INTRODUCCION.

La necesidad de buscar medios de competitividad en el mercado es lo que da origen,

principalmente, a la fusin de empresas; es decir, la competencia que surge en el mercado
entre los oferentes de bienes y servicios obliga a los administradores a tomar decisiones
sobre estrategias que transformen a sus empresas, con un crecimiento y fortalecimiento
sano para lograr ventajas competitivas, por lo cual es considerada como una buena
alternativa la fusin. La fusin es la unin jurdica de dos o ms sociedades mercantiles; es
decir, dos o ms empresas constituidas jurdicamente como entidades diferentes, deciden
unirse para crear una nueva empresa o que una de las existentes crezca. En el caso de que
una de las empresas en cuestin sobreviva se le denominar fusionante y a las empresas que
desaparecen se les llamarn fusionadas. Tambin se da el caso de que todas las empresas
involucradas desaparezcan como entidades jurdicas independientes crendose una tercera
empresa con una nueva razn social.
La fusin implica el traspaso de bienes, derechos y obligaciones de una o varias
empresas, a otra que asume tales bienes, derechos y obligaciones, desapareciendo las
primeras para dar lugar al nacimiento o fortalecimiento de otra empresa.
Para la Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo Econmico (OCDE): La
fusin consiste en la transmisin del patrimonio de una o varias sociedades a otra sociedad,
por medio de la absorcin por parte de una sociedad. La fusin es una operacin por la cual
las sociedades pueden aumentar su produccin o penetrar en mercados nuevos. La fusin
puede tener varios objetivos: la bsqueda de una mayor eficiencia econmica o de un poder
sobre el mercado, una diversificacin, un redespliegue geogrfico sobre todos los
mercados, la obtencin de sinergias financieras o para la investigacin y desarrollo.

LA FUSIN DE SOCIEDADES

Estamos en presencia de una fusin de sociedades, cuando dos o ms sociedades

mercantiles se unen para combinar y compartir sus recursos con el fin de alcanzar objetivos
comunes, permaneciendo a menudo los accionistas de las empresas que se fusionan, como
propietarios conjuntos de la entidad fusionada surgiendo una nueva entidad que abarca a las
empresas fusionadas.
La Fusin de Sociedades es una forma especial de unin de sociedades, mediante la
cual una de ellas se extingue por la transmisin total de su patrimonio a otra sociedad
preexistente, es decir, se contempla como la creacin de una nueva empresa con las
aportaciones de los patrimonios de dos o ms sociedades que en ella se fusionan.

NATURALEZA JURDICA DE LA FUSIN DE SOCIEDADES.

Las teoras desarrolladas por la doctrina en torno a la naturaleza de la fusin, se
sitan entre dos polos: por un lado, la tesis contractualista y, en el otro extremo, la que
considera que se trata de un acto corporativo o social.
Quienes defienden la primera teora, equiparan la fusin al contrato social que da
origen a la sociedad. Afirman que la fusin rene todos los elementos esenciales al
contrato, a saber:

Consentimiento, expresado inicialmente a travs del proyecto de fusin y luego

refrendado por las respectivas asambleas.

Objeto, el de reagrupar personas y patrimonios en una estructura renovada.
Causa, la obtencin de beneficios econmicos a travs de la reorganizacin.
Forma, toda vez que se requiere que el mismo sea documentado en un soporte
escrito y se cumplan una serie de requisitos de publicidad como son la convocatoria
a los accionistas, el registro y publicacin del acuerdo. Por su parte, los seguidores
de la teora que la considera un acto social o corporativo, reconocen las

vinculaciones contractuales entre las partes pero seala que dichos acuerdos
constituyen el vehculo de ejecucin de una acto de naturaleza corporativa.
Como teoras intermedias se presentan aquellas que lo consideran un negocio
complejo y de ejecucin sucesiva, reconociendo la existencia de ambos, acuerdos
contractuales y actos jurdicos. Otros se concentran en las modificaciones estatutarias que
comporta la fusin de sociedades, mecanismo que implica necesariamente que unos se
extingan y se creen o modifiquen otros. Adicionalmente, surgen las teoras de la
transformacin con disolucin social que consideran se trata de un procedimiento especial
de disolucin entre otras.
Constitucin de acuerdo a lo expresado en el Cdigo de Comercio.
Artculo 343. La fusin de varias sociedades entre s deber ser acordada por cada una de
ellas.
Artculo 344. Los administradores de cada una de las compaas presentarn al Tribunal de
Comercio, para su registro y publicacin, el acuerdo en que se haya decidido la fusin.
Tambin presentarn sus respectivos balances.
Si la nueva compaa resultante de la fusin, estableciere su domicilio en una jurisdiccin
distinta a las de las sociedades que se unen, aqulla deber cumplir todas las disposiciones
contenidas en los artculos 215 y siguientes.
Artculo 345. La fusin no tendr efecto sino despus de transcurridos tres meses desde la
publicacin indicada en el artculo precedente, a no ser que conste el pago de todas las
deudas sociales, o el consentimiento de todos los acreedores.
Durante el trmino expresado podr cualquier acreedor social formular su oposicin. La
oposicin suspender la fusin hasta que sea desechada con sentencia firme.
Conceptualizacin

Artculo 346. Transcurrido sin oposicin el trmino indicado, podr realizarse la fusin y la
compaa que quede subsistente o que resulte de la fusin, asumir los derechos y
obligaciones de las que se hayan extinguido.

