Comentrios Lei de Drogas - Lei 11 343/06

Publicada em 2006, a lei 11343/06 Lei de drogas trouxe questes

controvertidas que podem causar inmeras interpretaes. Aproveitando as
anotaes que fiz durante as aulas do Professor Davi Andr Costa Silva, em
minha opinio um dos melhores penalistas da atualidade, escrevi este artigo na
inteno de fornecer um material que contemple os conhecimentos
necessrios para o entendimento da referida Lei. O texto trata de questes
importantes e que freqentemente so abordadas em concursos e nos Exames
da Ordem, bem como um breve comentrio sobre os crimes ali previstos.
1 Publicao, vacatio legis e vigncia
A Lei de Drogas, 11343 foi publicada em 23 de agosto de 2006 e teve
um perodo de vacatio legis foi de 45 dias, entrando em vigor em 08 de
outubro do mesmo ano.
Em relao aos antecedentes legislativos, podemos analisar que, a
questo das drogas inicialmente era tratada (desde 1940) pelo prprio Cdigo
Penal, os artigos 267 em diante continham os crimes contra a sade pblica,
incluindo a questo das drogas.
Em 1976 recebemos uma lei extravagante que passou a dar maior
amplitude ao tema, a Lei 6368/76, ocorre que o procedimento ficou defasado.
Em 2002 surge a Lei 10.409/02 com a inteno de revogar a Lei 6.368/76,
mas todo o ttulo dos crimes foi vetado pelo Presidente da Repblica.
Por um perodo foi necessrio que os operadores do direito utilizassem
os crimes previstos na Lei 6.368/76 com os procedimentos da Lei 10.409/02
que estavam mais adequados.
A Lei 11.343/06 revogou as anteriores e todo o tema tratado por ela.
Isto tudo acabou gerando questes de extra-atividade.
1

Quando estudamos o princpio da extra-atividade podemos verificar

que:
- A nova lei poder ter a caracterstica de ser mais gravosa que a
anterior, lex
gravior
que
poder
ser
novatio
legis
incriminadora (ocorre quando um indiferente penal em face de lei antiga
considerado crime pela posterior), ou novatio legis in pejus (quando lei
posterior, sem criar novas incriminaes ou abolir outras precedentes,
agrava a situao do sujeito) ambas no retroagem, pois as leis que
incriminam novos fatos irretroativa uma vez que prejudica o sujeito. Aplicase o princpio da irretroatividade da lei mais severa.
- A nova lei poder ser menos gravosa, melhor que a anterior, lex
mitior que poder ser abolitio criminis (quando lei posterior deixa de
considerar como infrao um fato que era anteriormente punido; a lei nova
retira do campo da ilicitude penal a conduta anteriormente incriminadora ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar
crime artigo 2 do Cdigo Penal ) ou novatio legis in mellius (ocorre se
a lei nova, sem excluir a incriminao, mais favorvel ao sujeito), sendo
nestes casos, retroativas e/ou ultra-ativas. Aplica-se o princpio da
retroatividade da lei mais benigna.
2- Conceito de Droga
- Art. 1, pargrafo nico da Lei 11.343/06
Considera-se droga todo o produto ou substncia capaz
de causar dependncia compreviso em lei[1] ou em listas emitidas pelo
Poder Executivo da Unio. Quem faz a regulamentao do que considerado
droga, a ANVISA Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria.
Em funo disso, podemos dizer que a Lei de Drogas contempla tipos
penais em branco. Normas penais em branco so disposies cuja sano
determinada, ficando indeterminado o seu contedo; sua exeqibilidade
depende do complemento de outras norma jurdicas ou da futura expedio de
certos atos administrativos; classificam-se em:
a)

normas penais em branco em sentido lato ou

homognea, que so aquelas em que o complemento
determinado pela mesma fonte formal da norma
incriminadora;

b)

norma penais em branco em sentido estrito ou

heterognea, so aquelas cujo complemento est contido
em norma procedente de outra instncia legislativa.
2

