intercambiar los derechos para solucionar los
conflictos existentes entre ellos, o para hacer posible el uso de patentes
recprocamente dependientes o que se bloquean entre s, o para permitir mayor
difusin tecnolgica y evitar la duplicacion de esfuerzos.
En contraste, si el propsito de intercambio de patentes es por ejemplo monopolizar

la entrada a terceros o imponer un control de precios a travs de un pool, se har
evidente la violacin a las normas anticompetitivas. Pero como ya lo hemos
mencionado, hay una gran dificultad en la demostracin de dichas intenciones
tendientes a violar las normas.
109
4.2.2.1.3. Juicios o amenazas de juicio por infraccin de Patentes. Utilizado de

manera comn en el Derecho Americano, las amenazas por infraccin de patentes son
consideradas como un mtodo desleal de competencia cuando son hechas de mala
fe es decir cuando las advertencias constituyen una presin indebida y no tiene
ninguna base jurdica, esta apreciacin a primera vista subjetiva, constituye una
violacin del art. 2 de la ley Sherman cuando a las amenazas de accionar se unen
otras circunstancias. Ivan Alfredo Poli 125 destaca tres casos especficos, el primero de
ellos se da cuando hay amenazas de no comprar suministros al supuesto infractor a
menos que ste tome una licencia, el segundo de ellos cuando hay presin para que
los dems licenciatarios dejen de comprar al supuesto infractor, mantenindolo fuera
del mercado, y por ltimo el presionar en virtud de una patente obtenida mediante
fraude en la Oficina de Patentes.
4.2.2.1.4. Abuso de posicin dominante. Como se vi anteriormente, cuando el

titular de una patente efecta actos que sean contrarios a la libre competencia se le
podr imponer una licencia obligatoria por parte de la autoridad competente, pero la
norma le da especial importancia a una de esas conductas: el abuso de la posicin
dominante. En efecto el art. 47 de la Decisin 344 establece que De oficio o a
peticin de parte, la oficina nacional competente, previa calificacin de la autoridad
nacional en materia de competencia, podr otorgar licencias obligatorias cuando se
presenten prcticas que no corresponden al ejercicio regular del derecho de propiedad
industrial y afecten la libre competencia, en particular, cuando constituyan un abuso
de la posicin dominante en el mercado por parte del titular de la patente. Para esto
se deber hacer un estudio para determinar si verdaderamente el agente violador esta
incurriendo es esta conducta tal y como lo mencionamos en el captulo segundo
numeral 3.2.2.1.3.
125
Ibid.
110
4.2.2.1.5. Contratos de Licencia. El contrato de licencia es el acuerdo por el cual

el titular de la patente renuncia total o parcialmente a su derecho de impedir que
terceros exploten su invento . Jose Massaguer F. menciona que el contrato de
licencia de patente tiene como funcin principal la trasferencia de tecnologa entre las
empresas contratantes , justificndose en utilizar la
expresin trasferencia de
tecnologa , por cuanto el contrato de licencia crea un marco de relaciones

jurdicas mucho mas amplio que la mera autorizacin conferida al licenciatario por el
licenciante, para la explotacin de la invencin patentada .126
Dichos contratos pueden igualmente ser considerados como una prctica de violacin
del Rgimen de la Competencia, en los eventos en que el licenciante impone al
licenciatario ciertas restricciones que se pueden presentar en diversos aspectos de los
contratos de licencia, tales como en las regalas, en las limitaciones de precio, de uso
de la patente licenciada, de cantidad, territoriales, en las clusulas grant-back , en
los paquetes de licencias, en las clusulas atadas y en las limitaciones impuestas al
licenciante.
a). Regalas.
Constituye violacin, tambin en el sistema norteamericano y se da cuando el pago de

las regalas se extiende por un periodo superior a la vida de la patente, lo que
constituye una extensin indebida del monopolio otorgado por la ley. Igualmente es
posible encontrar una violacin de la ley Sherman o de la Federal Trade Commission
Act cuando en el caso de una patente licenciada a varias personas, se cobran
diferentes regalas, pero esas diferencias afectan adversamente la posicin
competitiva de algn licenciatario sin ser justificable.
126
Massaguer Fuentes, Jose. La aplicacin del Derecho de la libre competencia de la CEE al

contrato de licencia de patente . Revista de Derecho Industrial. Ediciones de Palma. Buenos Aires,
Argentina.1.987
111
b). Limitaciones de precio.
Las limitaciones relacionadas con el precio constituyen una violacin a las normas de
comercio cuando existen clusulas en las que el licenciante obliga al licenciatario a
vender a determinados precios.
c). Limitaciones al uso de la patente licenciada.
Las limitaciones al uso de la patente licenciada es considerada ilcita cuando se

incluye para disimular carteles, cuando afecta de manera negativa la competencia de
productos no patentados o cuando es empleada para restringir el uso de productos
vendidos por los mtodos comerciales tradicionales.
d). Limitaciones cuantitativas.
Las limitaciones cuantitativas pueden incurrir en una violacin de las leyes de la

competenciat cuando las restricciones bien sea de nmero de unidades del producto o
frecuencia del procedimiento patentado, se establezcan para ejercer un control sobre
la produccin o el precio de productos no patentados.
e). Limitaciones territoriales.
Por su parte, las limitaciones territoriales han sido admitidas como pertenecientes a la
Ley de Patentes y no se consideran violatorias de las normas de la competencia127.
An as, pueden existir prcticas violatorias al rgimen de competencia en el caso de
las limitaciones territoriales cuando el objeto del contrato de licencia es una patente
de procedimiento, en este caso no se pueden imponer restricciones territoriales a la
127
En EE.UU. la ley de patentes establece que el patentado podr transferir los derechos de la patente
para toda o una parte del territorio americano (Art. 261).
112
venta del producto no patentado qe resulte del procedimiento patentado que se ha