En Venezuela la fusin puede adoptar alguna de las siguientes formas:

La fusin por absorcin o incorporacin de una o ms sociedades por otra sociedad
existente, la cual origina la extincin de la sociedad o sociedades absorbidas; la sociedad
absorbente asume entonces, a ttulo universal, y en bloque, los patrimonios de las
absorbidas. - La fusin por creacin de nueva sociedad, por la cual los patrimonios de dos
(2) o ms sociedades se renen para constituir una nueva sociedad, lo cual conlleva la
extincin de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal, de
sus patrimonios a la nueva sociedad.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la
fusin, reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad,
o de la absorbente en su caso.
Por regla general, la fusin se acuerda por las asambleas de las compaas
participantes, con el cumplimiento de los requisitos establecidos en los estatutos,
particularmente en materia de convocatorias y qurum deliberatorio y decisorio, al igual
que los requisitos legales en materia de registro, publicidad del acuerdo de fusin y
proteccin de los derechos de los acreedores.
El acuerdo de fusin deber ser registrado ante el Juez de Comercio o el Registro
Pblico del domicilio de las sociedades participantes, quien ordenar su publicacin. Los
acreedores de las sociedades participantes contarn con un trmino de tres (3) meses,
contados a partir de la publicacin del acuerdo de fusin, para oponerse a la misma.

En el evento de que no se presente oposicin dentro de dicho trmino el acuerdo

quedar en firme. En caso contrario, la fusin ser suspendida hasta que se decida sobre la
oposicin.
Liquidacin voluntaria.
Cuando la liquidacin de la compaa ocurra por motivos diferentes a la
insolvencia, la misma se llevar a cabo de acuerdo con el procedimiento que al efecto se
haya previsto en los estatutos sociales. A falta de mencin sobre este procedimiento en los
estatutos, se seguirn las reglas que para este fin prev el artculo 348 del Cdigo de
Comercio en concordancia con los artculos 1.683 y siguientes delCdigo Civil.
Nombramiento del liquidador.
La liquidacin voluntaria podr ser adelantada por todos los asociados o por un
liquidador que estos designen por unanimidad.
En caso de desacuerdo, el nombramiento ser hecho por el Juez de Comercio a solicitud de
cualquiera de los asociados. En ningn caso el liquidador podr ser removido sin justa
causa.
Procedimiento para la liquidacin.
El liquidador, una vez levantado el inventario de la sociedad, proceder al pago de
las sumas adeudadas a los acreedores sociales, y har provisin de las sumas necesarias
para el pago de las deudas no vencidas o litigiosas.
El activo remanente, si lo hubiere, previa devolucin de los aportes de los socios,
ser repartido entre estos a prorrata de su participacin en la sociedad; en caso de no existir
remanente, la prdida se repartir entre los asociados en la misma proporcin.
Liquidacin en caso de insolvencia

A diferencia de la mayora de pases del mundo, la legislacin venezolana no

contempla un sistema de reorganizacin o un proceso universal de acreedores encaminado a
lograr, extrajudicialmente pero bajo la supervisin del Estado, la estabilizacin de la
compaa que se encuentra en estado de insolvencia. El evento de insolvencia de la
compaa de comercio se tramita a travs de los procedimientos judiciales para la obtencin
del beneficio de atraso por parte del comerciante deudor y o la declaratoria de quiebra por
parte de los acreedores del deudor comerciante, procedimientos estos que son de carcter
general.
CAUSAS QUE CONDUCEN A LA FUSIN DE SOCIEDADES.
Factores de ndole econmico-financiero y fiscal se encuentran tras cualquier
proceso de fusin de sociedades mercantiles, por el indiscutible tinte estratgico de
negocios de este tipo de operaciones. No obstante, los mviles de la concentracin
empresarial, pueden ser muy variados y de distinta naturaleza, aunque las partes
invariablemente aleguen la bsqueda de un anhelado beneficio econmico.
Entre los motivos ms comunes, que conducen a un proceso de fusin de
sociedades, se pueden mencionar:
1. La racionalizacin del proceso productivo mediante el aprovechamiento de las
fuerzas que, aisladamente, las empresas involucradas tienen slo en potencia y que
al unirse hacen aumentar su rendimiento, vale decir, la sinergia de la fusin.
2. La reduccin de gastos como consecuencia de tal racionalizacin.
3. El incremento progresivo de ingresos, de los negocios e incluso del poder de gestin
y fama de sus directivos.
4. Alcanzar precios ms competitivos.
5. La unificacin de los centros de gestin y decisin de las sociedades involucradas
para con ello evitar los potenciales conflictos de inters tpicos de otros mtodos de
concentracin.
6. Valerse de beneficios fiscales.
7. Obtener sinergia financiera por medio de menores costos de financiamiento y de un

mayor acceso al crdito.