Como a Lei 11.343/06 faz referncia genrica a expresso droga,

devendo por isso ser complementada por outra norma, podemos afirmar que
se trata de norma penal em branco. No caso, a regulamentao procedente
da ANVISA (portaria 344/98). Trata-se de norma penal em branco
heterogenia.
3- Objetivos da Lei de Drogas
Conforme a previso legal (art. 1; art. 3 incisos I e II; art. 4, inciso X
e art. 5, inciso III) os objetivos da Lei de Drogas so a preveno do uso
indevido e represso a produo no autorizada e ao trfico ilcito.
4- Disposies Penais Preliminares
Bem Jurdico Tutelado
O bem jurdico tutelado pela lei de drogas a sade pblica, no
obstante o tipo penal do art. 39 tutelar a incolumidade pblica representada
pela segurana area, martima ou fluvial.
Natureza Jurdica dos Crimes
Quanto ao seu resultado naturalstico, os crimes podem ser
materiais, formais e de mera conduta. Crime material aquele em que h
necessidade de um resultado, descrito na lei, (ex.: homicdio: morte). Crime
formal aquele em que embora exista a descrio do resultado naturalstico,
ele no exigido para consumao, tambm chamado de crimes de
consumao antecipada (ex.: no delito de ameaa, a consumao d-se com a
prtica do fato, no se exigindo que a vtima realmente fique intimidada; no de
injria suficiente que ela exista, independentemente da reao psicolgica
do indivduo). No crime de mera conduta a lei no exige qualquer resultado
naturalstico, contentando-se com a ao ou omisso do agente.
Quanto ao seu resultado naturalstico os crimes da lei de drogas
so classificados como materiais.
Ainda quanto ao resultado, os crimes podero ser de dano
(tambm chamados de crimes de leso) ou de perigo. Os Crimes de dano s
se consumam com a efetiva leso do bem jurdico visado (ex.: leso vida).
No crime de perigo, o delito consuma-se com o simples perigo criado para
o bem jurdico.
Os crimes previstos na Lei de Drogas, com exceo do previsto no
art.39, so de perigo abstrato, ha presuno legal de ameaa ou ofensa ao
bem jurdico. O crime previsto no art. 39 de perigo concreto.
3

Crime vago aquele que tem como sujeito passivo, vrias pessoas ou a
coletividade. Os crimes da Lei de Droga podem ser classificados como crimes
vagos.
5 Usurio de Drogas Arts 27 a 30 da Lei 11.343/06
Ao analisarmos o art. 27 da Lei de Drogas, surge a questo
amplamente discutida na doutrina quanto ao no cabimento de penas
restritivas de liberdade aos usurios de drogas. Baseia-se na idia de
reeducao atravs de amparo e orientao. Seriam aplicveis medidas
salutares no sentido de orientao, atravs da obrigatoriedade de participao
em cursos e palestras. O problema que, ao fracassarem tais medidas, na
prtica, o que resta tolerar indefinidamente a figura do usurio de drogas.
Configurao do tipo bsico, art. 28 caput da Lei
Anteriormente a lei incriminava o usurio como aquele que
adquiria drogas, guardava drogas e/ou trazia consigo drogas para consumo
pessoal. A lei atual configura usurio como aquele que adquiri, guarda, traz
consigo, tem em depsito e transporta drogas.
A nova lei promoveu um alargamento na incriminao do usurio
de drogas. Quanto s condutas de ter em depsito e transportar, o tipo
penal apresenta a hiptese de novatio legis incriminadora. Significa que s
se podem punir aqueles que praticaram tais condutas a partir do dia 08 de
outubro de 2006. Aqueles que foram condenados por praticarem estas
condutas (ter e depsito ou transportar drogas) antes do dia 08 de outubro de
2006, embora as evidncias dos autos tenham demonstrado que ele era
usurio, cabe Reviso Criminal.
Ao analisarmos cada um dos verbos deste artigo, precisamos ter
com clareza o significado de cada uma das condutas previstas:
Adquirir comprar, obter mediante pagamento.
Guardar - armazenar para consumir em curto perodo de tempo,
tomar conta de algo, proteger.
Trazer consigo Ter junto ao corpo, no bolso, na carteira, etc.
Ter em Depsito ter armazenado suprimento que traga uma
idia de mais perpetuidade, maior quantidade.
Transportar Levar de um lugar para outro, em malas, veculos,
etc.
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No constam no artigo os verbos usar, consumir (fumar, cheirar,

