Boletin MP N32

32 - Septiembre
2007
Edicin Especial
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Edicin Especial
N 32 - SEPTIEMBRE 2007
Composici n
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Boletn del
Ministerio Pblico
No 32 - Septiembre de 2007
Edicin Especial
11/16/07 4:46:10 PM
Boletn del Ministerio Pblico N
, Septiembre de
Fiscal Nacional y Representante Legal:

Guillermo Piedrabuena Richard
Encargado del Boletn del Ministerio Pblico:
Jorge Vio Niemeyer
Colaboradores:
Andrea Gonzlez Leiva
Antonia Caldern Labra

Secretaria
Comit Editorial:
Pablo Campos Muoz
Coordinador
Blanca Alarcn Ziga
Ivn Fuenzalida Surez
Sandra Luco Castro
Ricardo Mestre Araneda
El Boletn del Ministerio Pblico (ISSN N 0718-0543) es una publicacin de la Fiscala Nacional de la Institucin, cuyo primer nmero
fue publicado en mayo de 2001. Durante su primer ao de publicacin, fue editado mensualmente. Durante el ao 2002 lo fue cada dos
meses y, en el 2003, el incremento del material de difusin generado por la Reforma forz su edicin trimestral, para fortalecer la recopilacin y seleccin del material a publicar. Contiene 1.- Jurisprudencia (fallos de Juzgados de Garanta, Tribunales del Juicio Oral en lo
Penal, Cortes de Apelaciones y Corte Suprema correspondientes al nuevo proceso penal); 2.- Comentarios de Jurisprudencia (artculos en
que autores pertenecientes al Ministerio Pblico o externos analizan aspectos doctrinarios interesantes de fallos correspondientes al nuevo
procedimiento penal); 3.- Artculos e Informes de autores pertenecientes al Ministerio Pblico o externos que analizan diversos temas de
derecho, principalmente derecho penal y procesal penal, o se informa sobre distintos aspectos relativos a la reforma procesal penal; y 4.- Ocios
e Instrucciones del Fiscal Nacional.
La Fiscala Nacional agradece el envo de trabajos para ser publicados en el Boletn, tanto de profesionales pertenecientes al Ministerio
Pblico como externos. Estos trabajos pueden consistir en Comentarios de Jurisprudencia; Artculos; Informes y Reseas bibliogrcas o
legislativas.
El envo de trabajos para su publicacin y toda solicitud de canje o donacin del Boletn debe dirigirse al abogado de la Divisin de Estudios,
Jorge Vio Niemeyer (Encargado del Boletn del Ministerio Pblico).
Direccin: General Mackenna 1369, 2 piso, Santiago, Chile.
E-mail: jvio@minpublico.cl
Telfono: 6909290
Las sentencias publicadas en el Boletn del Ministerio Pblico, se encuentran diagramadas de acuerdo al estilo de edicin del Boletn
y sus textos son la transcripcin de los originales, salvo cuando involucran a menores de edad, caso en el cual, los nombres de las
vctimas, testigos y parientes son reemplazados por sus iniciales para resguardar la identidad del menor.
Las expresiones contenidas en los artculos publicados son de exclusiva responsabilidad de sus autores y no representan,
necesariamente, la opinin del Ministerio Pblico.
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, Septiembre de
NDICE
7
PRLOGO
I. FALLOS
Tribunales de Juicio Oral en lo Penal
Declara que la alevosa requiere tanto de un nimo del autor de actuar sobre
seguro, como de las circunstancias objetivas que permitan armar que puede actuar
de dicho modo. Segunda Sala del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Punta
Arenas, uno de diciembre de dos mil seis.
11
Condena por el delito de sabotaje informtico sealando que la modicacin

de un index implica alterar un sistema de tratamiento de la informacin. Tercer
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de La Serena, cinco de abril de dos mil siete
25
Condena por el delito del artculo 196 A bis de la ley 18.290 por estimar que
no es posible alegar ignorancia respecto de la falsedad de un permiso provisorio
para conducir que no ha sido solicitado ante un Tribunal de Justicia dentro del
marco de un proceso judicial. Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de La Serena,
veintitrs de mayo de dos mil siete.
73
Declara que la ley 20.191 no puede ser considerada una ley penal ms favorable,
porque su objetivo fue introducir precisiones a la ley sobre responsabilidad juvenil
y no despenalizar o aminorar sanciones penales a menores. Sptimo Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Santiago, veintisiete de junio de dos mil siete.
79
Cortes de Apelaciones
Aclara que frente a una eventual desproporcin o inconstitucionalidad del
artculo 450 del Cdigo Penal, slo es posible remediarlo con una reforma
legislativa o una declaracin de inconstitucionalidad. Corte de Apelaciones de
Valparaso, veintinueve de marzo de dos mil siete.
112
Declara que en los procedimientos simplicados en que el imputado admite

responsabilidad no se producen ni un juicio ni una sentencia denitiva impugnable
por la va de un recurso de nulidad. Corte de Apelaciones de Talca, treinta de marzo
de dos mil siete.
116
Seala que al proteger el mismo bien jurdico, en este caso la propiedad, tanto el
delito de robo con intimidacin como el delito de robo con fuerza resultan ser delitos
de la misma especie. Corte de Apelaciones de Arica, tres de abril de dos mil siete.
120
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, Septiembre de
Maniesta que la agravante del artculo 12 N4 del Cdigo Penal exige

que el actor inija un dao mayor en la ejecucin del delito, por lo cual slo
puede concurrir si dicha accin ocurre antes de la consumacin de ste. Corte de
Apelaciones de Valdivia, dieciocho de mayo de dos mil siete.
123
Seala que si bien la doctrina que informa el Cdigo Procesal Penal maniesta
una especial preocupacin por el imputado entregando, por ejemplo, la posibilidad
de aplicar salidas alternativas, ello no excluye la obligacin jurisdiccional de velar
por el resguardo y proteccin de la estabilidad social y seguridad de los ciudadanos.
Corte de Apelaciones de Coyhaique, veinticinco de mayo de dos mil siete.
126
Seala que si un adolescente es sorprendido en situacin de agrancia, su

detencin por parte de la polica se encuentra ajustada a derecho. Corte de
Apelaciones de Temuco, nueve de julio de dos mil siete.
130
Seala que la detencin de un adolescente en situacin de agrancia no es

ilegal. Corte de Apelaciones de Temuco, diez de julio de dos mil siete.
131
Declara que la exigencia de encontrarse formalizada la investigacin para

solicitar medidas cautelares reales slo procede en aquellos casos en que la vctima
est preparando la demanda civil. Corte de Apelaciones de La Serena, dieciocho
de julio de dos mil siete.
132
Declara que el uso de arma blanca no es un elemento que integre el tipo de

robo con violencia o intimidacin, procediendo aplicar la agravante del artculo 450
inciso 2 del Cdigo Penal cada vez que se haga uso de stas. Corte de Apelaciones
de Temuco, uno de agosto de dos mil siete.
134
Recuerda que el recurso de nulidad por la causal del artculo 374 letra e) del
Cdigo Procesal Penal tiene por objetivo asegurar la observancia de ciertas garantas
esenciales dentro del procedimiento, quedando por ello fuera de la competencia
de los Tribunales que conocen de ella el pronunciamiento respecto de temas de
fondo. Corte de Apelaciones de San Miguel, seis de agosto de dos mil siete.
137
Seala que si bien no existe denicin legal respecto de la convivencia, la

interpretacin judicial la podr encontrar en todas aquellas situaciones familiares
que presenten caractersticas basadas en la estabilidad del vnculo y la unin
afectiva. Corte de Apelaciones de Iquique, nueve de agosto de dos mil siete.
153
Declara que el estndar de conviccin respecto de la peligrosidad de un

enajenado mental es ms bajo que el requerido para condenar en un juicio oral.
Corte de Apelaciones de Talca, diecisiete de agosto de dos mil siete.
157
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, Septiembre de
Corte Suprema
Seala que una vez detenida una persona por orden judicial, esta orden se agota
y no faculta a ms diligencias por parte de los funcionarios aprehensores. Corte
Suprema, seis de junio de dos mil siete.
163
Seala que en el robo con homicidio la muerte puede deberse a una accin
cometida con dolo eventual en pos de la intencin de asegurar el xito de la
apropiacin, vale decir, no matar para robar, sino al robar. Corte Suprema, doce
de julio de dos mil siete.
168
Declara que en un juicio simplicado no se requiere detallar los puntos sobre

los cuales declarar un testigo para que su testimonio pueda ser presentado como
prueba. Corte Suprema, veintinueve de agosto de dos mil siete.
186
Tribunal Constitucional
Declara que los artculos 261, 262 y 264 del Cdigo Penal describen con
claridad el ncleo central del tipo delictivo cumpliendo con el principio de
legalidad. Tribunal Constitucional, catorce de agosto de dos mil siete.
193
Contralora General de la Repblica

Declara que los scales del Ministerio Pblico son funcionarios pblicos y que
por expresa disposicin del artculo 84 de la ley 19.640 estn autorizados para
asociarse gremialmente. Contralora General de la Repblica, catorce de agosto
de dos mil siete.
196
II. SENTENCIAS COMENTADAS

Titularidad de la exclusin de pruebas y valoracin de la prueba rendida.
Silvia Pea Wasa
201
Comentario de fallo de la Corte de Copiap sobre exclusin de pruebas en

procedimiento simplicado.
Silvia Pea Wasa
207
Revocacin de la suspensin condicional del procedimiento.

Silvia Pea Wasa
213
Comentario fallo de Corte Suprema rechaza pretensin de ausencia de pena en

la Ley 20.084.
218
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, Septiembre de
III. ARTCULOS
El principio constitucional de publicidad y el Ministerio Pblico.
Miguel ngel Fernndez Gonzlez
229
Prueba ilcita y recurso de nulidad (o para qu est la Corte Suprema?).

Hctor Hernndez Basualto
236
Reexiones sobre el tratamiento penal del consumo de drogas.

Daniel Martorell Correa
242
Ocho aos de poltica criminal: un legado para el futuro.

Jean Pierre Matus A.
249
Consideraciones sobre la aplicacin temporal de la nueva regla de cmputo del

plazo de prescripcin de la accin penal en delitos sexuales con vctimas menores
de edad.
Guillermo Oliver Caldern
261
Exposicin del Fiscal Nacional en la Universidad Catlica Sede Talcahuano sobre

el rol del Ministerio Pblico en la Reforma Procesal Penal, agosto, 2007.
Guillermo Piedrabuena Richard
268
Reforma Procesal Penal: revitalizacin de la discusin constitucional del derecho

en Chile.
Mara Cecilia Ramrez Guzmn
279
IV. OFICIOS E INSTRUCCIONES

Informa sentencia de la Excma. Corte Suprema, dictada en recurso de nulidad
interpuesto por la Defensora Penal Pblica, en causa sobre delito de hurto.
Ocio No 847, 20 junio de 2007
289
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, Septiembre de
PRLOGO
En abril del ao 2001, a unos pocos meses de iniciada la operacin del nuevo sistema
de enjuiciamiento criminal, la Divisin de Estudios, Evaluacin, Control y Desarrollo de la
Gestin del Ministerio Pblico, tuvo la iniciativa de generar algn medio de difusin de la
jurisprudencia y del debate jurdico producido en el marco de la Reforma, a n de compartir
con la comunidad jurdica los detalles de la discusin que daba forma al nuevo sistema y, al
mismo tiempo, sumar nuevos actores a su desarrollo. Rpidamente, esta propuesta se transform
en el primer nmero del Boletn, aparecido en mayo de 2001 con las mismas secciones que
hasta hoy le dan contenido.
Durante ese primer ao la publicacin se edit regularmente, con frecuencia mensual.
A partir del ao 2002, la incorporacin de tres nuevas regiones al sistema increment
signicativamente el nmero de fallos que los tribunales de la Reforma dictaban, por lo que su
examen y seleccin oblig a espaciar la edicin de cada ejemplar a una frecuencia bimensual.
Durante este tiempo, el trabajo de diagramacin, edicin, impresin y encuadernacin fue
muy artesanal y desarrollado con recursos propios del Ministerio Pblico, pero a partir del
ao 2003 el Boletn crece, adquiere formato de libro, el trabajo de impresin se externaliza y
la frecuencia se hace trimestral.
Hoy, cuando con satisfaccin vemos que el Boletn se ha consolidado como una herramienta
valorada en la difusin del debate jurdico, el Ministerio Pblico ha querido entregar una edicin
especial, con las secciones de siempre, pero incrementando signicativamente la seccin de
artculos. Ello ha sido posible gracias a la colaboracin generosa de varios juristas destacados,
cuyos trabajos, sin duda, constituyen un valioso aporte al desarrollo de un sistema ya instalado
en todo el pas.
Agradecemos a quienes durante este tiempo han escrito en nuestras pginas y a quienes han
trabajado cotidianamente para hacer posible que cada nmero llegue hasta ustedes. Agradecemos
tambin sus valiosos comentarios que nos estimulan a seguir creciendo.
Finalmente, este ejemplar comienza a circular cuando restan poco das para el trmino de la
gestin del primer Fiscal Nacional del Ministerio Pblico, don Guillermo Piedrabuena Richard
y, ciertamente, este Boletn no puede dejar de expresarle especiales agradecimientos. La rapidez
con que se aprob la iniciativa de crear el Boletn, obedeci a la importancia que el Fiscal
Nacional le otorg a la difusin de los aportes jurisprudenciales y doctrinarios que produca la
Reforma. Una muestra inequvoca de la especial signicacin que para l ha tenido esta labor
de difusin la encontramos en su permanente preocupacin por participar personalmente y
ms all de las demandas de su cargo- en la seleccin del material a publicar y en el aporte
de sus propios trabajos. Este Boletn es, en consecuencia, una de las huellas que nos deja su
administracin y esta edicin especial es nuestra forma de agradecerle.
Fiscala Nacional del Ministerio Pblico
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I
Fallos
Boletn del Ministerio Pblico
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, Septiembre de
TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL

Declara que la alevosa requiere tanto de un nimo del autor de actuar
sobre seguro, como de las circunstancias objetivas que permitan armar
que puede actuar de dicho modo.
Fallos
Tribunal: Segunda Sala del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Punta

Arenas.
Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado como autor de dos delitos de homicidio calicado, cometidos con
alevosa, uno en grado de consumado y el otro en grado de frustrado. Aleg la concurrencia de la agravante
del artculo 12 N 20 del Cdigo Penal. El querellante se adhiri a la acusacin scal. La Defensa sostuvo que
los hechos correspondan a delitos de homicidio simple, y solicit el reconocimiento de la atenuante del artculo
11 N 8 del Cdigo Penal. El Tribunal consider que los hechos se encuadraban dentro de la gura tpica del
homicidio, porque obrar sobre seguro, gura esgrimida por el scal y querellante, signica crear o aprovechar
condiciones fcticas que permiten al agente evitar todo riesgo de su persona, siendo esencial que las condiciones
en que obre el hechor, hayan sido o no provocadas por l, sean determinantes para la perpetracin del homicidio.
Pero adems se requiere que haya una posicin subjetiva por parte del hechor. Siendo que con la prueba rendida
no se logr acreditar, directa o indirectamente, una intencin de carcter alevoso en el acusado, se hizo imposible
para el Tribunal, respetando la debida interpretacin judicial, arribar a la conclusin contraria. En cuanto
a las circunstancias modicatorias de responsabilidad penal, rechaz la agravante solicitada por la Fiscala
porque el uso del arma era inherente al delito cometido, no estando permitida su doble valoracin. Tambin
desech la atenuante invocada por la Defensa, por cuanto no existi una real posibilidad por parte del acusado
de huir escapando del control policial.
TEXTO COMPLETO:
Punta Arenas, uno de diciembre de dos mil
seis.
V ISTOS, ODOS Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Individualizacin. El 27 y 28
de noviembre de 2006 la Segunda Sala, Jueces
Jovita Soto Maldonado, Presidente, Fabio
Gonzalo Jordn Daz y lvaro Mesa Latorre,
realiz juicio oral, por delitos de homicidio
calificado. Seguida en contra de Hernn
Sergio Gamn Tocol, C. I. N10.933.184-8,
38 aos, soltero, trabajador jornal, Mardones
1199 Porvenir. Fiscal Alejandra Guevara
Mendoza. Zavattaro 273 de Porvenir y Jos
Menndez N 900, de esta ciudad. Querellante
Martina Pradenas Uribe, adhiri a la acusacin.
Maip N 955 de Punta Arenas. Defensor
Penal Pblico Ramn Brquez Daz. Seoret
486 de Porvenir y Avda. Coln N 1106 de
Punta Arenas.
SEGUNDO: Acusacin. En lo esencial
se reduce, pues fue leda en la audiencia
ntegramente, al hecho que entre la medianoche

del da 20 de marzo del ao 2006 y la
madrugada del 21 de marzo de mismo ao,
el acusado Hernn Sergio Gamin Tocol,
alias el pitufo, se encontraba al interior de
la Plaza central de Porvenir, en compaa
de Claudia Manquilepi y de Paola Andrea
Zambra. Luego llegaron Ivn Javier Paredes
Ilnao, alias el gringo, en compaa de Alex
Oyarzo Quintullanca. Acto seguido, al ver que
venan acercndose al sector, el acusado, por
altercados previos, que durante la tarde del
da 20 de marzo de 2006 haba sostenido y
que el acusado les manifest abiertamente su
intencin de cobrar venganza en su contra, se
enfrent en primer termino a Alex Oyrazo con
el arma empuada, propinndole una primera
pualada en su cuerpo, con lo cual Oyarzo
cay al suelo indefenso, momento en el cual
el acusado aprovechndose de la indefensin
de su victima y seguro de la imposibilidad
de este de repeler el ataque, actuando sobre
11
11/16/07 4:47:17 PM
Fallos
seguro, procede a proferirle sendas y certeras

pualadas con el arma cortante, en trax,
abdomen y, dejndolo inmvil en el lugar.
Luego, emprendi el ataque a su segunda
victima Ivn Paredes. Est arranca hacia el
sector cntrico de la plaza siendo perseguido
por el acusado quien al dar alcance, propina
sendas ,certeras y mortales pualadas en su
cuerpo, especcamente y forma deliberada,
pualadas en la zona torxica y una en
un brazo. Actuar del acusado que en todo
momento fue sobre seguro. Heridas todas
mortales y del tipo homicidas a consecuencia
de las cuales fallece en el mismo lugar Ivn
Paredes Ilnao dndose a la fuga el acusado.
Siendo la causa de muerte anemia aguda,
seccin parietal aorta, heridas penetrantes
torxicos con lesin de corazn y pulmn,
debido a heridas corto punzantes mltiples
penetrantes a trax del tipo homicida, las
cuales aun de haber mediado asistencia mdica
no se habra podido impedir el resultado de
muerte. Por su parte, Alex Oyarzo result
con heridas penetrantes toraxicas, hemotrax
bilateral, heridas penetrantes abdominales,
heridas corto punzantes de intestino delgado,
shock hipovolemico compensado, heridas
corto punzantes ambos antebrazos, con una
incapacidad de aproximadamente 60 das,
lesiones mortales de no haber mediado
tratamiento mdico y quirrgico oportuno.
Hechos descritos que conguran el delito
consumado de Homicidio calificado por
alevosa en perjuicio de Ivn Javier Paredes
Ilnao, descrito y sancionado en el artculo
391 N 1, circunstancia primera del Cdigo
Penal; el delito f rustrado de Homicidio
Calicado por Alevosa en perjuicio de Alex
Oyrazo Quintullanca descrito y sancionado
en el articulo 391 N 1 circunstancia primera
del mismo texto. Al acusado, le corresponde
participacin en calidad de autor. Del mismo
modo no concurren circunstancias atenuantes,
pero si la agravante del articulo 12 N20 del
Cdigo Penal. La pena pedida es 12 aos 184
das de presidio mayor en su grado medio mas
las accesorias y 7 aos 184 das de presidio
, Septiembre de
mayor en su grado mnimo, ms accesorias

por los delitos de homicidio ya descritos
en contra de Ivn Paredes y Alex Oyarzo
respectivamente.
TERCERO: Defensa. Durantes sus alegatos,
en manera alguna rebati la existencia de
los hechos punibles y la participacin de
su defendido en ellos. Se limitaron sus
argumentaciones a pedir la recalicacin de los
hechos. Ello, pues en su concepto, no concurre
la circunstancia Alevosa. Cita Jurisprudencia
al efecto. Pues si bien el imputado llevaba un
cuchillo, se enfrent a 2 personas. Entonces,
no hubo ocultamiento, ni de la intencin,
ni de los medios empleados. Los hechos se
desencadenaron a propsito de una pelea
entre el acusado y las victimas. Por ello, slo
cabe considerar los hechos como homicidio
simple consumado y homicidio simple
frustrado. Alega atenuante del artculo 11 N
8 del Cdigo Penal. Rechaza la agravante del
artculo 12 N20 del mismo texto. Solicitando
se aplique como pena, los mnimos legales.
CUARTO: Ponderacin de la Prueba.
En cuanto a la ocurrencia del hecho, sus
circunstancias y jacin del sitio del suceso.
E l S itio del suceso e s d e s c r i t o
profesionalmente y sin objeciones, a travs de
fotografas por el perito Pietro Castillo Daz.
En su anlisis muestra la Plaza de Armas de
la ciudad de Porvenir. Fij fragmentos de
vidrio, una casaca azul petrleo, que tena
variadas manchas. En el costado de pileta
haba una caja de vino, tambin una botella
de pisco; una bolsa de nylon donde se habra
encontrado el cuerpo de occiso y al lado donde
se encontr el cuchillo; una vaina o estuche
de cuchillo y varios lugares en el suelo haba
manchas pardo rojiza. En igual sentido, el
perito Norman Sanhueza Gonzlez quien
a travs de su levantamiento planimtrico
exhibido en lmina, analiz en forma similar
a su colega, el sitio del suceso ya expuesto y
la evidencias encontradas. Precis que en su
concepto el cadver estaba de cubito lateral
derecho, su rostro orientado hacia el centro de
12
11/16/07 4:47:18 PM
la plaza. Adems en el sector existen variadas

luminarias, agreg que se encontr un jockey
blanco. Explicacin del sitio tambin realizada
por el funcionario Vctor Hernndez.
Claudia Viviana Manquilepi Castro.
Menor 17 aos -estuvo muy afectada durante
la audiencia- Expuso que conoca al acusado
y tambin a Javier Paredes Ilnao -apodado
el gringo- y Alex Oyarzo Quintullanca.
El da de los hechos en la plaza de Porvenir
conversaban y otros tomaban. Ella no tomaba.
Alex tuvo una discusin con el acusado
al inicio. La discusin la comenz Alex.
Debieron interceder para que no se transaran
a golpes. Ambos se insultaban mutuamente.
El acusado amenaz a Alex Oyarzo como:
me las vas a pagar. Echaron al pitufo para
que se fuera del grupo. Luego se retir y ms
tarde nuevamente estuvo all con su amiga
Paola en la plaza, sector pileta. Tambin lleg
el pitufo. Este sac del cinturn un cuchillo
envuelto en papel con scotch. Era grande
con cacha negra y lo grueso -explica con
las manos aproximadamente un largo de 30
cm.- El acusado, jugaba con l y lo pasaba
cerca de sus cuerpos. Ms tarde llegaron sus
amigos Paredes y Oyarzo. Pitufo, ese da
no estaba curado. Como saba que podra
haber problemas, les dijo a sus amigos que
se fueran. El acusado empez a discutir con
Alex. Acto seguido el acusado con el mismo
cuchillo, empez a apualar a Alex Oyarzo,
ste no alcanz hacer nada para defenderse,
porque estaba muy ebrio. El pitufo, desa
a pelear a Alex y le deca peleemos. A su vez
Alex le indicaba; ya pues entirralo. Vio que
el acusado apual en el estomago ms de una
vez a Alex. Luego ste cae al piso y lo sigue
apualando Gamin Tocol. Alex estaba con
quejidos. Por otro lado el gringo andaba mal,
muy ebrio y peda que lo dejaran; empujaba de
la ropa a Gamn, pegndole unos golpes para
que soltara al Alex. Ella estaba cerca de la calle
Philippi. Su amiga estaba ms atrs suyo. El
gringo apenas corra, iba lento y el acusado lo
apual cerca del monumento. Ella estaba de
espalda al pitufo- pero ve como hace el gesto
, Septiembre de
del cuchillo. Luego el pitufo estuvo fuera

de su casa. Precis que con lo que vio qued
mal y fue llevada al Hospital, pues tom unas
pastillas con alcohol. Reconoce fotografas de
la plaza de Porvenir, -ya relatada por peritosdonde estaba escondida y el lugar donde
qued la carpeta roja. Afectacin causada en
el da de los hechos conrmada por el perito
mdico Jorge Andaur Araneda quien seal,
que la testigo ingres cerca de las 04:00
horas por intent de suicidio y relat que
haba sido testigo de un asesinato y empez
a tener alucinaciones visuales y auditivas con
el acusado; as que se acercaba al Hospital.
Ella tena un estrs postraumtico. Ella lleg
intoxicada y con presencia de alcohol. Al
lavado del estmago se encontr frmaco y
abundante alcohol, lo que revela que su ingesta
fue reciente. Luego relat lo que vio y que el
acusado haba arrancado y fue amenazado por
ste, tena miedo que le hiciera algo a ella y
su familia. Dichos raticados al funcionario
Vctor Hernndez.
Paula Andrea Zambra Cisterna. Asever
que al acusado lo conoci como pitufo en da
de los hechos -20 de marzo de 2006- en la plaza
por Claudia Manquilepi. Cerca de las 00:00
horas fue con Claudia a la plaza, sintieron unos
silbidos y era el pitufo. Conversaron cerca
de la pileta con el acusado. El pitufo empez
a molestar con un cuchillo haciendo alarde
que lo saba ocupar y lo pasaba cerca de sus
rostros. Lo sac del cinturn. El imputado no
estaba curado pero tena olor alcohol. Luego
llegaron 2 jvenes caminando, que Claudia
conoca. El pitufo corri con la intencin de
matarlos. Dijo que los iba matar; -a pitiar-.
En esos momentos al acercarse sac el cuchillo.
Arranc con su amiga, pero Claudia despus
se devuelve, por que los conoca. Claudia viene
corriendo y le dice, este huevn se los pitio.
Lo que observ en el borde de la pileta fue
una polera blanca. Esta persona estaba de pie
y el pitufo estaba dndole pualadas en el
cuerpo. Al otro da se enter que haba muerto
un chico en la plaza .Dichos raticados al
funcionario Vctor Hernndez.
Fallos
13
11/16/07 4:47:20 PM
Fallos
Danilo Gerardo Bahamonde Crcamo.

Declar que el 20 de marzo del 2006 cerca
de las 22:00 horas, estuvo con su polola
dando vueltas por Porvenir. Alrededor de
las 00:00 horas ingresan a la plaza hacia el
monumento central. En la pileta haba como
4 personas conversando. De repente escuch
una discusin, gritos, garabatos, -te voy a
cazar concha de tu madre- subi a la banca
y haba 3 sujetos discutiendo. Uno sac la
chaqueta oscura, la envuelve en el brazo, y
se pone pelear y hace un movimiento con la
mano hacia delante, este le daba la espalda.
La otra persona empuaba algo, porque
brillaba, el tercer sujeto estaba cerca y salen 2
chiquillas corriendo. Mira de nuevo y ve que
un sujeto va correteando a otro, vena hacia
la calle Jorge Schyte, dieron la vuelta, lanza
uno de ellos una botella, hacia atrs y luego
caen al piso, se levantan y uno tena un polera
roja, caen al piso de nuevo y siente un grito.
Luego de esto se fueron y llamaron desde
el celular a los carabineros. Se le exhibe y
explica su ubicacin en la plaza, segn informe
planimttrico y foto del monolito central de la
plaza. Visibilidad raticada por al funcionario
Vctor Hernndez.
Jorge Enrique Fernndez Fandez.
Asever que conoce al acusado alias pitufo.
En la comunidad era conocido como agresivo,
incluso conversando con l consideraba que la
llevaba, queriendo decir que era el ms malo
de Porvenir. Asimismo conoci al gringo y
Alex Oyarzo. El da 20 de marzo del 2006
como a las 20:00 horas estaba con unos amigos
-Mauricio, Claudia en la Pileta y estaba
pitufo. Su to Alex Oyarzo y Javier Paredes
estaban tomando en una banca, estaban ebrios.
El acusado pas a llevarles el trago. Se enojaron
y lo increpan a ste, y le dicen que no tena por
que pasarle a llevar el trago. Pero el acusado les
saca la madre y les dice iba regresar y que los
iba a cargar. Este estaba enojado. Ese da le
mostr un cuchillo de cacha negra. Esa noche
Carabineros le mostr un cuchillo amarillo y
negro que reconoci. Este lo llevaba el Ivn
-gringo- con estuche negro a la altura de
, Septiembre de
la cintura, lo vio ese da en la plaza cuando

estaba con su to Alex Oyarzo. El gringo le
dijo que haba trado este cuchillo por si acaso,
porque a l lo tenan amenazado y adems y
va volver por m. El se va haba ido cargar,
por si iba el pitufo a la plaza. El gringo, se
estaba preparando para pelear, con el pitufo.
Era obvio, porque el pitufo iba a buscar a las
personas. Seal, que su to Alex se lo regal
el cuchillo mencionado a Ivn. xplica el largo
de arma con las manos, da aproximadamente
unos 20 a 25 cm. Expresin que el gringo se
haba ido cargar. Raticada por funcionario
Vctor Hernndez.
En lo fundamental, los testimonios de los 4
testigos anteriores 2 presenciales -Manquilepi
y Bahamonde, otra con caracteres de presencial
en algunos aspectos -Zambra delito en la
persona de Alex Oyarzo -y el indirectoFernndez Fandez-, no fueron objeto de
ningn reproche sobre su credibilidad por la
defensa, ni menos fueron objetados en otros
aspectos de fondo. Sus relatos son seguros,
pormenorizados y coherentes. Se reeren a los
hechos en su lenguaje y en forma cotidiana.
Tienen claridad sobre la ubicacin, y fecha
de ocurrencia de los hechos-Manquilepi,
Zambra y Bahamonde-. De la misma forma
distancia y atencin sobre los sucedidoManquilepi, Zambra y Bahamonde. Los
mismos testimonios, indican las personas
que se encontraban y participaron en dichas
conductas y las armas utilizadas. De lo
sucedido con anterioridad a los hechos y su
gestacin dan cuenta, Manquilepi y Fernndez
Fandez. Finalmente se aprecia de sus dichos,
que el autor de los ilcitos fue el acusado
Gamn Tocol -segn Manquilepi, Zambra y
Bahamonde.
En la misma lnea anterior los Funcionarios
de Carabineros. Gredomirio Pino Arenas.
Alex Aquiles Flores Yaez. Nelson Silva
Saldivia. Pino Arenas. Asever que el da
21 de marzo de 2006 en plaza haba una
pendencia. Al llegar al lugar, vio cerca de 00:15
a 00:20 horas a una persona fallecida en el
suelo. Era Paredes Ilnao, estaba a 20 metros
14
11/16/07 4:47:21 PM
del monolito principal, parka roja. Al frente de