8. Beneficiarse de las garantas jurdicas que ofrece el procedimiento de fusin.
9. En el mismo sentido, su regulacin por el Derecho de la competencia pues,
superados los procesos de control previo, la fusin se convierte en una operacin
jurdica irreversible toda vez que las empresas se han convertido en una unidad
jurdica y econmica.
10. Incrementar el beneficio por accin.
11. Favorecer la recuperacin de una empresa en crisis.
12. Lograr acceso a nuevos mercados.
13. Ampliar la capacidad de desarrollo tecnolgico.
CARACTERSTICAS DE LA FUSIN

Puesta en comn por dos o ms sociedades de todos sus activos con la toma del
pasivo, ya produciendo la creacin de una sociedad nueva, ya realizando aportes
consentidos a una sociedad preexistente (absorbente) y aumentando su capital en el

caso de que el activo neto exceda su capital suscrito;

La desaparicin de la (s) sociedad (es) aportante (es) o absorbida (s).
La atribucin de nuevos derechos sociales a los asociados de las sociedades

desaparecidas.
Transmisin de la universalidad de los bienes de la sociedad absorbida a la sociedad

absorbente.
Los accionistas de la sociedad absorbida devienen en socios de la absorbente.
Las Fusiones son operaciones generalmente practicadas en perodos de expansin

econmica o de crisis.
La transferencia de todo el patrimonio activo y pasivo de las sociedades absorbidas

a la sociedad absorbente o de las sociedades a fusionarse a la nueva sociedad.

La disolucin sin liquidacin de las sociedades absorbidas a fusionarse.
La atribucin inmediata a los accionistas o de las sociedades absorbidas o de las
sociedades fusionantes de acciones de la sociedad absorbente o de la sociedad nueva
y eventualmente de una indemnizacin o compensacin en especie que no
sobrepase el 10% del valor nominal de las acciones atribuidas o, en defecto de valor
nominal, por su parte contable.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS.

1. Ventajas
Desde el momento de la concepcin de la idea de efectuar una fusin, hasta el momento de
culminarla, debemos tener como premisa bsica el obtener un beneficio o ventaja al llevar a
cabo una operacin de reestructuracin de empresas como es el caso de la fusin.
Entre las ventajas que se pueden mencionar para llevar a cabo una fusin estn las
siguientes:
Buscar mejorar la presencia o imagen corporativa.- Un aspecto muy importante a
considerar es la presencia o imagen que ya tienen las empresas a fusionar, ya que podemos
estar ante dos o ms empresas que tiene un prestigio e imagen ante el pblico que puede ser
bueno o malo desde luego no vamos a dejar como fusionante a una empresa que tenga una
mala imagen ante la sociedad.
Mejorar las estructuras administrativas y capacidad de respuesta.- Una excelente
oportunidad que se tiene al efectuar una fusin es eliminar en cierta forma los problemas de
carcter operativo, de personal, proveedores, distribucin, etc. En la medida que son
resueltos se podr adicionalmente obtener una empresa ms sana con una ventaja
competitiva y poder dedicar de esta forma una mayor cantidad de recursos tanto humanos
como

tcnicos

desarrollar

la

forma

de

enfrentar

la

apertura

econmica.

Aumento de capacidad instalada.- Uno de los primordiales objetivos de llevar a cabo una
fusin es el de aumentar los bienes con que han venido operando, o bien aprovechar la
fusin para adquirir todos aquellos activos necesarios para mantenerla a la vanguardia,
permitindole de esta forma cubrir un mercado ms amplio y abatir costos al estar en
condiciones de operar en una forma ms efectiva.

Eficiencia de operacin.- Es posible que por el tipo de empresas y caractersticas propias

de ellas misma el objetivo de la fusin sea el congregar en una misma empresa dos o ms
departamentos que en algn momento pudieron operar como empresas abastecedoras de
materias primas o algn servicio para que de esta manera sea ms eficiente la operacin de
las mismas, ya que la carga administrativa y de aprovechamiento de recursos puede
optimizarse de esta manera.
Nueva misin.- Se debe tomar en cuenta que la misin de una nueva compaa no es la
suma de las misiones de las compaas fusionadas. Se deber desarrollar una nueva misin
y filosofa de la compaa que nacer de la fusin para poder dar a conocer la misin de la
compaa su entendimiento profundo por todos y cada uno de los empleados ya que es
necesario para alinear esfuerzos y alcanzar sus nuevas metas.

Nuevos valores.- La forma en la que los empleados deben actuar en la nueva empresa debe
ser ampliamente documentada, explicada y compartida por todos los integrantes de la
compaa, al realizar una fusin se deben de redactar y explicar las nuevas polticas y
procedimientos de la nueva organizacin, para tener un mejor control sobre las actividades
que se desarrollan dentro de la empresa.
Los benficos que se tiene de una fusin pueden no ser inmediatos as que se debe
estar consciente de esto ya que la culminacin de la fusin no termina hasta que las
empresas se unifican y logran trabajar de una forma eficientemente, esto es el resultado
principal de una fusin.
2. Desventajas.