injetar, etc), logo, se poderia concluir que usar drogas no crime. Parte da
doutrina defende a tese de que qualquer conduta relacionada ao consumo no
deveria ser punida. Baseiam-se no princpio da alteridade ou
transcendentalidade, segundo qual ningum pode ser punido por fazer mal a si
prprio.
Parece-nos uma tese pouco sustentvel. Frente a este argumento,
podemos considerar que os malefcios de usar drogas adoecem por reflexo
toda a famlia do usurio de drogas. Tudo e todos em volta de um usurio de
drogas terminam afetados. O Estado tambm acaba tendo gastos com este
usurio. Por este ponto de vista, o usurio no deveria ter o direito de gerar
todo este reflexo, portanto, deveria ser punido mesmo.
O art. 28, 1, configura o crime equiparado ao uso, contempla as
condutas semear, cultivar (pequena quantidade) e colher. Trata-se daquele que
no est fomentando o crime, pratica as condutas descritas para atender o seu
consumo pessoal. Se praticadas visando posterior distribuio, configuram
crime equiparado a trfico, art. 33, 1, inciso II
As condutas acima so proibidas em todo o territrio nacional, salvo
quando praticadas com autorizao (fins cientficos ou medicinais), ressalvado
o caso de uso estritamente ritualstico-religioso.
Se observarmos bem, vamos verificar que, as cinco condutas
previstas no artigo 28 da Lei de Drogas, tambm constam no artigo 33 que
prev o crime de trfico, por isto, precisamos de fatores diferenciadores entre
estas duas condutas (uso e trfico). So fatores diferenciadores conforme o art.
28, 2 a natureza da droga, sua quantidade[2], a analise do local e das
condies gerais, as circunstncias que envolveram a ao e a priso, a
conduta e os antecedentes do agente.
Em relao s penas previstas para o crime do art. 28, podemos
afirmar que com a Lei 11.343/06 houve um abrandamento considerado por
muitos, absurdo. Anteriormente o usurio, se condenado recebia como pena a
deteno de 6 meses a 2 anos, atualmente as penas compreendem advertncia
sobre os efeitos do uso de drogas, prestao de servios a comunidade ou
comparecimento a programas educativos (cursos, palestras, etc). As penas
podem ser aplicadas alternativa ou cumulativamente. A PSC e os programas
educativos tem durao mxima de 5 meses e tanto a aplicao quanto a
execuo prescrevem em 2 anos. Se for caso de reincidncia. Podem chegar a
10 meses.
Com o afastamento da pena privativa de liberdade do usurio,
estamos diante do caso de novatio legis in mellius.
5

Conforme o que determina a Lei de Drogas no seu art. 48,

flagrado, o usurio dever ser imediatamente apresentado ao juiz (coisa que na
prtica no ocorre). No havendo juiz ser lavrado o termo circunstanciado
pela autoridade policial ( o que ocorre na realidade do dia a dia). vedada,
sob qualquer pretexto, a deteno do usurio. Referimo-nos aqui a priso,
cabendo a conduo do usurio at a delegacia. A conduo coercitiva poder
ocorrer, podendo inclusive, utilizar-se de algemas desde que nos limites da
Smula Vinculante N 11.
Em seguida, aps a lavratura do termo circunstanciado, dever ser
liberado. A autoridade que no fizer a liberao aps a lavratura do termo
circunstanciado estar cometendo abuso de autoridade e responder conforme
a Lei 4898/65.
Aplica-se ao usurio o procedimento da Lei 9099/95, procedimento
comum, devendo ser tratado de regra[3]no JECRIM. Na transao penal com
o usurio s poder versar sobre as medidas educativas previstas no art. 28
(advertncia sobre o uso de drogas, prestao de servios a comunidade e
comparecimento a programas educativos e a cursos). No cabe a interdio
temporria de direitos, limitao dos finais de semana, sexta bsica.
Se o usurio for menor de idade, caber ato infracional e vai se
submeter ao Estatuto da Criana e do Adolescente.
Com a supresso da pena privativa de liberdade, em
nossa opinio, perderam o Estado e a Sociedade. As medidas cabveis so
singelas e ineficazes para evitar as atitudes ilcitas do usurio. H os que
entendem que, o usurio s no cria mais problemas para o Estado porque no
quer. A viso de que, na prtica, se o usurio no cumprir o que lhe for
imputado (no comparecer a audincias, por exemplo), nada ocorrer. No
mximo ser conduzido coercitivamente onde lhe aplicaro as mesmas penas
singelas. O resultado real (como j comentamos anteriormente) que, a
sociedade, sem alternativas, ter que tolerar o usurio.
Afinal, o que ocorreu, descriminalizao, despenalizao ou
descarcerizao?
Antes de sair a Lei de Drogas, o Professor Luiz Flvio Gomes
disse que teramos uma novidade, que o usurio de drogas no seria mais
punido. Segundo ele, haveria uma descriminalizao, pois se o artigo 1 da Lei
de Introduo ao Cdigo Penal, diz que crimes so infraes penais punidos
com recluso e deteno e que, contravenes penais so infraes penais
punidas com priso simples, usar drogas segundo o artigo 28 da nova lei, no
crime nem contraveno. Trata-se segundo ele, de uma infrao sui
6