la nica pileta de la plaza, haba una persona
lesionada con quejidos, en posicin fetal, en la
plaza no haba nadie ms. Al lado del occiso
haba un cuchillo pequeo podra ser negro
y amarillo -que reconoce en la audiencia y
que no tena manchas de sangre- y al lado
del lesionado la funda y una chaqueta oscura.
Fernndez Fandez, les dijo que antes haba
estado Gamn Tocol, alias el pitufo. Reconoce
en fotos la plaza de Porvenir y explica lo ya
expuesto. Identica evidencias chaqueta, polera
del occiso y chomba de lesionado. Flores
Yaez. Declara en forma similar, respecto al
sito del suceso y reconoce el cuchillo negro con
amarillo. Precis que Jorge Fernndez le haba
visto el cuchillo a su to y saba que iba volver
a la plaza. Este cuchillo estaba en poder del
gringo. Aadi que Danilo Bahamonde da
informacin sobre la participacin de Gamin
Tocol. Este al entregarse voluntariamente
explic lo que haba pasado y se vanagloriaba
de lo que haba hecho .El acusado ese da
vesta chaqueta y pantaln de mezclilla.
En su declaracin reconoce que los hechos
empezaron a las 20: 00 a 20:30 horas, pues
el fue comprar el alcohol, quera tomar ms
que los dems y lo echan, vuelve con pisco
y procede a desaarlos a pelear: peliemos
ahora. Dice que procede a quitarle un cuchillo
y a lesionar a uno; al otro lo sigui y lo bot
con una zancadilla y cae al suelo y ante la
solicitud del occiso de: que no me mat, el
acusado le seal que se la estaba cobrando y
procede apuarlo en el piso. Silva Saldivia.
El 21 marzo del 2006 por telfono Danilo
Bahamonde manifest que haba presenciado
un ria con una lesionado. La unidad lleg a
la 00:10 horas. Al imputado se le conoca por
detenciones por ebriedad y agresiones era el
pitufo. El imputado sangraba de la cabeza y
de la mano tena una peladura en mano y en
la frente. El relat tranquilamente como con
un arma blanca se envolvi la chaqueta en
la mano, como le ensart el cuchillo a uno y
luego a otro. Dijo que haban tenido una ria
y se defendi. Le indic como puso chaqueta
, Septiembre de
en la mano y luego muestra con la mano

como hizo con el cuchillo. Esta persona tena
olor alcohol pero estaba lcido. La orden de
detencin en contra Gamn fue despus que
este se haba entregado. Entrega voluntaria
que esta raticada por funcionario Vctor
Hernndez.
Los testimonios anteriores de igual forma,
no fueron desacreditados de manera alguna
por la defensa y son valiosos porque tienen
conocimiento de los hechos inmediatamente
de ocurridos. Aseveraciones que permiten
corroborar el sitio del suceso, ya explicado por
los testigos anteriores y los peritos Castillo y
Sanhueza. Tambin estos relatos permiten
apreciar la fecha, lugar y hora aproximada en
que ocurrieron los hechos; asimismo como
vesta el occiso, esto es una parka roja. Prenda
que fue introducida junto al beatle negro
que llevaba la vctima, y el Jersey blanco del
lesionado. Vestimentas que tenan mltiples
orificios por la accin del arma blanca.
Tambin la casaca de Mezclilla del acusado.
Prendas todas en las que se observ a simple
vista manchas de sangre. Reconocen el cuchillo
encontrado lado del occiso, una funda, aprecian
los quejidos al llegar de Oyarzo; tambin
sealan, la participacin del Gamn, aunque
ste, le agrega que fue una ria. Adems, que
el cuchillo negro con amarillo encontrado al
lado del occiso no tena manchas de sangre.
Raticado este tema del cuchillo amarillo y
que este es dentado por funcionario Vctor
Hernndez.
Ahora bien, las manchas que describen
los peritos y testigos anteriormente citados,
fueron confirmadas como sangre humana
por el informe entregado por escrito por la
perito qumico Marjorie Vallen Carballo.
Antecedente en todo caso no discutido en la
audiencia.
Manteniendo la perspectiva anterior, en
cuanto a la gravedad de las heridas recibidas
por el occiso Paredes Ilnao y el lesionado
Oyarzo Quintullanca, su compromiso de
riesgo vital; se pondera lo expuesto de manera
Fallos
15
11/16/07 4:47:23 PM
Fallos
congruente, concluyente y pormenorizada por

los peritos Carlos Castro Aguilar. Quien
expuso que practic autopsia el 22 de marzo de
2006 a Javier Paredes Ilnao 27 aos. Lo explica
en fotos. Tena 1,95 gramos por litro de alcohol
en la sangre. Lesiones superciales, erosiones
en cuello y trax cara anterior; hematoma
porcin superior pectoral izquierdo. Lesiones
por arma cortante. Tena 3 cortopunzantes
y penetrantes vitales coetneas, parte anterior
y hueco axilar anterior izquierdo; afect al
corazn y otra al ventrculo izquierdo parte
anterior (parte delantera) lnea auxiliar
izquierdo en la parte posterior del hombre pasa
por sobre el cayado de la aorta; son lesiones
de tipo homicida .Por otro lado el dorso tena
5 lesiones corto punzantes coetneas de gran
longitud, vitales. Afect pulmones, pericardio,
son de tipo homicida; compatible con persona
apualada en el suelo por su direccin.
Adems tena erosiones en rodilla derecha. La
direccin para causar las heridas es de afuera
hacia adentro y de adelante hacia atrs. En
lo interno. Las lesiones tomaban ventrculo
izquierdo y derecho; lesiones parciales cayado
de la aorta y lesiones ambos pulmones.
Precis que el arma tena como mnimo de
15 cm., por la longitud de las heridas. Causa
de muerte. Anemia aguda por lesin de
aorta ventrculo derecho e izquierdo y de los
pulmones. Seal que las heridas pulmonares
lo dejan con capacidad para defenderse, pero
si son en la aorta y ventrculos, la persona
tiene un tiempo escaso de 2 a 3 minutos
para defenderse. Causa de muerte ratifcado
por certificado de defuncin del occiso,
que seala, anemia aguda, seccin parcial
aorta y heridas penetrantes cardiacas, heridas
penetrantes a trax, fecha de defuncin 20 de
marzo de 2006. Adems, acta de defuncin
rmada por el mdico Jos Prieto y que precisa
que el 21 de marzo de 2006 en la madrugada
se constat la muerte de Ivn Paredes Ilnao
cuyo cuerpo se encontraba en la plaza de
la ciudad. Por otro lado, el perito Castro
indic que el da 21 de marzo del 2006 haba
llegado Oyarzo Quintullanca. Por shock
, Septiembre de
hipovolemico fue estabilizado en Porvenir.

Tena 3 lesiones cortopunzantes de trax -un
ellas haba sido intervenida y una del abdomen;
lesiones cortantes de antebrazo izquierdo.
Las heridas haban causado hemotrax
derecho e izquierdo. Era graves, penetrantes
y del tipo homicida. En abdomen se afect el
yeyuno; eran 4 heridas cortantes penetrante,
graves de tipo de homicida. En antebrazo
izquierdo 4 heridas lineales del tipo defensa.
Luego hubo drenaje hemotrax derecho
e izquierdo. Las heridas eran coetneas y
recientes probablemente causadas con arma
blanca. Mnima recuperacin de 40 das. Lo
anterior es conrmado por dato de atencin
de urgencia de Alex Oyarzo de 20 de marzo
de 2006, que seala insuencia respiratoria
aguda severa shock hemorragio grado IV,
secundario a mltiples heridas penetrantes
torcicas y abdominales, con pronstico grave.
Occiso y lesionado que tambin fue observado
en forma ms general por el funcionario Vctor
Hernndez y quien seal que el occiso no
tena lesiones de defensa. Adems que el
cuchillo amarillo con negro por ser dentado
no tena correspondencia con las heridas
causadas a las vctimas. Asimismo, hay que
hacer presente, que en el examen qumico
toxicolgico practicado al occiso indica que
en la muestra de sangre no se detect drogas
de abuso ni de frmacos analizados. Lo que
revela que slo haba ingerido alcohol, segn
lo expuesto por los testigos.
Enlazado con lo precedente Lorena
Oyarzo guila. Mdico legista. Expuso que
realiz un segundo peritaje 4 meses despus a
Alex Oyarzo Quintullanca. Concluy que el
paciente presentaba heridas cortos punzantes
mltiples en el tronco, tambin penetrantes
en trax y hemoneumotorax, heridas
penetrantes abdominales en intestino delgado
y cortopunzantes en ambos antebrazos y un
shock hipovolmico tratado. De las lesiones,
las 2 heridas intratorcicas son gravedad,
pues, si no hubiere recibido el tratamiento
oportuno hubiera fallecido, lo mismo el
shock hipovolemico le hubiera causado la
16
11/16/07 4:47:24 PM
muerte sino hubiese sido tratado. Acot

que las heridas abdominales tambin son
mortales sino son tratadas, aunque tienen
un tiempo mayor de espera. Las lesiones son
compatibles con lesiones con arma blanca.
La vctima seal que fue agredido por una
persona conocida con un arma blanca en la
ciudad de Porvenir. Raticado la gravedad de
las lesiones por perito Jorge Andaur Araneda,
quien expres que el da de los hechos haba
un paciente en peligro de muerte.
Cerrando la prueba del Fiscal, el funcionario
de Investigaciones Vctor Hernndez
Hormazabal. Quien ratica lo expuesto con
anterirodad, no siendo objeto de objecin
alguna. Manifest que Alex Oyarzo el 21
de marzo de 2006 en Hospital, expres que
en la plaza de Porvenir y por un problema
anterior haba sido agredido por Gamn. Con
posterioridad indic que ese da bebieron y
cerca de las 22:00 horas, lo siguieron haciendo
en la plaza de Porvenir y no accedieron a
beber con el pitufo. Aadi el lesionado,
que en el sector Registro Civil sale el pitufo,
lo encara, se enrolla la chaqueta, lo hiere
en abdomen -trax, cae y perdi el sentido
Oyarzo. Reconoce el funcionario prendas y sus
desgarros del occiso. Parka roja, polera negro.
Reconoce cuchillo amarillo y negro, era de
gringo y que este andaba cargado. Preciso,
que los incidentes previos eran que estaban
amenazados y los iba a cobrar.
En nada arredran lo ya ponderado
por Tribunal, las expresiones del acusado.
Ello por cuanto, hizo uso de la palabra al
terminar los alegatos de clausura, por lo que
no es posible testear lo expuesto. Adems
que la defensa desde su alegato de apertura
reconoci los hechos como homicidio simple
y la participacin del acusado. En todo caso,
para acreditar el desarrollo de los hechos y su
resultado existen mejores pruebas como se
ha expuesto. Asimismo slo se rescata lo ya
acreditado en cuanto reconoce su participacin
en los hechos. Pero se desecha su versin
en cuanto al desarrollo de los hechos, pues
existen otras pruebas y adems su versin en
, Septiembre de
cuanto agrega elementos nuevos, no se pueden

testear. Lo que seala del cuchillo amarillo no
tiene lgica, pues este no tena manchas de
sangre y era un cuchillo dentado como seal
Vctor Hernndez, que no se corresponda
con las heridas causadas. Del mismo modo
no es efectivo que quera que el gringo no
se metiera, lo persigui para matarlo. Su
relato entonces salvo en lo ya precisado, son
solos palabras de ltimo momento, que no
se puede acreditar. El acusado seal, que se
prepar para ir a juntarse con unos jvenes
pues le daban trago. Aadi que no tom
con el gringo ni con el Alex. Aadi que el
Alex lo ataj en playa norte y le seal que si
era el pitufo. Adems que si la llevaba, a lo
que el acusado le dijo que nada que ver y le
empezaron a tirar la choreada. Les dijo a los
jvenes que se fueran a la plaza. Alex y gringo
botaron su piscola y le haban pedido un poco
y estos no quisieron entregarlo. Precis que
el menor de edad que declar lo sac de la
plaza. Acoto el acusado, que en ese momento
se cabri y les dijo a las vctimas que le dieran
a mano a limpia, sin cuchillo. Especca que
en ese rato no andaba con cuchillo. Le seal
que se la iban a pagar por la piscola. Luego fue
a un galpn a tomarse una caja litro y medio.
Ms tarde qued haciendo tiempo y a las
00:00 horas, fue a buscar una media botella
de piscola a la plaza. Se iba yendo y aparece la
Claudia con una amiga. Puntualiz que en esos
momentos viene el Alex y le dice dmosle, sac
un cuchillo, luego tom el acusado su campera,
Alex no ve nada, le hace una zancadilla y ah lo
apual; no tiene idea de cuanto le dio. Luego
viene el gringo a defender a su amigo. Este,
al ver que el cuchillo de su amigo lo tena el
acusado, arranc. Expres que lo correte para
que no se meta. No recuerda si cay por su pie
o se cay y ah cay con el cuchillo. No sabe
porque hizo eso. Es peleador, pero no haba
utilizado el cuchillo. Alex tuvo miedo a decir
la verdad. Sabe que es culpable. Pide perdn
a toda la familia de las vctimas y a su familia.
No sabe porque reaccion as, seguramente
porque lo queran matar.
Fallos
17
11/16/07 4:47:26 PM
Fallos
QUINTO: Establecimiento de los hechos.

Las pruebas valoradas con libertad, producen
conviccin en el Tribunal y permiten dar por
acreditado, ms all de toda duda razonable:
Que entre la medianoche del da 20 de
marzo del ao 2006 y la madrugada del 21
de marzo del mismo ao, en circunstancia
que se encontraba el acusado Hernn Sergio
Gamin Tocol, alias el pitufo, al interior de
la Plaza central de Porvenir -sector pileta- en
compaa de Claudia Manquilepi y de Paola
Andrea Zambra Cisterna, en ese momento
el acusado portaba un arma cortante tipo
cuchillo de aproximadamente unos 20cm., la
cual exhiba haciendo alarde constantemente
a las mujeres. Ms tarde llegaron a las
inmediaciones Ivn Javier Paredes Ilnao,
alias el gringo en compaa de Alex Oyarzo
Quintullanca. Acto seguido al ver que venan
acercndose al sector, el acusado a n de cobrar
venganza en su contra, por rencillas anteriores,
al verlos extrajo desde sus vestimentas el
cuchillo antes indicado Desandolos a pelear.
Enfrenta en primer trmino a Alex Oyarzo
con el arma empuada, ante esta agresin solo
alcanz a defenderse enrollando la chaqueta
que portaba en una de sus manos para evitar
con ello ser herido por el acusado, siendo no
obstante alcanzado por ste, propinndole el
acusado a Oyarzo una primera pualada en
su cuerpo, con lo cual Oyarzo cayo al suelo,
momento en el cual el acusado procede a
proferirle mltiples y certeras pualadas con
el arma cortante, en el trax, abdomen y en
el antebrazo, dejndolo inmvil en el lugar;
no conforme con lo anterior emprendi el
ataque a su segunda victima Ivn Paredes
Ilnao. Este, arranca hacia el sector cntrico
de la plaza siendo perseguido por el acusado
con el arma empuada, alcanzndolo en el
sector del monumento central de dicha plaza
botndolo al suelo, instantes en que Paredes
logra levantarse y huir nuevamente, esta
vez hacia otro sector, siendo alcanzado por
segunda vez por el acusado, quien le propina
mltiples, certeras y mortales pualadas en
su cuerpo, especcamente, varias pualadas
, Septiembre de
en la zona torxica y una en un brazo.

Heridas todas mortales y del tipo homicidas a
consecuencia de las cuales fallece en el mismo
lugar Ivn Paredes Ilnao. Siendo la causa de
muerte, anemia aguda, seccin parietal aorta,
heridas penetrantes torxicos con lesin de
corazn y pulmn, debido a heridas corto
punzantes mltiples penetrantes a trax. Por
su parte Alex Oyarzo result con heridas
penetrantes torxicas hemotrax bilateral,
heridas penetrantes abdominales, heridas
cortopunzantes de intestino delgado, shock
hipovolemico compensado, heridas corto
punzantes ambos antebrazos. Heridas que si
no hubiera socorro mdico y oportuno habra
fallecido en el lugar.
SEXTO: Calificacin jurdica. Que en
consecuencia, los hechos establecidos en el
motivo quinto constituyen los siguientes
delitos: 1.-Homicidio simple en grado de
consumado, causado en la persona de Ivn
Paredes Ilnao. 2.- Homicidio simple en
grado de frustrado causado en la persona de
Alex Oyarzo Quintullanca. Ambos ilcitos
previstos y sancionado en el artculo 391 N2,
en relacin al artculo 7 ambos Cdigo Penal;
ya que el agente con un nico propsito, causar
la muerte, a travs de agresiones idneas,
consistente en pualadas con un cuchillo
produjo mltiples heridas, como las han
descrito los mdico legistas que le causaron
la muerte a Ilnao Paredes. Es decir, hubo
una accin -conducta ya descrita del acusado,
que produjo una muerte, la de Ivn Paredes
Ilnao. Existiendo un claro y ntido nexo de
causalidad. Pues fue producto de las pualadas
del agresor y no otras circunstancias los que
provocaron la muerte de la vctima. En el
caso de la accin sobre Oyarzo Quintullanca
que le causaron las lesiones descrita por lo
mdicos legistas, hubo nico propsito -esto
es causar la muerte,- a travs de agresiones
idneas, consistentes en pualadas con un
cuchillo. Lesiones causadas que no de no haber
mediado socorro mdico oportuno le habran
causado la muerte. Luego segn lo describe el
artculo 7 del Cdigo Penal -Gamn Tocol-, no
18
11/16/07 4:47:27 PM
cabe duda segn prueba ponderada, puso de su

parte todo lo necesario -mltiples pualadas en
zonas vitales- trax, abdomen- que causaron
lesiones penetrantes y graves en esos sectores
al lesionado, para que el crimen se consumara;
pero no se veric por causas independiente
de su voluntad, esto es, la atencin la atencin
mdica y oportuna para salvarle la vida - segn
ya expusieron los peritos-.
As las cosas, en cuanto al elemento
subjetivo del tipo penal en referencia, ha de
consignarse que ha quedado establecido que
la intencin y el propsito que ha existido
de parte del imputado es un obrar doloso. El
dolo exige el conocimiento y la voluntad de
realizar las circunstancias del tipo objetivo. En
la actualidad Muoz Conde citando a Roxin
y Hassemer, indica que existe una decisin de
atentar contra el bien jurdico -en este caso
la vida. Por su lado Ragus y Valls citando
a Jakobs, seala que la jacin del concepto
de dolo debe vincularse a la idea de que una
conducta se hace acreedora de la pena de los
delitos dolosos cuando pueda valorarse como
una expresin de sentido negadora de la
vigencia de una norma penal. Al Tribunal
de acuerdo a la ponderado en la pruebas
segn se ha expuesto concluye que hubo dolo
de matar. Dolo, que qued sucientemente
demostrado con la prueba antes expuesta,
pues se desprende que el imputado con su
actuar, mltiples pualadas en zonas vitales del
cuerpo de las vctimas, caus como exponen
los legistas, lesiones homicidas, que el caso de
Oyarzo por la atencin mdica pudo salvarse,
no as Paredes Ilnao-; pero siempre hubo
de parte del acusado un claro propsito de
matar.
Expuesto lo anterior, durante la audiencia
el Tribunal llam a los intervinientes alegar
sobre una posible la recalicacin del delito
a homicidio simple del artculo 391 N 2
del Cdigo Penal. El Fiscal, y querellante
mantuvieron su posicin en cuanto segn
la prueba rendida existen elementos que
permiten arribar a la conclusin que concurre
un homicidio calicado. Ello pues agregan
, Septiembre de
que las vctimas, adems estaban en estado

de ebriedad, luego posibilidad de defensa no
haba, pues estando en el suelo, el acusado,
sigui acuchillando a Oyarzo y es exagerada
la reaccin contra Paredes, pues conoca
su indefensin y por ello la cantidad de
pualadas. En ambos casos se obr sobre
seguro. Por su lado la Defensa insisti que son
homicidios simples consumado y frustrado
respectivamente. Aadi que se debe excluir
la alevosa en su versin de obrar sobre
seguro. Ello porque el acusado ya estaba
conversando en la plaza. Fueron las vctimas
quienes regresaron a la plaza. Por otro lado, el
acusado se dirigi a ambos a la vez. Uno de
ellos estaba armado. Previo a la pelea hubo un
desafo a pelear -lo que excluye la ocultacin de
la intencin y los medios a emplear. Adems
Oyarzo se enroll una chaqueta en su brazo.
Por otro lado, segn Claudia Manquilepi.
Adems ese da cerca de las 21:00 horas
Alex Oyarzo de improviso increp a Gamin
y el grupo de jvenes lo ech del lugar. Es
decir los hechos no son aislados, hubo una
accin anterior. Paredes adems tena una
alcoholemia 1,95 gramos por mil en la sangre,
ndice parecido a los manejos en estado de
ebriedad que formaliza el Fiscal. Distinto es el
estado de intoxicacin alcohlica. Del mismo
modo Gamn tambin estaba bajo la inuencia
del alcohol. Adems Ivn Paredes haba ido
cargarse un cuchillo negro y amarillo. Jorge
Fernndez reconoci que se estaba preparando
para pelear con el pitufo. As el cuchillo fue
encontrado a escasa distancia de Ivn Paredes
y la vaina estaba a escasos metros de Alex
Oyarzo. Expres que se puede deducir que
lo desenvaino y su porte excluye la alevosa.
Finalmente, Gamin tambin tena lesiones
atribuibles al actuar de terceros. Esas lesiones
que indica la defensa son corroboradas por el
mdico Jorge Andaur Araneda quien atendi
al acusado en la maana 21 de marzo del 2006
cerca de las 08:00 horas. Su diagnostico era
politocontuso. Tena lesiones leves en la mano
derecha - compatible con golpes de elementos
contundes- puede ser golpes; tambin una
Fallos
19
11/16/07 4:47:28 PM
Fallos
contusin cortante cuero cabelludo y erosin

frente. Puede ser atribuible a la accin de
terceros. Enlazado adems con dato de
atencin de urgencia de Gamn Tocol, que
indica lo ya expuesto.
Respecto al concepto de alevosa, y
siguiendo al profesor Mario Garrido Montt
en su obra El homicidio y sus guras penales,
y a Muoz Conde, Parte General y especial;
es claro que actuar a traicin, corresponde a la
maquinacin tendiente a engaar o aparentar
ante la vctima una situacin diversa a la
verdadera, pues cautela importa reserva, astucia
o maa para engaar. Asimismo importa
aprovecharse de la conanza o lealtad que la
vctima ha depositado en el victimario. Es decir
corresponde a simulacin, dobls. Por otro lado,
obrar sobre seguro, que fue la gura esgrimida
por el scal y querellante, signica crear o
aprovechar condiciones fcticas que permiten
al agente evitar todo riesgo de su persona,
como en cuanto a la realizacin del acto, al
momento de la comisin del hecho. Ahora
bien, es preciso indicar que en el actuar sobre
seguro, puede ser que la situacin de seguridad
sea absolutamente indiferente para el hechor
o deberse a mera casualidad, sin que haya sido
determinante para la comisin del delito. Lo
fundamental, es que las condiciones en que
obre el hechor -hayan o no sido provocadas
por l- sean determinantes de la perpetracin
del homicidio, de modo que si no hubieran
concurrido -el autor-, a su vez, se hubiera
abstenido de obrar. En la doctrina hay cierto
consenso, en cuanto a que la alevosa, requiere
tanto de una posicin subjetiva por parte del
hechor, como tambin la circunstancia fctica
que de seguridad a la accin o signique dejar
en la indefensin a la vctima. Por ello el mero
existir intencin por parte del autor, sin que
est respaldada de una situacin objetiva de
seguridad hay que descartarla, pues se proyecta
al injusto personal, y se estara en presencia
de un derecho penal de autor, lo que es
inaceptable. Del mismo modo una situacin de
seguridad o indefensin que se presenta en la
realidad, independiente de la voluntad o de los
, Septiembre de
objetivos del autor, tambin debe rechazarse,

pues se estara reconociendo la responsabilidad
objetiva, y no habra lmite para aceptar la
alevosa en los delitos culposos, lo que es
impresentable ante el derecho penal. Ahora
bien, lo que se debe observar es la prueba
que se ha producido durante la audiencia del
Juicio Oral. En esa perspectiva, como ya se ha
demostrado, efectivamente se acreditaron 2
homicidios, uno consumado y otro frustrado.
De la misma forma, resulta de los antecedentes
objetivos y procesales como ya se analiz, que
hubo un dolo directo de matar. Lo complejo
resulta establecer intenciones o nimos
subjetivos en el hechor que no estn en el tipo,
ni la calicante ni en la prueba producida en
la audiencia. Ello siguiendo a Ragus y Valls
en cuanto que a travs de teoras psicolgicas
no es posible llegar a determinar ninguna
intencin o nimo en el agente, slo sirve para
establecer la imputabilidad. Y por otro lado,
respecto a las teoras normativas, slo existen
mecanismos ms bien de ndole procesal para
determinar el dolo. En sentido este tribunal
hace suyos los fundamentos de la defensa
respecto a por qu no debe considerarse la
alevosa. En lo fundamental pues hubo los
antecedentes previos a los hechos y durante
ellos que excluyen sin duda la alevosa.
Agregando que todos los participantes haban
bebido alcohol y no hay prueba alguna, de la
que se deduzca, que Paredes y Oyarzo, no
podan hablar o movilizarse o que estuvieran
intoxicados. Abuso de drogas o frmacos que el
occiso no tena segn se dijo y que le impidiera
hablar o movilizarse. Dicho eso, con la prueba
rendida no existe ningn antecedente que
respetando el principio de culpabilidad (no
presumir ni el dolo ni culpa), el principio de
legalidad y su correlacin con la tipicidad, en
el sentido, de exigir elementos que no estn en
las descripciones del tipo legal y el principio
de inocencia en cuanto no se pueden hacer
imputaciones en forma abstracta y general
sin prueba alguna que quebranten dicho
principio; permite arribar en forma plausible,
que no existe fuente probatoria directa o
20
11/16/07 4:47:29 PM
indirecta que logre establecer alguna intencin

de carcter alevoso en el acusado. Objetiva o
subjetiva. Por lo dems de la propia descripcin
de la acusacin -en cuanto a las rencillas
previas habidas entre acusado y vctima es un
antecedente, desde ya unidos a los expuestos,
para excluir la alevosa. En una adecuada
ponderacin de la prueba y siguiendo una
sana doctrina y no haciendo interpretaciones
legales, al decir de Polito que violen los
principios aludidos, se verica que lo que ha
ocurrido simplemente, es que el denunciado
estuviera o no en la plaza, bajo los efectos del
alcohol, ebrios o no las vctimas, hubieran o
no cado al suelo las vctimas, Gamin Tocol,
tena slo una intencin, atentar contra la vida
y matar a Ivn Paredes Ilano y Alex Oyarzo
Quintulllanca; esto es homicidio simple
consumado y frustrado respectivamente.
La cantidad de pualadas -no sabemos con
cuales falleci o qued gravemente herido
en el suelo, occiso y lesionado, o la decisin
de seguir con su objetivo, apuntan a un solo
visin del acusado, esto es, matar a sus vctimas.
Ello impresiona, porque atenta contra el bien
ms preciado que es la vida, pero un Tribunal
de Derecho debe tener la capacidad para
distinguir lo que es homicidio simple del
alevoso, y en este caso la alevosa no concurre.
Todas las dems suposiciones de lo que habra
o no hecho o se habra imaginado en su psiquis
el acusado, respecto de un obrar sobre seguro
sera una valoracin de la prueba arbitraria y
un derecho penal y un derecho procesal penal
de fantasa.
SP TIMO: PARTICIPACIN. L a
participacin del acusado en conviccin de este
Tribunal qued demostrada ms all de toda
duda razonable en el desarrollo de la audiencia
de juicio oral por las siguientes pruebas ya
apreciadas libremente 1.- Atestados de Claudia
Manquilepi Castro quien fue testigo presencial
de los hechos e identic al acusado como el
autor de los hechos. 2.- Danilo Bahamonde
Crcamo, quien tambin fue testigo presencial
y a travs de l tambin pudo determinarse que
el agresor fue el acusado. 3.- Patricia Zambra,
, Septiembre de
quien estuvo en lugar de los hechos vio la

primera agresin del acusado y luego Claudia
le seal que el pitufo se los haba pitiaoqueriendo decir matado. 4.- Los funcionarios
de Carabineros Alex Flores Yaez, Nelson
Silva Valdivia. De los cuales se desprende
que el imputado al declarar voluntariamente
reconoci efectivamente los hechos tal como
ha quedado acreditado. Finalmente los dichos
del propio acusado en cuanto reconoce que
en la plaza de Porvenir apual a Paredes y
a Oyarzo. En consecuencia, al acusado le ha
correspondido la participacin en calidad de
autor en los delitos de homicidio simple en
grado de consumado en la persona de Ivn
Paredes Ilnao y homicidio simple en grado
de frustrado en la persona de Alex Oyarzo
Quintullanca. Toda vez que ha intervenido
en su ejecucin de una manera inmediata y
directa.
OCTAVO: Circunstancias modicatorias
de responsabilidad penal. Sobre este tema se
debe tener presente, siguiendo a Muoz Conde
en su obra General, que las circunstancias
modicatorias de responsabilidad penal, que
operan en momentos posteriores a la comisin
del delito, son razones de poltica criminal.
En esa perspectiva son los sentenciadores
atendidas las circunstancias los encargados
de colocar los estndares y exigencias para su
conguracin. Ahora bien, tal como lo seal
la Defensa, no slo en la causa rit 54- 2005
de este Tribunal se trat sobre la alevosa sino
tambin sobre la atenuante del artculo 11
N 8 del Cdigo Penal y all fue acogida en
primer lugar por el acusado siempre manifest
su deseo de entregarse voluntariamente a la
justicia. Adems de esas mismas declaraciones
se desprende que as lo hizo. En cas actual
huy del lugar y jams manifest su deseo de
entregarse a la justicia. En segundo lugar en ese
hecho del rit 54- 2005 el imputado estaba en
un lugar cerca de la frontera -estancia- luego
la posibilidad de huir eran claras, concretas
y serias. En este caso se encontraba en el
centro de la ciudad los vehculos policiales lo
estaban buscando y adems se dio aviso a las
Fallos
21
11/16/07 4:47:30 PM
Fallos
unidades fronterizas. En tercer lugar, si bien

el acusado conesa los hechos y le agrega
otras circunstancias -ya se saba quien era el
autor por los testimonios de testigos- esto
slo requisito no basta para configurar la
atenuante. Lo anterior es corroborado por
los testigos Pino Arena, quien precis que
se dio inicio a la bsqueda del acusado a las
00:45 horas, pero no se encontr y empezaron
a cerrar las salidas del pueblo y dar aviso a
los destacamentos fronterizos. La guardia
los llam para que cesaran la bsqueda,
pues a las 03:00 horas el acusado se haba
entregado voluntariamente. Aquile Flores
aadi que por Danilo Bahamonde se da
informacin sobre la participacin de Gamin
Tocol y empieza su bsqueda, dando aviso a
retenes fronterizos, tomndose las medidas
respectivas. Como a las 03:00 horas se entreg
voluntariamente el acusado y explic lo que
haba pasado y se vanagloriaba de lo que
haba hecho. Precis que estuvo presente en
la declaracin del acusado. Este seal, que se
arranc del lugar y permaneci oculto y vio al
personal de carabineros que pasaba, porque
saba que lo estaban buscando. Aadi que al
acusado lo empezaron a buscar 00:45 horas
y trmino su bsqueda a 03:10 horas. Silva
Saldivia. Manifest, que se inicio la bsqueda
del acusado por informacin del personal que
ste haba tenido participacin directa. A la
frontera se le dio aviso por radio. Se vino a
entregar como a las 03:10 horas Precis que
el acusado saba que lo andaban buscando y
se vena entregar porque vio los furgones. El
mdico Jorge Andaur tambin indic que el
acusado entreg voluntariamente. Lo que se
debe reexionar sobre esta atenuante adems,
es el hecho que el acusado siempre quiso huir,
desech entonces desde el principio la entrega
voluntaria. Por otro lado su entrega tal como
lo relata Carabineros es porque lo estaban
buscando y vio los furgones. No tena la real
posibilidad de huir en la ciudad de Porvenir.
, Septiembre de
En consecuencia no se acoge la atenuante del

artculo 11 N 8 del Cdigo Penal.
Tampoco se acoge la agravante del artculo
12 N 20 del texto citado. Ello porque para la
comisin de los ilcitos, el autor utiliz como
medio fundamental el cuchillo. Luego segn lo
determina el artculo 63 del Cdigo Punitivo,
es tan inherente a los delitos que sin esa arma
no pudieron haberse cometido los ilcitos.
NOVENO: Determinacin de la pena. Que
al momento de determinar la sancin aplicable
se tendr presente lo siguiente:
1.- Que se desecha el extracto de liacin
y antecedentes del acusado, por cuanto su
inclusin no estuvo relacionado con alguna
peticin concreta, como ser la conguracin
de una agravante. Luego, si fuere tomada en
cuenta sera un elemento arbitrario pues se
estara ante un derecho penal de autor.
2.- Que la pena asignada al delito consta de
dos o ms grados, esto es, presidio mayor en
sus grados mnimos a medio. Esto es, de 5 aos
y un da a 15 aos.
3.- Que en consecuencia, debe estarse a
lo dispuesto en el artculo 68 del Cdigo
Penal; asimismo no concurriendo atenuantes
ni agravantes, segn facultad legal, los
sentenciadores podrn recorrer toda la
extensin de la pena al aplicarla; es decir de 5
aos y un da a 15 aos. Por otro lado al existir
un delito en grado de frustrado, el Tribunal
debe estar a lo que dispone el artculo 51 del
texto citado.
4.- En esa perspectiva, habindose ya
ponderado la prueba, determinados los hechos
y efectuado la calicacin jurdica, resulta que
en la determinacin de la pena, segn facultad
legal y para no burlar el mrito de lo audiencia,
de lo ya razonado, y el derecho a pedir justicia; la
pena que realmente corresponda, debe ser justa
y proporcional segn el bien jurdico afectado.
As, en este caso, la pena para el homicidio
consumado, debe superar sin duda los 10
aos de presidio y para el homicidio frustrado
aplicarse en el mximo de lo permitido. Ello
tiene como principal fundamento, que se ha
22
11/16/07 4:47:32 PM
dado muerte a una persona, afectndose el

bien jurdico esencial que es la vida; y sin
vida no hay nada. Parafraseando a T: S: Elliot
en The waste Land (Tierra balda), podra
indicar que si hay un desprecio tal a la vida,
solos somos hordas errantes y encapuchadas
donde no hay civilizacin, ni mundo. Sobre la
proporcionalidad es conveniente considerar lo
que en actualidad disponen como pena para
el delito homicidio algunos Cdigos Penales
de otros pases. La Prisin entendida como
presidio. As el de Colombia en su artculo 323
dispone una pena de prisin de 25 a 40 aos y
si es agravado de 40 a 60 aos de prisin. El de
Espaa en su artculo 138 dispone una pena de
prisin de 10 a 15 aos y si es agravado de 15
a 20 aos de prisin. Por ltimo, para ilustrar
tambin lo ya razonado, el anteproyecto de
Nuevo Cdigo Penal Chileno en su artculo
80 dispone una pena de reclusin mayor en su
grado medio, esto es 10 aos y un da a 15 aos.
Si es calicado es reclusin mayor en su grado
mximo, esto es 15 aos y un da a 20 aos.
5.- Del mismo modo, el Tribunal tendr
presente lo sealado en los artculos 7, 50 y
69 del Cdigo citado.
DCIMO: Ley 18216. Que atendida la
extensin de la pena, que se va a imponer,
mviles y circusntabcias determinantes del
delito, no es posible en este caso, concederle al
acusado, algunos de los benecios contemplados
en la ley 18.216, para el cumplimiento
alternativo de las penas privativas de libertad;
por cuanto el imputado, no rene los requisitos,
ni tiene las caractersticas para ello.
Por estas consideraciones y lo dispuesto
adems en los artculos 1, 7, 11N8,12N 20 14
N1, 15 N1, 18, 21, 24, 25, 26, 28, 29, 31, 50,
51, 68, 391 N 2 del Cdigo Penal; artculos 1,
2, 3, 8, 45, 46, 47, 52, 295, 296, 297, 306, 309,
314, 319, 325 y siguientes, 339 al 346, 348, 349,
y 468 del Cdigo Procesal Penal; y Ley 18216
y su reglamento SE DECLARA:
1.- Que se condena al acusado Hernn
Sergio Gamn Tocol, cdula de identidad
N10.933.184-8 ya individualizado, a la pena
, Septiembre de
de Catorce aos de Presidio Mayor en su

grado medio, a las accesorias de inhabilitacin
absoluta perpetua para cargos y oficios
pblicos y derecho polticos y la inhabilitacin
absoluta para profesiones titulares mientras
dure la condena, y al pago de las costas de la
causa, por la responsabilidad que le cabe en su
calidad de autor del delito de homicidio simple
en grado de consumado, previsto y sancionado
en el artculo 391 N2 del Cdigo Penal en
la persona Ivn Paredes Ilnao cometido en el
lapso comprendido, entre 20 y 21 de marzo
2006 en la comuna de Porvenir, Provincia de
Tierra del Fuego.
Fallos
2.- Que se condena al acusado Hernn