Algunas Fusiones pueden suponer ciertos riesgos e inconvenientes, sobre todo

cuando se fusionan empresas paralticas y empresas activas, ya que podran aumentar las

dificultades o distorsiones anteriores en lugar de reducirse. Desde el punto de vista de las

sociedades interesadas:

Parlisis inherente al gigantismo.

Una Fusin mal llevada, puede aumentar las dificultades.
Desde el punto de vista de los trabajadores:
Se reduce la empleomana.

Desde el punto de vista del perjuicio de carcter general:

La Fusin de hecho puede crear monopolios y oligopolios.

La Fusin debe ser bien informada a los terceros para evitar pnicos o confusiones.
Las Fusiones improvisadas, mal concebidas o ejecutadas, pueden favorecer el alza
de los precios del producto y hasta la calidad de los bienes producidos.

TIPOS DE FUSIN DE SOCIEDADES:

La fusin de sociedades mercantiles se puede clasificar dependiendo:

Su impacto econmico.
Situacin juridicial.

Clasificacin por su impacto econmico:

Fusin Vertical: la fusin vertical se da cuando la empresa adquirente decide

comprar otra compaa con el fin de integrarse hacia delante o hacia atrs, es decir,

cuando la empresa busca ser su propio cliente o su propio proveedor.

Fusin Horizontal: La fusin horizontal es aquella en la que la empresa que
compra decide adquirir a otra compaa que se encuentra ubicada dentro de su
sector y operan dentro de los mismos mercados geogrficos.

A parte de estos dos tipos de fusiones se puede analizar otra clasificacin que se
conoce como la fusin conglomerada. La fusin conglomerada se lleva a cabo cuando una
compaa compra otra empresa que pertenece a un sector completamente diferente al suyo
y puede ser:

Fusin para la extensin del producto.- Se da entre empresas que manejan sistemas
de produccin o distribucin similares y cuyos productos no compiten directamente

entre s.
Fusin para la extensin del mercado.- Se lleva a cabo entre empresas que fabrican

productos similares, pero en distintos mercados.

Fusin sin relacin.- Cuando se fusionan empresas que no tienen relacin alguna y
esta adquisicin se realiza con la finalidad de entrar a nuevos mercados, o por
alguna otra de las razones mencionadas anteriormente.

Clasificacin por su situacin jurdica:

Fusin por absorcin: Este tipo de fusin se da en el caso en que una de las
empresas mercantiles que intervienen absorbe a las otras empresas, es decir
desaparecen todas las empresas menos una, la cual asumir los bienes, derechos y
obligaciones de todas las que intervienen en el acto. Por lo tanto una de las
empresas se convierte en empresa fusionante y absorbe a las dems empresas

denominadas fusionadas.
Fusin por integracin: este tipo de fusin se da cuando dos o ms empresas
deciden unirse en una sola y jurdicamente estas empresas desaparecen y se crea una
empresa nueva que es la que asume los bienes, derechos y obligaciones de las otras
empresas.

EL PROCESO DE FUSIN DE SOCIEDADES

De la escasa regulacin establecida en el Cdigo de Comercio, se puede interpretar

que el proceso de fusin en Venezuela est compuesto por momentos distintos: el acuerdo
de fusin, el perodo de oposicin y la ejecucin de la fusin.
Esta regulacin est consagrada en los artculos 343 al 346, ambos inclusive, del
mencionado cdigo.
1. El Acuerdo de Fusin
Este primer momento se inicia desde las negociaciones previas realizadas por las
sociedades participantes en la fusin, hasta el registro y publicacin del acuerdo de fusin,
donde deber haberse plasmado el resultado de aquellas negociaciones. Su existencia se
desprende del texto de los artculos 343 y 344 del Cdigo de Comercio.
A excepcin de la aprobacin de cada una de las sociedades, la legislacin mercantil
venezolana no exige la inclusin de ninguna informacin en particular en el acuerdo de
fusin. No obstante, en la prctica, segn expone Mor-les (2002, 1528), se elabora un
documento idntico que es aprobado por ca-da una de las sociedades participantes en la
fusin, en el cual se indican, entre otros aspectos, las condiciones de la fusin, referencia al
rgimen de conversin de acciones, documento constitutivo y estatutos de la nueva
sociedad que surge de la fusin o las modificaciones estatutarias que sufrira la sociedad
que subsiste, segn sea el caso.
Sin embargo, otras legislaciones prestan mayor atencin al acuerdo de fusin, en
especial atendiendo a la proteccin de los derechos de terceros que puedan verse afectados
por la reorganizacin. As, por ejemplo, la Ley de Sociedades Annimas espaola, requiere
cierta informacin que debe ser incluida en el denominado proyecto de fusin que
finalmente se convertir en el acuerdo de fusin una vez aprobado por la junta general de
accionistas.