generis. Nesta corrente esto tambm Alice Bianchini, Willian Terra e

Rogrio Sanches Cunha.
Segundo o Professor Davi Andr Costa Silva, continua sendo
crime, pois no suficiente embasar estas concluses apenas na Lei de
Introduo. Avaliando-se a Constituio Federal no seu artigo 5 claro
quando diz que sero adotadas dentre outras as penas de privativa de
liberdade, restrio de direitos e multa. Quando a Constituio Federal diz
dentre outras autoriza ao legislador criar outros tipos de pena, com exceo
as que a prpria Constituio probe (pena de morte, banimento, trabalhos
forados, cruis).
O legislador criou as penas de advertncia e os
programas educativos. Segundo o Professor Davi, houve uma despenalizao
no sentido do afastamento da pena privativa de liberdade.
Segundo a doutrina majoritria e o STF adotam a corrente
da despenalizao. Para Saulo de Carvalho, continua sendo crime, continua
tendo pena, no tem crcere, trata-se de descarcerizao. Interessante a tese,
porm ainda posio isolada.
A produo no autorizada e o trfico ilcito de drogas esto previstos
no art. 33 da Lei 11.343/06. Note que as mesmas condutas podero ser
praticadas licitamente conforme podemos verificar no art. 31 da Lei. O tipo
est baseado em 18 condutas que, quando associadas finalidade de
distribuio de drogas configuram fato tpico. Trata-se de tipo misto,
alternativo ou crime de contedo variado. Se no mesmo contexto ftico o
sujeito praticar duas ou mais condutas, estar praticando um s crime, o
trfico ilcito de drogas.
Parte da doutrina entende que a nfima quantidade de droga
pode fazer emergir falta de justa causa para a ao penal (Gilberto Thums e
Bizzotto) . As cortes superiores, entretanto, no admitem o princpio da
insignificncia na Lei de Drogas por se tratar de crime de perigo abstrato.
Neste sentido o STF (HC 88.820) e o STJ (HC 59190). O Princpio da
Insignificncia no afasta a tipicidade nos crimes de trfico em casos onde a
quantidade nfima.
Crimes equiparados ao trfico
Nos crimes equiparados ao trfico, previstos no Art.33, 1,
inciso I (produtos qumicos, insumos e matria prima) no se exige que a
substncia contenha o efeito farmacolgico (toxidade=princpio ativo) da
droga que originar, bastando que se faa prova de que se destina ao seu
preparo. O MP ter que provar que os produtos se destinam ao preparo da
droga.
7