licenciado.
f). Clusula de retrocesin
La clusula de retrocesin consiste en imponer al licenciatario la obligacin de

transferir al licenciante derechos de amplitud variable sobre ciertos inventos que
aquel pueda realizar en el futuro refirindose principalmente a mejoras
tecnolgicas, existen posiciones a favor y en contra de esta figura, los partidarios la
justifican argumentando que sera injusto dejar que el licenciante no pudiera usar la
mejora sobre la patente licenciada, teniendo el licenciatario una ventaja competitiva
sobre el primero. Por su lado, los detractores de este instrumento consideran que con
esta medida se bloqueara todo intento del licenciatario por formar su propio stock de
patentes, y que el licenciante ya se ha visto remunerado por las regalias pagadas por
el licenciatario.
En todo caso, esta medida es considerada violatoria de las leyes de la competencia,

cuando est acompaada de factores que puedan afectarla, esto es principalmente, la
extensin de los derechos trasferidos al licenciante, el nmero de contratantes, la
existencia del derecho a conceder sublicencias, la posicin del licenciatario en el
mercado o la duracin del acuerdo.
g). Paquetes de Licencias.
Los paquetes de licencias infringen las normas de la competencia cuando se ejerce

coaccin para obligar al licenciatario a que licencie patentes en las que no tiene
ningn inters. Sin embargo dentro del trmino coaccin existen varias derivaciones
que han sido jurdicamente aceptadas.
Bsicamente dos tipos de coaccin son
considerados como violatorios de las leyes antimonoplicas : Uno consiste en ofrecer
113
un paquete de licencias, incluyendo algunas que no son del inters del licenciatario,
rehusndose a licenciarlas separadas para que el licenciatario se vea obligado a
comprar todo el paquete, incluyendo las licencias que no son de su inters. El otro
tipo de coaccin considerado como violatorio de las normas est relacionado con la
imposicin del paquete de licencias, obligando al licenciatario a que pague la misma
suma independientemente de que licencie o no todas las patentes includas en el
paquete.
h). Clusulas atadas.
Las clusulas atadas son aquellas que obligan al licenciatario a licenciar una patente
que no desea como condicin necesaria para obtener la licencia que si le interesa, este
procedimiento es considerado ilegal cuando hay un efecto sobre el mercado y cuando
existe un vnculo entre dos productos que no es justificado ( Por ejm. La licencia de
un aparato condicionada a la compra de suministros no patentados, o la licencia de un
procedimiento condicionado a la compra de un producto no patentado). Esta conducta
est descrita, en el numeral 3 del art. 50 del decreto 2153, como un posible abuso de
la posicin dominante.
i). Limitaciones impuestas al licenciante.
Para terminar los aspectos que pueden ser violatorios al rgimen de la competencia
dentro de los Contratos de Licencia, se indican las limitaciones impuestas al
licenciante, que consisten en la imposicin de obligaciones como la licencia
exclusiva, con la cual se impide al patentado la explotacin por si mismo de la
patente licenciada, o como la obligacin de perseguir judicialmente a los infractores
de la patente licenciada o la defensa del licenciatario en los juicios por infraccin de
patente que le inicien terceros.
Se considera que las limitaciones impuestas al
114
licenciante pueden generar infracciones al regimen de comercio, cuando se restringe a

competencia en beneficio del licenciatario.
De otra parte, Jose Massaguer menciona que en los contratos de licencia en donde el
licenciante impone al licenciatario ciertas restricciones a su libertad empresarial,
podemos encontrar casos en que dichas restricciones podran ser admisibles o
inadmisibles, es decir que puedan ser autorizados o no por la ley.
Son admisibles dichas conductas, en los acuerdos sobre derechos de propiedad

industrial en cuanto sean totalmente necesarios para la existencia de esta. Tales como
los que contienen clusulas restrictivas destinadas a asegurar una adecuada utilizacin
del derecho trasmitido (por ej. clusulas que imponen normas de calidad) , o aquellas
que representan acuerdos exigidos por la propia explotacin de negocio del derecho
de patente, como por ejemplo las clusulas sobre intercambio de experiencias y
conocimientos.
Al contrario sern inadmisibles , las clusulas que proponen una extensin del
monopolio conferido por la patente, como las que se refieren a productos que no estn
protegidos por esta, o las que no son necesarias para una correcta utilizacin del
procedimiento protegido por la patente. Como ejemplo cita algunas clusulas
inadmisibles que suponen una restriccin de la competencia, como son las que
imponen una prohibicin de exportacin o las que obligan al licenciatario a comprar
exclusivamente al licenciante, las cuales no corresponden al derecho de patente.
Esto lo podemos apreciar en la posicin establecida por la Comisin Europea en el

reglamento 2349/84, en donde se determinan las restricciones que se pueden imponer
a esta clase de contratos y que se consideraran como admisibles :
Las Obligaciones que se derivan de la existencia de la patente :
115
Obligacin del pago de una renta mnima, de fabricacin de una cantidad mnima
o de ejecucin de un mnimo de acciones de utilizacin ;
Obligacin de no utilizacin de la patente tras el vencimiento del contrato ;
Obligacin de no conceder sublicencias ;
Obligacin de distinguir los productos fabricados con empleo de la patente

mediante la indicacin de dicho empleo
Obligacin de secreto respecto al know-how comunicado.
Las Obligaciones que se imponen para asegurar una adecuada explotacin de la

patente licenciada :
-
Obligacin de compra de productos o adquisicin de prestaciones de servicios
Obligacin de observar normas de calidad
Las Obligaciones que se derivan de la propia explotacin de la patente por medio