A partir del momento en que se produce la primera manifestacin de inters en

llevar a cabo una operacin de fusin, los administradores de las respectivas sociedades
inician un proceso de intensas negociaciones que, en la mayora de los casos, en especial si
no se trata de sociedades vinculadas, va a acompaado de una serie de estudios
econmicos-financieros, generalmente encargados a firmas especializadas. Tales estudios
son los que, en definitiva, permitirn evaluar la conveniencia de la operacin y ofrecern
los lineamientos generales respecto a las condiciones bajo las cuales sta habr de
producirse.
2. Naturaleza Jurdica del Acuerdo de Fusin
El proyecto de fusin es el documento que servir de soporte a las sociedades, para
la aprobacin de los trminos de la operacin por parte de sus respectivas asambleas de
accionistas. Ahora bien, se discute sobre la capacidad de este documento de obligar
contractualmente a las partes, es decir, a las sociedades a realizar la fusin e incluso
efectuarla en los mismos trminos all previstos. Quienes optan por esta tesis, sostienen que
el proyecto de fusin constituye un contrato entre los administradores de las sociedades que
participan de la fusin.
Otros, sin embargo, consideran incorrecta la clasificacin contractual del proyecto,
alegando que en ste no ocurren los elementos necesarios para su configuracin como tal,
esencialmente por el hecho de que los administradores, en la elaboracin y suscripcin del
proyecto, actan dentro de su mbito competencial que se limita a la expresin de un
acuerdo inicial en torno a las bases de la fusin. En este orden de ideas, afirman que al
suscribir el proyecto, stos no actan bajo el rgimen general de la representacin, pues la
decisin sobre la fusin, est reservada exclusivamente a las respectivas asambleas y, por
tanto, excede del mbito de la competencia de los referidos administradores. En tal virtud,
los administradores no se configuran como partes y as hay ausencia del elemento de
consentimiento esencial para la configuracin de un contrato.
3. Elementos esenciales del acuerdo de fusin

El contenido mnimo del proyecto de fusin vara de una legislacin a otra. Incluso
existen legislaciones estatales, como es el caso de Alemania, que contemplan la potestad de
desistir voluntariamente de la suscripcin del proyecto o compromiso previo de fusin. Se
puede afirmar, sin embargo, que existe una relativa coincidencia en torno algunos de los
extremos del referido proyecto, entre los cuales cabra mencionar:
1. La denominacin o domicilio o sede de las sociedades participantes y, en su caso, de
la nueva sociedad.
2. El tipo de canje de las acciones y cualquier compensacin complementaria que se
tenga prevista.
3. El procedimiento de canje de las acciones.
4. La fecha a partir de la cual las operaciones de las sociedades habrn de considerarse
realizadas a efectos contables por cuenta de la sociedad a la que traspasan el
patrimonio.
5. El tratamiento en la nueva sociedad o en la sociedad absorbente, segn el caso, a las
categoras especiales de accionistas de las sociedades que deban extinguirse.
6. Ventajas de cualquier clase que hayan de otorgarse en la sociedad nueva o
absorbente, a los administrado-res de las fusionadas y/o a los expertos
independientes que intervengan en el proyecto de fusin. En algunos casos se
requiere adicionalmente de una justificacin detallada acerca de los mviles de la
operacin y sobre los aspectos econmicos y jurdicos inherentes a la misma.
Otro requisito incorporado al proyecto de fusin en algunas legislaciones, es la
obligacin de presentacin del acta constitutiva y estatutos sociales de la nueva sociedad o
la modificacin del estatuto de la absorbente y en algunos casos, de los balances especiales
de fusin de cada una de las sociedades. Por su parte algunas legislaciones exigen la
publicidad del proyecto de fusin, y en algunos casos su inscripcin en el Registro
Mercantil.

4. Los informes sobre el Acuerdo de Fusin

La informacin como medio de tutela a priori, es la nota que refleja la tendencia de

los sistemas jurdicos ms desarrollados en materia de fusin de sociedades.

Las exigencias respecto a contenidos mnimos y publicidad del proyecto a cargo de
las sociedades a travs de sus rganos de administracin, se suma el requisito impuesto en
algunas legislaciones esta-tales sobre la materia con relacin a la elaboracin de sendos
informes por parte de los administradores de la sociedad y por expertos independientes
respecto al proyecto de fusin. En el primero, los administradores debern ofrecer una
relacin detallada de los aspectos jurdicos y econmicos vinculados al proyecto. El
informe de los expertos independientes, por su parte, debe valorar la justificacin del
proyecto, as como el mtodo seguido para el clculo del tipo de canje de las acciones y
sobre la precisin de las cifras aportadas, en especial la equivalencia entre capital y
patrimonio. Tales informes debern ponerse a disposicin de los accionistas con
anterioridad a la celebracin de la asamblea a la cual corresponder la deliberacin sobre el
proyecto de fusin. En algunas legislaciones el nombramiento de los expertos
independientes escapa de la potestad de las sociedades y queda a cargo de una autoridad
judicial o administrativa.

Es importante destacar que el ordenamiento jurdico venezolano prev la obligacin

de acompaar un avalo realizado por un perito independiente y colegiado para permitirle
al Registrador Mercantil, cumplir con la obligacin de asegurar que los aportes en especie,
tengan el valor declarado en las fusiones.
5. Derecho aplicable a la fase previa a la adopcin del Acuerdo de Fusin.