Sergio Gamn Tocol, cdula de identidad
N10.933.184-8 ya individualizado, a la
pena de Cinco aos de Presidio Menor
en su Grado Mximo, a las accesorias de
inhabilitacin absoluta perpetua para derechos
polticos y la inhabilitacin absoluta para
cargos y ocios pblicos durante el tiempo de
la condena, y al pago de las costas de la causa,
por la responsabilidad que le cabe, en su calidad
de autor del delito de homicidio simple en
grado de frustrado, previsto y sancionado en el
artculo 391 N2 del Cdigo Penal en relacin
al artculo 7 del mismo texto, en la persona
de Alex Oyarzo Quintullanca, cometido en
el lapso comprendido entre 20 y 21 de marzo
de 2006 en la comuna de Porvenir, Provincia
de Tierra del Fuego.
3.- Que atendido lo razonado en el motivo
dcimo y no reunindose los requisitos de la ley
18.216, no se concede al sentenciado ninguno
de los benecios establecidos en dicho texto
legal, para el cumplimiento alternativo de las
penas privativas de libertad. En consecuencia
deber purgar efectivamente la pena corporal
impuesta, contabilizndose los das para su
cumplimiento, desde la fecha en que ha estado
privado de libertad bajo la medida cautelar
de prisin preventiva; esto es, desde el 23 de
marzo de 2006, ms 2 das que estuvo detenido
entre el 21 y 22 de marzo de 2006, segn
23
11/16/07 4:47:33 PM
Fallos
auto de apertura de juicio oral de fecha 31 de

octubre 2006.
Regstrese, comunquese en su oportunidad,

una vez ejecutoriada la sentencia al Juzgado de
Garanta de Porvenir para su cumplimiento,
hecho archvese
, Septiembre de
R. U .C.
: 0600196961-5
R. I. T.
: 81-2006
CODIGO : 702 y 703
Devulvase toda prueba documental

acompaada a los autos.
Redactada por el Juez don lvaro Mesa
Latorre.
Pronunciada por los Jueces Titulares de

la Primera Sala del Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal de Punta Arenas, Jovita Soto
Maldonado, Presidente Fabio Gonzalo
Jordn Daz (este subrogando legalmente) y
lvaro Mesa Latorre.
24
11/16/07 4:47:35 PM
, Septiembre de
Condena por el delito de sabotaje informtico sealando que la

modicacin de un ndex implica alterar un sistema de tratamiento de la
informacin.
Fallos
Tribunal: Tercer Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago.

Resumen:
El Ministerio Pblico y los querellantes acusaron a los imputados como autores del delito reiterado de
sabotaje informtico del artculo 1 inciso 1 de la Ley N 19.223 por haber ingresado a diversas pginas web
modicando sus contenidos. La Defensa solicit la absolucin sealando que la actividad desplegada por los
imputados no se encontraba tipicada desde que slo hubo acciones de tipo cosmetolgico que correspondan a un
ingreso no autorizado, quedando as la discusin en torno a si la conducta desplegada por los acusados congura
el ilcito penal de sabotaje informtico en los supuestos establecidos en el artculo 1, o eventualmente dentro
del contenido de la norma del artculo 3, de la Ley 19.223, o si por el contrario, slo se trat de ingresos no
autorizados, los cuales seran atpicos en la ley actual. El Tribunal estim que era posible concluir fehacientemente
que el archivo ndex, el cual segn todas las vctimas concordaron fue el que fuera modicado, es un archivo
importante de una pgina web que forma parte de un servidor, siendo a su vez ste la mquina principal de la
red que se encarga de administrar los recursos de sta, as como el ujo de la informacin, constituyendo tanto
el servidor como la pgina web en s, un sistema de tratamiento de informacin. Al ser el ndex uno de sus
archivos, lgicamente es una parte o componente del sistema ya referido y, por ende, su modicacin se encuadra
dentro de la accin tpica descrita por el artculo 1 de la ley 19.223. Desech en este punto el informe en derecho
elaborado por un acadmico del rea, quien sostuvo que la accin desplegada por los acusados slo consisti en un
redireccionamiento, lo cual en la prctica equivala a no entrar a la pgina original, sino a otra que haba sido
creada por el hackeador, porque su informe parti de un supuesto distinto de los hechos que fundaron la acusacin,
cuales fueron que a travs del actuar de los imputados se vulner el sistema de tratamiento de informacin en sus
partes o componentes, impidiendo, obstaculizando o incluso modicando el funcionamiento de la misma al no
haber podido los usuarios acceder a las pginas web originales que sus titulares ociales legtimamente haban
puesto en conocimiento del pblico, siendo slo esa la informacin legtima y no otra. En cuanto al elemento
subjetivo del tipo exigido en el vocablo maliciosamente, el Tribunal manifest que ste se encontraba referido
al dolo exigido, el cual deba ser dolo directo propiamente tal y de las consecuencias seguras o necesarias. El
cumplimiento de este nimo se pudo desprender de las propias declaraciones de los acusados, quienes revelaron
su actividad intrusiva plenamente conciente con un nimo de inters egocntrico de superacin dentro del grupo
de los hackers a nivel mundial, dejando traslucir un afn de lucro en el sentido de con la fama adquirida montar
una empresa de seguridad y de soporte computacional. Finalmente, respecto de las atenuantes invocadas por la
Defensa, acogi ambas por carecer los acusados de anotaciones penales pretritas, y por haber colaborado desde
el inicio de la investigacin para aclarar los hechos denunciados.
TEXTO COMPLETO:
Santiago, catorce de mayo del ao dos mil
siete.
V ISTOS, ODOS LOS INTERVINIENTES Y
TENIENDO PRESENTE:
Que, con fecha dos de mayo del ao dos mil
siete, ante esta Sala del Tercer Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Santiago, integrado
por los Jueces doa Anaclaudia Gatica Collinet en su calidad de Presidente, don Alejandro
Aguilar Brevis Salas y doa Isabel Mallada
Costa, se llev a efecto la Audiencia de Juicio
Oral relativa a los Autos Rol Interno Nmero
69/2007, seguidos en contra de don CARLOS

PATRICIO AMIGO LEN, chileno, con
apodo en internet de SSH-2, cdula nacional
de identidad N 08.345.346-K, natural de
Santiago, nacido el 11 abril de 1969, 38 aos
de edad, soltero, tcnico programador de
computacin (soporte tcnico), domiciliado
en calle Exequiel Fernndez N 1129, departamento 12, comuna de uoa, Santiago y de
don LEONARDO ANDRS HERNNDEZ SALAS, chileno, cuyo apodo en internet
es Nettoxic, cdula nacional de identidad N
15.125.381-4, natural de Rancagua, nacido
25
11/16/07 4:47:35 PM
Fallos
el 01 de marzo del ao 1982, 25 aos de

edad, soltero, egresado Ingeniera Mecnica,
domiciliado en Pasaje Calixto N 1526, Villa
Teniente, ciudad de Rancagua.
Fue parte acusadora en el presente juicio el
Ministerio Pblico, con domicilio en Avenida
Irarrzabal N 4957, comuna de uoa, de
esta ciudad, representado por don Carlos
Gajardo Pinto, Fiscal Adjunto de uoa,
Providencia, La Reina.
Acus adems particularmente y dedujo
demanda civil la Empresa de Televisin
Megavisin S.A., representada por los
Abogados seores Sergio Ignacio Contreras
Paredes y Jos Ignacio Figueroa Elgueta,
ambos domiciliados en calle Santa Luca N
280, Ocina 12.
Adhirieron asimismo a la acusacin
Fiscal los querellantes Ticketmaster Chile S.A.
representado por don Ricardo Brancoli Bravo,
y Ministerio del Interior representado a su
vez por don Cristin de Feudis Wilson, estos
dos ltimos tambin en calidad de Abogados
patrocinantes y apoderados en esta causa, el
primero domiciliado en calle El Golf N 99
Ocina 401 y el segundo en calle Moneda N
1025, Piso 7
Por la Defensa del acusado AMIGO
LEN acudi don Andrs Morales Soza,
Abogado Defensor Privado, domiciliado
en Amuntegui N 277, Oficina 1.000,
comuna de Santiago. En tanto por la Defensa
de HERNNDEZ SALAS concurri el
Abogado Defensor Particular don Ivn
Santibez Torres, domiciliado en calle
Agustinas N 2190, Departamento 04,
comuna de Santiago.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, los hechos y circunstancias
que han sido objeto de la acusacin del
Ministerio Pblico, segn en sntesis se
expresa en ella de acuerdo al auto de apertura
son del siguiente tenor:
Que, a partir del mes de julio del ao 2005 los
imputados de manera concertada y aprovechando
sus conocimientos en materia de computacin
, Septiembre de
y actuando tambin con dos menores de edad

de iniciales I.E.L.A. y C.O.L.A. procedieron a
interferir en diversos sistemas de tratamiento
de informacin, especcamente pginas Web
levantadas por diversas instituciones y accesibles
a travs de Internet, impidiendo, obstaculizando
y modicando su funcionamiento y provocando
destruccin de los datos contenidos en dichos
sistemas. Para ello los imputados formaron
un grupo que se autodenomin Byond Hacker
Team, nombre con el que rmaban los ataques a
las pginas Web que realizaban, denominndose
adems el imputado Carlos Patricio Amigo Len
como SSH-2 y Leonardo Andrs Hernndez
Salas como Nettoxic.
Esta actividad concertada afect entre otras
a las siguientes empresas o personas jurdicas en
sus sitios Web:
Entre el da 18 y 22 de noviembre de 2005,
esta accin de destruccin y modicacin de los
sistemas de tratamiento de informacin afect a
la Red Televisiva Megavisin en su Pgina Web
www.mega.cl la cual fue destruida de manera
reiterada y se modic su funcionamiento y se
levant en ella diversos mensajes alusivos a
las elecciones presidenciales en ese momento en
curso en nuestro pas, sealando que el ataque
era efectuado por el grupo Byond Hacker
Team rmando como autor una persona que se
identic como SSH-2 y dejando como correo
de contacto el de palestina1815@hotmail.com,
correo electrnico que le pertenece al imputado
Carlos Amigo Len.El 20 de marzo de 2006 los imputados
sabotearon la pgina Web del Ministerio de
Educacin en su pgina Web www.pases.
mineduc.cl pgina Web que otorgaba informacin
acerca de la entrega y funcionamiento de los pases
escolares en Chile poniendo en ella un mensaje
alusivo a exigir educacin gratis y rmando
este sabotaje como Byond Hackers Team Chile
Owned by SSH-2 and Nettoxic y dejando como
correo de contacto palestina1815@hotmail.com
El 21 de marzo de 2006 el ataque fue
sufrido por Ticketmaster en su sitio Web www.
ticketmaster.cl que sufri la obstaculizacin y
26
11/16/07 4:47:37 PM
modicacin de su funcionamiento, levantndose

en ella un mensaje que sealaba Hacked By
SSH-2 Chile Byond Crew was here por lo
que la pgina debi ser desactivada por sus
operadores activndose nuevamente reparada al
da siguiente 22 de marzo de 2006.
El 11 de julio de 2006 los imputados
modicaron y obstaculizaron el funcionamiento de
las pginas Web gubernamentales Bicentenario.
cl y comisin tortura.cl en los que se impeda el
acceso a ellas y se les modicaba mostrndose una
fotografa con una leyenda consigo.
Asimismo durante los meses de Marzo
a Agosto de 2006 se efectu intervencin y
obstaculizacin de su funcionamiento de los
portales www.fuerzaciudadana.cl donde se
impidi su acceso a ellos exhibindose un mensaje
que deca Hasta el n de los tiempos... rmando
como byond crew Owned by Nettoxic, Hacked
By Byond Hackers Team y dejando como correo de
contacto nettoxic@qmail.com correo de Leonardo
Hernndez Salas y en el portal Sence.cl, pgina
gubernamental de capacitacin donde se dej un
mensaje que sealaba Resistencia!! Estudiantes
y Universitarios unidos, En una burocracia los
archivos son la realidad. Cambindolos podremos
recrear el mundo Byond Hacker Team SSh2-c0diux- phnx-NETTOXIC dejando como
correo de contacto palestina 1815@hotmail.com.
Asimismo en este perodo se obstaculiz y
modicaron pginas de otros Pases tales como
la del gobierno mexicano www.donaunlibro.
com.mx en que se incorpor una fotografa y
un mensaje que sealaba byond crew-Chile
we: c0diux; phnx; SSH-2; NETTOXIC,
la del gobierno peruano www.muniinclan.
gob.pe en que se introdujo una fotografa de
un encapuchado con un mensaje que seala.
Frente a las fuerzas represivas ni un paso
atrs, despierten revolucionarios del mundo otro
mundo es posible. Firmando phnx- c0diuxSSH-2- NETTOXIC y la pgina de la Nasa del
gobierno Norteamericano en la que se incorpor
una fotografa de una persona sangrando con un
mensaje No war this is a cyber-protest defaced
by byond crew-Chile.
, Septiembre de
El nmero total de las pginas o sitios Web

que fueron destruidas por los imputados de
manera concertada de acuerdo al registro en
la pgina Web www.zone-h.org, que es una
pgina Web en que diversos grupos de hackers
hacen publicacin de los ataques (defacement)
efectuados en la red, establecen que el grupo
Byond Hacker Team ha efectuado 8.042 ataques
a pginas Web tanto nacionales como extranjeras
entre los meses de julio del ao 2005 y agosto del
2006, existiendo un listado detallados de ellas en
que se incluyen pginas Web gubernamentales y
privadas, nacionales y extranjeras.
Cada una de estas pginas una vez que
eran destruidas deban ser reconstruidas por
los propietarios de ellas a objeto de permitir su
funcionamiento.
A juicio del rgano persecutor los hechos
antes descritos son constitutivos del delito
consumado de Sabotaje Informtico del artculo
1 inciso 1 de la Ley N 19.223, cometidos
en carcter de reiterados, atribuyndole a los
acusados AMIGO LEN y HERNNDEZ
SALAS, participacin en calidad de autores
directos en la ejecucin del delito mencionado
de conformidad a lo establecido en el artculo
15 N 1 del Cdigo Penal.
Respecto a las circunstancias modicatorias
de responsabilidad penal, reconoce a favor
de los dos encausados la minorante de
.irreprochable conducta anterior.. del
artculo 11 N 6 del Cdigo Penal.
Con todo, solicita se condene a los imputados
CARLOS PATRICIO AMIGO LEN y
LEONARDO ANDRS HERNNDEZ
SALAS, en su calidad de autores del delito
reiterado de Sabotaje Informtico del artculo
1 inciso 1 de la Ley 19.223 a la pena de
cinco (05) aos de presidio menor en su grado
mximo, ms las penas accesorias y el pago de
las costas, segn lo prescrito en los artculos
29, 68 del Cdigo Penal, 1 y siguientes de
la Ley 19.223, 45 y siguientes del Cdigo
Procesal Penal.
En su Alegato de Apertura ratifica
sucintamente los fundamentos de hecho y
Fallos
27
11/16/07 4:47:39 PM
Fallos
derecho de su acusacin, realizando un relato

descriptivo de como ocurrieron los sucesos
que dieron motivo a este juicio, manifestando
ante estrados que conforme explicit en el
libelo acusatorio tanto scal como particular
nos encontramos ante la presencia de un
grupo organizado de sujetos compuesto
por los imputados AMIGO LEN y
HERNNDEZ SALAS autodenominados
Byond Hacker Team el cual adems contaba
con la participacin de dos menores de edad
inimputables, tanto por disposicin legal como
judicial al ser declarados de esa manera por
un Tribunal, todos los cuales durante un ao
aproximadamente de una manera frentica
intentaron y consiguieron exitosamente botar
todas las pginas Web que estuvieron a su
alcance. Enfatiza que efectivamente segn
adelant en su acusacin el nmero total de
pginas que fueron botadas de esta manera,
es decir, saboteadas en los trminos sealados
en la Ley ascendi aproximadamente a ocho
mil segn obra en los registros disponibles en
el mismo Internet y por tanto un promedio
de veinte pginas diarias que eran dejadas sin
utilizacin. En cuanto a cmo se haca esta
operacin y que nes tenan los imputados al
hacerlo, explica el seor Fiscal que bsicamente
era a travs de la modicacin de funcionamiento
de cada uno de estos sistemas de tratamiento de
informacin a los cuales se introducan de una
manera no autorizada por el mismo Internet
realizando la modicacin de ese funcionamiento
incorporando en las pginas de inicio notas que
tenan como caracterstica comn hacer alusin
en general a mensajes de anti-globalizacin
que se indicaron en la referida acusacin.
Surge luego una segunda pregunta Porque
realizaban esta actividad?, interrogante frente
a la cual slo cabe responder que, en el propio
Internet existe un sitio Web denominado Zona
H que entre sus mltiples funcionalidades
tiene un ranking muy especial, puesto que
en aqul se va dejando constancia de cada
uno de los sabotajes a las referidas pginas,
pudiendo determinarse as quienes son los
mayores saboteadores de red en el mundo,
, Septiembre de
siendo en parecer del Acusador estatal, ese

su afn gurar con una mejor calicacin en
tal ranking esto es, nes egocntricos para
lo cual se concertaron, ya que en la aludida
pgina, reputada en el crculo de Hackers a
nivel mundial, inclusive llegaron en las listas
al tercer lugar de bandas saboteadoras de
la red. Ofrece seguidamente acreditar estas
actividades ilcitas por parte de parte de las
vctimas que se vieron afectadas con dichas
operaciones y que hicieron denuncias al
respecto e incluso algunas se querellaron las
cuales tambin comparecen en la audiencia:
Ticket-Master, Megavisin, el Ministerio del
Interior ya que se afectaron tambin portales
gubernamentales, acudiendo tambin los
tcnicos en la materia de dichas Empresas que
nos ilustrarn al respecto y como las citadas
pginas deban ser reparadas para que sus
contenidos estuvieran a disposicin del pblico
en general. Conjuntamente acudir la plana
de Detectives de la Polica de Investigaciones
dependientes del Departamento del Cybercrimen quienes researan como se descubri
la identidad de los hechores, diligencias
llevadas a cabo, la manera como se haca el
sabotaje, adems de lo que expondrn por
su parte los peritos informticos acerca de
la evidencia incautada y analizada de los
equipos computacionales de los acusados
que contenan informacin valiosa pues se
encontraron programas para efectuar hackeo
e imgenes que eran incorporadas en las tantas
veces referidas pginas saboteadas y guardadas
en tales equipos, quedando demostrado de
esta manera la participacin de los encausados
en estos hechos, encuadrando tpicamente
en la gura penal contenida en el artculo 1
de la Ley 19.223, a saber, lo que la doctrina
denomina como Sabotaje informtico, toda vez
que se modic el funcionamiento de sistemas
de tratamiento de informacin.
Posteriormente, en sus Alegatos de Clausura
y Rplica la Fiscala rearma sus conclusiones
sealando que ha cumplido ampliamente con
las proposiciones planteadas al inicio de la
audiencia, manteniendo por tanto, inclume su
28
11/16/07 4:47:40 PM
pretensin punitiva. Realiza luego y desde su

punto de vista un anlisis exhaustivo acerca de
la prueba de cargo por l aportada, destacando
que con aqulla se permite desprender
claramente que los imputados concertados
efectuaron los ataques o sabotajes a las pginas
web que indic desde nes del ao 2005, tanto
con el testimonio de los afectados siendo estos
instituciones del mbito pblico y privado,
se indica por cada cual la forma en que se
realiz en el caso de Megavisin como dicho
canal abierto de televisin agredido con datas
18 y 22 de noviembre de 2005 por sujetos
desconocidos que la botaron e impidieron su
funcionamiento con mensajes alusivos a la
entonces candidata a la Presidencia seora
Michelle Bachelet, al programa Mekano, como
la pgina era reparada y de nuevo le hacan lo
mismo. Situacin que sufre tambin la empresa
Ticketmaster, al relatarse la forma de tal ataque
con data 21 marzo 2006 en circunstancias
que su portal es informativo y transaccional,
ya que adems se pueden comprar tickets
siendo reemplazada por un banner, un logo
de del cantante de pera Luciano Pavarotti,
por un mensaje personal de los referidos
acusados. Lo mismo sucedi con la web de
Pases Mineduc en la cual aunque se poda
acceder a ella se la modic ingresndose un
mensaje, tambin se explic con la testimonial
aportada la forma en que se alter la pgina
Bicentenario y Comisin tortura donde se puso
una foto del General Pinochet, con un mensaje
en idioma ingls WANTED. Con todo, los
funcionarios policiales Jonathan Calabrano
Gutirrez y Gerardo Ravents Mller
explican pormenorizadamente las agresiones
sufridas por las pginas web fuerzaciudadana,
sence, donaunlibro, muniinclan.gob.pe, Nasa
durante el primer perodo o semestre del ao
2006, y como muchas otras pginas se vieron
afectadas. Tambin uno de los testigos don
Rafael Tarud Castao explic como se vio
afectado su sitio web que corresponde a la
empresa Uplink Networks Ltda., impidiendo
su funcionamiento, como adems se pusieron
mensajes de protesta a la guerra etc., y que
, Septiembre de
Nettoxic (HERNNDEZ SALAS) se

comunic personalmente con l exigindole
la entrega de planes de Internet gratis con
la condicin de reparar el dao ocasionado.
Importantes resultan los dichos de los
gemelos menores de edad C e I LA creadores
o socios fundadores del grupo original Byon
Hacker Team, quienes describen con detalle
la forma de organizacin del grupo, como
intercambiaban informacin y archivos para
provocar estos desfaces, concierto, la sindicacin
precisa que hicieron de ambos encartados
ante la audiencia como parte integrantes de
aqul; como, se conocieron por la red, sus
encuentros personales, las circunstancias en
que el grupo se disolvi, quienes gozan de
credibilidad ya que poseen un conocimiento
privilegiado como integrantes del mismo. A su
vez los policas de la Brigada del Cybercrimen
Calabrano y Ravents, exponen como llevaron
adelante las diligencias de investigacin,
como se ordenaron diligencias para dar con
la identidad fsica de los dos acusados, la
concurrencia hasta la ciudad de Rancagua, las
rdenes de detencin, registro que se emitieron
y que arrojaron resultados positivos logrando
la aprehensin de los acusados, asimismo
la incautacin de los computadores usados
por los hechores para los sabotajes materias
de esta causa, a todo lo cual debe sumarse
lo manifestado por los peritos, la abundante
evidencia material y documental exhibida e
incorporada ante estrados, que viene a gracar
cada uno de los sucesos trados a la decisin
del Tribunal y que muestran como AMIGO
LEN y HERNNDEZ SALAS invadan
las pginas, en algunos casos, en otros casos
como las modicaban y en otros a su vez
como hacan imposible el acceso. Asevera
que con estos mismos medios probatorios
aparece incuestionablemente demostrado
la participacin de aquellos y asimismo su
intencin maliciosa. Es as que el propio
AMIGO LEN reconoci que ms que un
grupo conformaban una comunidad, lo que
se ve demostrado en el ataque que efectuaron
a la NASA el cual especficamente fue
Fallos
29
11/16/07 4:47:41 PM
Fallos
realizado por uno de los gemelos menores

de edad, quedando demostrado la unidad de
propsitos y medios. A lo anterior se suma
que los acusados incluso brindaron entrevistas
a la Prensa Nacional en relacin aquello en
diarios de amplia difusin nacional como
El Mercurio y a otros periodistas a los que
se les explic como se hacke la pgina Web
aludida. Destaca adems el Acusador como
qued demostrado que entre todos ellos
se traspasaban informacin de programas
computaciones, herramientas y diversos
conocimientos computacionales por lo cual
en su entender estos hechos calican dentro
del artculo 1 de la Ley y otros podran
tambin ser encuadrados en el artculo 3
de la misma de acuerdo a lo que latamente
explica frente a la audiencia. Refuta asimismo
la prueba de la Defensa la que considera no
responde a su Teora del caso. En cuanto a la
motivacin que anim a los dos encausados
ellos mismos la sealaron al indicar su afn de
competencia a nivel internacional en el mundo
de los hackers en trminos nacionalistas, ego
y bsqueda trabajo, ms no comparte lo que
pretenden sustentar los acusados en torno a
una ingenuidad sobre el tema y nes altruistas
pues, de modo alguno puede visualizarse su
propsito de favorecer a sus vctimas ya que
stos no fueron capaces de sealar un slo
afectado que les hubiese reparado la falla sino
que todo lo contrario. Enfatiza la gravedad
de los hechos que nos convocan debido a la
relevancia que ha adquirido la Red de Internet
en el planeta resultando injusticable aducir
que supuestas fragilidades en dicho sistema
que pudiesen justicar actuares o conductas
como las que se han conocido ante estrados,
donde incluso se publiquen en el diario notas
que nos sitan dentro del dcimo lugar en los
ataques en dicha Red, o sea entre los mayores
hackeadores a nivel mundial. Culmina
sealando que todas las circunstancias que
ha narrado deben ser consideradas siendo
el fundamento de la peticin de pena la que
indica en su libelo acusatorio, insistiendo
que por la gravedad y la extensin del mal
, Septiembre de
causado con el comportamiento llevado a

cabo por los encausados AMIGO LEN Y
HERNNDEZ SALAS, quienes afectaron
un rea tan importante y sensible en la sociedad
actual deben ser sancionados en la forma
que demanda, procediendo a reconocerles
nicamente la minorante de .irreprochable
conducta anterior.. conforme mencion en
su libelo.
SEGUNDO: Que por su lado, la parte
querellante Empresa de Televisin Megavisin
S.A., dedujo acusacin particular y demanda
civil exponiendo en cuanto a la primera de sus
pretensiones textualmente lo siguiente:
Que, durante la semana del 18 al 22 de
noviembre de 2005, el acusado viol las medidas
de seguridad de Red Televisiva Megavisin S.A.
operativo bajo la direccin electrnica www.
mega.cl. El ingreso se realiz vulnerando las
los sistemas de informacin establecidos para
la seguridad del sitio Web y alternado los datos
que ste contiene. Estos ataques se iniciaron el
da viernes 18 de noviembre de 2005, en que
a las 19:30 horas aproximadamente el acusado
transgredi el sistema de administracin del
portal (MAMBO) y procedi a alterar el
contenido del sitio Web, incorporando a la
pgina de Mega mensajes asociados a un correo
Hotmail, a saber palestina1815@hotmail.com, y
con un sobrenombre o nickname, a saber SSH2, los mensajes eran alusivos a la en ese entonces
candidata a la presidencia de la Repblica
Michelle Bachelet Jeria, al programa Mekano de
Mega y otros relacionados.
El sitio fue restaurado el da domino
20 de noviembre a las 18:00 horas por
personal de Soporte Corporativo de Netline
Telecomunicaciones. Sin embargo, el da 21 de
noviembre a las 10:00 horas volvi a repetirse
el incidente inutilizndose el mismo da. Los
constantes intentos por violar los sistemas de
seguridad del sitio y su trasgresin provocaron
problemas en la administracin del contenido del
sitio Web, dicultando el restablecimiento de la
informacin y la inclusin de nuevos contenidos.
Esta situacin se mantuvo hasta el da 24 de
30
11/16/07 4:47:42 PM
noviembre, en que la pgina Web de Mega oper