de un negocio jurdico :
-
Obligaciones sobre defensa de la patente
Clusula del adquirente mas favorecido.
Por su parte, el Tribunal de Justicia de la Unin Europea establece que todas las
clusulas que supongan un incremento sobre el nivel competitivo anterior no pueden
ser clusulas restrictivas prohibidas por el articulo el art 85128.1, del tratado de la
128
Tratado de la Unin Europea, Artculo 85 Nral. 1. Sern incompatibles con el mercado comn y
quedarn prohibidos todos los acuerdos entre empresas, las decisiones de asociaciones de empresas y
las prcticas concertadas que puedan afectar al comercio entre los Estados miembros y que tengan por
objeto o efecto impedir, restringir o falsear el juego de la competencia dentro del mercado comn y, en
particular, los que consistan en:
a) fijar directa o indirectamente los precios de compra o de venta u otras condiciones de transaccin;
b) limitar o controlar la produccin, el mercado, el desarrollo tcnico o las inversiones;
c) repartirse los mercados o las fuentes de abastecimiento;
d) aplicar a terceros contratantes condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que
ocasionen a stos una desventaja competitiva;
e) subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin, por los otros contratantes, de prestaciones
suplementarias que, por su naturaleza o segn los usos mercantiles, no guarden relacin alguna
con el objeto de dichos contratos.
116
CEE. Por ello no son restrictivas de la competencia , en el sentido de dicho artculo,

las limitaciones sin cuya concurrencia no se celebrara un negocio jurdico, en este
caso un contrato de licencia de patente, cuya realizacion supone una mejora de la
competencia dentro de la CEE. Y justifica las clusulas restrictivas en cuanto sean
necesarias para encontrar una parte con quien celebrar un negocio jurdico, que el
derecho antitrust no puede ni pretende excluir .
En la unin europea sern nulos de pleno derecho, conforme al art. 85, 2 del tratado
de la CEE, aquellos contratos de licencia de patente que renan las caractersticas
expresadas en el artculo 85, 1, del tratado de la CEE.
Por otro lado, el artculo 40 del Acuerdo ADPIC reconoce que algunas prcticas o
condiciones relativas a la concesin de las licencias de los derechos de propiedad
intelectual, que restringen la competencia, pueden tener efectos perjudiciales para el
comercio y pueden impedir la transferencia y la divulgacin de la tecnologa. Y
establece que sus miembros podrn adoptar, de forma compatible con las dems
disposiciones del Acuerdo, medidas apropiadas para impedir o controlar las prcticas
relativas a la concesin de licencias de los derechos de propiedad intelectual que sean
abusivas o anticompetitivas.
2. Los acuerdos o decisiones prohibidos por el presente artculo sern nulos de pleno derecho.
117
5. SANCIONES
Todas las prcticas violatorias de la libre competencia concernientes a la figura de la
propiedad Industrial son objeto de sanciones que procuran el cumplimiento de las
leyes de la Competencia.
En los Estados Unidos la ley Clayton, en su art.4, contempla dentro de las sanciones,
la llamada sancin de daos multiplicados segn la cual el perjudicado tiene
derecho a una indemnizacin equivalente a tres veces el monto de los daos que ha
sufrido, mas una suma razonable por honorarios para su abogado. La Divisin
Antitrust por su parte, contempla entre uno de sus mtodos sancionatorios, imponer al
patentado la concesin de licencias obligatorias presentes o futuras, en el campo
tecnolgico en el que se llev a cabo la violacin, esta imposicin igualmente puede
incluir el suministro del Know-how, cuando el acceso a la patente no es suficiente
para ser explotada, pudiendo ser dicha licencia gratuita o con regalas razonables.
Incluso se puede llegar a solicitar la disolucin de la sociedad violatoria o la venta de
la entidad filial violatoria. Buscando siempre impedir la continuacin de la prctica
condenada, privando al sancionado de los beneficios derivados de su actividad legal,
y buscando la libre competencia en el sector determinado.
La doctrina del uso indebido de la patente, se constituye en otra forma de sancin al

prohibir al patentado la compensacin por la infraccin de sus derechos. De igual
forma se han contemplado sanciones consistentes en prohibir al patentado que inicie
118
juicios por infraccin a sus patentes. Otras sanciones an ms rgidas consisten en la

proposicin de disolucin de la compaa titular de las patentes.
El otorgamiento de la licencia obligatoria viene a ser una sancin leve, ya que aunque
el titular ha perdido el derecho a su explotacin exclusiva, la patente no ha pasado a
dominio publico, lo que le permite obtener unos beneficios derivados de la
explotacin por terceros. Es una medida orgnica privativa del sistema de patentes,
tendiente a impedir que surja un conflicto entre el inters pblico y el inters
particular del ttitular de la patente .129
En Colombia las sanciones que directamente puede imponer la Superintendencia de

Industria y Comercio se encuentran descritas en el artculo 14 Y 16 de la ley 155 de
1959. Estas son :
a. Retiro de las acciones del mercado pblico de valores.
b. Prohibicin de funcionamiento de la empresa para el caso de reincidencia en la
violacin de esta Ley.
c. Adems de estas sanciones, y de conformidad con la gravedad de los hechos,
podr imponer multas hasta de quinientos mil pesos ($500.000) a favor del Tesoro
Nacional.
d. Fijar un plazo perentorio para que cesen las prcticas, sistemas o procedimientos
prohibidos;
e. Someter a la empresa o empresas cuyas prcticas se investigan, a la vigilancia de
la respectiva entidad encargada del control, por un tiempo determinado, en cuanto
a su poltica de produccin, costos, distribucin y precios, y con el solo fin de
comprobar que la empresa o empresas acusadas no continan ejerciendo las
prcticas comerciales restrictivas que dieron lugar a la investigacin.
129
Bergel, ob. cit. en la nota 110.
119
6. AGOTAMIENTO DEL DERECHO