En cuanto concierne al caso venezolano en particular, no existiendo disposiciones

en nuestro ordenamiento jurdico respecto a los aspectos incluidos en esta fase del proceso
de fusin, en el supuesto de una fusin internacional en la que participe una sociedad
constituida en Venezuela, no sera exigible respecto a sta por los ordenamientos jurdicos
rectores de las dems sociedades participantes, el cumplimiento de las formalidades

asociadas a esta fase. De tratarse de una fusin en la cual la sociedad absorbente o la que se
constituya con motivo de la fusin sea regida por el Derecho venezolano, bastara la
presentacin al Registrador Mercantil de los respectivos acuerdos de fusin, para su
correspondiente registro y publicacin, adems de los balances de cada una de las
sociedades. Si por el contrario, la sociedad resultante estuviera regida por un Derecho
extranjero, consideramos que la calificacin del Registrador con respecto a las sociedades
absorbidas o fusiona-das deber limitarse al cumplimiento por parte de estas sociedades de
las formalidades exigidas en el ordenamiento jurdico que las rige.
Debemos mencionar que los documentos suscritos durante esta fase del
procedimiento, pudieran calificarse como precontratos con el objeto de crear una persona
jurdica, en lugar de ser apreciados como actos asociados al funcionamiento de las
sociedades existentes.
6. Adopcin del Acuerdo de Fusin
No aparenta generar discusin en la doctrina extranjera, la afirmacin segn la cual,
en supuestos de fusin internacional, tocar a cada una de las sociedades participantes,
adoptar el acuerdo correspondiente, de conformidad con lo previsto sobre la materia en sus
respectivas leyes rectoras.
En Venezuela, esta facultad le est expresamente reservada a la asamblea de
accionistas de la sociedad con un qurum especial de un nmero de accionistas que
represente, al menos, tres cuartas partes del capital social y requerir de la votacin
favorable de, por lo menos, los que representen la mitad de dicho capital. No obstante, la
norma permite que en los estatutos sociales se estipulen distintos requisitos, lo cual ha sido
interpretado en el sentido de entenderla como una norma supletoria al contrato social y
estatutos que, por tanto, admite su ampliacin o restriccin por parte de la sociedad.
La legislacin comparada acoge generalmente el criterio de reservar la aprobacin
del acuerdo de fusin al mximo rgano decisorio de la sociedad, es decir, la asamblea o
junta general, segn sea la terminologa empleada. Los requisitos de qurum o votacin

calificada, varan de una a otra, pero es tambin usual la supletoriedad de estas exigencias a
lo establecido en el contrato social o los estatutos sociales. Una variante de este sistema lo
re-presenta la disposicin contenida en la Tercera Directiva del Consejo de la Comunidad
Europea, al permitir que se prescinda de la aprobacin por parte de la asamblea de la
sociedad absorbente, siempre que se cumplan ciertos requisitos de publicidad y de
proteccin de accionistas minoritarios.
7. Acuerdo definitivo de Fusin
En los ordenamientos jurdicos s se requiere de la aprobacin conjunta de un
documento al que se le denomina acuerdo definitivo de fusin, contrato de fusin o
escritura de fusin, entre otros. De preverse este acto como formalidad exigida para la
conclusin de la operacin, es precisamente al mismo que se le asignan mayores
repercusiones jurdicas toda vez que permite exteriorizar la voluntad expresada por las
respectivas asambleas de proceder a fusionarse, hasta ahora confinada al mbito interno de
las sociedades.
Es en definitiva, este documento con su posterior inscripcin y publicacin el que
determina el nacimiento de las consecuencias jurdicas inherentes al proceso de fusin. La
formalizacin de este acuerdo definitivo, conforme al Derecho positivo de algunos Estados,
slo podr llevarse a cabo una vez transcurrido el plazo de oposicin concedido a favor de
los acreedores de la sociedad.
Por tratarse ste de un documento nico para todas las empresas involucra-das, la
doctrina se ha inclinado a favorecer el cumplimiento de los requisitos establecidos en cada
uno de los Derechos involucrados en el proceso de fu-sin. En este orden de ideas, el
documento en cuestin deber contener los elementos exigidos por cada uno de los
Derechos. Se advierte, sin embargo, que ser preciso matizar algunas de las exigencias, en
los supuestos en que stas sean obviamente destinadas a las sociedades del Estado de cuyo
Derecho se trate.
8. Requisitos de publicidad del Acuerdo de Fusin