No inciso II, as condutas semear, cultivar ou colher podem referir-se a

pequena, mdia ou grande quantidade, com finalidade de distribuio da
droga. As plantaes ilegais sero destrudas pela autoridade policial
conforme previso do Art. 32 da Lei de Drogas. As glebas utilizadas para o
cultivo ilcito sero expropriadas pela unio e se destinaro ao assentamento
de colonos em funo da reforma agrria Art. 243 da Constituio Federal.
Utilizao de local ou bem de qualquer natureza para o trfico
O inciso III trata da utilizao de local ou bem de qualquer natureza
utilizado para o trfico ilcito de drogas. O tipo penal pune o agente que no
pratica o trfico diretamente, mas o admite em local (casas noturnas, bares,
hotis, motis, etc.) ou em bem de qualquer natureza (veculos, aeronaves e
embarcaes) de que tenha a posse, propriedade ou administrao. O sujeito
ativo o proprietrio, posseiro, administrador, etc. O sujeito passivo a
Sociedade. No se admite a forma culposa, dever ser feita a prova de que
havia dolo (elemento subjetivo). Se o local ou o bem se destinarem ao uso
indevido de drogas, h duas orientaes:
1)

Segundo Gilberto Thums a conduta atpica. A lei clara

no sentido de que o crime consiste em utilizao de local ou
bem de consumo para o trfico e no para o uso. Esta a
Posio de defesa, advogados e defensoria.

2)

A conduta configura o crime do art. 33, 2, induzimento

(Induzir significa criar uma idia que at ento no existia),
instigao (Instigar significa reforar uma idia pr-existente)
ou auxlio (Auxiliar significa prestar ajuda) ao uso indevido da
droga. O que tem a posse, propriedade ou administrao
estaria auxiliando no uso indevido de drogas, est seria a
posio da acusao. No entendimento de Guilherme Nucci,
trata-se de crime de trfico, pois o agente atravs de sua
conduta se equipara ao traficante ou, no mnimo, seria
partcipe do trfico alheio.
A apologia ao uso ou ao trfico

A apologia ao uso ou ao trfico, que anteriormente era crime, deixou de

ser considerada como tal. livre a manifestao do pensamento conforme
prev o art. 5 da Constituio Federal. Segundo a doutrina a conduta
apologia ao uso, ao consumo e trfico de drogas deixou de ser incriminada
pela Lei de Drogas, deste modo, manifestaes, distribuio de panfletos ou
passeatas, que falem sobre drogas, em primeira anlise, no so crime.
Uso Compartilhado
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Para que tenhamos a configurao de uso compartilhado,

previsto no art. 33, 3, faz-se necessria a concomitncia de alguns
elementos, o oferecimento da droga de forma eventual, a ausncia do objetivo
de lucro (o sujeito que oferece no pode cobrar), consumo em conjunto (se
entregar s para o outro fumar restar em crime de trfico) e para pessoa do
seu relacionamento.
A pena do uso compartilhado ser de deteno de 6 meses a 1 ano e
multa de 700 a 1500 dias multa. A doutrina v a multa estabelecida como
desproporcional em funo de que, a multa para o trfico, prevista no caput
de 500 a 1500. O agente deste crime o usurio que por educao oferece a
droga, logo deveria ter pena de multa menor que a do traficante. Todos os
elementos descritos devero estar presentes, na falta de um dos elementos ir
responder por crime de trfico.
Trata-se de crime bi prprio, pois exige vinculo (relacionamento) entre
os agentes. Enquanto o consumo em conjunto o elemento positivo do
injusto penal, a ausncia de objetivo de lucro o elemento negativo.
infrao de menor ofensivo, devendo portanto, ser processado no JECrim.
Trfico Privilegiado
A causa de diminuio de pena, prevista no art. 33, 4, exige que o
agente seja primrio[4], tenha bons antecedentes[5] (sujeito que,
anteriormente, no possua condenaes definitivas), no integre organizaes
criminosas e nem se dedique a atividades criminosas. Atendendo a todos estes
requisitos, o agente ter uma reduo de pena que poder variar de 1/6 a 2/3.
H vedao legal quanto substituio desta pena privativa de
liberdade por pena restritiva de direitos. Em recente deciso, em cede de
controle difuso o STF declarou que esta vedao inconstitucional por ferir o
princpio da individualizao da pena. Quem deve dizer se pode haver
substituio ou no, analisando o caso concreto, o Juiz.
Maquinrio, aparelho, instrumento ou objetos destinados a
preparao
O Maquinrio, aparelho, instrumento ou objetos destinados a
preparao, produo, transformao ou fabricao da droga, conforme
previsto no art. 34 da Lei de Drogas, consistem em crime . Muitos se no
todos os traficando misturam a droga (principalmente a cocana) para ter um
maior rendimento, exemplo de produtos que so misturados a cocana so o
cal, sal, cola em p para papel de parede, p de vidro, etc. Para fazer estas
misturas so necessrios maquinrios, aparelhos e outros objetos como
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liquidificadores industriais, balanas de preciso, etc. Ao encontrarmos estes