En el mbito del derecho de la Propiedad Industrial, es igualmente relevante
determinar hasta donde el titular del derecho de Propiedad Industrial puede ejercer
control sobre la comercializacin de los productos amparados por estos derechos.
Para solucionar este problema muchos tratadistas recurren a la figura del agotamiento
de los Derechos de la Propiedad Intelectual. Para desarrollarla es necesario tener en
cuenta el mbito de vlidez de dichos derechos, ya que la territorialidad de estos es un
elemento de importancia en la figura del agotamiento.
Esto se justifica por cuanto si se interpretara de manera absoluta la exclusividad de

comercializacin de los productos protegidos por derechos intelectuales, su titular
podra controlar toda la cadena de transacciones comerciales sobre tales productos.
Existira entonces, en principio, un conflicto derivado de la falta de coincidencia entre
el titular del derecho intelectual y los titulares de derechos reales de dominio sobre
los productos. 130
Este principio fue desarrollado inicialmente por la doctrina alemana, y respecto de las
patentes de invencin, argumentando que el lmite de los derechos conferidos por una
patente era la introduccin en el mercado de los productos patentados. En el sistema
jurdico del common law se suele utilizar el concepto de licencia implcita como
sustituto de la doctrina del agotamiento, a fin de determinar, en casos concretos, las
130
Battioli, Emilio L. Agotamiento de derechos de propiedad Intelectual. Revista de Derecho

Industrial. Buenos Aires Argentina, 1991
120
facultades respectivas del titular de un derecho intelectual y del adquirente de los

productos protegidos con relacin a la disposicin de ellos. 131
En esencia este principio establece que una vez que un producto es puesto de manera
legtima en el mercado, nacional, subregional o internacional el titular carecer de sus
derechos sobre ste, es decir se le habrn agotado.
La consecuencia de dicho
principio es la prdida, para el titular, del derecho de impedir o limitar la circulacin

de los productos protegidos, una vez que hubieren sido puestos en el comercio por el
o por terceros con su consentimiento. Hay una expiracin de la proteccin pero en
relacin no con el derecho inmaterial en s, sino con el derecho sobre los bienes ya
producidos, su titular no podr ejercitar la facultad de exclusion con respecto a actos
de explotacin posteriores.
En Espaa la introduccin en el comercio dentro del territorio nacional de los

productos protegidos llevada a cabo por el titular de la patente o con su
consentimiento, es presupuesto para que opere el agotamiento nacional del derecho
de propiedad industrial 132.
En los EEUU el derecho finaliza con la venta autorizada del producto patentado, el
cual, de ahi en adelante, no puede ser controlado en virtud de la patente.133
En la Comunidad Europea134 para hacer compatible y armnico el derecho de
exclusividad de mbito nacional con el funcionamiento de la libre circulacin de
mercancas, se desarroll la doctrina del agotamiento comunitario de los derechos de
propiedad industrial. As, no cabe hacer uso del derecho de exclusividad cuando los
131
Ibid.
Art. 53 ley de patentes y artculo 32 de la leyes de marcas espaola.
133
Alfredo Poli menciona las sentencias que dieron origen a esta intrepretacion: United States v.
Univis Lens Co., Corte Suprema, 316 US 241 (1.942); United States v. Masonite Corp., Corte
Suprema, 316 U.S. 245 (1.942).
132
121
productos protegidos por la patente o marca han sido comercializados previamente en

otro estado miembro por el titular del derecho o con su consentimiento
(extraterritorialidad comunitaria del agotamiento). Ya que de acuerdo a la
jurisprudencia del TJCE el objeto especfico de un derecho de propiedad industrial
incluye el derecho de poner los productos en circulacion la primera vez, pero no le da
el derecho del titular de impedir la venta de productos ya comercializados en
cualquier pais comunitario por el titular del derecho o con su consentimiento. El
agotamiento comunitario de la patente o del derecho de exclusividad no admite que
se invoquen las normas nacionales sobre patentes por parte del titular para prohibir
las ventas paralelas y ventas directas desde otros paises
productos protegidos.
de la comunidad, de
Existen normas destinadas a prohibir el despacho a libre
prctica (formalizacin de los requisitos para la importacin de productos

procedentes de terceros pases), la exportacin , la reexportacin y la inclusin de un
rgimen de suspensin de las mercancas con usurpacin de marca y de mercancas
piratas.135 Es de anotar que solo se refiere a los ordenamientos nacionales en relacin
con el territorio de los pases miembros de la comunidad. En el caso espaol la
comercializacin fuera de este territorio no supone el agotamiento del derecho de
patente (mantiene la posibilidad de prohibir la importacin).
El artculo 6 del acuerdo ADPIC de manera expresa determina que no mencionar

dicho tema a lo largo de su articulado.
Por su parte la Decisin 344, a travs del literal a) del artculo 35, hace referencia a
la figura del agotamiento en los mismos trminos anotados anteriormente
estableciendo que el titular del derecho de propiedad industrial no podra hacer uso de
su derecho cuando se trate de la importacin del producto patentado que hubiere
sido puesto en el comercio en cualquier pas, con el consentimiento del titular, de un
134
Art. 28 y 76 del Convenio sobre la patente comunitaria y art 13 del reglamento sobre la marca
comunitaria.
135
Reglamento C.E. No. 3295/94
122
licenciatario o de cualquier otra persona autorizada para ello . En el Derecho de la

competencia a travs de esta figura, se busca esencialmente evitar el abuso de la
posicin de monopolio que se deriva de las patentes (por ejm. Importar productos de
otro pas, si en el local, el titular o su representante cobra un precio ms elevado que
en aquel).
7. TERMINACION DEL DERECHO