de forma deciente, debido a la vulnerabilidad
producida por la seguidilla de ataques en el
sistema.
Los registros del servidor implicado en estas
acciones, indican que todas ellas se efectuaron
desde los mismos nmeros IP, correspondientes a
una conexin Internet brindada por TERRA,
cuyo titular es don Carlos Amigo B, al parecer
el padre del acusado, por lo que se presume
fundamentalmente su participacin en el ilcito.
Los nmeros IP detectados los siguientes:
-201.246.241.135, correspondientes a la cuenta
586423748.
-201.246.168.47, correspondientes a la cuenta
586423748.
Corrobora asimismo el planteamiento
del Ministerio Pblico sosteniendo que
positivamente se configura el injusto de
Sabotaje Informtico del artculo 1 inciso 1
de la Ley 19.223 en grado de consumado
de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 7
del Cdigo Penal, cabindole al acusado
participacin en calidad de autor directo
en la ejecucin del delito mencionado, de
conformidad a lo establecido en el artculo
15 N 1 del mismo cuerpo legal. En cuanto
a la pena solicitada pide para el acusado
presidio menor en su grado medio y en lo
referente a las circunstancias modicatorias
de responsabilidad penal concuerda con la
Fiscala en la concurrencia de la atenuante ...
de irreprochable conducta anterior.
Del mismo modo segn se adelant,
impetra demanda civil contra CARLOS
PATRICIO AMIGO LEN, invocando el
ejercicio del derecho conferido en los artculos
59 y siguientes del Cdigo Procesal Penal
en los siguientes trminos: (sic) interpongo
accin civil de indemnizacin de perjuicios,
en contra del acusado en estos autos CARLOS
PATRICIO AMIGO LEN, Rut 8.345.346k, programador de computacin, con domicilio en
Exequiel Fernndez 1129, Departamento 12,
uoa, a n de que sea condenado a indemnizar a
mi representado, los daos y perjuicios ocasionados
, Septiembre de
como consecuencia de su participacin dolosa en el

delito por el que se le acusa.
Los antecedentes de hecho que fundamentan
la presente demanda civil son los mismos en que
se apoya la querella de autos y su ampliacin,
interpuesta por esta parte, los sealados en la
acusacin interpuesta por el Ministerio Pblico
y los sealados en la acusacin particular de lo
principal de esta presentacin, los que doy por
expresa y enteramente reproducidos en esta parte,
para todos los efectos correspondientes.
Los daos y perjuicios cuya reparacin se
demanda ascienden a $10.000.000.- por concepto
daos y perjuicios. A la suma antes mencionada,
se deben agregar a dems, los intereses legales
correspondientes, desde la fecha de comisin del
delito hasta la fecha del pago efectivo.
Por ltimo, debe sealarse que la
responsabilidad civil que emana del delito por el
que se acusa que es materia de estos antecedentes,
tiene su sostn legal en los preceptos de los artculos
59,60 y 261 del Cdigo Procesal Penal, y 2314 y
siguientes del Cdigo Civil.
A su vez, en su Alegato de Apertura reere
que ha comenzado un juicio con una novedosa
forma de criminalidad, propia del siglo XXI,
cual es, el ataque a los sistemas informticos.
En este sentido y nicamente con la nalidad
de complementar lo ya indicado por el rgano
persecutor agrega que la propia historia
de la Ley 19.223 dej asentado cul era el
objeto o bien jurdico protegido sealando
que es la calidad, pureza e idoneidad de la
formacin en cuanto a tal, contenida en un sistema
automatizado de tratamiento de la misma y de
los productos que de su operacin se obtengan.
Explica que Megavisin es un canal de
televisin abierto que ocupa un espacio virtual,
un espacio en Internet y fue en este lugar
donde se produjo el ataque de los imputados,
agresin que se produjo en el index o home
que tiene su representada y que tratar de
probar ms all de toda duda razonable que lo
anterior constituye o es alguno de los verbos
rectores que seala el inciso 1 del artculo
1 de la citada Ley, en este caso destruir,
Fallos
31
11/16/07 4:47:43 PM
Fallos
inutilizar, modicar, obstaculizar. Asevera que

acreditar que entre los das comprendidos
por el 18 y el 22 de noviembre del ao 2005
desconocidos a esa data para ellos, con plena
conciencia de la antijuricidad de su conducta,
con voluntad, con conocimiento, entraron al
sitio Web de dicho canal televisivo violando
las normas de seguridad que tiene Megavisin,
aprovechndose de sus conocimientos tcnicos,
alterando la pgina, modicndola y sacando
de circulacin durante varios das su portal
en Internet. Puntualiza que en este sentido
anticipa que escuchar a testigos expertos que
indicarn en que consisten las acciones de los
imputados e ilustrarn a todos en la forma
de operacin y en que consiste bsicamente
la conducta de los imputados al destruir,
inutilizar o modicar la reseada pgina. Ahora
bien, en lo relativo a la accin civil postula
que probar los perjuicios que la accin de los
imputados presentes en la audiencia produjo
en Megavisin, lo que demostrar con los
dichos de un funcionario de la citada red
televisiva que hablar de aquello de manera
pormenorizada indicando en que consistieron
dichos perjuicios, har una avaluacin de los
mismos, esto es, el monto de aquellos.
Seguidamente en la Clausura y Rplica
pertinente conrma estos asertos coincidiendo
con el rgano persecutor en orden que considera
del mismo modo que con las declaraciones de
las vctimas, prueba documental, material,
Polica de Investigaciones, peritos e imputados
al ser enlazada de manera lgica ha quedado
demostrado que exista una vinculacin entre
los hermanos gemelos y CARLOS AMIGO
LEN quien responda a la identicacin de
SSH-2; que entre los das 18 y 22 de noviembre
de 2005 ingres al portal www.megavisin.
cl, que dicho ingreso no fue autorizado; que
aquello constituye un acto malicioso, porque
fue por un book o rendija y no por la va
destinada al efecto; que al entrar modicaron el
nombre del archivo index, lo apartan y lo dejan
a un lado por lo que ya no es til, incorporando
un nuevo archivo index, con un contenido
no deseado por el dueo del portal sino que
, Septiembre de
por el acusado. Puntualiza que a lo menos

introdujeron dos mensajes uno a la entonces
candidata a Presidente y el otro sealando que
Mekano vale callampa. Conjuntamente, se
les impidi a los usuarios de Mega acceder al
portal en busca de la informacin requerida,
se impidi a los administradores del portal
poder trasmitir la informacin original por
su pgina web. Ratifica asimismo que la
Participacin de los dos acusados AMIGO
LEN y HERNNDEZ SALAS se ve
igualmente establecida con los dichos de los
dos hermanos gemelos, ello en concomitancia
con un oficio remitido por la Empresa
Microsoft que individualiza las cuentas y
la Compaa Terra que reporta a su vez las
direcciones IP que dieron con los domicilios
de los imputados sumado a lo que sealan
los mismos cuando declaran en el mismo
sentido admitiendo incluso AMIGO LEN
que cada vez que atacaban dejaban su marca.
Hace presente tambin que se acredit la
propiedad del sitio web www.mega.cl con
la copia de inscripcin de dominio ante la
institucin correspondiente y en lo relativo al
elemento malicia exigido por el tipo penal en
estudio este querellante sostiene que es vital
el testimonio del ocial de investigaciones
a cargo de las diligencias de investigacin
ordenadas por el Ministerio Pblico seor
Ravents Mller quien aporta abundantes
antecedentes a ese respecto considerando por
ende que hubo sin dudas una decisin dolosa
en tal actuar. Considera que lo sealado y
aportado por el Profesor en la ctedra de
Derecho trado ante estrados por las Defensas
no ayudan a dilucidar los hechos que fueron
sometidos a la decisin del Tribunal puesto
que aqul trabaj sobre una premisa o hiptesis
fctica distinta a las que originaron este Juicio
de acuerdo a lo que latamente explica puesto
que qued demostrado plenamente que el
portal de Megavisin sufri una modicacin
del index, incorporndose un nuevo archivo
lo cual de modo alguno corresponde a un
redireccionamiento de la pgina que fue
el postulado sobre el cual trabaj el jurista
32
11/16/07 4:47:44 PM
que acudi como perito a la audiencia.

Por ltimo finaliza sus argumentaciones
reafirmando su posicin en cuanto a que
se est en presencia del delito de Sabotaje
Informtico pues se condice con la denicin
que entregan otros estudiosos del Derecho
quienes efectuaron su memoria en dicho tema
conforme a los trminos que latamente explica
encontrndonos en presencia del artculo 1 de
la Ley 19.223 ya que el mismo no funcion en
la forma prevista por el titular del sistema ni
prest la utilidad que aqul quera, hacindolo
intil, vano o nulo impidindose el acceso de
los usuarios ordinarios que es el bien jurdico
que pretendi proteger el legislador, lo cual
se desprende de la historia dedigna de su
establecimiento tendiente a proteger la calidad,
pureza, idoneidad de la informacin contenida
en un sistema automatizado de tratamiento de la
misma y que AMIGO LEN buscaba como
nalidad corromper dicho portal, siendo su
obrar claramente malicioso ya que conoca y
quera inutilizarlo mediante la modicacin
de una de sus partes, con plena conciencia
de la tipicidad de su conducta. Corrobora de
este modo su peticin de condena en presidio
menor en su grado medio. Por otra parte y en
lo referente a la demanda civil, esta acreditado
el dominio de la citada pgina web con la copia
de inscripcin introducida al juicio segn
indic del registro nick que tiene el citado
canal de televisin abierta mega en relacin
a lo declarado por el Subgerente de nuevos
Negocios de dicha estacin televisiva seor
Solari Sayago quien realiz una descripcin
de los perjuicios provocados y que avala
en diez millones de pesos ($10.000.000.),
puesto que se les impidi cumplir con avisos
y propaganda publicitaria contratada por sus
clientes que debieron devolver y satisfacer con
posterioridad.
TERCERO: Que, conjuntamente interviene
el querellante particular Ticket Master Chile
S.A. adhiriendo ntegramente en sus alegatos
a la Acusacin Fiscal resaltando por su lado,
que el Tribunal tomar conocimiento de
cmo los acusados presentes ante estrados
, Septiembre de

SALAS cometieron el ilcito penal consagrado
en el artculo 1 de la Ley 19.223 denominado
Sabotaje Informtico.
En este orden de ideas, sostiene que en
cuanto al citado tipo penal existen en el
entender de la empresa que representa cuatro
(04) hechos fundamentales que acreditar, a
saber: El primero dice relacin con que el autor
individualizado bajo el apodo en la esfera de
la ciberntica de SSH-2, ingres al Servidor
de su patrocinado, lo que demostrar con la
declaracin del asesor informtico de la referida
compaa ms los dichos de los funcionarios
policiales dependientes de la Brigada del
Cyber-crimen indicados en el libelo acusatorio.
Jonathan Calabrano Gutirrez y Gerardo
Revents Mller. Contina sealando que el
segundo hecho radica en que este ingreso no
autorizado se hizo violando los sistemas de
seguridad del servidor de la citada sociedad
annima; luego el tercero consiste en que
tal ingreso permiti obstaculizar o modicar
archivos de dicho servidor que inciden en
la pgina Web principal de Ticket-Master,
pues a travs de la aludida modicacin en la
imagen del portal de citada entidad comercial
se cambi parte de ella, especficamente
una foto de un evento publicitario que se
realizaba a esa fecha y respecto del cual se
estaban ejecutando prestacin de servicios
de ventas de entradas. Por ltimo plantea
que el cuarto hecho relevante en esta materia
reside en que el autor individualizado como
SSH-2 corresponde al nombre de CARLOS
PATRICIO AMIGO LEN, acusado en
este Juicio Oral, lo que probar del mismo
modo con los testimonios de funcionarios
policiales del Ciber-Crimen, adems de la
circunstancia que AMIGO LEN reconoce
frente a ellos su participacin en los sucesos
antes descritos y que la individualizacin de
SSH-2 correspondiente a su persona, todo lo
cual se ve refrendado con la identicacin que
hizo ante la audiencia al sealarlo como su
apodo y que el mismo se asign en el mundo
Fallos
33
11/16/07 4:47:45 PM
Fallos
de la ciberntica, incorporndolo cada vez que

produca una intervencin en las pginas Web
pertinentes dejando una leyenda en el archivo
modicado, en lo particular de Byond Crew
Team permitiendo comprobar que la imagen
haba sido intervenida por el grupo en cuestin
al indicar como seal de contacto dicho apodo
vindose conrmado con evidencia material
que dar cuenta de aquello. Similarmente
a su antecesor subraya que el bien jurdico
protegido es la delidad, la pureza, la idoneidad
de la ciencia informtica, por ende cualquier
intervencin que se pretenda realizar en un
sistema de tratamiento de la informacin
aunque no cause perjuicio igualmente produce
el ilcito en estudio. Reitera entonces desde
su perspectiva que si los hechos se subsumen
dentro de la norma en concreto al imputado
AMIGO LEN le cabe participacin en los
mismos en grado de consumado en calidad de
Autor por lo que pide pena de presidio menor
en su grado mximo, ms las accesorias legales
correspondientes. Analiza en sus alegaciones
nales los medios probatorios vertidos frente
a la audiencia concordando en los aspectos
sustanciales con lo sealado por el Ministerio
Pblico y los letrados que acudieron por la Red
Televisiva Megavisin S.A.
En la Clausura y Rplica ratifica sus
afirmaciones ordenado sus ideas con el
propsito de claricar cinco aspectos o temas
jurdicos importantes desde su perspectiva:
1.-) Lema del caso, conocimos como los
acusados CARLOS PATRICIO AMIGO
LE N y LE O N A R D O A N D R S
HERNNDEZ SALAS inter vinieron
por la Red de Internet diversos servidores
y los modicaron. En el caso concreto de
su representada que se dedica al giro de
producir y vende espectculos y publicidad
el fundamento del sitio web se centra en la
actividad econmica. As pues, el hecho de
que se haya hackeado su pgina o portal wew,
le ocasion consecuencias perjudiciales para
sus herramientas de trabajo, lo cual le signic
, Septiembre de
intervenir servidores, el archivo index, dejando

el sitio de prestar utilidad.
2.-) Los hechos materia de estudio. A su
juicio se han acreditado los siguientes: a)
El servidor en un sistema de tratamiento
de la informacin. Esto se demostr con las
distintas declaraciones de testigos y peritos
tantas veces expuestas. Se prob tambin
que se produjo un ingreso no autorizado al
servidor de Ticketmaster, ingreso producido
por fallos descubiertos y buscados en el citado
sistema; b) Se demostr la modicacin del
contenido del archivo index traducido en un
cambio de imagen segn lo que latamente se
explic precedentemente, al mudarse la foto
del tenor italiano Luciano Pavarotti por un
mensaje de hackeo donde se hace alusin
al grupo Byon; c) Se estableci igualmente
por el propio acusado AMIGO LEN, ms
el analista informtico don Luis Espinoza
Hidalgo, en unin a los gemelos L A que desde
que se produce el ingreso al servidor se pueden
manejar los archivos a su antojo; d) Que el
archivo index forma parte del servidor, punto
ltimo que ratifican los mismos gemelos,
Espinoza Hidalgo, el ingeniero asesor del
Ministerio del Interior seor Hernn Espinoza
y los peritos del Cyber-crimen Collao Ramrez
y Maldonado Ayala; e) Se produjo una
alteracin al sitio web en referencia por la
modicacin del archivo index segn explic
don Luis Espinoza, porque si bien ste sigui
funcionado no lo hizo de la forma prevista
por su titular; f ) La modicacin del index
se produjo con la utilizacin de herramientas
computacionales, acreditado con los dichos
de los referidos hermanos gemelos, el Ocial
de la Polica de Investigaciones Ravents, los
peritos Collao y Maldonado; g) Se acredit
por ltimo que el apodo SSH-2 corresponde
a CARLOS PATRICIO AMIGO LEN a
travs de los dichos de aqul, HERNNDEZ
SALAS, y los citados gemelos.
Rebate asimismo esta parte a las Defensas
en cuanto a que las mismas pretenden
argumentar que estos hechos son impunes por
ser atpicos, lo que considera un error ya que
34
11/16/07 4:47:46 PM
los citados contradictores quieren demostrar

que la modicacin del index es nicamente un
cambio de nombre hacindose una redireccin
de la pgina, sin embargo del mrito de la prueba
rendida las declaraciones de los acusados,
documental y evidencia material, se estableci
que lo ocurrido precisamente lo contrario.
En este punto comparte los planteamientos
del Ministerio Pblico y el querellante de
Megavisin en cuanto el informe en Derecho
expuesto por el Profesor Hernndez trado
como perito dej demostrado que su anlisis
parti de un supuesto de hechos distinto
a lo que efectivamente sucedi, no hubo
redireccin de imgenes sino que se efectu
una conducta punible, se modic el archivo,
hubo una alteracin sistema de tratamiento de
la informacin, ya que afect al servidor donde
se sustenta la pgina web.
3.-) En lo referente al derecho, si subsumimos
los hechos al artculo 1 de la Ley 19.223
concurren todos los elementos ya que el
sistema de tratamiento de la informacin
se traduce en el servidor de la pgina web
que contiene archivos entre ellos el index;
concurre igualmente el verbo rector modicar,
se modic el archivo index que constituye
parte del sistema y en lo relativo al elemento
subjetivo a saber maliciosamente en donde
se exige dolo especfico le parece que se
encuentra claramente presente, la voluntad y
el n perseguido por los acusados fue previsto
por los acusados desde el da uno lo cual se
manifest en la alteracin de estos archivos,
existiendo testimonios relevantes a ese
respecto ya que no debe olvidarse que la forma
de hacer esos ataques se hacia por la va de
programas computaciones bajados de Internet,
ilustrando el polica don Gerardo Ravents
que en los citados sitios existen advertencias
que manifiestan que tales conductas son
prohibidas y lo demuestra el mismo acusado
HERNNDEZ SALAS al entrevistarse con
la detective Brbara Len Riquelme cuando
le seala como primera inquietud si era
funcionaria de la polica. Otro hecho relevante
es la declaracin que brinda el detective
, Septiembre de
Calabrano Gutirrez cuando recuerda que

el citado imputado HERNNDEZ al ser
detenido le manifest expresamente que l
saba que los iban a pillar. Respecto al artculo
1 de la Ley 19.223 considera que naturalmente
el sistema de tratamiento de la informacin
se vio alterado, dejando de prestar la utilidad
que se pretende o persigue y, por otro lado,
no ha sido ese el funcionamiento previsto
por el titular. Le parece que tambin podra
caerse en la gura del artculo 3 del citado
texto normativo porque la alteracin de estos
archivos signica la modicacin del sistema
de tratamiento de la informacin, reiterando
sus argumentaciones anteriores, se da el tercer
elemento de adulteracin de datos contenidos
en el sistema. Recuerda nuevamente que
no debe perderse de vista el bien jurdico
protegido por estos tipos penales, la calidad,
pureza, idoneidad de la informacin contenida
en un sistema automatizado de tratamiento de la
misma raticado por el Profesor Hernndez y
reejado en la historia de establecimiento de
la Ley.
4.-) Concertacin de los acusados para la
comisin de los ilcitos, lo sealan los hermanos
gemelos, HERNNDEZ SALAS, y AMIGO
LEN, todos concuerdan en que formaron el
grupo Byon Hacker Team donde cada uno
aportaba los conocimientos para cometer este
injusto presentando una conciencia de ilicitud
al intercambiarse programas de hacker, lo que
tambin qued acreditado con los dichos de los
peritos Collao y Maldonado lo que demuestra
que los acusados segn art 15 son coautores
en el delito que convoc a esta audiencia de
juicio oral.
5.-) En lo relativo a la condena a aplicarse en
este caso sostiene que de acuerdo al artculo 1
de la Ley 19.223, corresponde y pide la pena de
cinco (05) aos, ms las accesorias del artculo
29 del Cdigo Punitivo y costas. Si situamos
en el campo del artculo 3, pide la pena de tres
(03) aos, ms las costas de la causa.
CUARTO: Que, de manera anloga el
Ministerio del Interior adhiri tambin en su
Fallos
35
11/16/07 4:47:47 PM
Fallos
calidad de querellante a la Acusacin Fiscal

armando a su vez, que el objeto principal
del debate que nos convoc est centrado ms
all de la acreditacin tendiente a establecer
si los acusados realizaron las conductas que
se describen en la imputacin que se les
hace, ms bien en la circunstancia de si dicho
comportamiento satisface los requisitos
tpicos exigidos en el artculo 1 de la Ley
19.223. As pues, indica que en su calidad de
querellante su esfuerzo personal gravitar en
torno a demostrar que las acciones desplegadas
por AMIGO LEN y HERNNDEZ
SALAS ciertamente constituyen las conductas
delictivas que contiene la norma en referencia
de Sabotaje Informtico, ya que a travs de su
actuar stos modicaron el funcionamiento de
las pginas Web de propiedad del Gobierno
de Chile Comisin Tortura y Bicentenario.cl , las
cuales generan bastante inters pblico para
toda la ciudadana. Precisa que la intervencin
o sabotaje realizado por stos tuvo como
efecto visible en los usuarios ordinarios
que ingresaban a las mismas y, debido a la
alteracin de las pginas de inicio de los sitios
antes mencionados que se vieron modicados
en su index debido a la aparicin de guras e
imgenes alusivas al General Pinochet. Explica
que lo anterior fue posible debido a que los
imputados ya singularizados aprovecharon una
vulnerabilidad del sistema, del servidor de su
representado en donde se encontraban alojados
los aludidos sitios Web ingresando a l, lo cual
constituye a su juicio el delito de Sabotaje
Informtico, situacin que quedar evidenciada
con las pericias que se rendirn por peritos del
Cyber-Crimen como por lo que manifestar el
asesor de seguridad del Ministerio del Interior
que hablar sobre aquello probndose que los
imputados hacan un anlisis constante de
las debilidades existentes en las mismas para
luego utilizar herramientas que los llevaron
a tomar el control del webserver trayendo
consigo una inecacia del sistema en general
respecto de dichos usuarios ocurriendo con
aquello una real afectacin de bienes jurdicos
donde la calidad o pureza o idoneidad del
, Septiembre de
contenido materializado en dichas pginas sino

adems el derecho de propiedad por cuanto
como seal tomaron el control al desplegar
una conducta de modicacin de las pginas
respecto de la informacin original entregada
por el Gobierno. Recalca que las Defensas
encauzarn su estrategia en tratar de asentar
que estas conductas no constituyen el tipo
penal en estudio mediante los elementos
probatorios que aportarn por su lado, no
obstante lo cual cree rmemente que no se
lograr asegurando que el Tribunal alcanzar
la conviccin necesaria para establecer el
tipo penal que ha congregado este Juicio,
estructurando sus argumentaciones nales en
tres partes:
A) En que medida el sabotaje de
la informacin alter y dej de prestar
utilidad a las pginas web gubernamentales
ComisinTortura.cl y Bicentenario afectando
su funcionalidad. A ese respecto de la prueba
rendida se extrae con precisin que los
servidores que alojaba el primer portal
contenan informacin de alto inters pblico
para quienes fueron vctimas en perodo
de la dictadura, por ende la afectacin, la
nalidad de dicha pgina se vio alterada con
la modicacin de la pgina principal a la cual
accedan los usuarios normales al ver reejada
en ella la fotografa del General Pinochet,
con una leyenda en ingls que indicaba que
se le buscaba vivo o muerto conforme se
seal anteriormente, porque se afect un
valor fundamental con tal vulneracin cual
es que el gobierno entregue seriedad a travs
de sus pginas web ya que la misma daba
informacin a las vctimas de la dictadura y
si alguien ingresaba con la exhibicin de esta
foto la misma poda demostrar una burla o
falta de seriedad para tales usuarios, de modo
que dej de prestar funcionalidad tanto para
quienes la crearon como para quienes accedan
a ella. Situacin similar ocurri con la pgina
del Bicentenario, la cual del mismo modo
mantena informacin de inters pblico para
muchos ciudadanos de nuestro pas pues en la
misma se ha intentado exponer los doscientos
36
11/16/07 4:47:49 PM
(200) aos de existencia de nuestra Repblica,

vindose afectada con la modicacin de su
genuina sonoma.
B) Se estableci y reconocieron los
propios encartados AMIGO LEN Y
HERNNDEZ SALAS que su nalidad
o propsito en modicarlas era por un afn
egocntricos para resaltar o competir con
sus pares hackers: Con todo se visualiza un
evidente afn lucro hacia el futuro puesto que
expresaron su inters en ser contratados en
instituciones o conformar una Empresa de
seguridad, al realizar estos ataques y ascender
a la escala que alcanzaron a nivel mundial
lo que maniesta la bsqueda de benecios
econmicos donde este proceso les sirvi para
publicitar sus servicios. As pues el empresario
en Seguridad Informtica don Eduardo
Rey Cabrera Carrasco seala que contrat a
AMIGO LEN una vez que supo de esta
noticia por los diarios, contactndolo para
pedirle sus servicios. Subraya que no debe
perderse de vista la seal que se entrega a la
comunidad en general conforme a la cual de
aceptarse la comisin de actos que contienen
en su origen un germen de ilicitud, constituye
un signo errado para los jvenes que ingresan
actualmente al mundo informtica. Con
todo, hace presente tambin que se comprob
ante estrados que efectivamente ocurri una
modicacin en la utilidad planicada de las
pginas web contenidas en los servidores, la
alteracin cosmetolgica por los que aquello
implic una alteracin a la funcionalidad de
ambas pginas lo cual no constituye tan slo
una alteracin por encima con esa modicacin
se vio ciertamente afectada la utilidad que se
prestaba al usuario. Las consecuencias penales
se saban tanto es as que uno de los menores
gemelos, declar acerca de ese punto y lo que
trajo para su vida donde incluso sus padres le
sealaron que este proceso penal les sirvi para
frenar conductas que en calidad de adultos les
habra arrojado peores resultados, en unin
que este comportamiento los elev muy alto
dentro del ranking mundial y,
, Septiembre de
C) El Administrador de Seguridad del

Ministerio del Interior don seor Espinoza
Medina descarta la re-direccin de la pgina, el
archivo index se modic el cual se encontraba
introducido en el servidor, alterndose la
estructura de programacin modicndose
su funcionalidad, el sitio ya no prestaba la
nalidad pretendida.
Manifiesta finalmente que la prueba
pericial rendida por la Defensa no desmereci
la prueba rendida por el Ministerio Pblico
y los querellantes, estimando que el anlisis
jurdico trado ante entrados por el Profesor
Hernndez en orden a tratar de demostrar una
atipicidad de estas conductas no corresponda
y aunque el Juicio Oral no es la instancia para
excluir prueba no puede dejar de mencionar
el valor probatorio que debe drsele, pues a
su entender no era necesario puesto que la
legislacin que sanciona el delito informtico
es conocida y data del ao 1993 y por ende
dicha prueba de acuerdo al artculo 314 del
Cdigo Procesal Penal se ve disminuida si
se atiende a que la regulacin de la prueba
pericial dice relacin con materias o tcnicas
que sean desconocidas por el Tribunal lo que
no es del caso puesto que tratndose de una
Ley el Tribunal tiene la capacidad necesaria
para subsumir los hechos en la hiptesis o
tipo penal que establece la Ley 19.223, y un
anlisis jurdico como el que se rindi podra
alterar su imparcialidad, menos an si se trata
de materias propias de su competencia.
Reitera que en este caso se est frente a
un sistema de tratamiento de la informacin
exponiendo con detalles las razones o
fundamentos de dicha aseveracin y el
cumplimiento de al menos los dos primeros
verbos rectores de la norma jurdica aunque
reconoce no causarle perjuicio si en parte
los sucesos que afectaron a su representado
son recalicados en parte de lo precepta el
artculo 3 de la Ley 19.223.
QUINTO: Que por su lado, la Defensa del
acusado CARLOS PATRICIO AMIGO
LEN en su Alegato de Apertura maniesta
Fallos
37
11/16/07 4:47:50 PM
Fallos
ante estrados que en septiembre del ao

2002 se envi un mensaje al Presidente de
la Repblica a la Cmara de Diputados con
el cual se inicia un Proyecto de Ley para
modicar el Cdigo Penal, lo anterior con
la finalidad de recepcionar dentro de los
tipos penales tradicionales las nuevas formas
delictivas que surgieron a travs del desarrollo
de la informtica. Considera especcamente
que el creciente progreso que ha tenido la
tecnologa tanto en nuestro pas como a nivel
mundial no slo revolucion los hbitos que
existen para el trabajo o para la comunicacin
sino que tambin trajo consigo importantes
desafos de adaptacin jurdica y por tal razn
es que en dicho Proyecto de Ley se describen
las nuevas formas de conductas delictivas que
han surgido como consecuencia del fenmeno
tecnolgico. As pues, menciona el seor
Defensor a va ejemplar el Fraude Informtico
que podra ser la destinacin o el desvo de
dineros de una cuenta corriente a otra por tales
medios informticos; otro sera la obtencin
indebida de suministros de comunicaciones,
como la clonacin de celulares o cuando se
cuelgan vulgarmente de la seal de Tevecable;
el hacking que dice relacin con la conducta
que se encuentra investigando el Ministerio
Pblico, es decir el acceso no autorizado
a informacin contenida en sistemas
computacionales proposicin ltima que en
ese Proyecto de Ley s se encuentra tipicado
ms no en el que actualmente nos rige debido
que a su juicio le parece que la Ley 19.223
no establece la conducta tpica investigada por la
Fiscala. Enfatiza adems que aqu tenemos
como protagonista a una persona que no es un
delincuente ni que anteriormente haya tenido
problemas con la justicia sino que tal slo de
aqul que en uso de sus habilidades adquiridas
en el estudio de los medios informticos logr
entrar a portales web jando sus mensajes.
Anticipa que durante el desarrollo del juicio se
conocern nuevos trminos, nuevas conductas
que se realizan en la Red, situacin que reviste
importancia pues la actividad que se afect en
esa oportunidad se denominan desface que
, Septiembre de
consisten en un cambio cosmetolgico que se

le hace al portal de la pgina web, no se utilizan
los archivos, no se daan para obtener un lucro
sino que solamente por comandos externos al
visualizar fallas en el sistema signicaran si se
hace el parangn, por ejemplo con una persona
es el pintarle su cara, hecho que como seal
no constituira en la legislacin actual un delito
informtico, situacin que ser ilustrada en la
audiencia por un connotado acadmico que
realiz un informe en Derecho en cuanto a
sto hablndonos de las conductas tipicadas
en la Ley vigente en relacin a la que realizaron
los acusados.
Durante su intervencin en el Alegato
de Clausura y rplica pertinente ratifica
sus alegaciones anteriores por cuanto a su
entender slo se trata de una actividad propia
de hacking, un acceso no autorizado y no de un
Sabotaje informtico como se pretende por los
acusadores y querellantes, si bien su conducta
estuvo al lmite al tener control del servidor
pudieron introducir virus, elementos troyanos
lo que no ocurri limitndose nicamente
a un cambio cosmetolgico, donde como
ya se indic se dejaba el correo electrnico
en las pginas web para que se contactarn
con sus representado. Insiste nuevamente en
las argumentaciones vertidas al inicio de la
audiencia en lo relativo a la atipicidad de estas
conductas, puesto que nicamente considera
que se trat de una actividad intrusiva pero que
no tena el efecto de daar la informacin. Le
parece que el tipo objetivo del artculo 1 de
la Ley tantas veces comentada dice relacin
con la afectacin de soportes fsicos y de
encasillarse en el artculo 3 el tipo objetivo
habla de alterar, daar o destruir, afectndose
en esta ultimo tipo penal la estructura de la
informacin, en tal caso estaramos frente
a una alteracin de datos pero fue un slo
archivo, el index, y no elementos destructores
de dicha informacin.
SEXTO: Que, a su vez el Defensor del
acusado don LEONARDO ANDRS
HERNNDEZ SALAS adujo que nos
convoca un juicio de carcter histrico y como
38
11/16/07 4:47:52 PM
mencionaron sus contradictores aparentemente

se dara una nueva forma de criminalidad. Es
por esa misma razn y al no ser frecuente este
tipo de delitos que el Tribunal debe tomar
mayores resguardos o precauciones en orden
a que realmente nos encontremos en la base
de un tipo penal o conductas que requieran
la represin por parte del Estado, la inversin
de recursos donde en la especie hubo un gran
despliegue siendo de tal envergadura como
para ser atribuible una sancin penal al ser sta
la ms grave de nuestras reacciones sociales.
Contina su exposicin aduciendo que aqu
existe un concepto de muchos derechos
humanos que se desenvuelven en el mbito
de Internet, a saber el derecho a la privacidad,
a emitir informacin, a expresar la opinin
libremente, y los supuestos hechos ilcitos que
se pretenden hacer valer se desarrollan en un
mbito que es Internet, haciendo hincapi
que Internet es un espacio pblico, podra
decirse que pertenece a un Estado, pero
no es as ya que una denicin aceptada es
que Internet constituye la red de redes, que
permite el desarrollo del conocimiento, la
libre distribucin del conocimiento en todo el
planeta, por lo que cabe decir que pertenece a
la humanidad y es sta quien vendra a ser su
dueo ya que en sus orgenes fue concebido
por sus primeros programadores en los
aos setenta como una esfera de libertad,
para las comunicaciones y para todo tipo
de conocimiento donde no hay controles de
autoridad como indic anteriormente sino
que es autorregulado, no existen controles
verticales, diluyndose stos, entrando a
primar otro tipo de aquellos como son los de
colaboracin, la fraternidad, no hay diferencias
de condicin social, sexo, raza, color poltico,
diferencias de cuna, puesto que se trata de
una super carretera donde ingresan millones
de personas. Se dice que su representado
ingres a los servidores de quienes aparecen
como vctimas de sabotaje pero subraya que
no hay que olvidar que existe un paso previo
cual es que las personas que se dicen afectadas
por la accin de su representado son quienes
, Septiembre de
colocan la informacin a disposicin de todo