objetos, com esta destinao, estaremos diante de um crime autnomo.
Tambm h hipteses de objetos como o papel utilizado para enrolar o
cigarro de maconha, ou o garrote aquela borracha para colocar no brao e
saltar a veia onde injetada a droga serem utilizados para o uso pelo prprio
usurio de drogas. Se os objetos se destinarem ao uso indevido, no h
tipicidade, no ser crime.
Discute-se na doutrina a existncia de concurso entre os tipos dos
artigos 33 e 34 na hiptese em que, no mesmo contexto ftico, a conduta se
amolda aos dois dispositivos. H duas orientaes:
12-

concurso material entre as duas infraes com a

conseqente soma de penas;
O artigo 34 subsidirio ao do artigo 33.

Se forem encontrados no mesmo contexto ftico as drogas e os objetos

para prepar-las, haver dois crimes em concurso material somando-se as
penas, esta a posio de Guilherme Nucci, Juiz de Direito. Para o promotor
Rogrio Sanches (LFG) h apenas um crime, o trfico de drogas previsto no
art. 33 da lei, restando subsidirio o crime do art. 34 por ser o mesmo bem
jurdico atingido, a sade pblica.
Parece-nos que a imputao dever, na viso da promotoria, sempre ser
dos dois crimes ficando para o Juiz decidir se vai dar prosseguimento para os
dois ou no. Via de regra o Juiz no far concurso material, mas ir aplicar a
pena do crime previsto no art. 33 e na primeira fase da dosimetria, aumentar
a mesma argumentando que as circunstncias judiciais so desfavorveis pelo
fato de terem sido praticadas as duas condutas.
Associao para o Trfico
O art. 35 da Lei de Drogas 11.343/06 trata do crime de
Associao para o Trfico e capitula que, quando dois ou mais agentes
associarem-se para fins de praticar, reiteradamente ou no, os crimes dos
artigos 33, caput e pargrafo 1 e 34 desta Lei estaro realizando a conduta
prevista.
Trata-se de uma espcie de quadrilha ou bando que se
aperfeioa com apenas dois agentes, mas da mesma forma, exige estabilidade
e permanncia na associao. Provada a associao, os agentes respondem
tambm pelo trfico praticado. Estamos diante de concurso material.
10

 difcil de fazer a prova de associao em funo do carter de

estabilidade e permanncia. Se houver provas suficientes, o agente ser
condenado no apenas pela associao, mas tambm pelo trfico praticado e
as penas dos dois tipos penais sero somadas.
Mesmo que no seja praticado crime algum, que no seja consumado o
trfico, mas se provar a associao para o trfico, os agentes sero
responsabilizados. Questo controvertida em funo de tratarmos aqui de
Direito Penal do Autor onde se pune as pessoas por ser alguma coisa e no por
ter feito alguma coisa.
Para entender a gravidade deste embasamento s olharmos a histria,
o Direito Penal do autor foi base do Nazismo. Hitler estava legitimado,
apoiado sobre o Princpio da Legalidade. Temos que ter muito cuidado, pois
em nome da legalidade j se cometeu muitas atrocidades. O Direito Penal do
autor ou do inimigo traz a fragilidade de que, de acordo com quem est no
poder e dos interesses do momento qualquer um poder ser o inimigo.
Financiamento ou Custeio do Trfico
Ambos so formas de investimento ilcito, mas temos
diferenas entre financiar e custear. No financiamento o agente no tem
qualquer ingerncia sobre o trfico, o financiador apenas entrega o dinheiro
em busca de lucro fcil ao final de determinado perodo. O agente que custeia,
por sua vez, alm de bancar as despesas do dia a dia, interfere nas decises do
trfico.
Nesse tipo penal o legislador quebrou a teoria monista ou unitria do
artigo 29 do Cdigo Penal na medida em que cominou pena autnoma para
aquele que embora no pratique diretamente o trfico com ele contribui pelo
financiamento ou custeio.
a maior pena da Lei 11.343/06, difcil entender o porqu,
pois na maioria das opinies doutrinrias, o traficante deveria receber a maior
ateno, a maior pena por ser ele o elemento mais prejudicial sociedade.
No se aplica a majorante do artigo 40, inciso VII em face do princpio ne bis
in idem.
Colaborador do Trfico
O artigo 37 prev o crime para os agentes que esto mais
abaixo na cadeia do trfico, conhecidos como sinalizadores, fogueteiros,
quando menores chamados de falcozinho, fumacinha ou luzinha.
Anteriormente era condenado como partcipe o que era inadequado, pois no
se trata do traficante propriamente dito.
11