Las causas por las cuales puede terminar este derecho de exclusividad para su titular
puede ser porque su titular renuncia a este, o simplemente porque venci el trmino
previsto de la patente otorgada.
En la renuncia por parte del titular a su derecho, muchos factores pueden conducir a
esta actitud, desde factores altrustas, en el sentido de donarlas a la humanidad para
un mayor aprovechamiento, hasta factores personales como la incapcidad econmica
para su explotacin.
La duracin del Derecho de Exclusividad es relativa, mientras en el mbito del

derecho de autor se considera que la extensin de los plazos del derecho exclusivo no
afectan el desarrollo cultural, en materia de invenciones se afirma que no deben
reconocerse exclusividades de explotacin por un tiempo mayor que el que resulte
necesario para alentar las inversiones que demande su desarrollo.136 Una vez llegado
el plazo, expiran los derechos de exclusividad y la respectiva creacin pasa a ser de
dominio pblico, ya que el otorgamiento del derecho se hizo en consideracin al
inters social.La duracin de una patente de invencin es de veinte aos, de un
modelo de utilidad diez y de un diseo industrial ocho aos.
136
Villalba, ob. cit. en la nota 3.
123
CONCLUSIONES
En la ltima dcada la propiedad industrial ha evolucionado a una velocidad mucho
mas rpida en relacin con los aos anteriores. Varios factores han coadyuvado en
este comportamiento: la apertura de los mercados, que permiti un significativo
crecimiento del comercio internacional y el proceso de globalizacin de la economa,
la existencia de un marco que determina unos requisitos mnimos de proteccin
contenidos en el acuerdo ADPIC, y principalmente la enorme influencia de los pases
desarrollados para establecer legislaciones tendientes a proteger los nuevos
productos, procesos y diseos de sus multinacionales; Todo esto contrastado con la
baja capacidad de negociacin de los pases de latinoamrica, debilitados por la crisis
de la deuda de la dcada de los 80 que menguo su capacidad de respuesta ante el
temor de posibles represalias comerciales si no se optaba por el cambio. Dichos
cambios ocurrieron principalmente en disciplinas tales como la limitacin o
eliminacin de la obligacin de explotacin, la ampliacin del campo de la
patentabilidad y el fortalecimiento de los derechos de los titulares. Es tambin hasta
hace poco que la legislacin de la competencia ha empezado a tomar auge
principalmente por la necesidad del mercado de proteger tanto a los productores
como a sus consumidores, y de lograr que la actividad que realiza se lleve a cabo
dentro de un escenario caracterizado principalmente por la trasparencia. Dichos
cambios han ocurrido en latinoamrica de una forma tal que se implantaron sin que se
hubiera trazado una verdadera poltica de coordinacin entre estas dos disciplinas,
124
con lo que se hubiera facilitado el desarrollo paralelo de las dos, y el crecimiento mas
sano de sus economas, en efecto las reformas de la propiedad industrial en America
Latina, se han efectuado sin desarrollar paralelamente un regimen de defensa de la
competencia que asegure una aplicacin procompetitiva de la propiedad industrial.
An as, y teniendo ya estructurado un sistema comunitario de propiedad industrial, al

mirar las estadsticas se puede apreciar que no se le ha dado la dimensin que
corresponde, tal y como se hace en los pases desarrollados en donde esta figura
constituye un instrumento importante de desarrollo de la economa.
La relacin entre la propiedad industrial y la legislacin de la competencia es muy

estrecha, no siendo cierta la afirmacin hecha en cuanto a la incompatibilidad entre
las dos. La propiedad industrial no es una forma ilegtima de restriccin o alteracin
de la libre competencia, pues si bien los derechos otorgados por la propiedad
industrial constituyen un monopolio, esta es una autorizacin legal concedida por el
Estado de acuerdo a una poltica establecida, basada en motivos que van desde la
bsqueda de un desarrollo industrial protegiendo al inventor, hasta la proteccin a los
inversionistas, en que la exclusividad opera como una retribucin hacia estos.
Dicho conflicto es inexistente siempre y cuando el titular del Derecho no exceda el

marco establecido. En efecto, el titular del derecho de exclusividad no lo puede
ejercer de una manera absoluta, deber respetar los lmites establecidos a su derecho,
ya que si no lo hace dejar de tener la proteccin conferida por la ley, y se convertira
en un violador de una serie de normas contenidas principalmente en la legislacin de
la competencia. Y es aqu en donde el Estado entra a funcionar, de oficio o a peticin
de parte, para imponerle ciertas excepciones a ese derecho, a travs de las cuales un
tercero podr utilizar la materia de las nuevas creaciones sobre la que se basa. As, las
licencias obligatorias constituyen una institucin de vieja data en el derecho de
125
patentes que han sido y siguen siendo utilizadas para evitar abusos en el ejercicio de
los derechos por parte del titular de la patente y evitar as distorsiones en el mercado.
Es muy difcil establecer los lmites exactos del derecho de exclusividad, por lo cual
sera necesario enumerar una serie de conductas violatorias de la ley y en especial de
la legislacin sobre la competencia, las cuales no se encuentran reguladas en su
totalidad en el rgimen colombiano, pero si en otros ordenamientos.
Es necesario tener en cuenta dichas conductas, aprovechando el desarrollo que se le