el mundo y cuando un computador se conecta
a Internet el mismo pasa a formar parte de la
red y comparte tambin sus caractersticas.
Puntualiza que la definicin de lo que es
Internet en nuestra sociedad no es algo
peregrino, pues si bien la Red es UNA, distinto
es el acceso que se tiene en diversos pases
Estados Unidos, Repblica Popular China
donde cuentan con mayores restricciones,
una vigilancia por parte del poder poltico
central mucho ms frreo, acerca de que es lo
que se ve o no se ve, directrices que debern
denirse en la sentencia que se dicte por esta
sede jurisdiccional ya que se emitirn mensajes
a la comunidad en cuanto a que es lo que
debe entenderse por Internet en nuestro pas.
Por esto sostiene que al ser creado como un
espacio libre produjo mucha preocupacin en
primer lugar al poder poltico de algunos pases
quienes postularon que deba ser regulado de
alguna manera ya que al expresarse ideas, se
generan corrientes de opinin, lderes a ese
respecto y tambin algn disidente, otros lo
han visto como una forma de hacer negocio,
todo lo cual constituyen actividades legtimas,
pero no debe olvidarse que en s el espacio
pertenece a la humanidad. Por estas razones
corrobora su postura como Defensa en
cuanto a que la conducta de su representado
es atpica, porque no slo la Ley en estudio
data del ao 1993, sino porque tambin en el
campo informtico constituy un cambio de
paradigma, legislacin que fue copiada de la
Ley francesa y a esa data de acuerdo al avance
que presentaba Internet en Chile no existan
las Pginas Web y slo a nes de ese aos se
hizo en forma experimental y en el mundo la
primera fue levantada en 1991, motivo por el
cual resulta muy difcil que el legislador haya
tenido en vista esta hiptesis cuando dene
el sistema de tratamiento de la informacin,
dndosele interpretacin de que la normativa
jurdica habla de sistema automatizado de
tratamiento de la informacin, y lo cierto
es que no es as y esa diferencia importa un
cambio radical puesto que al ser creada no
Fallos
39
11/16/07 4:47:53 PM
Fallos
existan Pginas Web. Plantea que en verdad

en la especie se est en presencia de un acceso
no autorizado el cual est regulado con penas
bastantes inferiores en la normativa francesa
puesto que fue modicada porque ocasion
grandes problemticas cambindola el ao
1994 y por esa misma razn actualmente en
Chile hay un Proyecto de Ley que pretende
hacer lo mismo que los franceses y tipicar
entre las diversas conductas el referido acceso
no autorizado que si bien en la mayora de los
pases es punible est reglado con penas mucho
menores que las indicadas en la Ley general. A
su juicio de no ser as se afectara el Principio
de Reserva o legalidad, es decir una ley anterior
que tipique estos hechos excluyndose la
analoga en estos casos y adems un Principio
enunciado por el Profesor Zaaroni que es el
Respeto histrico al mbito legal de lo prohibido.
Con todo arma que de darse por sentado
la conducta, el tipo penal requiere un nimo
especial, un actuar doloso constituyendo un
requisito del tipo y desde este aspecto hay
una ausencia del elemento subjetivo y aunque
el Ministerio Pblico postula que los nes
seran egocntricos para realizar el sabotaje
no slo es as puesto que existieron tambin
mensajes de antiglobalizacin que constituye
una opinin que se puede expresar libremente
y por ello en la pgina web de la comisin
tortura se puso la imagen del General Pinochet
diciendo que era culpable de la violacin de
Derechos humanos, lo cierto es que muchos
chilenos piensan de ese modo, pero junto con
lo anterior los imputados pusieron sus correos
electrnicos para que se comunicaran con ellos
y para que se les contestase, por lo que no
puede entenderse que vulneraban la seguridad
ya que nicamente buscaban agujeros, es decir
una falla pre-existente en el sistema dejando
su correo para ser contactados. Explica que si
bien presentar como parte de su prueba la
opinin de un destacado Profesor el no dir
lo que se debe decidir, lo cual constituye tan
, Septiembre de
slo una opinin se estima pertinente y con la

cual se debe contar.
En sus alegaciones finales reitera las
argumentaciones precedentemente expuestas
aduciendo que no existe jurisprudencia
a este respecto por lo que se mantiene
inclume en su posicin inicial relativa a
que el comportamiento de su representado
se encuadra dentro de la actividad propia
de hacking directo existiendo nicamente un
ingreso no autorizado, una manifestacin
de un mensaje y el establecimiento de una
direccin de correo electrnico. Ahora bien
mxime si se tienen presentes los daos que
pudieron ejecutarse materialmente por su
defendido donde perfectamente la conducta
de aqul pudo ser mucho ms grave lo que
en la especie no aconteci aunque incluso
tuvo la ocasin de poder formatear el disco
duro, destruirlo fsicamente y sin embargo no
lo hizo en las ms de ocho mil pginas web
que se han mencionado sealando los testigos
su aprehensin en torno aquello puesto que
con ese acceso se tuvo un control total del
servidor, ms insiste no lo efectu, tanto es
as que incluso los sostenedores de seguridad
de los servicios computacionales afectados
realizaron auditorias tendientes a observar
si se desparramaron virus, ya que hay snifer
para detectar passwoord, virus troyanos, robar
dichas passwoord, si la intencin hubiese sido
el causar un dao un Sabotaje estaramos en
presencia de una gura mucho ms grave.
Postula que habran dos clases de afectados,
el dueo pgina de Internet y los que prestan
servicio de hosting, que vendra ser como el
guardia del Supermercado quien tiene por
obligacin brindar seguridad, se pone en tela
de juicio los mecanismos que antes tenan y
los que a travs de este actuar pudo aportarse
para el futuro, se taparon de este modo parches,
otros pusieron rewall, cesando por tanto
las intromisiones. Por esto considera que les
animaba otro tipo de inters ya que la ley dice
sistema de tratamiento de informacin, no
emplea vocablo automatizado, fue aportado
por las partes. Concuerda con su colega que
40
11/16/07 4:47:54 PM
en el ao 1993 an no existan pginas web, no

era una realidad que el legislador pudiese haber
tomado en consideracin. Examina asimismo
los aportes jurdicos brindados por el profesor
de ctedra de Derecho trado ante estrados
de manera lata como asimismo el resto de la
prueba que se virti en la audiencia, incluso
se indaga acerca de la intencin que podra
animarlo y el propio Ocial de Investigaciones
seor Ravents Mller maniesta que es una
pregunta que contiene muchas respuestas.
Conjuntamente con lo anterior su defendido
admite que la nalidad era vulnerar las pginas
slo para hacer crecer el ranking del grupo, la
psicloga seorita Carla Lizama reere una
necesidad de pertenencia y aumentar su autoestima puesto que an conserva un espritu
propio de la adolescencia. Reitera el Defensor
que en atencin aquello faltara entonces el
nimo malicioso exigido por el delito y que al
dejarse un mail en internet supone que quien
lo entreg desea ser contactado. Con todo
plantea una serie de dudas en lo referente a lo
que puede entenderse por direccin IP y que
aquella podra corresponder a determinada
persona pero hay un 20% que no es as adems
otros grupos pueden rmar con el nombre de
Byon Hacker y no necesariamente pertenecer
a l y por ltimo en Internet es usual que
los conocimientos computacionales sean
compartidos por la comunidad que ingresa a
dicha Red.
SPTIMO: Que, por ende lo que resulta
controvertido esencialmente en esta causa es
si la conducta desplegada por ambos acusados
SALAS congura o no el ilcito penal de
Sabotaje Informtico que constituyen la
pretensin punitiva del rgano persecutor
estatal y acusador particular Red Televisiva
Megavisin S.A. y en la cual adhirieron en
los trminos incoados por el primero los
querellantes particulares Ticket-Master
y Ministerio del Interior en los supuestos
establecidos por el legislador en el artculo 1
o eventualmente dentro del contenido de la
, Septiembre de
norma contenida en el artculo 3 de la Ley

19.223, constituyendo lo anterior la esencia
de controversia planteada ante estrados
por sus Defensas, quienes consideran que
tales conductas son atpicas en el marco de
nuestra legislacin toda vez que nicamente
se enmarcaran dentro de la gura del acceso
no autorizado situacin que incluso slo
vendra a contemplarla un nuevo Proyecto de
Ley que se encuentra actualmente en estudio
en el Congreso Nacional, no resultando por
ende cuestionada por stos la participacin
de sus representados en estos hechos pero
nicamente en los trminos as indicados.
Por otra parte debe dejarse constancia que
los intervinientes no arribaron a convenciones
probatorias, conforme se lee en el auto de
apertura.
OCTAVO: Que, avocado el Tribunal al
examen de los presupuestos exigidos por el
legislador relativo a los delitos en estudio,
realizado el anlisis pormenorizado de
la prueba vertida en estrados por la sede
persecutora acusador particular y querellantes
ampliamente individualizados en los motivos
anteriores tendientes a acreditar el sustrato
material de ambas hiptesis descritas por
el legislador penal, estos sentenciadores
consideran que se logr acreditar en el caso
subiudice la comisin del injusto penal que
contempla el primero de los artculos del
mencionado cuerpo normativo cuanto la
participacin de los acusados en el mismo,
alcanzando esta conclusin de manera
unvoca mediante el avance concatenado y
sistematizado de los elementos probatorios
que se valoran segn se explica en los
razonamientos sucesivos.
NOVENO: Prueba. Que el Ministerio
Pblico, para acreditar el hecho punible y la
participacin de los acusados, present prueba
de cargo, la que estructur de la siguiente
manera:
Fallos
I TESTIMONIAL:
Declararon en audiencia los testigos:
1.- Rodolfo Lorenzo Crdenas Vargas
41
11/16/07 4:47:55 PM
Fallos
2.3.4.5.6.7.8.9.10.11.12.13.14.15.-
scar Andrs Solari Sayazo.

Luis Espinoza Hidalgo
Alexis Ramrez Orellana.
Jorge Alfredo Barril Muoz.
Hernn Espinoza Medina.
Rafael Tarud Castao.
Gabriel Muoz Muoz.
Jonathan Calabrano Gutirrez.
Roberto Arriagada Barrueto.
Gerardo Ravents Muller.
Mauricio Morales Duarte.
Fernando Olivares Espinoza.
IELA.
COLA.
II PERICIAL:
Declararon en audiencia los peritos.
1.- Franco Collao Ramrez.
2.- Esteban Maldonado Ayala.
III DOCUMENTAL:
Se incorporaron en audiencia:
1.- Reporte de actividad IP 201.246.241.135
y 201.246.168.47 de fecha 21 de
noviembre de 2005 de la empresa Terra
S.A.
2.- Bitcora en que se registra la actividad de
la pgina web www.mega.cl, los das 21
y 22 de noviembre de 2005.
3.- Copia de la versin on line de las ltimas
noticias de fecha 14 de diciembre de
2005.
4.- Nota en el Mercurio Internet de fecha 2
de agosto de 2006.
5.- Ocio 579 de Cybercrimen y formulario
con datos de registro de la direccin
palestina1815@hotmail.com en
Microsoft y de sus actividades con fecha
5/3/2006 y 8/9/2006.
6.- Informe de Terra respuesta sobre las
conexiones de la cuenta nettoxic@gmail.
com.
7.- Informe de VTR respuesta sobre las
conexiones de la cuenta nettoxic@gmail.
com.
8.- Respuesta de ENTEL sobre el N
telefnico 0-95947207.
, Septiembre de
9.- Ocio de Telefnica 712 de fecha 25 de

mayo de 2006.
10.- Respuesta de la empresa Terra Networks
al ocio 711.
11.- Copia del currculo de Carlos Amigo
Len.
12.- Ocio 1456 y 1457 de Cyber crimen.
13.- Registro de actividad del correo de
Nettoxic@gmail.com de fecha 9/12/2006
expedido por Microsoft.
14.- Listado de la pgina web Zone-h con los
grupos de hackers con mayores ataques
registrados en ella.
15.- listado de la pgina web Zone-h con
el nmero total de ataques atribuidos a
Byond Hackers Team.
16.- Listado de 522 ataques a pginas web
registrados en la pgina Zone-h
IV MATERIAL:
1.- Impresin de la modicacin de la pgina
web de Ticketmaster.
2.- I m p r e s i n d e l a p g i n a w e b
comisiontortura.cl objeto del sabotaje.
3.- Impresin de la pgina www.mega.cl,
objeto del sabotaje con mensaje Saludos
Mega-soy SSH-2
4.- Copia de la pgina web www.pase.
mineduc.cl objeto de sabotaje.
5.- Impresin de la pgina web www.
comisiontortura.cl, objeto de sabotaje.
6.- Impresin de la pgina web www.sence.
cl, objeto de sabotaje registrado en la
pgina Zone-h ,.
7.- Impresin de la pgina web de la Nasa
objeto de sabotaje registrado en la pgina
de zone-h.
8.- Impresin de la pgina web www.
bicentenario.gov.cl, objeto de sabotaje
registrado en la pgina de Zone-h y de
su registro el da 22 de noviembre de
2005.
9.- Copia de la web www.megavisin.cl,
objeto de sabotaje registrado en la pgina
de Zone-h y de su registro el da 22 de
noviembre de 2005.
42
11/16/07 4:47:57 PM
10.- C o p i a d e l a p g i n a w e b w w w.
fuerzaciudadana.cl, objeto de sabotaje.
11.- Copia de la pgina web www.donaunlibro.
gob.mx, objeto de sabotaje.
12.- Copia de la pgina web mail.muniinclan.
gob.pe, objeto de sasbotaje.
13.- Impresin de la pgina www.uplink.cl,
objeto de sabotaje.
14.- 60 impresiones o fotografas contenidas
en los informes tcnicos 14, 15, 16, 31,
32 y 36 todos del ao 2007 del Cyber
Crimen.
Que la parte QUERELLANTE
MEGAVISIN present prueba:
I TESTIMONIAL:
1.- Rodolfo Lorenzo Crdenas Vargas.
2.- scar Andrs Solari Sayago
II DOCUMENTAL:
1.- Copia del correo electrnico enviado
por Mauricio Lpez a Rodolfo Crdenas,
ambos empleados de la compaa Netline en
los que se copian los Logas dce sacript que
dan cuenta de la intromisin ilegal a la pgina
web www.mega.cl, que inutiliz el sistema de
tratamiento de informacin.
2.- Reporte de actividad IP 201.246.241.135
y 201.246.168.47 de fecha 21 de noviembre de
2005 de la empresa Terra SA.
3.- Copia de la inscripcin del dominio
del sitio web www.mega.cl
Que la parte QUERELLANTE
TICKETMASTER present prueba:
I TESTIMONIAL:
1.- Luis Espinoza Hidalgo
II DOCUMENTAL:
1.- Impresin de la modicacin a la pgina
web de Ticketmaster
Que el MINISTERIO DEL INTERIOR
se vali de la misma prueba del Ministerio
, Septiembre de
Pblico, al igual que la Defensa, presentando

esta ltima, adems, prueba:
I TESTIMONIAL:
1.- Brbara Len Riquelme.
2.- Nassin Hammer Vega.
3.- Eduardo Rey Cabrera
Fallos
II PERICIAL:
Declararon en audiencia los peritos:
1.- Hctor Hernndez Basualto.
2.- Carla Lizama Valenzuela.
3.-Antonio Alberto del Ro Guerrero
III DOCUMENTAL:
1.- Oficio N261, de fecha 27 de
noviembre de 2006, emanada del Ministerio
de Educacin, dirigido a Jonathan Calabrano
Gutirrez, que contiene una exposicin de los
hechos que lo afectan.
2.- Proyecto de Ley del delito informtico,
mensaje de fecha 25 de septiembre de 2002,
de la Presidencia al Congreso.
3.- Tres artculos de la revista chilena
de derecho informtico N4, al Centro de
Estudios Informticos, dependiente de la
Universidad de Chile:
a) Delincuencia Informtica en Chile,
proyecto de ley de don Claudio
Magliona Marcovich.
b) El Hacker no es ni puede ser delito
de Eduardo Escalona Vsquez.
c) Los delitos informticos en el proyecto
de reforma de Fernando Londoo
Martnez, los cuales estn en la
revista de derechos informticos N6,
dependiente de la Universidad de
Chile.
DCIMO: Valoracin de la prueba en cuanto
al delito de sabotaje informtico. Que la Ley N
19.223 contempla guras penales relativas a la
informtica, siendo denominados tales ilcitos
por la doctrina como delitos informticos.
Dicha ley fue publicada en el Diario Ocial
el 7 de junio de 1993, la cul consta de cuatro
artculos en los cuales tipica conductas que
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Fallos
utilizan las tecnologas de la informacin

como medio de comisin de hechos punibles.
Si bien podra considerarse que por la data
que sta tiene y el avance de la tecnologa que
la humanidad ha experimentado -sobre todo
con la introduccin de Internet- no sera
aplicable en el caso sub lite, no es menos cierto
sealar que deben analizarse las conductas
descritas en sta primeramente, antes de
desechar su aplicacin -so pretexto de ser
muy antigua- debiendo estos sentenciadores
consecuencialmente determinar si los hechos
presentados y acreditados calzan o no en
algunos de estos artculos.
Para comenzar con el anlisis de esta
materia, la historia dedigna de la referida ley
establece que el bien jurdico protegido es la
calidad, pureza e idoneidad de la informacin
en cuanto tal, contenida en un sistema
automatizado de tratamiento de la misma y de
los productos que de su operacin se obtengan.
Sin embargo, parte de la doctrina establece que
tales delitos seran pluri ofensivos, afectndose
tambin la intimidad, el patrimonio, la
propiedad intelectual, la seguridad, etc. Lo
anterior deber analizarse segn cada caso en
concreto. Hay dos autores chilenos -Huerta
y Lbano- quienes entregan una denicin
bien amplia de lo que se entiende por delitos
informticos, sealando que son todas
aquellas acciones u omisiones tpicas, antijurdicas
y dolosas, trtese de hechos aislados o de una serie
de ellos, cometidos contra personas naturales o
jurdicas, realizadas en uso de un sistema de
tratamiento de la informacin y destinadas a
producir un perjuicio en la vctima a travs de
atentados a la sana tcnica informtica, lo cual,
generalmente, producir de manera colateral
lesiones a distintos valores jurdicos, reportndose,
muchas veces, un benecio ilcito en el agente,
sea o no de carcter patrimonial, acte con o sin
nimo de lucro
La doctrina en general clasifica a los
delitos informticos en: sabotaje informtico;
espionaje informtico, fraude informtico
y piratera de programas. En relacin al
sabotaje informtico- que al parecer sera la
, Septiembre de
gura que calza con el caso sublite, como

se seguir analizando- para alguna parte de
la doctrina, es el acto de borrar, suprimir o
modicar sin autorizacin, funciones o datos
de computadora con intencin de obstaculizar
el funcionamiento normal del sistema. Para
el autor Marcelo Huerta, el delito de sabotaje
informtico Es toda conducta tpica, antijurdica
y culpable que atenta contra la integridad de
un sistema automatizado de tratamiento de
informacin o de sus partes componentes, su
funcionamiento o de los datos contenidos en l.
Tal ilcito se encuentra contemplado en los
artculos 1 y 3 de la ley N 19.223. As, el
artculo 1 establece que: El que maliciosamente
destruya o inutilice un sistema de tratamiento de
informacin o sus partes o componentes, o impida,
obstaculice o modif ique su funcionamiento,
sufrir la pena de presidio menor en su grado
medio a mximo. Si como consecuencia de estas
conductas se afectaren los datos contenidos en el
sistema, se aplicar la pena sealada en el inciso
anterior, en su grado mximo. Por otra parte,
el sabotaje informtico regulado en el artculo
3 establece que: El que maliciosamente altere,
dae o destruya los datos contenidos en un sistema
de tratamiento de informacin, ser castigado con
presidio menor en su grado medio. En virtud
de los artculos anteriores, se desprenden tres
clases de acciones, a saber: a) acciones contra
el sistema de tratamiento de informacin, b)
acciones contra el funcionamiento del sistema
de tratamiento de informacin y c) acciones
que afectan los datos contenidos en un sistema
de tratamiento de informacin. Las dos
primeras corresponderan al artculo 1 y la
ltima al artculo 3 de la ley N 19.223.
Que al respecto, debe tenerse claro qu es
lo que se entiende por sistema de tratamiento
de informacin, y al respecto, es pertinente
indicar que el artculo 19 del Cdigo Civil,
seala que las palabras se entendern en su
sentido natural y obvio, segn el uso general de
las mismas palabras, salvo cuando el legislador
las ha denido expresamente. Por otro lado,
las palabras tcnicas de toda ciencia o arte,
como ocurre en la especie, se tomarn en el
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11/16/07 4:47:59 PM
sentido que les den los que profesan la misma

ciencia o arte. Estos sentenciadores, segn lo
investigado, consideran que un sistema de
tratamiento de informacin es el medio por el
cual los datos uyen de una persona hacia otra,
proporcionando informacin o datos procesados a
todas o algunas de las partes de una organizacin,
conformndose por sistemas informticos o de
computacin (si el sistema es automatizado) o
sistemas manuales.
En lo que dice relacin al presente juicio,
se hace necesario tambin previamente
sealar algunos conceptos de carcter tcnico
relacionados con la informtica. Para un
acercamiento al tema, no est dems en sealar
qu es lo que se entiende por Internet, siendo
una denicin bien simple la siguiente: Es
una red de redes de computadoras conectadas a
nivel mundial y se emplea para el intercambio
de informacin y el acceso a las bases de datos.
Esta es una amplia red global de estaciones
de trabajo derivada de una red militar que
se comenz a desarrollar en 1969, en los
Estados Unidos, y que hasta el da de hoy,
millones de usuarios se conectan a ella, ya sea
personas naturales, organismos y empresas.
Lgicamente, para conectarse a sta, se hace
a travs de un computador.
Considerando estos sentenciadores que ciertos
testigos demostraron ante la audiencia su calidad
de abonados, tanto por la profesin o actividad
que ejercen, y su ilustracin acerca del tema, es
que a continuacin se indicarn los signicados
de palabras que dicen relacin con la informtica,
para luego entrar de lleno al anlisis del concepto
de sistema de tratamiento de informacin.
As, el propio acusado Carlos Amigo
tcnico programador de computacinseal que l realizaba defacements en
espaol, desfaces- lo cul constituira un
desfiguramiento de las pginas Web, un
cambio al ndex, en dnde los archivos se
reemplazaban y se sustituan las imgenes,
siendo esto una rama de la actividad de los
hackers. A su vez, tambin indic que los
fallos, seran errores de programacin en las
, Septiembre de
pginas, algo as como una ventana abierta

por dnde podan ingresar. El ndex vendra
a ser la cara representativa visual de lo que se
ve al abrir una pgina de Internet, un archivo
de la raz del portal Web que se encuentra en
el servidor. La zona-h, es un portal que lleva
el historial del perl de los desfaces hechos
por los hackers en todo el mundo.
Fallos
Por otra parte, el acusado Leonardo

Hernndez estudiante de ingeniera mecnica
y autodidacta en el tema del hacking- indic
que el ndice-o ndex- es lo que primero
se muestra en una pgina de Internet, es
un archivo importante que pertenece a un
sitio Web y que si falta ya no es una pgina
completa, que por eso sera importante. Los
hackers, son gente que quieren demostrar
los fallos, las vulnerabilidades, y los crackers,
personas que destruyen y roban informacin.
A su turno, el testigo Rafael Tarud, quien
es dueo de una empresa de Web hosting,
indic que esto ltimo vendra a ser las
empresas que dan hospedaje a los sitios Web,
quienes sostienen las pginas. El LOG son
los registros de movimientos en un servidor,
los que se traducen en un archivo de texto.
El testigo menor de edad C L, quien pese
a su corta edad, seala que fue uno de los
fundadores del grupo de hackers y desde los
15 aos se dedicaba junto con su hermano a
intervenir pginas Web. Indica que la zona
h es un lugar en la Web dnde se enviaban
los ataques que se hacan, y haba un ranking
de los 50 primeros hackers. El ndex es un
archivo principal de la pgina Web, indicando
que ellos lo movan y se cambiaba o trataba
la informacin,
El testigo menor de edad IE LA, hermano
del anteriormente referido, seala que el
archivo ndex est en el servidor y que
el archivo LOG es un archivo de texto,
modicable.
El testigo Rodolfo Crdenas, quien es
administrador de sitios Web, seala que el
ndex o home es un archivo de datos.
45
11/16/07 4:48:01 PM
Fallos
El testigo Jorge Barril ingeniero en

informtico y jefe de ventas de una empresa
de Web hosting- indica que la informtica
es la ciencia que ve todo lo relacionado con la
informacin, estando dentro de sta las ciencias
computacionales; seala que un sistema de
informacin puede ser automatizado y que un
sitio Web es un sistema lgico de informacin,
que tiene por nalidad que personas ingresen
a l.
El testigo Hernn Espinoza, Jefe del Area
Informtica y Seguridad del Ministerio del
Interior, reere que el ndex es un archivo
digital que forma parte del sistema, que sirve
por su contenido y nombre, que tiene un
nombre especco. Que un servidor consta de
lenguaje, software, sistema operativo, lenguaje
php y las pginas fsicas, y que todo lo anterior
permite congurar una pgina Web. Indica que
un Web server es el gestor de los sitios Web
y de los archivos recibidos. El hacking, una
accin maliciosa para modicar informacin de
un sitio Web. Zona h sera un portal donde
los hackers informan sus actividades. Que
el puerto 80 es por dnde se ingresa a una
pgina Web y es de carcter pblico, que ofrece
la comunicacin con otros computadores con
un nmero IP, explicando que cuando un
usuario clickea la direccin www., visita una
direccin en un puerto 80 y a travs de ste
se hace la distribucin de datos. Seala que
el ndex reside en un directorio, y que al
cambiarse ste, fsicamente queda en el mismo
servidor pero con un nombre distinto.
El testigo Luis Espinoza, mantenedor de
la pgina Web de Ticketmaster, seala que
el ndex es un archivo que forma parte del
servidor, que le pertenece al dueo de ste, y
que tal archivo habra sido el modicado.
El testigo Jonathan Calabrano, polica de
investigaciones de la unidad de ciber crimen,
indica que el Messenger (o msn) es una forma
de comunicacin por chat en Internet.
El testigo Gerardo Ravents, tcnico
electrnico y polica de la unidad de Cyber
crimen, indic que el nmero IP es una
, Septiembre de
direccin que est registrada en un registro

internacional, que al ingresar dicho nmero
en esa pgina se puede informar quin es el
proveedor de dicha conexin a Internet, que
pueden ser planas o jas y que jas todos los
usuarios la tienen. Que ISP signica Internet
Service Provider, o sea, la empresa proveedora
de Internet, tales como Terra, Telefnica. Que
zona h tiene un ranking de hackers. Seala
que el servidor host es el computador que
hospeda una pgina Web. Un Web master,
es quien confecciona, sube y administra
una pgina Web, y el administrador de un
servidor tiene como funcin principal que
los sistemas informticos den respuesta a lo
que los usuarios piden desde afuera y que el
servidor sea seguro para que no sea hackeado,
haciendo una analoga que el administrador
del sitio Web vendra a ser como el guardia de
un local, entendiendo as el tribunal que entre
ambos conceptos habra una relacin de genero
y especie, explicando que cuando los sujetos
ingresaban al servidor de las pginas atacadas,
pasaban a tener el control total del servidor,
quedndoles solamente vedada la posibilidad
de apagar la electricidad. Seala que un
desface es la modicacin del ndex de una
pgina Web. Maniesta que el puerto 80 sirve
para la navegacin a travs de Internet, que
est abierto al pblico pero slo para consultas,
que si se toma el control del servidor, se puede
incluso quemar el disco duro.
Q ue ya teniendo presente algunos
conceptos de informtica, y lo ms importante,
que todos los testigos e imputados coinciden
esencialmente en lo que se debe entender por
lo que cada uno reri, analizaremos uno de
los elementos del tipo penal, que lo presenta
tanto el artculo 1 como el 3 de la respectiva
ley, y es en cuanto a lo que debe entenderse
por sistema de tratamiento de informacin.
De esta forma, uno de los acusados Leonardo
Hernndez- agreg que el archivo ndex que
era lo que ellos modicaban- es un sistema de
tratamiento de informacin. El menor C L,
seala que el ndex forma parte del servidor,
del sistema de tratamiento de informacin,
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11/16/07 4:48:02 PM
indicando que este ltimo concepto se usa

para denir un sistema informtico en donde
se manipula informacin. Su hermano IELA
concuerda en que el archivo ndex vendra a
ser un sistema de tratamiento de informacin.
Refrendndose lo ya sealado, el testigo Jorge
Barril indica que el ndex es un archivo que
se encuentra en el servidor de un sitio Web,
formando parte del sistema lgico, y que al
modicar tal archivo, cambia automticamente
la informacin que se mostraba inicialmente.
Finalmente, se tom en consideracin la
declaracin de don Gerardo Ravents, quien
indica que el sistema de tratamiento de
informacin es aquel en donde se incorpora
un dato, es procesado en forma automatizada
y tiene una salida distinta, pudiendo ser desde
una calculadora, un computador o un sitio
Web. Expone que un sistema de tratamiento
de informacin, sera el disco duro o una tarjeta
de red a modo de ejemplo.
Que de este modo, en virtud de todos estos
relatos provenientes de personas expertas en
el tema, vlidamente interrogados, tanto por
el Ministerio Pblico y partes querellantes,
como por la defensa, es posible concluir
fehacientemente que el renombrado archivo
ndex- en donde todas las vctimas presentes
concordaron que ste habra sido el que fue
modificado- es un archivo importante de
una pgina Web, el cul forma parte de un
servidor, entendindose esta ltima palabra
en su sentido natural y obvio, como la
mquina principal de la red que se encarga de
administrar los recursos de sta y el ujo de la
informacin, constituyendo tanto el servidor
como la pgina Web en s, un sistema de
tratamiento de informacin, y al ser el ndex
uno de sus archivos, lgicamente se deduce
que es una parte o componente del sistema
ya referido.
Teniendo as por acreditado uno de los
elementos del tipo penal, queda por analizar
el elemento maliciosamente lo cul se
efectuar ms adelante del presente fallo- y la
destruccin o inutilizacin de un sistema de
tratamiento de informacin o de sus partes
, Septiembre de
o componentes, o el que se haya impedido,

obstaculizado o modicado el funcionamiento
de ste. Como se puede apreciar, lo anterior
corresponde a la gura del artculo 1, como ya
se adelant en el veredicto respectivo, y en el
presente fallo se da a conocer el por qu estos
sentenciadores estimaron que los hechos del
caso se encuadran en este artculo y no en el
3. A continuacin, se analizarn los hechos
acreditados vctima por vctima en forma
individual, para efectos de un mejor orden:
I.- Con fecha 18 al 22 de noviembre del 2005,
los acusados en forma reiterada modicaron
el funcionamiento de la pgina web www.
mega.cl, dejando mensajes y firmando el
ataque como Byond Hackers Team Owned
by SSH-2 and Nettoxic, junto con un correo
electrnico, palestina1815@hotmail.com.
Al respecto contamos con el testigo scar
Andrs Solari Sayazo, quien expuso en lo
sustancial ser Subgerente de Megavisin, y
en su rol administraba el sitio web de Mega,
que es un rea que representa el 1,2% de
los negocios de dicho canal. Indic que el
sitio web fue creado cuando Mega tena la
concesin del Festival de Via del Mar, esto
es, en los aos 1995 y 1996. Precis que en
el mes de noviembre de 2005 el sitio fue
Hackeado entre el 18 y 22 de noviembre
del citado ao. Fue un fin de semana, se
comunic con el proveedor y se le inform
lo que le haba sucedido al sitio, es decir, que
haba sido Hackeadoo constantemente y que
la pgina no estaba disponible. Sostuvo que
estuvieron intentando subir el sitio, ya que
ste no funcionaba normalmente. Agreg
que la pgina atacada es un sitio de negocios,
no se poda ver nada, y por ende no se hacen
las menciones comerciales. Tuvieron que
compensar a sus clientes econmicamente,
otorgando mayor tiempo de disposicin de lo
acordado; se vio atacada la vulnerabilidad del
sitio, expresando que para ellos fue un hecho
grave y no es aceptable que cualquier persona
se entrometa en un medio de comunicacin.
Aclar que el ataque consisti en introducir
las frases viva Bachelet y que Mekano vale
Fallos
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11/16/07 4:48:03 PM
Fallos
callampa, que no sabe si las personas que

realizaron el ataque se trataron de contactar
con Megavisin. Luego puntualiz que
hicieron una cuanticacin muy aproximada,
porque hay que entender que hay valores
y tarifas, hay clientes que tienes ciertos
descuentos preferenciales, pero a groso modo
de puede decir que fueron unos diez millones
de pesos los perjuicios.
Posteriormente declar el testigo Rodolfo
Lorenzo Crdenas Vargas, quien seal
trabajar en la empresa Netline Comunicaciones,
y est a cargo de los portales de los clientes de
la empresa. A Megavisin le administran
su servidor web. Indic que la pgina web
de Megavisin sufri un ataque entre el 18
y 23 o 24 noviembre del 2005, esto es, el
Index fue sobrescrito, fue reemplazado por
otro archivo que mostraba otro contenido,
desapareciendo el sitio Mega.cl y no se poda
acceder desde la web a la pgina original
accediendo los usuarios a otra pgina que
contena mensajes como Saludos Bachelet
Mekano vale callampa. Indic que el Index
es un archivo inicial que contiene datos; es
de donde se comienza la navegacin. Precis
que se reemplaz el archivo original que
es borrado y se sube otro que es falso, se
mantiene el nombre, lo que se cambia es el
contenido. Se incorpora como evidencia la
prueba documental N2 del auto de apertura,
se hace una lectura resumida. 201.246.168.47,
21 noviembre 2005, 185237, wwwgratisweb.
com, Byond porcentaje 20. Hackers porcentaje
20 team, porcentaje 20 Palestina1815@
hotmail.com, porcentaje 20 Chile, porcentaje
20, porcentaje 20, porcentaje 20, Mekano,
porcentaje 20 vale porcentaje 20 callampa,
porcentaje en Index. 201.246.241.135 21
noviembre 2005 13440 Se le exhibe el
documento al testigo, lo reconoce como el
LOG del servidor de Mega, comienza el 21
de noviembre a las 13:00 horas hasta el 22
de noviembre 8:50 horas. A las 13:21 horas,
58 segundos un computador con ese N se
conect al servidor de Mega. Indica que se
ejecut un comando y fue la pgina que se
, Septiembre de
escribi y se lee el mensaje Saludos Bachelet

