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PROPSITO DEL INFORME N 03-2013-MTPE/2/14
1. Introduccin
El Informe N 03-2013-MTPE/2/14 emitido por la Autoridad Administrativa trae al debate la
existencia o no de topes mximos a las jornadas atpicas[1]. Al respecto Ricardo Herrera[2] ha
sealado que con el informe del MTPE, se estara reduciendo la jornada atpica mxima a 144
horas, en sector minero[3]. Pero, en opinin de Jorge Toyama la jornada mxima es de tres
semanas, ello equivale a 144 horas semanales (48x3), con lo cual lo que dice el MTPE creo
que s se alinea a lo que dice el TC[4].
Siendo relevante el tema de fondo, a continuacin desarrollaremos los criterios y requisitos
establecidos tanto por la Autoridad Administrativa de Trabajo, como por el Tribunal
Constitucional.
4. Comentarios y anlisis
En primer trmino, debe entenderse que las jornadas de trabajo deben ser acorde a la jornada
ordinaria mxima legal establecida, dado que la regla es el que los trabajadores laboren con
una jornada mxima de 8 horas diarias y una jornada semanal de 48 horas como mximo.
Excepcionalmente, la Constitucin establece en su artculo 25 que en caso de jornadas
acumulativas o atpicas, el promedio de horas de trabajadas en el perodo correspondiente no
puede superar dicho mximo.
4.1. Definicin de las jornadas acumulativas o atpicas
El Informe plantea una definicin de las jornadas acumulativas o atpicas, sealando que, son
aquellas que se caracterizan por no realizarse a diario o bien, se caracterizan por realizarse
con importantes intervalos de das de descanso. En ellas se intercalan das de trabajo efectivo
y das de descanso, en los cuales el trabajador labora jornadas extendidas y luego goza de
descansos compensatorios.
Asimismo, resalta que este tipo de jornada de trabajo se justifica siempre que existan
condiciones distintas a las comunes, como sucede usualmente en los casos del sector minero
o de hidrocarburos, en los que los trabajadores se encuentran expuestos a altos niveles de
riesgo y toxicidad que repercuten en su salud y seguridad, asimismo, cuando los centros de
labores se encuentran ubicados en zonas alejadas del hogar del trabajador.
Ello muestra, que la AAT valora como factores -que puedan justificar la aplicacin de la
jornada atpica- dos aspectos:
Primero: la exposicin de los trabajadores a altos niveles de riesgo y toxicidad que repercuten
en su salud y seguridad.
Segundo: la distancia geogrfica entre el centro de labores y el hogar de los trabajadores.
En ese sentido, dicha jornada acumulativa no podra aplicarse para cualquier tipo de actividad,
como el caso de actividades comunes, por ejemplo: actividades acadmicas, actividades de
ventas, actividades de asesora y similares.
Otro argumento, que sustenta este tipo de jornada, es que permitira a los trabajadores que
tienen a sus familias alejadas de los centros mineros retornen en mejores condiciones a sus
hogares, con lo cual tambin se disminuirn los problemas de trabajo en soledad[5].
4.2. De la colisin con otros derechos constitucionales
El informe seala: De acuerdo al parmetro constitucional, se tiene que la instauracin de
un rgimen de jornadas acumulativas, debe respetar otros derechos constitucionalmente
protegidos como; el derecho al disfrute del tiempo libre y al descanso, reconocido en el
artculo 2 inciso 22; derecho a la salud y proteccin del medio familiar, artculo 7; la
comunidad y el Estado protegen la familia, artculo 4; igualdad de oportunidades sin
discriminacin, artculo 26 inciso 1; irrenunciabilidad de derechos, artculo 26 inciso 2.
Por ende, en virtud de los siguientes factores, y luego de haber cumplido con los requisitos
sealados por la Autoridad Administrativa de Trabajo y el Tribunal Constitucional, se entiende
que la jornada mxima establecida para el rgimen atpico es de 144 horas, de establecerse
un perodo mayor este resultara invlido.
4.4. Los requisitos del Test de proteccin de la jornada mxima de trabajo
Mediante sentencia aclaratoria el Tribunal Constitucional, del expediente N 4635-2004AA/TC, precis que un rgimen de jornada atpica ser vlido, siempre que se aplique un test
de proteccin de la jornada mxima de trabajo para los trabajadores mineros, el cual
establece determinados requisitos que deben concurrir conjuntamente:
a) La evaluacin caso por caso (en un proceso judicial o administrativo), teniendo en cuenta
las caractersticas del sector minero: por ejemplo, si se trata de una mina subterrnea, a tajo
abierto, o si se trata de un centro de produccin minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de seguridad laboral necesarias para
el tipo de actividad minera.
c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantas para la proteccin del derecho a la
salud y adecuada alimentacin para resistir jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos remunerados durante la jornada diaria superior
a la jornada ordinaria, compatibles con el esfuerzo fsico desplegado.
e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que demanda el trabajo nocturno,
esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, tambin podr exigirse la siguiente condicin:
f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el mximo de 8 horas diarias de trabajo[8].
4.5. mbito de aplicacin de los criterios establecidos
De acuerdo al Informe de la Autoridad Administrativa de Trabajo los criterios establecidos
por la referida sentencia, puede resultar de aplicacin a cualquier otra jornada atpica en
otros sectores.
En ese sentido, los criterios establecidos por el Tribunal Constitucional y la Autoridad
Administrativa de Trabajo deben aplicarse para que una jornada atpica tenga validez, sea
para cualquier sector, como el minero, hidrocarburos, petrolero, elctricas, gasferas, entre
otros.
5. Caso prctico
CASO N 1
El gerente general de una cadena de restaurantes en provincia nos indica que la atencin a
los comensales es de 8:00 am a 1:00 am, y desean saber si podran establecer una jornada
atpica para sus trabajadores de 15 x 15.
Respuesta:
En el caso en mencin no tendra validez la aplicacin de una jornada atpica, dado que no
cumple con los requisitos indispensables para la aplicacin de dicha jornada, como son:
Primero.- la actividad empresarial no es especial, es una actividad comn y general.
Segundo.- el motivo para que establecer esta jornada es econmico no productivo.
Tercero.- no existe un sustento tcnico basado en normas legales que amparen la aplicacin
de la jornada acumulativa.
Cuarto.- la jornada atpica de 15 x 15 excede el tope permitido por normas internacionales y
nacionales.