quiere dar en nuestro pas, las cuales hemos podido ver frecuentemente a lo largo de
estos aos siendo poco lo que se ha hecho para frenarlas, bien porque no se hayan
determinadas en nuestra legislacin, bien porque no existan los medios para
determinarlas o porque aun se carece de la experiencia para hacerlo.
126
BIBLIOGRAFIA
Alemn Badel, Marco Matas. Marcas, normatividad subregional sobre marcas de productos
y servicios; Decisin 344 de la Comisin del acuerdo de Cartagena. Top Management
International. Santaf de Bogot.
Almonacid, Juan Jorge. Principios orientadores para la represin del abuso de la posicin
dominante en el mercado colombiano. Formas de Control, Colaboracin, Competencia
empresarial y Propiedad Industrial. Segundo Congreso Iberoamericano de Derecho
Empresarial. Cmara de Comercio de Bogot. Santa Fe de Bogot, D.C., Colombia, 1.997.
Archila Pealosa, Emilio Jos. Evitar la posicin dominante previene su abuso. Boletn
informativo El Supervisor. No. 4. Departamento de Derecho Econmico. Universidad
Externado de Colombia. 1.998
Barbero Checa, Jose Luis. El concepto de modelo de utilidad. Ambito de proteccin en la
anterior legislacin y en la vigente Ley de patentes. Homenaje a H. Baylos. Estudios sobre
Derecho Industrial: Coleccin de trabajos sobre propiedad industrial intelectual y derecho de
la competencia. Grupo espaol de la AIPPI. Imprenta Alts. Barcelona, Espaa. 1.992
Battioli, Emilio. Agotamiento de Derechos de Propiedad Intelectual e importaciones
paralelas. Revista del Derecho Industrial, Editorial de Palma. Buenos aires, Argentina. 1.991
Baylos Carroza, Hermenegildo. Tratado de Derecho Industrial. De. Civiles S.A. Madrid,
Espaa. 1.978. p. 537.
Bellamy & Child. Common Market Law of Competition. Sweet & Maxwell. London England
1993.
Bercovitz Rodrguez-Cano, Alberto. Las medidas cautelares en la nueva legislacin sobre
bienes inmateriales y derecho de la competencia. Homenaje a H. Baylos. Estudios sobre
127
Bergel, Salvador Daro. Las Licencias de Patentes y el Derecho de Propiedad del inventor
amparado por la Constitucin Nacional. Revista del Derecho Industrial. Editorial La Palma.
Buenos Aires, Argentina.1.991
Bergel, Salvador Daro. Caducidad de las patentes por falta de explotacin : una importante
corriente jurisprudencial. Revista del Derecho Industrial. Editorial De Palma. Buenos Aires,
Argentina, 1.979.
Boutard Labarde Marie Chantal. Enqutes en vue de lapplication des articles 85 & 86.
Droits et devoirs des entreprises. Forum europen de la Comunication. Paris France 1992.
Cabanellas, Guillermo. Derecho antimonoplico y de defensa de la competencia. Editorial
Heliastra S.R.L. Buenos Aires, Argentina.1.983
Carrasco Perera, Angel. Comentarios a la Ley de Propiedad Intelectual. Editorial Tecnos.
Madrid, Espaa.1.989
Casado Cervio, Alberto. Interrelacin entre propiedad industrial y propiedad intelectual. Su
tratamiento en la vigente legislacin espaola. Homenaje a H. Baylos. Estudios sobre
Castn Prez-Gmez, Antonio. Aspectos procesales en la proteccin civil de la propiedad
intelectual. Homenaje a H. Baylos. Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de trabajos
sobre propiedad industrial intelectual y derecho de la competencia. Grupo espaol de la
Cavelier, Germn. Leyes Vigentes sobre propiedad industrial, Vol. 1 y Vol. 2, Sexta Edicin.
InfoLEX, Cavelier Abogados, Bogot, 1995.
Comisin del Acuerdo de Cartagena. Rgimen Comn sobre propiedad industrial.
Decisiones 344 y 345 de 1.993. Gaceta oficial del Acuerdo de Cartagena, ao X No. 142.
Commission europenne. XXVI Rapport sur la Politique de la Concurrence. Commission
europenne, Direction Gnral IV Concurrence. Bureau de publications officiaux de la
commission europen. Luxembourg .1997
Constitucin Poltica de Colombia. Temis S.A. Santa Fe de Bogot, Colombia. 1.995.
Correa, Carlos Mara. Instrumentacin del Acuerdo ADPIC en Latinoamrica. Armonizacin
& Diferenciacin de los sistemas de Propiedad Intelectual. Temas de Derecho Industrial y
de la Competencia. Buenos Aires, Argentina. 1997.
Correa, Carlos Mara. Licencias De Patentes Y Derecho De La Competencia En Amrica
Latina. Temas de propiedad intelectual. Universidad de Buenos Aires. Buenos Aires,
Argentina.1.997
Correa, Carlos Mara. Nuevas tendencias sobre patentes de invencin en Amrica Latina.
Revista del Derecho Industrial. Editorial De Palma. Buenos Aires, Argentina, 1.991
Correa, Carlos Mara. Propiedad Intelectual e Innovacin. La excepcin
experimentacin. Temas de Propiedad Intelectual. Buenos Aires, Argentina. 1.997
128
de
Correa, Carlos Mara. Propiedad Intelectual y Comercio Internacional: Temas de Propiedad

Intelectual. Universidad de Buenos Aires. Buenos Aires, Argentina. 1997.
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia No. C-095-93. Magistrado ponente Simn
Rodrguez Rodrguez.
Corte Constitucional de Colombia.
Gregorio Hernndez Galindo.
Sentencia No. T-381-93.
Magistrado ponente Jos
Degryse Christophe. Dictionnaire de LUnion Europenne. De Boeck Universit, Bruxelles