Palestina1815@hotmail.com, Hackeado por
SSH-2. Acot que si se desplegaba la pantalla
esa era la expresin que se poda ver. Se le
exhibe evidencia N31 del auto de apertura,
que corresponde al registro donde aparece
el dominio que fue atacado con fecha 22 de
noviembre de 2005 que es Megavisin.cl
y el mensaje es Hackers by SSH-2 Byond
Hackers Team. Chile Presidente Bachelet.
Se exhibe evidencia material N11 del auto de
apertura, precisa que corresponde a la pgina
que fue atacada, con el siguiente mensaje.
Saludos Mega soy SSH-2, Byond Hackers
Team, consultas del fallo. Palestina 1815@
hotmail,com, todava tienen el fallo, veo que
no tienen la puta idea de cmo lo hice. Indic
que el servidor tena una vulnerabilidad, y se
investig la misma y se repar.
II.- Con fecha 20 de marzo de 2006, los
acusados atacaron el sitio web. www.
pasesmineduc.cl, modicndolo y dejando un
mensaje relativo a la educacin y una leyenda:
Byond Hackers Team Chile Owned by SSH2 and Nettoxic, junto a un correo electrnico,
palestina1815@hotmail.com.
Para tener por sentado este hecho tenemos
el testimonio de Alexis Leonardo Ramrez
Orellana, quien sostuvo que trabaja en
el Ministerio de Educacin como Jefe de
Atencin ciudadana. Indic que su sistema
trabaja por tres canales, pgina web, un call
center y ocinas presenciales. Indica que su
sistema tiene una pgina propia 600mineduc.
cl, que es complementaria y que es de servicio
e informacin a los ciudadanos. El da 20 de
marzo de 2006, recibieron un aviso a las 09:00
horas sealando que se haba intervenido un
servicio de la pgina Mineduc.cl, que tena
que ver con el pase escolar. La modicacin o
alteracin consisti en que apareca una frase
Educacin gratis para Chile. Se exhibe la
evidencia material N15 del auto de apertura.
Precis que corresponde a la pgina orientada
a otorgar el pase escolar y se lee Byond
Hackers Team Chile. Owned by SSH-2 and
Nettoxic. Educacin gratis para el pueblo
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11/16/07 4:48:04 PM
de Chile. Hasta el n de los tiemposcontac:

palestina1815@hotmail.com. Indic que no
tiene detalles ni manejo tcnico de como se
repuso el servicio y que la alteracin era en una
parte del sitio, el resto se mantena igual.
III.- Con fecha 21 de marzo de 2006, los
acusados impidieron, obstaculizaron y modicaron el funcionamiento de la pgina web
www.ticketmaster.cl, cambiando una imagen
y dejando la consigna SSH-2, Byond Crew
was here
Para tener por acreditado el hecho supra,
contamos con la declaracin del testigo Luis
Alberto Espinoza Hidalgo, quien seal: que
trabaja como administrador del sitio web de la
Compaa Ticket Master, www.ticketmaster.
cl, es un sitio transaccional, es decir, los usuarios
pueden hacer transacciones comerciales. En la
pgina web se ofrecen servicios de publicidad
de los eventos o shows que se realizan, adems,
como se dijo, es una pgina transaccional,
esto es, un usuario puede a travs de la pgina
web adquirir los tickets y concurrir al evento,
pagndose a travs de tarjetas de crdito.
Indic que la pgina es muy importante, ya que
tienen visitas de 15 mil usuarios diarios. El da
21 de marzo de 2006 le informaron alrededor
de las 23:30 horas, de que el sitio haba sido
Hackeado, principalmente porque la vitrina
principal, en donde se consigna el evento ms
importante que promocionaban, en el caso
en comento el show de Luciano Pavarotti,
haba sido reemplazada por una imagen
negra con letras blancas que corresponda a
un Hackeo. Se le exhibe evidencia material
N1 del auto de apertura. El testigo reconoce
la imagen que reemplaz en su momento a
la de Luciano Pavarotti y la lee HACKED
BY SSH-2.CHILE BYOND CREW WAS
HERE. Ante este sabotaje ingresa al sitio y
a otras unidades. Aadi que en el servidor
encontr archivos de imagen desconocidos.
Luego repar la pgina y operaba en forma
normal, sin embargo, a los minutos esta
pgina nuevamente fue cambiada, por lo que
se percat que todava estaba siendo vctima
de este sabotaje. Precis que para evitar daos
, Septiembre de
mayores decidi bajar la pgina, hasta efectuar

un nuevo anlisis de seguridad, el cual dur
alrededor de 24 horas. Acot que no qued
registro de como ingresaron los Hackers al
sistema, pero s hubo un ingreso no permitido
por su empresa. Lo que se hizo fue cargar
archivos que no correspondan y cambiar
imagen de Pavarotti por la nueva que haban
subido. Aclar que nadie se comunic con ellos
para decir como se produjo la falla y como
poda arreglarse.
IV.- Con fecha 11 de julio de 2006, los
acusados modicaron el portal web www.
bicentenario.cl insertando imgenes y
leyendas, tal como SSH-2 y Nettoxic
V.- Con fecha 11 de julio de 2006, los
acusados modicaron el portal web www.
comisiontortura.cl, insertando imgenes y
leyendas, tales como SSH-2 y Nettoxic
Para tener por acreditados los hechos
acaecidos el da 11 de julio de 2006, contamos
con el testimonio de Hernn Paul Espinoza
Medina quien expuso: trabajar en el Ministerio
del Interior en el rea de Divisin Informtica
y participa en el rea de Seguridad.
Implementa estrategias para evitar que ocurran
interferencias, adems congura passwoord y
sistemas de instruccin. Seala que protege
la informacin que cuenta la institucin
en sus archivos digitales, tambin protege
pginas web. Indic que el da 11 de julio de
2006 fue noticado por parte de la comisin
bicentenario que su pgina apareca adulterada
y procedieron a realizar los procedimientos de
rutina de recuperacin del sitio. Precis que
el ataque que sufri la pgina bicentenario,
consisti en que se us una vulnerabilidad de
una librera de unos archivos que estaban mal
diseados y a travs de ese hoyo utilizaron
comandos, navegaron y vieron directores claves
del servidor y pudieron insertar archivos en el
servidor, pudieron copiar y modicar archivos.
Insertaron archivos de imgenes con la cual
construyeron la portada que apareca como
desfazada, adems modicaron un archivo
muy importante que es el archivo Index, con
Fallos
49
11/16/07 4:48:06 PM
Fallos
lo cual a los usuarios se le mostraba la pgina

Index adulterada. Los usuarios -acot- al
ingresar a la pgina vean un texto alusivo a
las personas que haban materializado esta
accin, ms una imagen de un ex General de
Ejrcito. Sostuvo que la pgina de la comisin
tortura tambin fue objeto del mismo ataque,
esto es, ocuparon la misma estrategia de la
pgina bicentenario y a travs del puerto 80
o canal tradicional insertaron archivos en el
servidor, logrando cambiar la pgina Index y
obtener que la imagen principal se mantuviera,
pero algunas imgenes aparecan modicadas y
adems se inclua de nuevo una imagen del ex
General Augusto Pinochet. Indic que el Index
es la pieza fundamental que abre el acceso a
todas las dems pginas que estn presentes
o incorporadas en el sitio web, el Index es
importante tanto por su contenido, como por
su nombre, es decir, si fue trastocado su nombre,
ya se vio alterado el funcionamiento del sitio,
porque el software que gestiona las pginas
automticamente y de memoria, siempre va a
presentar un archivo que se llama Index.php.
Si alguien trastoca el Index y le pone Index
2php, el sistema ya no funciona como se tena
planicado. Aclar que le cambiaron el nombre
al Index y le pusieron otro nombre, acto seguido
insertaron otro Index y le colocan el nombre
original que tenan ellos. Puntualiz que ambas
modicaciones se efectuaron el da 11 de julio
de 2006. Seal que los indicios de las personas
que hicieron estos sabotajes, slo se podra
inferir de lo que dejaron en las pginas, como
SSH-2, Nettoxic, Byond Hackers Team.
Precis que no tuvieron ningn tipo de ayuda
de las personas que hicieron estos ataques para
reparar el sitio. Se exhibe al testigo evidencias
materiales Ns 27 y 30 del auto de apertura.
La 27 corresponde a la pgina comisin y
tortura donde modicaron la parte superior
incorporando el mensaje Byond Hackers
Team owns this site y en la parte inferior
izquierda esta insertada la imagen del ex
General Augusto Pinochet. La evidencia N30,
corresponde a una rplica que est respaldada,
en el sitio Zone-H, de la violacin del sitio web
, Septiembre de
www.bicentenario.cl y que se ve medio difuso.

Aqu, pusieron como imagen principal la foto
del ex general y en la parte inferior est visible
la autoasignacin del hecho, con fecha 11 de
julio de 2006. Agreg que el respaldo en Zone
H corresponde a la imagen incorporada en la
pgina bicentenario.cl.
VI.- Antes del mes de abril del ao 2006,
los acusados ingresaron al sitio web www.
fuer z aciudadana.c l, modificndolo,
insertando una leyenda y rmndose dicho
ataque por SSH-2, Nettoxic c0diux y
phnx.
VII.- Antes del mes de abril del ao 2006, los
acusados ingresaron a la pgina web www.
sence.cl modificndola, agregndole una
leyenda y rmando como Byond Hackers
Team, SSH-2, Nettoxic, c0diux y phnx.
VIII.- Antes del mes de abril del ao 2006,
los acusados ingresaron a la pgina web
www.donaunlibro.com.mx, modicndola,
agregndole una imagen y una leyenda,
firmando como Byond-Crew Chile we:
c0diux,phnx, SSH-2, Nettoxic.
IX.- Antes del mes de abril del ao 2006, los
acusados ingresaron a la pgina web www.
muniinclan.gob.pe, agregndole una imagen
y leyenda, rmando como phnx- c0diuxSSH-2-Nettoxic.
X.- Durante el ao 2006, en un mes
indeterminado, el grupo conformado por los
acusados, procedieron a modicar la pgina
web de la Nasa del gobierno norteamericano,
insertando en sta una imagen y leyendas,
tales como, No war, this is a cyber protest
defaced by byond crew Chile
Para acreditar estos hechos contamos
con la declaracin del testigo Jonhatan
Calabrano Gutirrez, quien expuso: trabajar
en la Brigada del Cyber Crimen. Indic que
le lleg la orden de investigar por la pgina
pasesmieduc.cl, para pesquisar sobre un grupo
denominado Byond Hackers Team y sobre
una cuenta llamada Palestina1815@hotmail.
com. Empez a buscar en la pgina Zone-H,
donde apareca el grupo nombrado con las
50
11/16/07 4:48:07 PM
diferentes pginas que haban Hackeado, por

ejemplo, fuerza ciudadana.cl, sence.cl, donde
ellos se adjudicaban los ataques y cada uno de
sus integrantes, que eran cuatro: Nettoxic,
SSH-2, phnx y c0diux. Precis que ellos
dejaban cuentas de contacto y se recibi
respuesta de la cuenta Palestina 1815, que
perteneca a Amigo Len, apareca domicilio,
telfono, nombres completos, cdula y los
estudios que posea. Acot que a travs de
las cuentas que dejaban se lleg tambin a
un domicilio en la ciudad de Rancagua. Se le
exhibe evidencia documental N32 del auto
de apertura. Corresponde a un listado de
pginas Hackeadas que estn en la Zone-H.
Aparecen Hackeadas por el grupo Byond
Hackrer Team, son 552 pginas. Se destacan
las pginas fuerza ciudadana.cl y sence.
cl. Se exhibe evidencia material al testigo
consistentes en los nmeros 28, 32, 34 y 35
del auto de apertura. La N32 corresponde
a fuerza ciudadana, adjudicada al Byond
Hackers Team, consignndose el nombre
de los integrantes Nettoxic, SSH-2, phnx
y c0diux. Evidencia 28: que corresponde al
Sence.cl, es nombrado el Byond y aparece
Hackeada por SSH-2, se deja la cuenta de
contacto. Palestina 1815 y tambin estn
nombrados los otros integrantes del grupo
c0diux, phnx y Nettoxic. Evidencia N34
pgina donaunlibro.com.mx, esta pgina
es mexicana. Aparece nombrado el Byond,
siendo Hackeada por phnx y c0diux. Aparecen
nombrados los otros integrantes SSH-2 y
Nettoxic. Evidencia N35. Corresponde a la
pgina muniinclan.gob.pe, de origen Peruano.
Aqu aparece nombrado el Byond, junto a
todos sus integrantes: SSH-2 c0diux, phnx y
Nettoxic. Adems aparece una leyenda frente
a las fuerzas represivas ni un paso atrs. Acot
que se encontraron notas periodsticas del
Byond en el diario Las ltimas Noticias, en la
Tercera y en Publimetro. Se le exhibe evidencia
documental N4. Hace lectura resumida:
Hackers peruanos atacan sitito del Ministerio
de Hacienda. Mircoles 14 de diciembre del
2005. Iracundos cyber soldados acertaron duro
, Septiembre de
golpe en respuesta a sus pares chilenos, en lo

que ya es una guerra declarada entre bandos
irreconciliables. En venganza por sabotaje al
sitio del Poder Judicial del Rimax. Nettoxic
un estudiante de ingeniera de 23 aos explic
que nadie de re de mi pas, menos un peruano.
Por esta razn l junto a sus amigos phnx,
c0diux y SSH-2, decidieron apuntar alto. El
testigo reconoce el documento. Se le exhibe
evidencia documental N6. Se hace lectura
resumida. El Mercurio 2 de agosto de 2006.
Chilenos Hackean a la Nasa en protesta
por el Lbano. Prometen seguir atacando
servidores casa vez ms sensibles. Se extiende
por el planeta esta nueva forma de repudiar.
Esta no es una guerra, guerra es cuando
existe un enemigo de t mismo nivel. Esto
es una masacre dice SSH-2, el programador
chileno que junto a tres amigos ha atacado a
miles de servidores. SSH-2 es programador y
forma parte de un grupo de hackers chilenos
Byond, junto a sus compaeros de andanzas
Nettoxic phnx y c0diux, han causado revuelo
por haber penetrado en dos servidores de la
Nasa. El testigo reconoce la nota en internet,
que result importante para su investigacin.
Se incorpora documento N15 del auto de
apertura, que corresponde al Curriculum de
Carlos Patricio Amigo Len. Se hace lectura
resumida. Se le exhibe al testigo y lo reconoce.
Continu su relato sealando que pesquisaron
la cuenta de Nettoxic, que dejaba el contacto
Nettoxic@gmail.com, y sobre esta persona
tenan los antecedentes del periodico y las
cuentas que l sealaba y las pginas que se
adjudicaba, y consultando a Terra y VTR,
llegan a un domicilio en Rancagua, ubicado
en Pasaje Calixto 1526, desde donde Nettoxic,
esto es, Leonardo Andrs Hernndez Salas,
haca la mayor parte de sus actividades
computacionales. Precis que esta informacin
se la entregaron a la Fiscala y obtuvieron
en su caso rdenes de entrada y registro y
rdenes de detencin. Expuso que el concurri
al domicilio ubicado en Pasaje Calixto en
Rancagua, en compaa del inspector Gerardo
Ravents y el detective Alfonso Gonzlez.
Fallos
51
11/16/07 4:48:08 PM
Fallos
Lograron entrar al domicilio se encontraron

con la persona, le informaron la detencin y le
leyeron sus derechos e incautaron una cpu Dell
de color negro, alredredor de 120 CDs y unos
15 disket, dos pendrive y revistas. Se le exhibe
evidencia material N37, consistente en 9
fotografas. El testigo reconoce las fotografas
que muestran las especies incautadas en Pasaje
Calixto N1526. Finalmente seal que ese
mismo da se detuvo a Carlos Patricio Amigo
Len, a quien reconoce en audiencia, as como
tambin a Leonardo Andrs Hernndez
Salas.
Comparece a estrados, Gerardo Israel
Ravents Mller quien en lo medular expuso:
trabajar en la Polica de Investigaciones
de Chile, en la Brigada del Cyber Crimer.
Indic que la primera orden de investigar
la recibi respecto a los pases escolares en
el contexto del revuelo que se llev a cabo
el ao 2006, en relacin a los desdenes
de los estudiantes secundarios. Recibieron,
adems, rdenes de investigar por hackeos,
a Megavisin, Ticket Master, Bicentenario,
Comisin Tortura, Sence y Fuerza Ciudadana.
La investigacin fue bastante compleja,
con muchos datos. Seal que empezaron
a rastrear cuentas de correo que los hackers
dejaban en sus ataques. Los hackers mediante
la utilizacin de herramientas de informtica
vulneraban servidores y cambiaban el Index, lo
modicaban, cambiaban su portada; la pgina
quedaba inoperable, slo quedaba el mensaje
que ellos dejaban. Sostuvo que en un principio
empezaron a rastrear las cuentas de correo que
ellos dejaban, la ms recurrente era la cuenta
Palestina1815@hotmail.com. Aclar que cada
vez que uno genera una actividad en internet va
dejando registros log en algunos servidores
y para rastrear una cuanta de correo lo que se
hace es ver esos registros log, interpretarlos,
modicar sus horarios y hacer las consultas a
ISP, para determinar el lugar fsico de donde
se ejecut esa actividad. Ellos le consultaban
a los ISP nacionales Entel, Telefnica, VTR y
Terra, adems dirigan consultas a Microsoft
que es propietaria del servicio de mensajera
, Septiembre de
electrnica Hotmail, a su vez ellos les enviaban

la data record de las conexiones de la cuenta de
correo, si es que exista como cuenta de correo,
los datos de registro de la cuenta de correo al
momento de la creacin, esos datos tenan
fechas, horas, direcciones IP y usos horarios
en que haban sido creados. Indic que con el
caso de Palestina 1815 encontraron que esa
cuenta de correo, perteneca a la direccin de
calle Guardava 282 en la ciudad de Buin. Se
le exhiben documentos 7, 12 y 14. El testigo
reconoce el documento N7, que es un reporte
de Microsoft enviando informacin sobre
palestina 1815 y que corresponde a un registro
que fue creado por Patricio Patricio, jado
en Antofagasta. Documental 12 y 14 seala
que se enviaron ocios a Terra y Telefnica,
obtuvieron como respuesta que Terra para el
da 28 de marzo a las 20:25 horas, la fecha de
creacin de la cuenta de correo fue asignada a
un domicilio de calle Guardava, Buin que era
un domicilio particular, a nombre de Carlos
Amigo B. Documental N14 corresponde a
otra conexin que era en denitiva un Cyber
caf ubicado en Avda. Grecia 3270. Precis
que existe un sitio Zone-H, en internet en
donde se registran los ataques informticos de
los Hackers y en el lugar N3 estaba el grupo
Byond Hackers Team, que estaba compuesto
por cuatro sujetos: SSH-2, Nettoxic, phnx y
c0diux. Acot que las pginas que recuerda
haber sido atacadas por este grupo eran fuerza
ciudadana, sence, comisin tortura. Se le exhibe
evidencia material nmeros 15, 27, 28, 32, 34,
35. El testigo reconoce la evidencia 32, como
la pgina web fuerza ciudadana en donde se
modic el Index con el mensaje hasta el
n de los tiempos, dejando el nombre de los
cuatro integrantes. La N34, la reconoce como
la pgina donaunlibro.mx. donde modican su
Index y se identican los cuatro integrantes.
La 35 muniinclan.pe, es una pgina peruana.
Tambin reconoce como ataques que hizo el
grupo a la pgina de la Nasa, universidades,
gobiernos extranjeros. Evidencia N29 se
le exhibe y la reconoce como la pgina de
la Nasa que fue hackeada, es una pgina
52
11/16/07 4:48:09 PM
gubernamental. Pusieron No war que es una

protesta ciberntica, atribuida al grupo Byond
crew (Chile). Continu su relato expresando
que le toc allanar el domicilio de Hernndez
Salas, en donde encontr periodicos en los
cuales daba entrevistas de prensa. Se le exhiben
documentos 30 y 31. El testigo reconoce el
N30 como una impresin del sitio web Zone
H y corresponde al listado de los mejores
50 ataques, efectuado por el grupo Byond
Hackers Team. En el N20 aparece el grupo
con 552 ataques. Indic haberlos visto en el
tercer puesto. El documento 31 son archivos
digitales, se pueden ver las pginas web que
ellos atacan, con 8.042 ataques de Byond
Hackers Team. Finalmente reconoce en
audiencia a los acusados Leonardo Andrs
Hernndez Salas, como Nettoxic y Carlos
Patricio Amigo Len, como SSH-2.
Comparece a declarar al juicio el testigo
Gabriel Alonso Muoz Muoz, quien
expuso: ser abogado Jefe del Subdepartamento
Judicial del Instituto de Normalizacin
Previsional. Indic que el da 10 de julio de
2006, alrededor de las 20:00 horas se produjo
un ataque a la pgina web externa del INP.
sto fue detectado el da 11 de julio por el
administrador del webmaster quien le avis a
la Divisin de Tecnologas e Informtica del
INP, quien a su vez notic de inmediato a
los abogados del Departamento Judicial de
la institucin de la situacin irregular. Precis
que la pgina atacada contiene informacin
general para los usuarios y que el ataque
consisti en que colocaron una imagen
dentro de la pgina institucional del General
Pinochet en donde se mostraba una foto y la
expresin Wanted. Se le exhibe la evidencia
N30, reconociendo la pgina adulterada con
lo que seal precedentemente. Acot que
en trminos de imagen la pgina del INP
es corporativa y es evidente que interere
a cualquier cotizante pues hay un link para
pagar, por lo que para ellos existe un dao
corporativo.
UNDCIMO: Que, teniendo por acreditado
segn lo ya razonado en cuanto a los verbos
, Septiembre de
rectores de la conducta tpica, y que tal

impedimento y obstaculizacin en un caso,
y modicacin del funcionamiento en otros,
de lo que forma parte de un sistema de
tratamiento de informacin, como es el archivo
ndex, cabe analizar nalmente si en tales
hechos concurre el dolo o animus interno que
exige la ley.
El elemento subjetivo:
A.- Consideraciones sobre el tipo de dolo
que integra el aspecto subjetivo del delito de
sabotaje informtico:
Este elemento del delito informtico
aparece constituido, en el caso del sabotaje
informtico, por el dolo directo.
El estudio del proyecto legislativo
nos lleva a determinar qu tipo de dolo
consult el legislador al utilizar el vocablo
maliciosamente en la descripcin del tipo
delictivo en comento.
Esta cuestin nos conduce a delimitar
el concepto de dolo que, aunque se trate de
una nocin jurdica de tanta importancia, no
tiene una denicin en nuestra legislacin
positiva y no cuenta con univocidad en la
doctrina, donde los pareceres se inclinan por
darle preferencia al elemento voluntad teora
de la voluntad, preconizada por Carrara,
almea, Manzini, Binding, Belin, entre otroso en el elemento intelectual, -teora de la
representacin, seguida por Franz Von Liszt
y Edmundo Mezger-.
Para delimitar el concepto de dolo debemos
tener presente que en nuestro Cdigo
Punitivo, el artculo 2 ha hecho sinnimas
las expresiones dolo y malicia. Igualmente
en su artculo 490 se utiliza el vocablo malicia
para aludir al dolo. Asimismo observamos
que para denir el delito el artculo 1 usa el
trmino voluntarias como correspondiente a
dolosas, todo lo cual nos lleva a determinar
que en nuestro ordenamiento penal la base
del elemento subjetivo lo construye la razn
y la voluntad.
Ahora bien, la expresin maliciosamente
que se utiliza en los artculos 109, 161, 196,
Fallos
53
11/16/07 4:48:11 PM
Fallos
198, 204, 221, 224, 256, 338, 342 y 395 se

emplea con el signicado intencionalmente,
o sea, conociendo en forma total la conducta
que se lleva a cabo, o ms precisamente,
procurando que esta se verique con todos
sus efectos propios, lo cual corresponde a una
forma de dolo que deber ser calicado como
directo.
B.- Clasicaciones del dolo:
La doctrina hace un distingo entre dolo
directo, dolo de las consecuencias seguras y
dolo eventual. El dolo directo es la forma ms
caracterstica de dolo, y se presenta cuando
el sujeto activo no slo realiza la conducta
tpica de modo voluntario y consciente, sino
que est animado del propsito preciso de
obtener la produccin del hecho jurdicamente
reprobable inserto en dicha conducta.
Por su parte, el dolo de las consecuencia
seguras o dolo de las consecuencias necesarias,
se presenta como una especie de dolo directo,
en el caso que entre lo previsto y lo deseado
por el agente no hay una plena concordancia,
pero si bien parte de que las consecuencias no
fuero queridas por el actor, ella fue aceptada
como imprescindible para la produccin del
resultado efectivamente buscado.
Por ltimo, el dolo eventual es aquella
forma de dolo que surge cuando el sujeto se
representa la posibilidad de un resultado que
no desea, pero cuya produccin ratica en
ltimo trmino.
C.- Conclusin:
El uso del trmino maliciosamente
utilizado respecto del tipo delictivo en
comento, debemos llegar a la conclusin de que
el dolo exigido en esta conducta antijurdica
corresponde al dolo directo propiamente tal y
el de las consecuencias seguras o necesarias.
En efecto, en la especie se da este dolo
directo, el cual se desprende de las propias
declaraciones de los acusados, quienes revelan
su actividad intrusiva en los portales web, de
las diferentes empresas pblicas, privadas, de
gobierno y extranjeras, sealando que lo hacan
con un inters egocntrico de superacin,
, Septiembre de
para destacarse dentro de los hackers a nivel

mundial, de rankear con otros grupos que se
dedican a igual actividad y dejando traslucir
un afn de lucro, en el sentido de que incluso
Carlos Amigo Len, que quera establecer
una empresa de seguridad y de soporte
computacional, lo cual en cierto modo tambin
denota en sus dichos Hernndez Salas. Los
acusados deben responder por la conciencia
que tenan de su comportamiento, sabiendo
que la actividad que realizaban era ilcita. El
precepto en estudio se sanciona el resultado
tpico buscado por el agente dolo directocomo aquel o aquellos resultados tpicos no
buscados, pero que son imprescindibles para
la consecuencia del hecho verdaderamente
buscado por los agentes, lo que aconteci en
el caso sublite.
DUODCIMO: Dec laracin de los
acusados:
Declaracin de CARLOS PATRICIO
AMIGO LEN: Entr al desface de los
portales Web en el 2005 est metido en
el conocimiento informtico, tuvo buenos
recursos y computadores, estuvo en Brasil y
en Chile. Pudo capacitarse slo en temas de
informtica ms avanzados. En el mbito de
la informtica entr en Internet y encontr la
zona H referente a desguramiento de portales
web a nivel mundial. Hay una parte del portal
en donde existen publicaciones de cualquier
persona en cualquier pas y en cualquier parte
del mundo, es un lugar pblico cualquiera
puede entrar. Reconoce que lo hizo con un
afn egocntrico, quiso entrar al ranking;
entr a ciertos portales y all se indicaba
como chileno, colocaba su correo para que lo
ubicaran tenan un mini contacto. Le lleg un
correo para contactarse con dos personas, no
sabe edad ni sexo.
Conoci un correo de desface, esto es,
desguramiento de index de portal.
Con otras tres personas empezaron a hacer
los desfiguramientos empezaron a escalar
en el ranking dejaban los correos para que
los ubicarn, les llamaba ms la atencin
54
11/16/07 4:48:12 PM
los de Chile, tenan invitaciones de hackers

extranjeros. As se contact con nettoxic
(Leonardo Hernndez ) y vieron el nivel de
conocimiento que tenan las cuatro personas y
se form el grupo Byond Hackers Team.
Se form la agrupacin, fue un egointelectual. Puntualiz que tambin haba
otro objetivo, esto es, que alguna empresa se
les acercara para que los contratara y en eso
se basaba su comunidad, la cual no es una
organizacin. No haba un afn estratgico
cada uno haca su ataque y all se mandaban al
portal zona H, cualquier persona poda utilizar
su logo y se registraba.
Se contactaron con los mejores Hackers
del mundo su afn era estar contacto con
personas de mejor nivel que ellos por la
libertad de conocimiento y con el fin de
intercambiarlos. Haba un ego y un afn
nacionalista tambin para una inversin de
afuera para que se jara en ellos. Buscaban
las fallas de programacin, miraban donde los
otros no miraban les alertaban las fallas y le
colocaban el correo para que se comunicaran
con ellos y pudieran arreglarlo, para que ellos
solucionaran el problema de desface. Hay una
cantidad inmensa de empresas que quedaron
ms seguros, gracias a ellos, sus servidores
quedaron protegidos y en ese tiempo incluso le
consultaban, le mandaban los fallos que no eran
pblicos, como intercambiaban informacin
con otros hackers tenan la primicia.
En cuanto a la destruccin no es as, ya que
el desface es hacer un cambio cosmetlogo.
Indic que si quiero hacer sabotaje entro y
no coloco correo. Era un afn ego-intelectual
nacionalista y de trabajo, si hubiesen querido
podran haberlo hecho colocaban sus correos
para que se comunicaran con ellos. Entre los
servidores no hacan el desface se colocaba una
alerta y un aviso tengan cuidado aqu hay una
agujero y dejaban su direccin, eran avisos
de alerta estaban conectados a un mensaje
ideolgico. Como forma de expresarse. Es
una rama nueva difcil de entender eran
catalogados como Hackerismo. Realizaban
, Septiembre de
esa accin de alerta para avisarles de las

ventanas que tenan abiertas y que an existen
en muchos portales, ellos tienen abierta la
ventana y les daban la direccin para decirles
por donde haban entrado pero la ventana ya
estaba abierta.
Defensa Carlos Amigo:
Precis que el desface o desguramiento
nicamente se diriga al cambio del portal
index. Por ejemplo hay una cara de la persona
y se la pinta se le hace una cosmetologa a la
cara. Cuando jaba mensajes indicaba siempre
su correo electrnico. Es un formato tico
porque la idea es para que les pregunten como
encontraron la falla de programacin.
Se haca una copia, slo fue una imagen
que se cambi por otra.
El portal Zona H lleva 5 aos fue creado
por Hackers de varios pases que formaron un
ranking de desface dejando correos y dejando
mensajes. Es pblico cualquier agrupacin
Hackers puede mandar algn tipo de desface
y dejarlo registrado a nombre de ellos aunque
materialmente no hubiesen participado.
Slo un porcentaje estaba molesto porque
cmo lo hacan? pero otros llegaban con un
sentido de admiracin y se le daba el fallo
diciendo por donde entraban.
Seal que pueden entrar o atacar en
conjunto o en forma individual.
Antes de ser detenido trabajaba en soportes
tcnicos de red y actualmente trabaja en una
empresa de seguridad informtica y tambin
trabaja en Terra en soporte tcnico.
Defensa de Hernndez Salas
Acot que la comunidad Byond Hackers
Team estaba conformada por l (SSh-2)
Leonardo Hernndez (Nettoxic) y los gemelos.
Cuando se form el grupo estaban los gemelos
iniciados con una cierta cantidad de desface
y luego lo contactaron a l y despus de una
cantidad de tiempo se contact a Nettoxic,
siendo en total cuatro.
Indic que junto con admiradores en
este tipo de ramas tienen enemigos virtuales,
Fallos
55
11/16/07 4:48:13 PM
Fallos
hackers peruanos, que hicieron ataques a la