El hecho de que el Derecho venezolano, no prevea la figura del acuerdo definitivo

de fusin, no ha obstado para que la prctica societaria la acogiera. Ello quiz motivado por
razones pragmticas, toda vez que con la formalizacin de este acuerdo definitivo, puede
localizarse con mayor certeza para las partes participantes del proceso de fusin, sus
accionistas, e incluso terceros, ese momento culminante que marca, al mismo tiempo, el fin
del proceso y el inicio o renovacin de la vida societaria del ente resultante del mismo. En
efecto, la experiencia nos confirma que, en algunos casos, es a partir de la fecha de
publicacin de este acuerdo definitivo y no del acuerdo de la asamblea de accionistas que
comienza a correr el plazo de tres meses fijado por el Cdigo de Comercio, destinado a
permitir el ejercicio de la oposicin a la fusin por parte de los acreedores de la sociedad.
No obstante lo anterior, una atenta lectura del artculo 346 del Cdigo de Comercio,
puede llevarnos a la conclusin que el empleo de la expresin podr realizarse la fusin,
por parte del legislador, revela su intencin de someter el proceso de fusin a un acto
jurdico adicional, a partir del cual el proceso en cuestin desplegara todos sus efectos. No
es descabellado pensar que no sea hasta despus de haberse verificado el trmino legal sin
oposicin por parte de los acreedores que la sociedad pueda efectivamente comprometerse
con las dems sociedades participantes del acuerdo. De hecho, la legislacin comparada nos
da luces acerca de la inteligencia de esta lectura. Ahora bien, no faltarn detractores a esta
interpretacin alegan-do que se trata ms bien de actos de carcter contable y de
reorganizacin interna a los que se refiere la norma con el, por lo dems, poco feliz empleo
del trmino fusin para calificar este momento particular de un proceso con ese mismo
nombre.

En cualquier caso, la relevancia de estas reflexiones, en trminos del presen-te

anlisis, se centra en dar respuesta a la interrogante sobre cul es el documento sometido a
rgimen de registro y publicidad por nuestro Cdigo de Comercio. El criterio ms
razonable sera plegarse a lo que constituye la prctica habitual, recogida por la doctrina,
vale decir, la inscripcin y publicacin de ambos, acuerdo de fusin adoptado por la

asamblea de accionistas y acuerdo definitivo de fusin suscrito por las sociedades partcipes
del proceso de fusin. Respecto a este ltimo, podra tratarse de un acuerdo firmado por los
representantes legales de las respectivas sociedades.
La publicidad de los acuerdos que corresponda, deber someterse a lo que sobre la
materia dispongan los respectivos ordenamientos jurdicos de las sociedades involucradas
en el proceso.
9. Momento de efectividad de la fusin
De todos los aspectos relativos al proceso de fusin internacional, la determinacin
del momento en que se hace efectivo el acuerdo es probablemente uno de los que suscita
mayores dificultades.
En este sentido, Parra e Italiani (2001, 1.006), han propuesto, para el caso de
fusiones internas, que las respectivas asambleas de accionistas acuerden que la operacin se
haga efectiva en una fecha determinada, siempre que dicha fecha sea posterior al
vencimiento del plazo de oposicin de tres me-ses fijado a favor de los acreedores sociales.
Adecuando esta propuesta, al supuesto de fusin transfronteriza, la fecha de eficacia
a establecerse en el acuerdo debera ser, en todo caso, posterior al vencimiento del ms
extenso de los plazos de oposicin fijados por los ordenamientos jurdicos involucrados.
10. Perodo de oposicin

Una vez realizado el registro y publicacin del acuerdo en que se haya decidido la
fusin conforme lo dispone el artculo 344 del Cdigo de Comercio, comienza a correr un
lapso de tres (3) meses para que los acreedores de las sociedades que se fusionan presenten
su oposicin a la realizacin de la fusin, segn lo prescribe el artculo 345.

Este lapso de tiempo puede ser suprimido si se deja constancia del consentimiento
de todos los acreedores de las sociedades que participan en la fusin, o si se demuestra el
pago de todas las deudas sociales. La oposicin suspende los efectos de la fusin, la cual
podr llevarse a cabo una vez que se haya resuelto la oposicin mediante sentencia firme,
tal como lo seala el ltimo aparte del artculo 345 del mencionado cdigo.
La institucin de la oposicin tiende a evitar que se cumplan actos perjudiciales
sobre el patrimonio del deudor que constituye garanta de los acreedores. Ahora bien, la
doctrina espaola anterior a la Ley de Sociedades Annimas de 1989 estimaba que los
acreedores con garanta deban ser excluidos del derecho a oponerse a la fusin, puesto que
sta no altera el rgimen de las garantas. Esta es la solucin ahora consagrada
expresamente en la Ley de 1989, por los artculos 243 y 166. Si bien el artculo 345 del
Cdigo de Comercio venezolano habla de cualquier acreedor, pensamos que debe
concluirse con una interpretacin similar, pues la finalidad de la norma es la de asegurar
razonablemente los derechos de los acreedores, y ese propsito se cumple cuando existen
garantas reales o personales.
11. Ejecucin de la Fusin
Seala el artculo 346 del mismo cdigo, que una vez transcurrido el lapso de tres (3)
meses a que alude el artculo 345, sin que se haya producido oposicin, podr realizarse la
fusin, asumiendo la compaa que subsista (en caso de fusin por absorcin) o la que
resulte (en caso de fusin propiamente dicha), todos los derechos y obligaciones de las
sociedades que se extinguieron por causa de la fusin.