Neste tipo penal o legislador compreendeu a proporcionalidade na

medida em que cominou pena mais branda quele que, embora no praticando
diretamente o trfico, com ele contribui prestando informaes.
Prescrio ou Ministrao culposa de Drogas
O Artigo 38 trata do nico crime culposo da Lei de Drogas e
tipifica a conduta daquele queprescreve (autoriza o uso, d receita)
ou ministra (entrega a consumo) drogas lcitas. As mesmas condutas podem
caracterizar trfico quando praticadas dolosamente. Prevalece na doutrina que
crime prprio, pois s pode ser praticado por agentes da rea da sade.
Conduo de Embarcao ou Aeronave ps-consumo de
Drogas
Previso do artigo 39 da Lei de Drogas. Em caso de veculo
automotor a conduta se amolda ao artigo 306 da Lei 9.503/97 Cdigo de
Trnsito, chamado de embriagus toxicolgica. Se o sujeito estiver
conduzindo uma embarcao ou aeronave aps consumir lcool, a conduta
no pode se amoldar a este tipo porque o lcool no est na lista da ANVISA.

Bibliografia
Leis Penais e Processuais Penais comentadas - Nucci, Guilherme de
Souza 5 Edio ver. Atual. e ampl. So Paulo Ed. Revista dos Tribunais,
2010.
Nova Lei de Drogas Thums, Gilberto, Vilmar Pacheco 2 Edio - Ed.
Verbo Jurdico, 2008.
Nova Lei de Drogas Comentrios Lei Nmero 11343 2 Edio
Ed. Verbo Jurdico, 2007.
RE 430105 QO/RJ, rel. Min. Seplveda Pertence, 13.2.2007 . Informativo
n. 456/2007 [3] Site:http://www.lfg.com.br. 12 dez. 2006.
Comentrios a Lei 11.343/06 - www.blogdosantin.blogspot.com
Notas:
[1] A salvia divinorum que vem sendo consumida, em forma
similar a maconha, por seus efeitos alucingenos, at ento, no
consta da lista da ANVISA. No caso da autoridade flagrar um usurio
12

com a referida droga, seria caso de Atipicidade, pois no atenderia

um dos requisitos, a previso legal, ou melhor, em listas emitidas pelo
Poder Executivo da Unio.
[2] Precisamos de muito cuidado na analise de alguns dos fatores
diferenciadores, o caso da quantidade, que nem sempre representa
o que aparenta. Uma pequena quantidade pode estar destinada ao
trfico, do mesmo modo que, uma grande quantidade poder estar
destinada a consumo prprio.
[3] No se aplica a regra quando se tratar de usurio com foro
privilegiado.
[4] Reincidente o que cometeu novo delito nos cinco anos da
condenao, diferente do Primrio o que no tem condenao
transitada em julgado, ou se tiver, passaram-se 5 anos dessa sem que
o agente tenha cometido novo delito; observa-se ainda que primrio
o que no reincidente (Guilherme Nucci).
[5] Primrio sujeito
condenaes definitivas.

que,

anteriormente,

no

possua

Conforme a NBR 6023:2000 da Associacao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), este texto cientifico publicado em
peridico eletrnico deve ser citado da seguinte forma: GONALVES, Marcelo Santin. Comentrios Lei de Drogas Lei 11 343/06. Conteudo Juridico, Brasilia-DF: 14 abr. 2011. Disponivel em: <http://www.conteudojuridico.com.br/?
artigos&ver=2.31729&seo=1>. Acesso em: 10 set. 2015.

13