Onemi y al Ministerio de Hacienda fueron
ataques de nivel agresivo. Puntualiz que la
direccin IP es una direccin identicatoria de
cada equipo conectado a internet, que puede
variar, siendo dinmica o ja, la IP dinmica,
cambia constantemente. La IP dinmica son
derivadas de usuarios particulares.
Precis que Leonardo Hernndez fue el
ltimo en entrar al grupo.
Acot que slo hizo desfaces, si hubiera
podido deja un virus masicado por la red y
eso es destruccin.
l vive con sus padres en uoa, tena su
taller de red.
Estuvo en prisin preventiva 10 das
detenido lo cual afect a su familia.
Seal que hizo 4.000 desfaces que efectu
solo. Respecto de los querellantes, aclar que
intervino en Ticket Master y MegaVisin y
Ministerio de Educacin.
Ahora trabaja en una Empresa de seguridad
buscando fallos en internet y programacin y
en Terra trabaja en soporte tcnico on line. En
lo primero an no le cancelan.
Ministerio Pblico
Sostuvo que tiene 38 aos y que antes del
ao 2006 trabajaba en forma independiente
prestaba servicios particulares a empresas
chicas, no tena empleo estable. Poda estar
cuatro horas un da sbado haciendo desface
y despus paraba una semana. Antes trabaj
como programador 4 aos en una empresa
y en otra 3 aos. SSh-2 es un protocolo de
comunicacin, es una entrada de acceso.
Comenz esta actividad de desface el ao
2005, luego se contacta con los dos gemelos,
como tres o cuatro meses a nes del 2005, l era
el nico que se individualizaba como chileno
y por eso tuvo contacto con los gemelos.
El nombre Byond Hackers Team, estaba
registrado por los gemelos inicialmente.
Aclar que trabajando slo l tena 300
ataques y los gemelos 900 ataques. Despus
, Septiembre de
el grupo se disolvi, por su parte l sigui solo

logrando alrededor de 4700 ataques.
Sostuvo que Nettoxic se integra a nales
del 2005 inicios del 2006. El contacto que
tena el grupo era todo por Messenger primero
fue intercambio de conocimiento y slo se
avocaban al desface as se autodenominaron
como agrupacin chilena Byond Hackers
Team.
Con Leonardo Hernndez se conocieron
casi a mediados del 2006 se pusieron de
acuerdo para conocerse, ya que estaban entre
los 50 mejores del mundo tenan un ego
intelectual individualista. Se juntaron en su
casa para conocerse personalmente ya que su
contacto era solo virtual. Fueron dos veces, el
primer encuentro le sorprendi en cuanto a los
gemelos no saba que eran menores de edad, ya
que tenan un conocimiento informtico muy
alto, elevado, se sorprendi por ello.
Indic que el index es la cara representativa
que ve el usuario, cuando entra a internet, es un
archivo de la raz del portal web. Modicaban
el index y hacan un respaldo y colocaban
el desface. El index es como la cara de una
persona, eso era lo que modicaban.
Se le exhibe evidencia material 1, 7, 11, 15,
27, 30, 31 y 32
Evidencia 11 es un desface, reconoce que
lo hizo en el mes en noviembre del 2005,
haba hecho uno anterior, no lo puede ver
ningn usuario de internet antes este portal
fue atacado por otros hackers
Evidencia 31 reconoce portal Megavisin
para un usuario normal no es el desface es
una falla de programacin abierta que no
arreglaron.
Este desface antes no fue reparado, ellos
no lo reparaban, l slo les daba aviso a Mega,
dejo un archivo donde dice mensaje: saludos a
Mega no les dijo como entr al fallo pues poda
entrar otro hacker y hacer lo mismo.
l no le indic la manera de arreglar el fallo
pues poda ser objeto de otra agresin de tipo
extranjera, por eso le puso consulta a su correo
56
11/16/07 4:48:14 PM
electrnico, no le dio la respuesta porque poda

entrar otro grupo.
l quera darles el fallo on line a travs de
messenger. Pero no lo hizo.
En cuanto al programa mekano deca que
mekano vala callampa no era un aporte para
la juventud fue personal de l.
Evidencia 15 Lo reconoce como el portal
pase del Ministerio de Educacin all su
portal estaba on line, el desface lo hizo junto
a Leonardo Hernndez. Dice: educacin
gratis para el pueblo de chile. Hizo un cambio
cosmetolgico debajo de la pgina.
Evidencia 1: Ticket Master, corresponde al
index modicado fue el que tena referencia a
una imagen, que estaba en el medio, el cambio
de imagen se hizo en el centro para que fuera
ms visto por ellos, era una propaganda de
un recital, no recuerda bien, pero pusieron
una imagen de que su grupo estuvo Byond
Hackers Team estuvo all.
Evidencia 30: Indic que corresponde a
la pgina web de bicentenario, el desface est
guardado en la pgina web de zona h y en ella
aparece la imagen de Pinochet y la expresin
wanted dead on alive.
Evidencia 27: Reconoce la impresin
pgina web comisin tortura, tambin fue
un desface all se inyect imagen Byond
Hackers Team y una fotografa del General
Pinochet.
Evidencia 32: pgina web fuerza ciudadana.
cl donde aparecen leyendas que hicieron
ellos, sus desface lo hacan como agrupacin
no necesariamente tena que ser en forma
individual, pero s estaban de acuerdo en hacer
el cambio cosmetgico del portal.
Indic que cuando se hizo desface a la
Nasa signic la meta mxima no haba ms
necesidad de seguir como grupo, tenan la
inquietud de armar una empresa de seguridad
quisieron disolverse como grupo no como
personas humanas.
Precis que no hubo peleas pero ms bien
distintas opiniones respecto a las entrevistas a
, Septiembre de
la prensa. Adems apunt que no tuvo ningn

n de lucro con esta actividad de desface en
relacin a las empresas que le efectuaba el
ataque.
Seal que referente a la rama de desface
tiene conocimientos altos, se siente conforme,
como un mdico que hace un trasplante de
corazn o cerebro.
Querellante Megavisin:
Seal que ingres al portal Mega.cl, por
un fallo de mambo en la programacin web
del portal y el de Megavisin fue un comando
arbitrario que descubri que se podan realizar
directamente de la pgina web, modicando
el archivo Index. Seal que cuando se
ingresaba a la pgina de Mega, se vea la
referencia a la Presidenta Bachelet y Mekano
Vale Callampa. Lo que hace es modicar la
cosmetologa de un Index. Ratica que lo que
haca era modicar el Index.
Querellante Ticket Master:
Expuso que el desguramiento de dicho
portal (Ticket Master) lo hizo en el index
que es un archivo de la raz de las carpetas
web y del conjunto que involucra un portal
web. Puntualiz que su apodo en el mundo
ciberntico era SSh-2
Querellante Ministerio del Interior:
Expres que ingresaba por unas ventanas
que especic son errores de programacin
Web. Son fallas.
Seal que no ingres a las pginas
bicentenario y comisin tortura.cl, pero como
grupo de hackers se atribuyen la entrada
Aclar que la mayora de los portales estn
mal configurados, sera un conocimiento
a nivel masivo. Indic que depende de
la configuracin de cada servidor, l es
programador, personalmente el control no
lo tom de las pginas web que menciona el
querellante.
Expuso que la plataforma PHP: es donde
se respalda la informacin de la web.
Seal que la inyeccin son comandos
bsicos de modicacin de letras.
Fallos
57
11/16/07 4:48:15 PM
Fallos
Ante las preguntas del Tribunal, el acusado

expres:
Lo que l haca era una modificacin
del index y en un afn de resaltar, si hubiese
querido destruccin simplemente mete un
virus y se ramica por la red, el desface no
cambia el sistema, no lo destruye. Modica la
primera pgina
Si lo contactaban virtualmente le mandaban
los fallos, los boocks esa puerta tiene una
abertura estuve aqu entre.
Seal que por su tica, dejaba la cuenta del
correo para que los portales quedarn seguros,
es decir, quedaban alerta. Trataba de ayudar,
son slo cambios cosmetolgicos.
Reconoce que exista un ego intelectual
como persona como nacionalista gurando a
Chile a nivel internacional. Precis que estos
grupos al cual perteneci son contactados para
trabajar en una empresa de afuera, ya que los
desface son contratados y los contactan a veces
a nivel internacional, lgicamente aspiraba
como un logro profesional y como agrupacin
a ese objetivo.
Declaracin de LEONARDO ANDRS
HERNNDEZ SALAS: Vive con toda
su familia y polola. Egresado de ingeniera
mecnica; el ao 1996 le gust el tema de
la informtica, computadores e internet,
autodidacta ley computacin, as conoci a
Patricio por los desface que haca, conoci a
gente de otros pases. Pato le invit a ser parte
de un Team, haban dos personas ms que
eran chilenas, se incorpor al Team, ingres
a pginas web blanqueaba dejaban siempre
los mail para advertir los fallos informticos.
El desface era cambiar la pgina principal,
por ejemplol www,mega.cl lo desfaceaban y
cambiaban el index, siempre se contactaron
por MSL, se juntaron dos veces en casa
Patricio conversaron que hacan cada uno,
era una junta social, no era para planear algn
sabotaje. Estuvieron detenidos 10 das en la
Penitenciara, rman cada 15 das. La Fiscala
los trat como personas peligrosas para la
, Septiembre de
sociedad. Est afectado por sus padres han

sufrido harto, personalmente tambin.
Defensa Leonardo Hernndez:
S e a l q u e p re s t d e c l a r a c i n a
Investigaciones el da 6 de Nov de 2006
cuando fue detenido. Llegaron a su pieza los
acompa fueron al living leyeron derechos
le requisaron el computador unos peridicos,
lo detuvieron en Rancagua, le tomaron
declaracin, le dijeron que le iba a ayudar.
Se portaron bien. Dentro del procedimiento,
la Brigada del Cyber-Crimen se quiso sacar
una foto con ellos, posaron todos los del piso
de la Brigada.
Aadi que no puede decir cuantas pginas
desface. Patricio poda hacer una, pero todo
quedaba a nombre del grupo. Respecto de los
querellantes no recuerda haber desfaceado
ninguna pgina.
En internet hay amigos y enemigos.
Los mximos enemigos virtuales fueron los
peruanos.
Los Hackers son personas que tienen una
preocupacin de demostrar a la informtica las
vulnerabilidades, los fallos, y los Cracker es una
persona que destruye que roba informacin. l
se identica con los Hackers. Se contact con
una mujer. Respecto a este punto expres que
un da le lleg un correo que le preguntaba
cosas de informtica, l le dijo que estaba
ocupado, ante eso la persona se sinti y dijo que
era una mujer, adems de indicarle si acaso no
te interesara ganar plata con lo que haces, l le
respondi que no, que no lo haca por dinero,
sino como hobby para la seguridad.
De repente chateaban para conocerse y se
juntaron en El Metro Repblica en Alameda
con Echaurren y fueron a conversar a un Pub
haba un cuarto abierto con mesas alrededor
y una mesa al centro conversaron tomaron
cerveza y ella actuaba extrao.
l se dio a conocer, por su parte ella le
manifest que trabajaba en rea comercial
tena un auto conversaron respecto de ello no
quedaron en nada le cont de lo que haca. En
un minuto le dijo no sers de Investigaciones,
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despus se enter que efectivamente era de la

dotacin del Cyber-Crimen de la Polica de
Investigaciones, conversaban va Messenger
ella lo agreg como contacto.
Defensa Carlos Amigo Len
Indic que cada vez que se interviene el
archivo Index no se interviene el sistema,
es independiente no se necesita daar otro
archivo
Ministerio Pblico
Sostuvo que tiene 25 aos, l se contactaba
desde el computador de su padre Villa
Teniente Pasaje Calixto 1526 en Rancagua,
del Dpto de un amigo en la calle Echaurren
250 y de la casa de su hermana que estudiaba
en Via del Mar.
El fuerte era de su domicilio, de Pasaje
Calixto.
Admite que el grupo tiene 8 mil y tantos
ataques y estn en Zona H y le pertenecen el
nombre pero no puede asegurar que slo sean
de ellos podran haber intervenido otros, a lo
mejor lo hicieron o no.
El grueso de esos 8 mil 42 supone fue
hecho por los cuatro integrantes del Team,
adems indic que tiene enemigos en internet
si eran portales chilenos porque eran punto Cl.
Atacaban portales chilenos.
Su preocupacin era alertar de las fallas, le
interesaba el tema.
A Ticket Master le dejaron un mail,
existe tal preocupacin si ellos tienen algo
importante en su pgina, lo ms prctico era
tomar el mail y hacer el contacto no indicaban
la falla pues si deja el mensaje la falla o el boock
entrara al sistema.
Creaban una pgina nueva y dejaban el
mensaje a Mega para comunicarse slo con
el Servidor de Mega. En algunos servidores
es posible pero no sabe a Ticket fue slo un
correo electrnico.
Al Ministerio del Interior se dej el mail
para que ellos lo contactaran a ellos.
A la pgina del Ministerio de Educacin
siempre.
, Septiembre de
No le puede contestar a que pginas web le

dejaron o mencionaron cual era el fallo.
A la Empresa uplink l personalmente
cambi el index de la pgina, no recuerda
haberse constatado con el web master o
propietario.
No recuerda haberle pedido planes gratis
de esa empresa para explicarle el fallo que tena
la pgina web. Nunca fue el motivo por el cual
desfaceaban. No recuerda la conversacin.
El grupo se disuelve por el desface de
la Nasa sali mucho tema en la prensa. No
recuerda si hizo declaraciones a la prensa.
Al diario Ultimas Noticias se identic
como Nettoxic seal que era Ingeniero
Mecnico y que tena 24 aos. Recuerda que
se dio una entrevista al Mercurio.
Lo detuvieron con orden judicial, tenan
orden para registrar e incautar especies
computador bastantes CDs, peridicos dos
pendrive, el computador que era de uso
familiar, se guardaban datos, tena manuales
programas de Hackers tenan fotos de los
mensajes que dejaban en los sitios Web.
Fallos
Exhibe evidencia N 37
Fotos 1 y 2
INFORME TCNICO N15:
Foto 1: Esta imagen estaban en su computador
no es un desface es un archivo que tiene en su
computador. Es un modelo para desfacear.
La imagen la tena guardada para desfacear
podra decirse que era un modelo.
Foto 2: Son index que tiene en su computador
para modicar solamente.
El acusado Hernndez considera que la
pgina principal o index que pertenece al sitio
web y para l no es un archivo tan importante,
lo importante es lo global de una pgina.
Reconoce en audiencia a Carlos Amigo
Len como SSh-2
Querellante Megavisin.
El acusado considera que lo que hacen
es un beneficio porque si fueran craker
destruiran el sistema, formatearan sus
59
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Fallos
servidores, destruiran todo y quedaran sin

nada, los daos seran enormes
sto es una modicacin del index y que
haciendo un paralelo sera pintarle la cara a
la persona.
Estima que es un benecio para la Empresa,
ya que, verican si existe un problema, una
vulnerabilidad. Luego ellos no ingresan a la
pgina la ven desde afuera del puerto 80. l
lo mira desde fuera no entra. Tenan pleno
conocimiento de lo que realizaban, esto es,
hacas desface para mostrar vulnerabilidad
del sistema, slo deshacer, demostrar el fallo
para que las personas lo contactaran. Cada
uno buscaba cualquier pgina y se desfaceaba
solamente y se dejaba el mail para contactar.
Su nivel en esta materia es medio alto al
igual que de Carlos Amigo Len.
Indic que cada uno crea su index. Seal
que el index de Megavisin pertenece a
Megavisin. Precis que ellos no sacaban ni
destruan el index slo dejaban al lado el index
de la pgina, suban el suyo y le avisaban al
dueo de la pgina, del sitio web o del servidor
que tiene un fallo para que se contacte con
ellos.
Aclar, que si se conecta con la pgina
www.mega.cl aparece la pgina reemplazada
o sea el index de la pgina se reemplaza.
Querellante Ticket Master:
Sostuvo que l tena conocimiento que
modificaba el index de la pgina cuando
ejecutaba estas conductas
Acot que el archivo index no forma
parte del servidor. Precis que forma parte
de una carpeta dentro del sitio web que est
sustentado por un servidor, que es un sistema
de tratamiento de informacin.
Querellante Ministerio del Interior:
Indic que las pginas de Bicentenario
y Comisin Tortura donde sale la foto de
Pinochet, existen dos posibilidades para su
exposicin en la web, una que la foto sea subida
a un servidor que es pblico, en donde todos
suben fotos y tambin puede linkear la foto
, Septiembre de
y ponerla en el index sin ingresar la foto al

servidor del gobierno, pero se puede ingresar
al servidor tambin.
l como grupo de Byond Hacker Team
no hizo el desfase ni consult.
l personalmente linkeaba las pginas
cuando haca los desfaces.
DCIMO TERCERO: Participacin de los
acusados. sta se acredita con los testimonios
de las siguientes personas:
Tenemos el Testimonio de Rafael Andrs
Tarud Castao, quien expres: es empresario
de Uplink Netwoks Ltda. La empresa es
proveedora de servicios de internet, servicios de
hosting u hospedaje de sitios web de personas
que necesiten tener en la red. Lleva once aos,
el listado de empresas o instituciones es largo,
como El Hogar de Cristo por ejemplo. El da
30 de septiembre de 2006, su empresa posee
varios servidores, en los cuales detectaron que
uno fue atacado y que consista que se le hace
un dao al servidor y se reemplaza la pgina
Index por una que pone la persona que lo
ataca, en este caso coincida con la descripcin
de un servicio llamado Nettoxic@gmail.com.
Precis que desaparecieron todos los sitios de
su empresa incluso la pgina corporativa y que
en el servidor atacado resultaron afectados
212 clientes. Se le exhibe evidencia material
N36. Es un pantallazo tomado el da 1 de
octubre. Es la pgina corporativa de la empresa
y aparece un mensaje en contra de la guerra
y un correo electrnico nettoxic@gmail.com.
Indica que posee un sistema de respaldo de
informacin para evitar este tipo de ataques,
logrando superar el problema, pero fueron
atacados nuevamente y mandaron un contacto
en buenos trminos al correo citado, que por
favor no sigan, ante lo cual recibi respuesta
de ese correo y l les seal que era posible
reparar el servidor si le daban ciertas cuentas
gratuitas. Puntualiz que no sabe si la persona
quiso hacer un dao o no, pero no pudo reparar
el problema.
Contamos con el testimonio del menor
C.O.L.A., quien expuso: estudia 4 medio,
60
11/16/07 4:48:18 PM
vive con sus padres, hermano y sobrino, con

IELA son gemelos. Indic que el Team Byond
Hackers Team era un grupo de usuarios que
se dedicaba a intervenir pgina web, integrado
por los acusados l y su hermano. Alteraban
las pginas web lo hicieron desde el 2005. Los
fundadores del grupo son l y su hermano y
luego se contactaron con SSH-2. Sostuvo
que l enviaba ataques y dejaba su correo
electrnico y a travs de l se contactaron
para conocerlo porque era uno ms de
nosotros haca lo mismo que nosotros en
ese tiempo rmaban como Byond y Carlos
Amigo como SSh-2, tomaron contacto hace
dos aos a nes del 2005. Al tomar contacto
entablaron conversacin con l intercambiaron
informacin, conocimiento, herramientas y lo
invitaron a formar parte del grupo. Expres
que intercambiaron herramientas, archivos
y aprovechaban fallos de las pginas para
intervenirlas y se enviaban archivos por
correos electrnicos. l segua interriendo
sitios web pero bajo el nombre de su grupo
para obtener renombre a travs de sto. Los
objetivos que buscaban eran sitios importantes,
el ms escuchado el de la Nasa y dejaron una
leyenda.
En el Sitio Zone H pusieron los mensajes
era un tipo de protesta en lnea, haba un
ranking segn los ataques y estaban entre
los 50 primeros y llegaron al N 15. Acot
que despus se integra Netoccix, SSh-2 se
los present, se integr al principio del 2006.
Funcionaron hasta mediados del 2006, su
hermano y l dejaron el grupo, porque se hizo
conocido el caso de la Nasa y vieron que se
estaba pasando el lmite. Se molestaron un
poco con los otros componentes del grupo
por entrevistas que dieron en el diario El
Mercurio que efectu SSH-2 y hablaba sobre
la intervencin de la Nasa y el grupo Byond.
Gastaba como dos o tres horas al da
en esto. Tuvo contacto fsico con los otros
miembros del grupo fue para verse las caras y
hablar del tema, se juntaron 2 o 3 veces en Buin
en la cercana de la casa de Carlos Amigo.
, Septiembre de
En su casa tena varios tipos de archivos, de

programacin y manuales para hackear.
Sus hobbis personales aparte de la
computacin es salir con sus amigos y en ese
perodo le gustaba jugar en el computador.
Para l esta actividad era como un hobbie
y le diverta no de la misma manera que un
juego. Los otros dos miembros del grupo
eran mayores que l no saba exactamente la
edad, supo de su edad cuando sucedieron los
hechos. l se apodaba c0diux en el mundo
de la internet. Reconoce a los dos imputados
Netoxxic y SSh-2, como Leonardo Hernndez
y Carlos Amigo respectivamente.
Adems comparece a estrados el menor de
edad I.E.L.A., quien seal: expuso que estudia
cuarto medio y que vive con su familia. Precis
que el grupo Byond Hachkers Team, es un
grupo de usuarios de informtica y queran
ms que nada, sobresaltar entre los dems
usuarios. El grupo lo componan Leonardo,
Carlos, su hermano C y l. Acot que el grupo
se dedicaba a alterar pginas web, por cuanto
los servidores tenan fallos en su programacin
en las pginas web y eso permita que un
usuario pudiera ingresar y hacer cosas que un
usuario normal no debera hacer, eso permita
manejarse con los archivos del servidor. Aclar
que realizaban esta actividad, alrededor de 2
aos atrs y el grupo lo fund, su hermano y l,
integrndose posteriormente Carlos y despus
Leonardo en el ao 2005 aproximadamente.
Sealo que su clave era phnx. Precis que en
una oportunidad le pas la base de datos del
Ministerio de Obras Pblicas a Carlos Amigo
y l le dijo que poda sacar plata, pero nunca
le dijo que obtuvo la plata. La base de datos
en cuestin era una informacin de empresas,
siendo pblica la informacin. Sostuvo que
segn el registro Zone H, las pginas atacadas
por el grupo fue un poco ms de 8.000, ellos
despus que atacaban una pgina si queran
le informaban a Zone H, pero lo hacan,
porque la intencin de ellos como grupo era
tener un nmero alto de ataques para gurar,
por lo tanto cada vez que hacan un ataque lo
registraban, sin embargo acot- cualquier
Fallos
61
11/16/07 4:48:19 PM
Fallos
persona se poda hacer pasar por el grupo.

Finalmente indic que prest declaracin en
Investigaciones estando presente su madre y
un abogado.
Contamos con la declaracin del testigo
Mauricio Andrs Morales Duarte, quien
sostuvo: ser ocial policial de la Polica de
Investigaciones de Chile. Trabaja en el Cyber
Crimen 3 aos y 4 meses. Indic que tuvo
dos misiones principales, la primera vericar
un domicilio en Guardava y en segunda
instancia concurrir al domicilio de la comuna
de Buin, en donde habitan los hermanos
IELA y C. Indic que en Guardava ingres
al domicilio, convers con los dueos de casa
y consult respecto a que relacin poda existir
con la cuenta que se estaba investigando en ese
momento, lo cual no arroj resultados positivos,
pero s hicieron entrega de los computadores.
Despus concurri a aun domicilio en Buin a
la calle Manuel Rodrguez, donde se contacta
con el dueo de casa, a quien se le convers
respecto de la situacin, accediendo a que
ingresaran al domicilio. En el interior del
domicilio tom contacto con los gemelos
IELA y CL, ya que una de las cuentas que se
estaba investigando operaba de ese domicilio,
especcamente la cuenta c0diux. Precis que
convers con los menores y stos reconocieron
que usaban las cuentas c0diux y phnx y se
procedi a la incautacin de los equipos, los
cuales, eran un cpu marca compaq, 144 CDs y
dos dispositivos de almacenamiento o pendrive,
uno en forma de lpiz y el otro dispositivo en
forma normal. Luego los menores fueron
invitados a prestar una declaracin voluntaria
a la Brigada, concurriendo en compaa
de sus padres y un abogado defensor. Se le
exhibe evidencia material N37 del auto de
apertura, de las 60 fotografas, tres de ellas, los
nmeros 15, 16 y 17, que estn contenidas en
el informe tcnico 36. El testigo reconoce la
N15 como el computador que se encontraba
en el domicilio. La 16 un lpiz que prestaba la
utilidad de pendrive y un pendrive normal. La
evidencia 17, 144 discos compactos de diversas
marcas y colores.
, Septiembre de
Contamos con la declaracin del testigo

Roberto Andrs Arriagada Barrueto, quien
sostuvo: El da 6 de noviembre de 2006,
particip en una diligencia en donde concurri
al domicilio de Carlos Amigo Len y lo
detuvieron. Reconoce en audiencia a Carlos
Amigo Len. Indic que en el interior del
domicilio se incaut especies computacionales,
gran cantidad de revistas y un notebook, esta
evidencia fue destinada al departamento de
anlisis de la unidad.
Se cuenta con el perito Franco Andrs
Collao Ramrez, quien expuso: El ao 2006, la
Brigada Cyber Crimen le solicit la realizacin
de pericias de especies computacionales.
Indic que le toc analizar los computadores
de Nettoxic, una CPU y un Notebook. En la
CPU se encontr diferentes tipos de material,
por ejemplo, archivos JPG, en los cuales
apareca el seudnimo y todos esos archivos
tenan nombres de empresas en las cuales
dejaba su marca. Indic que el Notebook
que perici perteneca a la hermana del
acusado Hernndez. Se le exhibe el informe
tcnico N15, reconociendo el perito su
rma en el informe. Se analiz el Notebook,
principalmente el disco duro y un pendrive.
En el anlisis del Notebook se encontr la
cuenta de correo Nettoxic@gmail.com, esto
signica que en el computador se tuvo acceso a
la cuenta de correo. Encontr acceso a pginas
de la Nasa y de otras empresas. Se exhibe
evidencia material N 37 consistente en las 60
impresiones, se le exhiben las nmeros 3, 4 y
5 y luego 15 a 20. La fotografa 3 corresponde
a un Notebook marca packard Bell. La 4
un disco duro y la 5 un pendrive. La 15 es
una imagen que pertenece a una captura de
pantalla, signica que de ese computador se
tuvo acceso 928 veces a la cuenta Nettoxic. La
16 se plasma la fecha de instalacin del sistema
operativo, que corresponde al 28 de junio de
2006, a las 12:58 minutos con 24 segundos.
La 17 indica que se tuvo acceso a una pgina
argentina chaco.gov.ar. La 18 aparece que se
accedi a la pgina www.nps.gov. La 19 se
plasma el acceso a la pgina www.nasa.gov.
62
11/16/07 4:48:20 PM
La imagen 20 contiene el acceso a la pgina,

prefecturalpz.gov.bo, corresponde al pas de
Bolivia. Tambin en un segundo informe
perici una CPU, 129 CDs y un Pendrive. Se
exhibe evidencia N 37 del auto de apertura,
las fotografas de los nmeros 6 a la 14. La
6 corresponde a un disco duro. La 7 a un
computador. La 8 corresponde a 15 disket de
diferentes marcas. La 9,10 y 11 corresponde
a los 129 discos compactos de diferentes
marcas. La 12 y 13 tambin corresponde a
los 129 CDs, se encontr material con el caso
que se est investigando. La 14 corresponde
a dos pendrive. En el disco duro se encontr
archivos digitales con la leyenda de Nettoxic.
Se encontr tambin diferentes pginas en
donde dejaba su huella. Se detect el correo
Nettoxic con ms de 2000 coincidencias. Se
exhibe evidencia material N37, imgenes
21 y 22, corresponden a un archivo JPG,
eran relevantes por los nombres del archivo.
La 23, se encontr ms de 2000 veces el
correo de Nettoxic. La 24 se localiz loveo@
hotmail.com, con ms de 80 veces. Tambin
analiz los 129 CDs, en donde se encontr el
nombre de carpeta Index Nettoxic. Se exhibe
evidencia N37, imgenes 1 y 2, Reconoce que
fue encontrada la carpeta Index Nettoxic. Se
exhibe evidencia 37, imgenes 26 y 27. La 26
contiene extensiones de imgenes digitales.
Son web desfaceadas. La 27, son programas
IP, sirven para vericar vulnerabilidades de
una red y luego desfacearlas. Perici tambin
otros CDs. Se exhiben imgenes 28 a 33 de la
evidencia material N37. La 28 la captur del
CD N2, contiene manuales para hackear. La
29 contiene sirve para buscar vulnerabilidades.
La 30, archivos del CD N3, carpeta Scanner
y Passwoord, sirven para obtener claves de
acceso de los diferentes programas. La 31,
contenido de la carpeta passwoord, programas
para obtener claves. La 32 y 33 corresponden
a los CDs Ns4 y 5, se puede visualizar dos
programas que ensea a obtener tcnicas
Hacking. Como conclusin nal seal que
con lo periciado da claras seales que estas
, Septiembre de
personas se dedicaban a Hackear pginas

web.
Tenemos al perito Esteban Antonio
Maldonado Ayala, quien sostuvo: en el mes de
noviembre de 2006, conforme a una peticin
de la institucin se procedi al anlisis tcnico
forense de un computador marca compac, un
par de pendrive y de 144 discos compactos.
Del computador se le extrajo el disco duro
para la integridad de la evidencia y efectuar la
pericia. Indic que haba abundante material
para cmo realizar actividades de Hackeo,
incluso se describan los pasos a seguir, una
suerte de receta, como la que podra tener un
cocinero. Tambin se encontr material sobre
redes y conectividad. Se le exhibe evidencia
material N37, imgenes 15, 16 y 17. La 15
corresponde a una CPU, marca Compaq. La
16 un Pendrive. La 17 los CDs. Se le exhibe
nuevamente la evidencia 37, fotografas de 35
a 50. La 35 corresponde a la ejecucin de un
navegador de internet. Indic que todas las
imgenes hasta la 44, cumplen con la misma
condicin, ya que todas se relacionan con
el grupo Byond Hacker La 36 aparece
Nettoxic. La 37 aparece Byond Chile, Byond
crew, SSh-2, Nettoxic. La 38 hace alusin a
la guerra que hubo entre el Lbano e IELA.
La 39 dice No war, relacionada a la guerra
citada precedentemente. SSh-2, c0diux, phnx,
Nettoxic. La 40, aparece Byond crew Chile,
2006. We are SSh-2, c0diux, phnx, Nettoxic
y hasta la 44 tienen el mismo estilo. La 45,
es una aplicacin o programa para desfacear.
Las imgenes siguientes son semejantes, esto
es, son programas para desfacear. Precisa
que su objetivo es echar abajo la instalacin
informtica. La 50 se trata de un archivo de
texto que contiene instrucciones SQL. En
la imagen se ve un listado de instrucciones
SQL y proviene de la Nasa. Como conclusin
el usuario del computador periciado tiene
inclinacin por el Crackeo de sitios web,
adems tiene el material de acceso para ello,
los conocimientos y textos para hacerlo paso
a paso. En suma, la inclinacin del usuario es
hacer desface sobre instalaciones en internet.
Fallos
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11/16/07 4:48:20 PM
Fallos
Contamos con el testimonio de Jorge