Transcurrido el lapso antes sealado, o antes de ello si se ha probado la ex-tincin

de todas las deudas sociales o se ha obtenido el consentimiento de todos los acreedores, o
cuando se obtenga sentencia firme que deseche las oposiciones que se hayan presentado,
debe procederse a la inscripcin en el registro mercantil del acta constitutiva de la nueva
sociedad resultante de la fusin, o las modificaciones estatutarias que se produzcan por

causa de la fusin en la sociedad absorbente, conforme a las estipulaciones establecidas en

el acuerdo de fusin.
Una vez hecha la inscripcin en el registro mercantil, la sociedad fusionante (sea
absorbente o resultante), podra, si as lo desea, iniciar todas las gestiones pertinentes para
conferir publicidad registral al traspaso de los bienes que integran el activo de la sociedad
sometidos al cumplimiento de formalidades particulares de publicidad, como sera el caso
de bienes inmuebles, automviles, aeronaves, embarcaciones, marcas y patentes, e incluso
acciones de otras sociedades cuyo traspaso debe ser inscrito en el respectivo libro de
accionistas.
Cuando la fusin comporta la creacin de una nueva sociedad, la decisin de fusin
y su publicacin no concluyen el proceso. Debe constituirse la nueva sociedad, conforme a
las estipulaciones establecidas en los acuerdos de fusin, cumpliendo el rgimen de
constitucin propio del tipo social ab-sorbente o de la nueva sociedad, inscribirse el acto de
constitucin en el re-gistro mercantil y publicarse. Slo entonces la fusin surtir efectos
plenos. Si no hay creacin de una nueva sociedad, sino absorcin, slo se produce una
reforma del acto constitutivo, de la cual formar parte el aumento de ca-pital necesario
para emitir las acciones que debern entregarse a los socios de la sociedad absorbida,
reforma sujeta igualmente a registro y publicacin.
En ambos casos, el registro y publicacin deben llevarse a cabo una vez que se han
extinguido el paso de tres meses, que se haya producido la oposicin prevista en el artculo
345, o una vez que la oposicin haya sido retirada o desechada por sentencia
definitivamente firme.
CONCLUSION.
La importancia de la distincin entre sociedad civil y sociedades mercantiles reside
en que la sociedad mercantil tiene la condicin de empresario mercantil y, por tanto, ha de
quedar sometida al estatuto jurdico propio del mismo, cuyos criterios tienen su base en la

manera que adquiere la sociedad su condicin de empresario mercantil por virtud del
rgimen legal de la propia forma social con independencia y del contenido del objeto social
(esto es, de que las actividades propias del mismo sean de carcter empresarial en el sentido
de que se hallen dirigidas a la obtencin de beneficios para ser repartidos entre los socios).
Donde el principal negocio jurdico por el que se instituye una Sociedad es un contrato
cuyos efectos fundamentales son el nacimiento entre los socios de un vnculo obligacional
recproco y la organizacin de la actividad societaria en funcin de la adecuada promocin
del fin comn.
La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social, al
mismo tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares en calidad de
socio. Para que se produzca la plenitud de esos efectos precisa la observancia de ciertas
formas y requisitos, cuya omisin acarrea la irregularidad de la sociedad. Tomando en
cuenta los efectos de la sociedad se puede decir que es obligacional por virtud de los socios
que contraen la obligacin de acuerdo con los pactos establecidos y el rgimen legal de la
sociedad por ellos elegida; ordinariamente, las relaciones jurdicas surgidas del contrato de
sociedad que tienen lugar entre la sociedad y sus socios de igual manera por el rgimen de
la formas sociales internas (sociedad-socios) y externas (de actuacin jurdica de la
sociedad con terceros), aunado a la responsabilidad directa y solidaria de los socios que
afectan a los fundadores, administradores, quienes respondern con el rgimen jurdico
correspondiente.
Por la razn antes mencionada se le exige a los socios involucrados que acten
conforme a ley y bajo el principio de buena f, es evidente que el principio no se positiviza
exclusivamente en el texto de la ley, que slo puede tomarse como mandato o autorizacin
para buscar una fundamentacin a una decisin en los valores representados por la buena
f, honestidad, fidelidad, consideracin o respeto a la confianza suscitada en la otra parte,
fundamentalmente". De suceder lo contrario a la norma mercantil se permite responder
hasta penalmente por sus acciones.

En Venezuela los socios tienen plena libertad de crear compaas cumpliendo con lo
establecido por el Cdigo de Comercio, mientras no se violen principios de orden pblico o
las buenas costumbres teniendo como finalidad una funcin econmica social lcita
protegida por el Ordenamiento jurdico que responda a una acepcin polifactica. En
primer lugar, la causa de la sociedad es procurar el rgimen legal preciso para las
organizaciones adecuadas del ejercicio en colaboracin entre personas de una o varias
actividades lcitas y posibles cuyo contenido puede ser de orden capital, patrimonial o de
otra naturaleza. La licitud es exigible tanto al fin social como al objeto social; asimismo, en
caso de ilicitud existe la imposibilidad de conseguir el fin social que determina la
disolucin de la sociedad.