Belgium, 1995.
Delgado Campuzano, Javier Enrique. Abuso de la posicin dominante como prctica
restrictiva de la libre competencia. Formas de Control, Colaboracin, Competencia
empresarial y Propiedad Industrial. Segundo congreso iberoamericano de Derecho
Empresarial. Cmara de Comercio de Bogot. Santa Fe de Bogot, D.C., Colombia, 1.997.
Delicado Montero-Ros, Julio. La regulacin de la propiedad industrial en el mercado nico
europeo. Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de trabajos sobre propiedad
industrial intelectual y derecho de la competencia. Grupo espaol de la AIPPI. Imprenta
Alts. Barcelona, Espaa. 1.992.
Edwards Geoffrey and Spence David. The European Comission. Longman group limited.
Essex U.K.1994.
Fernndez Novoa, Carlos. Un hito en la historia del Derecho de la Competencia: Centenario
de la Sherman Act. Actas de Derecho Industrial. Tomo 13. Madrid, Espaa.1.990
Fernndez Rozas, Jos Carlos (Editor). Derecho del Comercio Internacional. Editorial
Eurolex, S.L. Madrid, Espaa. 1.996
Font Ribas, Antoni. Mercado Comn y Distribucin. Barcelona, Espaa. 1,987
Gala Corona, Eduardo. El Derecho de la Competencia. Editorial Montesacro. Madrid,
Espaa.
Khemani, R. Shyan. Objetivos de la poltica de la competencia. Planeacin y Desarrollo.
Promocin de la Competencia y Desarrollo econmico. Departamento Nacional de
Planeacin. Vol.XXIV. Santa fe de Bogot, Colombia, 1.993.
Kovar Robert. Code europen de la Concurrence. Deuxime dition. Editions Dalloz. Paris,
France 1996.
Lung, Geidy. Competencia Desleal y Propiedad Industrial: Estudio comparativo entre la
legislacin Andina y Europea. Universidad de los Andes. Merida, Venezuela.1.997
Massaguer Fuentes, Jos. La aplicacin del Derecho de la libre competencia de la CEE al
contrato de licencia de patente. Revista de Derecho Industrial. Ediciones de Palma. Buenos
Aires, Argentina.1.987
129
Massaguer Fuentes, Jos. La Propteccin de los sistemas de distribucin selectiva ante las
ventas grises. Homenaje a H. Baylos. Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de
trabajos sobre propiedad industrial intelectual y Derecho de la Competencia. Grupo espaol
de la AIPPI. Imprenta Alts. Barcelona, Espaa. 1.992
Miranda Londoo, Alfonso. El rgimen general de la libre competencia: Caractersticas
principales. Revista Contexto No. 2. Departamento de Derecho Econmico, Universidad
Externado de Colombia. Santaf de Bogot, Abril-Junio de 1.998.
Miranda Serrano, Luis Mara. La rule of reason en el derecho de la Competencia. Estudios
de Derecho mercantil en homenaje al profesor Manuel Brosetta Pont. Tomo II. Fundacin
Profesor Manuel Brosetta . Valencia, Espaa. 1.995
Morales Isasi, M. y Senz-Cortabarra Fernandez I. Las licencias obligatorias y el abuso de
posicin dominante. Revista de Instituciones Europeas. Vol. 18 No. 3 . 1.991.
Organisation Mondiale de la Proprit Intellectuelle OMPI. Classification International de
Brevets. Information Gnral. Publications OMPI. Genve, suisse 1.995.
Organisation Mondiale de la Proprit Intellectuelle OMPI . Ides basiques sur le systme
du trait de coopration en matire de brevets (PCT) . Publications OMPI. Genve, suisse.
1.995.
Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los
ADPIC) . Ginebra, Suiza. 1.997
Orozco, Claudia. La competencia en el derecho comparado. Planeacin y Desarrollo.
Promocin de la Competencia y Desarrollo econmico. Departamento Nacional de
Planeacin. Vol.XXIV. Santa fe de Bogot, Colombia, 1.993.
Otero Lastres, Jos Manuel. El Modelo Industrial. Editorial Montecorvo S.A.
Pachn, Manuel. Snchez Avila, Zoraida. El Rgimen Andino De La Propiedad Industrial.
Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez. Santa fe de Bogot, Colombia. 1.995.
Patio, Mara Isabel. Los Derechos de obtentores de nuevas variedades vegetales.
Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez. Santa fe de Bogot, D.C., Colombia. 1.998.
Pea, Cielo Angela y Moreno, Eliana Isaura. Las incidencias de la aplicacin del acuerdo
ADPIC en la legislacin andina sobre propiedad industrial en Colombia. Tesis de Grado
para optar al ttulo de abogado. Pontifica Universidad Javeriana. Santa fe de Bogot,
Colombia. 1.996
Perez Miranda, Rafael. Marco Internacional del Rgimen Jurdico de la Propiedad Industrial
en Mxico. Temas de derecho Industrial y de la Competencia. Buenos Aires, Argentina.
1.997.
Poli, Ivan Alfredo. La patente de invencin como instrumento monoplico en el derecho
norteamericano. Revista del Derecho Industrial. Editorial De Palma. Buenos Aires,
Argentina, 1.979.
130
Real Academia Espaola. Diccionario de la lengua espaola, 21. edicin, Madrid, Espasa
Calpe, 1.992.
Represa Domingo. La Proteccin de los resultados de la investigacin.
Transferencia de Investigacin. Universidad de Granada. Espaa, 1996.
Agencia de
Rodrguez Snchez, Beatriz. El abuso de la posicin dominante en el mercado. Formas de

Control, Colaboracin, Competencia empresarial y Propiedad Industrial. Segundo Congreso
Iberoamericano de Derecho Empresarial. Cmara de Comercio de Bogot. Santa Fe de
Bogot, D.C., Colombia, 1.997.
Rovira L. Ral y Negri Carlos Mara. La regulacin de conductas antimonoplicas en el
derecho argentino y comparado. Revista del Derecho Industrial. Editorial De Palma.
Buenos Aires, Argentina, 1.979.
Seminario: Tutela y promocin de la competencia en el mbito nacional e internacional.
Asociacin Costarricense de Derecho de la Competencia. San Jos, Costa Rica. 1.997
Soldano, A. y Lanosa, W: "El inters econmico general en la ley de defensa de la
competencia"; La Ley, LVII, n 248, pgs 1-2, 1993.
Torres de Brard, Vernica.
Argentina.1998
La Defensa De La Competencia. Buenos Aires,
Tortras Bosh, Carles. Denominaciones geogrficas y denominaciones de origen. Estudios

sobre Derecho Industrial: Coleccin de trabajos sobre Propiedad Industrial Intelectual y
Derecho de la Competencia. Homenaje a H. Baylos. Estudios sobre Derecho Industrial:
Coleccin de trabajos sobre propiedad industrial intelectual y derecho de la competencia.
Grupo espaol de la AIPPI. Imprenta Alts. Barcelona, Espaa. 1.992
Universidad de los Andes. Derecho privado - Estudios de derecho civil y comercial
contemporneo. Tomo II. Cmara de Comercio de Bogot. Bogot, Colombia.
Vergara Vergara, Manuel Ignacio. Abuso de la posicin dominante en el mercado. Formas
de Control, Colaboracin, Competencia empresarial y Propiedad Industrial. Segundo
congreso iberoamericano de Derecho Empresarial. Cmara de Comercio de Bogot. Santa
Fe de Bogot, D.C., Colombia, 1.997.
Villalba, Carlos Alberto. Hacia un concepto de la propiedad intelectual sus relaciones
internas-. Homenaje a H. Baylos. Estudios sobre Derecho Industrial: Coleccin de trabajos
sobre propiedad industrial intelectual y derecho de la competencia. Grupo espaol de la
Vogel Louis. Droit de la Concurrence. La pratique en 500 dcisions. Editions du JurisClasseur. Paris, France 1997.
World Intellectual Property Organisation. Introduction to Intellectual Property Theory and
practice. Kluwer Law International Ltd. London, United Kingdom.1.998
World Intellectual Property Organization. Brief History of the First 25 Years of the World
Intellectual Property Organization (1967-1992) 133 pages.
131

Licencias Obligatorias en Patentes

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Licencias Obligatorias en Patentes

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS

ALVAREZ MOLINA FERNANDO

POVEDA CASTILLO PAOLA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

1. ADOPCIN COMO INSTITUCIN JURDICA Y MEDIDA DE PROTECCIN POR

33. RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES EN CASOS DE

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

1. DEL DELINCUENTE POLTICO AL TERRORISTA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FILOSOFIA E HISTORIA DEL DERECHO

LOS DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD

LUIS FERNANDO RINCON CUELLAR

Tesis para optar al ttulo de abogado

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

CAPITULO II: DERECHO DE LA COMPETENCIA

El Derecho de la Competencia en Colombia

CAPITULO III: LOS DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD CONCEDIDOS POR

Obligaciones de los titulares

Agotamiento del derecho

Terminacin del derecho

El efecto conjunto de los procesos de liberalizacin de las economas y la

Es as como en el presente estudio se pretende responder a dichos planteamientos

de exclusividad y que originan el establecimiento de dichas

excepciones. Es de anotar, que varias de esas conductas no se hayan mencionadas en

el an incipiente ordenamiento colombiano, pero se encuentran reguladas en varios

Para estos es necesario abordar la legislacin de la Propiedad Industrial y del Derecho

Para lograr este propsito se abordar en el primer captulo un desarrollo de la

Posteriormente en el segundo captulo se tratar el tema del Derecho de la

CAPITULO I : LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

derecho exclusivo sobre la utilizacin de su obra por un plazo

determinado1 , y a su vez establece que estos se clasifican en dos grandes

Propiedad industrial. Son los signos distintivos y las invenciones y la

En Colombia, la Constitucin Nacional ordena en en su Art. 61 que El Estado

adicionalmente, en su artculo 189 establece que el Presidente de la Repblica deber

La Corte Constitucional tiene en cuenta que la patente de invencin se estima como

De otra parte, esta clasificacin tambin ha sido comentada en lo relativo a si un

1.2. PROPOSITO E IMPORTANCIA DE LA PROPIEDAD

y desarrollo as como la utilizacin de signos distintivos para

trabajos sobre propiedad industrial intelectual y derecho de la competencia. Grupo espaol de la

diferenciar de la de sus concurrentes, sus actividades de produccin o de prestacin

La propiedad industrial busca proteger, entre otros, el derecho de propiedad y los

Una definicin de propiedad industrial la que esta consiste en un conjunto de

Delicado Montero-Ros, Julio. La regulacin de la propiedad industrial en el mercado nico

Posteriormente, en 1624 durante el gobierno de Jacobo I, se promulg el Estatuto de

1790, modificada en 1793 y 1800. Francia por su parte, desarrolla su legislacin

Esto, unido a la complejidad del tema, al incremento del comercio internacional y al

2.1.1. El Convenio de Pars (1883)

la creacin de un sistema internacional de

Internacional de Invenciones de Viena, argumentando su temor a que les robaran las

Posteriormente, en 1886 se cre el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras

La convencin de Pars desarroll inicialmente dos principios basados en un esquema

A medida que aumentaba el desarrollo tecnolgico y el comercio internacional, el

Dichas modificaciones incluyeron entre otros la inclusin de nuevos principios, que

La revisin de la historia de la Propiedad Intelectual, hace resaltar la importancia que

embargo, es relevante destacar los numerosos cuestionamientos de los que ha sido

2.1.2. La Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual - OMPI