Alfredo Barril Muoz, quien expuso: Ser
Jefe de Ventas de la Empresa Web Hosting
alojamiento de pginas web. Mantiene
alrededor de 10.000 clientes. Entre ellos
Cachureos.Com, programas de TV, etc. Le
arriendan un espacio de Disco para que
muestren sus servicios. Las pginas son
construidas por ellos mismos
Hay clientes que mantienen sus contenidos
otros agregan productos nuevos precios la
actualizacin se hace a travs de un Servicio
especial. Se muestra en el dominio. Dan
conectividad en Internet , banda ancha y
servicio de Data.
Fueron alertados por sus clientes de que sus
Servidores Web no se vean y donde aparecan
mensajes y no se vea el servicio o producto
que el cliente ofreca. Tienen 40 servidores y
uno de ellos fue afectado tena 600 pginas
hospedadas y a todas ellas se le modic su
pgina index
A travs de un hoyo se modic el sitio
y se reemplaz por un archivo que vena con
un mensaje.
El index es el archivo de inicio de todo
sitio web
Aqu se renombr y se elimin.
Explica que se reemplaz el portal de la
pgina era un nuevo mensaje que era igual
para todos los clientes.
Fue la noche de un domingo se dieron
cuenta el lunes.
Les gener grandes problemas se saturaron
de llamadas telefnicas correos; otros fueron
personalmente descalicando el servicio por
inseguros, perdieron gran cantidad de clientes
se cambiaron o no renovaron sus contratos.
El respaldo en todo caso es un servicio
aparte si no lo tena respaldado perda su
pgina web el cliente, algunos no pudieron
rescatar la pgina y tuvieron que rehacerla
nuevamente.
, Septiembre de
Fue una semana completa de complicacin

y a las dos o tres semanas pudieron arreglar la
situacin
Los atacantes no se contactaron nunca con
ellos para solucionar el problema.
Tenemos el testimonio de Fernando
Gabriel Olivares Espinoza quien seal:
trabajar en la Brigada de Delitos Econmicos
de la Polica de Investigaciones de Chile. Indic
que el da 6 de noviembre de 2006, concurri
con dos colegas a un domicilio ubicado en la
calle Dos Oriente N41, departamento 61,
de Via del Mar, en la cual conversaron con
la habitante del inmueble de nombre Carla
Hernndez Salas, explicndole que venan
por encargo de la Brigada del Cyber Crimen
de Santiago a realizar una diligencia, la cual le
permiti el ingreso voluntario, consultndole si
en el interior exista algn tipo de computador,
manifestando que haban dos especies, las
cuales fueron entregadas en forma voluntaria.
Indic que las especies incautadas fueron un
Disk MP3, un Notebook, marca Packard Bell
y una CPU gris, siendo remitidas las especies
a peritaje a la Brigada del Cyber Crimen.
DCIMO CUARTO: Con la declaracin de
los testigos mencionados precedentemente, se
acredit a juicio del Tribunal, la participacin
de los acusados Amigo Len y Hernndez
Salas, en el ilcito objeto de la acusacin
fiscal, encuadrndose dicha participacin
en el artculo 15 N1 del Cdigo Penal, al
haber intervenido de una manera inmediata
y directa. En efecto, a las declaraciones de
los testigos, unido a los propios relatos de los
imputados, conforme a las reglas de la lgica,
de las mximas de la experiencia y de los
conocimientos cientcamente aanzados, no
cabe ms que concluir la participacin de los
acusados en el ilcito estatuido en el artculo
1 inciso 1 de la Ley N19.223.
DCIMO QUINTO: Prueba de la Defensa
de Leonardo Hernndez Salas y Carlos
Amigo Len.
64
11/16/07 4:48:21 PM
I. PRUEBA TESTIMONIAL:
A).- Comparece a estrados doa Brbara
Carola Len Riquelme quien sostuvo: que se
desempea en Investigaciones hace siete aos.
Indic que su labor en la investigacin consisti
principalmente en tomar declaracin a uno de
los menores, especcamente a CLA, cuyo nik
era c0diux y adems en la entrada y registro
en la comuna de la Reina y en el domicilio de
calle Exequiel Fernndez, donde se detuvo a
Carlos Amigo. Seal que con anterioridad
haba visto al acusado Hernndez Salas,
en el contexto de una diligencia policial de
inteligencia, concertaron una cita. sto ocurri
en los meses anteriores a noviembre de 2006 y
se hizo en el Pub Entre latas Light, que est
ubicado en la interseccin de calles Repblica
con La Alameda. Precis que la nalidad que
tena la diligencia era corroborar los datos
tcnicos que tena Leonardo Hernndez, tales
como sus caractersticas fsicas y sus datos de
individualizacin.
B).- Comparece a estrados Eduardo Rey
Cabrera Carrasco quien expuso: tener una
empresa de seguridad electrnica. Indic
que tambin ve la seguridad de las pginas
web. Precis que conoci a Carlos Amigo
Len, hace cinco meses, cuando sali el caso
en prensa y ah trat de contactarse con l
personalmente. Acot que la motivacin
que tuvo para entrevistarse con l, fue
principalmente el tema que ellos haban
logrado hacer, de poder entrar a pginas, a
servidores y sobre todo el tema de la Nasa, ya
que como se dedica a seguridad electrnica
ve una alternativa de negocio por el lado de la
seguridad informtica, por cuanto hoy en da
no se dedican mucho a sto las empresas y a l
le interesa fundamentalmente por sus clientes.
Acot que lo contact para trabajar con Carlos
Amigo, para que l pudiera evaluar los sistemas
de seguridad que tienen sus clientes. Agreg
que el nivel de informtica que maneja Carlos
Amigo es superior a los ingenieros que ha
contratado a lo largo de los aos. Finalmente
expres que el desempeo que ha hecho
, Septiembre de
hasta el momento ha sido bueno y que tiene

alrededor de 500 clientes.
C) Comparece a estrados Nassin Hammer
Vega, quien expres: ser administrador de
sistema y web master, hace aproximadamente 7
aos. Indic que tiene estudios de informtica.
Precis que fue citado por lo que est pasando
a Leonardo con Patricio, y que entiende que
estn en juicio por el tema de los desfaces.
Aclar que los conoci a travs de internet
y con ellos empez a conversar y empezar a
formar una amistad ms cercana. Explic que
un desface es cuando uno cambia la cara de una
pgina web por otra y hay distintos mtodos
para hacer un desface, uno de ellos es a travs
de la inclusin de un archivo remoto, otra
forma es tratando de conocer los passwoord de
las personas. Acot que Zone H, es un portal
en donde se publican los desfaces, todos los
tipos de Hackeos y fallos que hay, pudiendo
ser publicados por cualquier persona; de hecho
lo puede publicar una persona que ni siquiera
haya efectuado un desface, por cuanto es un
portal abierto y pblico para todo el mundo.
Indic que este sitio web lo visitan las personas
que se dedican a desfacear o hackear pginas
web.
Fallos
II. PRUEBA PERICIAL:

A).- Comparece la perito Carla Patricia
Lizama Valenzuela, quien expuso: ser
psicloga y en ese rol realiz una pericia a
Leonardo Hernndez Salas que consisti en
dos entrevistas clnicas acompaadas con su
padre.
Se le aplic el Test de Rochard. Indic
que curs estudios universitarios y est en
proceso de seminario. Vive con sus padres
y polola. Busca trabajo tiene tiempo libre
va al Instituto el da sbado. Buena relacin
con padres y hermanos, todos cursaron
estudios universitarios. No presenta patologas
psiquitricas y tiene una depresin reactiva por
estar sometido a situaciones de stress.
Sus relaciones a veces no parecen ser lo que
l quiere. Tiene autoestima muy deteriorada.
65
11/16/07 4:48:22 PM
Fallos
Ahora est ms centrado, se est mirando ms

hacia s mismo.
Funcionaba intelectualmente ms como
un adolescente que como un adulto pero
tiene control de impulsos. En la adolescencia
como se est en proceso de formacin de la
personalidad dicho control de impulsos es
ms deciente.
Conclusin: Forma parte de una Familia
normal
Capaz de establecer relaciones estables.
Baja autoestima no as con dicultades en
el control de sus impulsos. En las entrevistas
que le hace, aparece su relacin con Internet
destaca harto, fue en el ao 1998, cuando
tuvo internet por primera vez, para l fue una
revolucin, le llamaba mucho la atencin se
puso a estudiar ms.
Seala que cuando l cambiaba las pginas,
ingresando a la pgina de inicio no destaca
que l quiera hacer dao a las pginas, lo
destaca eso s como una necesidad de ser
reconocido por sus pares, apareciendo una
necesidad de pertenencia, de ser reconocido
para la alimentacin de su auto estima. Es
bien deferente en explicar la computacin y
dice que le gusta explicarlo a otras personas.
Precis que en las pginas dejaba su mail por
una motivacin laboral
Indic que tiene una depresin reactiva
por dos eventos, una es el suicidio del pap de
su polola con la cual tiene una relacin de 8
aos y l como pololo signic un apoyo o red
para ella. Adems dos das despus de esto l
fue detenido y sometido a prisin preventiva
por 10 das.
En trminos acadmicos decide terminar
sus estudios tiene claro que su carrera de
Ingeniera Mecnica, es algo que a l le gusta y
est buscando trabajo ahora, necesita fuente de
distraccin e independizarse de su familia.
B).- Comparece a estrados el perito
Antonio Alberto del Ro Guerrero, quien
expuso: ser psiclogo y en ese rol le realiz una
entrevista a Carlos Amigo Len. Indic que
la entrevista dur una hora y quince minutos
, Septiembre de
y a continuacin un examen psicolgico del

Test de Rochard. Precis que sus conclusiones
en general, fueron que Carlos Amigo se
muestra como una persona normal, con un
nivel adecuado de relaciones interpersonales,
reconocimiento y respeto por la autoridad.
Precis que s el anlisis evidencia que en
el momento de la evaluacin, claramente se
poda determinar que est pasando por un
periodo de stress. Acot que posee aspectos
fuera de lo normal, su inteligencia est por
sobre el promedio y resaltan algunos rasgos
adolescentes o ms bien infantiles en trminos
de pensamiento; tambin rasgos egocntricos
o narcisistas.
C).- Comparece a estrados el perito
Hctor Andrs Hernndez Basualto, quien
en su calidad de acadmico expuso: En rigor
lo que l hizo fue un informe en derecho.
Indic que ha emitido un juicio jurdico en
base a sus conocimientos, tanto de derecho
nacional como comparado y de doctrina y
jurisprudencia sobre la calicacin jurdica que
merece determinado supuesto de hecho que
fue convencionalmente definido por su
mandante. Precis que el supuesto de hecho
es bsicamente el siguiente: un usuario de
internet, valindose de sus conocimientos en
materia de informtica ha accedido a un sitio
web y en ese contexto ha procedido a darle un
nuevo nombre a un archivo determinado,
archivo que est asociado a la direccin de
internet de ese sitio y lo que ha hecho, luego
de cambiarle el nombre a ese archivo y
consecuentemente la direccin ha usado el
nombre que en principio tena ese archivo para
una distinta pgina o sitio que es uno propio.
De esta manera lo que ha logrado es el
redireccionamiento de la pgina web o de la
direccin, esto es, cuando los usuarios de
internet pretenden llegar a una pgina para la
cual consideran como vlida una determinada
direccin, en vez de acceder a esa pgina,
acceden a una pgina distinta que ha sido
elaborada en todos sus aspectos por el
imputado. Consecuentemente los usuarios lo
que hacen al intentar acceder a la pgina X, en
66
11/16/07 4:48:23 PM
vez de encontrarse con la pgina ocial, se

encuentran con otra que tiene caractersticas
similares, una esttica equivalente a la de la
pgina ocial, consecuentemente creen que
estn entrando a la pgina ocial, pero ven un
contenido distinto que no es el contenido
oficial, que el imputado habra sealado.
Entiendo las caractersticas concretas del caso,
es una cuestin de hecho que se tendr que
resolver por otras vas, que los mensajes de la
pgina a la cual accedan efectivamente los
usuarios, gracias a esta manipulacin contenan
mensajes de protesta contra la guerra etc., y
entre otras cosas sealaban una direccin de
contacto del imputado. Bsicamente la pagina
ocial, salvo esta alteracin del nombre del
archivo asociado a la direccin, la pgina en
cuestin habra seguido funcionando en forma
normal, solo que los usuarios interesados por
esta manipulacin, en rigor no podan acceder
a ella y no tenan forma de acceder a ella,
porque en denitiva, iban a la direccin de la
pgina web creada por el imputado. Su
valoracin jurdica de este supuesto de hecho,
es que se trata de una conducta atpica en el
derecho penal chileno. Especcamente que
esa conducta no es subsumible en ninguna de
las hiptesis tpicas de la ley N19.223, sobre
delitos informticos. Lo que uno podra
apreciar, es que habra una situacin de acceso
indebido a una pgina de internet y bsicamente
a los archivos asociados a la misma, que uno
podra entender en principio que forma parte
de un sistema de tratamiento automatizado
de datos y surge la pregunta naturalmente
respecto a si ese acceso ha sido indebido o no,
bsicamente en los trminos del artculo 2 de
la Ley 19.223. No obstante eso, l elude esa
discusin y dice que aunque hubiese sido en
efecto un acceso indebido, efectivamente uno
podra decir que aqu habra algo indebido en
ese acceso. Lo que dice es que no obstante esto,
el acceso indebido en cuanto tal no es una
gura tpica en el derecho penal vigente y eso
es una cuestin que a su juicio, est fuera de
discusin en el derecho chileno. El artculo 2
de la Ley de delitos informticos a diferencia
, Septiembre de
de lo que ocurre en ordenamientos extranjeros,

inequvocamente exige que adems del acceso
indebido, en cuanto tal ste se haya realizado
con propsitos muy claros; la ley dice con el
nimo de conocer la informacin que se
encuentra en el sistema. sta es una cuestin
sumamente importante, porque en el derecho
comparado hay ordenamientos en donde la
sola intromisin basta para que sta sea
delictiva. El caso francs que es muy importante
para nosotros, porque bsicamente nuestra
legislacin tom como modelo el sistema
francs, basta con la intromisin y eso es delito.
En el derecho chileno, como ocurre por
ejemplo en el derecho alemn, en general el
acceso indebido se considera un acto
preparatorio para una efectiva afectacin de
los intereses que se han querido proteger con
este tipo de legislacin. Y en el caso chileno
cualquiera que sean esos intereses se expresa
en forma muy ntida, a travs de una exigencia
subjetiva. Se requiere un propsito no slo de
entrar, sino que se requiere un propsito de
aprovechamiento de alguna medida de la
informacin que se encuentra al interior del
sistema informtico en cuestin, cosa que en
su opinin en estos casos no ocurre, porque en
rigor la informacin que se encuentra en la
pgina web a la cual se accedi, es del todo
irrelevante y no tiene ningn inters para los
imputados, por lo menos en la forma en que
se le ha planteado el supuesto de hecho. Podra
entonces plantearse, luego de ver que el acceso
indebido en cuanto tal asociado a este
propsito es una conducta atpica, uno en todo
caso podra hacerse cargo de otra de las
hiptesis, como podra ser la idea de la
interceptacin, esto es, impedir que el sistema
siga funcionando. Por ejemplo, podramos
estar en la hiptesis del artculo 1 de la Ley,
en donde entre otras hiptesis se plantea
precisamente la hiptesis de impedir el
funcionamiento del sistema. A su juicio sto
no ocurre en la especie, porque el sistema sigue
funcionando y aqu hay una cuestin bien
interesante y a su juicio demuestra una falencia
general de la Ley 19.223, porque esta ley est
Fallos
67
11/16/07 4:48:25 PM
Fallos
construida sobre el sistema mismo, no est

construida sobre la funcionalidad que ste le
preste a los interesados y a los usuarios, es decir,
desde un punto de vista valorativo, tal vez para
los usuarios es del todo irrelevante si la pgina
oficial sigui funcionando o no sigui
funcionando, porque en concreto para ellos
dej de funcionar. El problema es que ese no
es el criterio sobre el cual se construye la Ley
19.223, la cual en forma clara pone el nfasis
en s el sistema dej de funcionar y al menos
en el supuesto que a l se le ofreci para sus
consideraciones es claro que la pgina web
ocial en todo momento sigui funcionando,
lo que ocurri fue que los usuarios no pudieron
acceder a ella durante un tiempo indeterminado.
Esto inmediatamente nos lleva a una situacin
que le parece sumamente interesante desde un
punto de vista del derecho comparado, porque
hay ordenamientos jurdicos en donde
situaciones como stas estn previstas por la
ley, es el caso del derecho alemn, que existe
una hiptesis conjuntamente con los daos,
esto es, la destruccin, alteracin de los datos
que se encuentran dentro de un sistema, hay
una hiptesis especial que es la del ocultamiento
de los mismos y cundo se da eso?, y se
responde en que los datos no son afectados,
no son modicados, cuando el sistema sigue
funcionando, no se trata de un sabotaje, sino
que en trminos prcticos los usuarios tienen
la imposibilidad de acceder a los datos, porqu
les han sido ocultados de alguna manera, le
han sido escamoteados De qu forma?
Precisamente una de las formas es el cambio
de nombre del archivo. El archivo est, no ha
sido modicado, slo el usuario no puede
acceder a l, porque no sabe donde se
encuentra. En su opinin el tema es muy
sencillo, no obstante que desde un punto de
vista valorativo, las situaciones son equivalentes,
si yo no puedo usar los datos, no puedo acceder
a la informacin contenida en la pgina web,
porque sta desapareci, dej de funcionar o
porque yo no soy capaz de encontrarla, eso sin
duda, puede ser equivalente desde un punto
de vista valorativo, solo que no lo es en la lgica
, Septiembre de
y en la estructura de la Ley N19.223, donde

insiste, se fija de modo monotemtico
exclusivamente en s el sistema ha seguido
funcionando o no. En su opinin en estos casos
ello ha ocurrido. Y llegamos a su juicio al
ltimo punto, es si ha habido ac una
modicacin, una alteracin, una destruccin
de datos en los trminos del artculo 3 de la
Ley, que tiene que ver con el dao informtico,
basta con la alteracin, la Ley habla de
destruccin, pero para el estudio basta con la
hiptesis ms tenue, ms suave, esto es, el dato
no se destruye pero en alterado, es modicado.
Pues bien aqu evidentemente ha habido una
alteracin y una modicacin de algo, lo que
se ha hecho es que se ha cambiado el nombre
de un archivo, sin embargo, la cuestin es si el
nombre del archivo se puede considerar dato,
en los trminos de la Ley en comento o en
todo caso ms all de la cuestin terminolgica,
si se puede considerar que es un dato que
puede ser alterado en los trminos del artculo
3 que en definitiva es la nica cuestin
relevante. Si uno mira todo lo que se ha escrito
sobre la ley N19.223, si analiza la historia
dedigna de la ley que bsicamente tiende a
desarrollar un muy discutible bien jurdico,
consistente en la integridad e idoneidad de la
informacin. Si uno analiza toda la doctrina
extranjera respecto a que se entiende por dao
de datos informticos, todo gira en torno al
contenido informativo de los mismos. En su
opinin, eso no ocurre cuando lo que se ha
hecho es simplemente modicar el nombre,
rebautizar un archivo determinado. Hasta
donde alcanza a ver la doctrina chilena no se
ha hecho cargo especialmente del tema es muy
manifiesta la identificacin entre dato e
informacin o contenido informativo, pero si
uno analiza la jurisprudencia extranjera, la
espaola, la alemana, se atrevera a decir que
ste es un tema unnime, sin modicacin de
contenidos, no hay dao informtico, es
p re c i s a m e n t e p o r e s o q u e e n o t ro s
ordenamientos se han visto en la necesidad de
hacerse cargo del ocultamiento de los datos.
Esas son las conclusiones que bsicamente ha
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11/16/07 4:48:26 PM
adoptado. Una reflexin general que est

contenida en el texto del informe. Es
sumamente discutible si estas conclusiones y
la regulacin que tiene la Ley 19.223, en la
actualidad es razonable o no es razonable y es
muy probable que haya excelentes razones por
las cuales esa Ley debiera modicarse y debera
ampliarse en los trminos que los modelos
comparados sealan. El punto, sin embargo, a
su juicio es que mientras ello no ocurra, el
nico norte que tiene el intrprete en esta
materia es precisamente las posibilidades del
texto vigente. En su opinin equiparar
valorativamente, lo que el legislador no ha
equiparado en la formulacin de los tipos
penales, evidentemente es analoga que como
tal prohibida, en materia penal incluso con
rango constitucional. Su opinin, es que
precisamente casos como stos, permiten
justicar buenos motivos para una revisin
legal.
III. PRUEBA DOCUMENTAL:
Se incorporaron al juicio mediante su lectura
resumida:
1.- Proyecto de Ley de delitos informticos,
mensaje de fecha 25 de septiembre de 2002,
mensaje 13-348, de la Presidencia al Congreso.
Mensaje con el que se inicia proyecto de Ley
que modica el Cdigo Penal, con el objeto de
recepcionar, en los tipos penales tradicionales,
nuevas formas delictivas surgidas por el
desarrollo de la informtica. Acpite 16 D
dice, en cuanto a la tcnica utilizada por la
Ley N19.223 ella sigui el modelo legislativo
f rancs, que obedece a un tratamiento
fenomenolgico, es decir, segn se explicar
en el apartado siguiente la tipicacin de
las hiptesis delictivas se construy no tanto
sobre la base de bienes jurdicos, como a partir
de nuevas formas comisivas ofrecidas por el
fenmeno informtico. En consecuencia, la
ley asumi como un bien jurdico fundante la
penalizacin de este tipo de conductas no la
intimidad o el patrimonio sino, que la calidad,
pureza, idoneidad de la informacin, como un
bien jurdico nuevo reconocido por el legislador.
Segn se comentar a continuacin esta
, Septiembre de
tcnica ha generado dicultades no menores,

principalmente relativas a su legitimacin y
coherencia normativa. El 26, dice la diferencia
entre ambos modelos no es slo esttica, se
reere a esta tipicacin fenomenolgica y
tipicacin en base a bienes jurdicos. En
ella estn en juego importantes cuestiones
valorativas. La aproximacin fenomenolgica
desvincula fuertemente la nueva regulacin
del sistema de valoracin subyacente en
el ordenamiento penal, dando problemas
de legitimacin y coherencia normativa.
En efecto, amn de ser una aproximacin
conceptualmente menos desarrollada la
regulacin fenomenolgica no da seales
sobre su fundamento, slo vincula sanciones
a determinadas conductas que aparecen
como tpicas sin que se reexione sobre las
razones que legitiman tal incriminacin. La
puerta a la reexin la abre la consideracin
de los bienes jurdicos protegidos, slo de esa
perspectiva pueden detectarse los excesos,
como son las hiptesis en que no se vislumbra
el bien jurdico a proteger, as como tanto
ms importante, slo desde esta perspectiva
se puede comprobar la coherencia interna
del sistema. Porqu el acceso indebido a los
datos contenidos en un computador, debe
sancionarse ms severamente y porqu la
alteracin de datos que dan cuanta de una
situacin patrimonial merece mayor nivel de
proteccin, que los datos por ejemplo que
da cuenta una receta de cocina. Se trata de
interrogantes que slo pueden plantearse
racionalmente desde el bien jurdico protegido.
En denitiva slo esta perspectiva, la del bien
jurdico, favorece el proceso de legitimacin
de los tipos penales en relacin a los actores
llamados a invocarlos y a darle aplicacin.
2.- Tres artculos de la revista de derecho
informtico.
a). El primer artculo de don Eduardo
Escalona Vsquez. El hacking no es ni puede
ser delito. Que el hacking no se encuentra
penalmente tipificado en la legislacin
nacional vigente. La conducta conocida
como hacking blanco, desde un punto de
Fallos
69
11/16/07 4:48:27 PM
Fallos
vista poltico criminal, no puede ni debe ser

tipicado, dado que se desarrolla en el mbito
de un bien de libre acceso al pblico (internet),
en donde no existen derechos a la intimidad,
slo es informacin que se contiene en sitios
de dominio electrnico, puesto que esos se
exponen al riesgo en forma conciente, con pleno
conocimiento de la potencial vulnerabilidad
de las restricciones al acceso. El tratamiento
adecuado del hacking, pasa necesariamente
por reconocer la distincin entre el hacking
blanco y el cracker otorgando un puente de
oro o exencin de responsabilidad criminal,
para el que accediendo a la informacin
contenidas en redes, pongan en conocimiento
del titular la vulnerabilidad del sistema a
efectos de evitar que el peligro que se ha
pretendido como fundamento de la sancin
de dicha conducta se consume, ya no por un
hacker, sino prximamente por un autntico
cracker. De esta forma la correcta solucin
poltico criminal para proteger el sistema de
informacin, pasa por fomentar la inhibicin
de contactar los sistemas de vulneracin para
los hacker.
b). Los delitos informticos en el proyecto
de reforma de don Fernando Londoo
Martnez, los cuales estn en la revista de
derechos informticos N6, dependiente de
la Universidad de Chile. El derecho penal
informtico es algo especial, dentro del
derecho penal general. Lo que caracteriza
a este derecho penal especial es la moderna
forma de comisin delictiva, se afectan bienes
jurdicos, como la intimidad, la propiedad, a
travs de la informtica. Se comprende que
este enfoque realza los medios de comisin
por sobre el n de proteccin de la norma.
c). Delincuencia informtica en Chile,
proyecto de Ley, de don Claudio Magliona
Marcovich. El presente estudio contiene el
anlisis de la insuciencia normativa nacional,
para enfrentar la constante evolucin de la
delincuencia informtica. Se acompaan
medidas de actualizacin a las exigencias de
la informtica en Chile hoy. Los estudios
prcticos demuestran que los hechos
, Septiembre de
constitutivos de la delincuencia informtica,

pueden generalmente prevenirse por el sujeto
pasivo. Muchos de estos delitos se producen
por la falta de medidas de seguridad dispuestas
por la vctima. Se cree que el computador se
protege a s mismo. La nueva legislacin debe
abarcar toda su posibilidad para abarcar las
nuevas guras delictivas a n de reprimirlas
con pleno respeto al principio de reserva o
legalidad y as evitar resoluciones judiciales
fundamentadas en la actividad analgica.
Finalmente lee varios conceptos relacionados
con la informtica.
DCIMO SEXTO: Que no obstante, que
lo expuesto por el profesor seor Hernndez,
reviste el carcter de un anlisis jurdico
exhaustivo, estos sentenciadores estiman que
todo el desarrollo expuesto por l mismo
ante la audiencia en nada altera ni desvirta
las conclusiones a las cuales arrib esta sede
jurisdicccional, toda vez, que dicho anlisis,
parti sobre la base de una premisa fctica
diversa, a los hechos que se dieron a conocer
ante estrados. En efecto, la premisa fue: puesto
en la especie un usuario de internet, valindose
de sus conocimientos en materia de informtica
ha accedido a un sitio web y en ese contexto
ha procedido a darle un nuevo nombre a un
archivo determinado, archivo que est asociado
a la direccin de internet de ese sitio y lo que ha
hecho, luego de cambiarle el nombre a ese archivo y
consecuentemente la direccin ha usado el nombre
que en principio tena ese archivo para una
distinta pgina o sitio que es uno propio. De esta
manera lo que ha logrado es el redireccionamiento
de la pgina web o de la direccin, esto es, cuando
los usuarios de internet pretenden llegar a una
pgina para la cual consideran como vlida
una determinada direccin, en vez de acceder a
esa pgina, acceden a una pgina distinta que
ha sido elaborada en todos sus aspectos por el
imputado. Consecuentemente los usuarios lo que
hacen al intentar acceder a la pgina X, en vez
de encontrarse con la pgina ocial, se encuentran
con otra que tiene caractersticas similares, una
esttica equivalente a la de la pgina ocial,
consecuentemente creen que estn entrando a la
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11/16/07 4:48:29 PM
pgina ocial, pero ven un contenido distinto que

no es el contenido ocial, que el imputado habra
sealado. Entiendo las caractersticas concretas
del caso, es una cuestin de hecho que se tendr
que resolver por otras vas, que los mensajes de
la pgina a la cual accedan efectivamente los
usuarios, gracias a esta manipulacin contenan
mensajes de protesta contra la guerra etc., y entre
otras cosas sealaban una direccin de contacto del
imputado. Por el contrario, lo que el Tribunal
conoci correspondi no de modo alguno a
dichos supuestos, toda vez, que a travs del
actuar de los imputados se vulner el sistema
de tratamiento de informacin en sus partes
o componentes, impidiendo en algunos,
obstaculizando en otros e incluso modicando
el funcionamiento de la misma, al no poder los
usuarios acceder a las pginas web originales
que sus titulares oficiales legtimamente
haban puesto en conocimiento del pblico,
siendo esa la informacin legtima y no otra.
Resulta inidneo la supuesta motivacin
que esgrimen los encausados en cuanto
nicamente perseguan el mejoramiento de
las web que modicaban e incluso en otras
ocasiones obstaculizaban dejando para ello
su marca o correo electrnico, toda vez que su
sentir era slo ser un crtico de la informacin
que en ella se proporcionaba, la va adecuada
a ejercer era otra, por ejemplo, dentro del los
mismos link de dichas pginas se permiten
obtener la opinin del pblico en general,
respecto a tal o cual programa, contactarse
por telfono, escribir una carta al director de
produccin o a los encargados de la pgina
web en cuestin.
DCIMO SPTIMO: Que en la audiencia
del artculo 343 del Cdigo Procesal Penal, el
seor Fiscal incorpor los extractos de liacin
y antecedentes de los imputados, los cuales no
registran condenas anteriores. En atencin a
la reiteracin de los delitos -indic-, la pena
debe subirse en uno o dos grados, solicitando
en denitiva la pena de cinco aos de presidio
menor en su grado mximo. Por su parte el
abogado querellante de Megavisin, seal
que concurre la atenuante de irreprochable
, Septiembre de
conducta anterior, y la atenuante de la

cooperacin sustancial del artculo 11N9 del
Cdigo Penal, solicitando la pena de presidio
menor en su grado medio. El abogado de
TicketMaster se adhiri a las argumentaciones
del Ministerio Pblico y en relacin al
abogado del Ministerio del Interior esgrimi
el mismo postulado anterior. El abogado de
los imputados aleg las atenuantes del artculo
11N6 y N9 del Cdigo Penal y solicita la
pena de 61 das de presidio menor en su grado
mnimo y que se le remita condicionalmente
la pena privativa de libertad.
DCIMO OCTAVO: Q ue concurre a
favor de ambos acusados la atenuante de
responsabilidad criminal prevista en el artculo
11N6 del Cdigo del ramo, esto es, su
irreprochable conducta anterior, ya que sus
extractos de liacin y antecedentes no registran
condena alguna por crimen, simple delito o
falta. Tambin, a juicio de los sentenciadores
concurre la atenuante consignada en el
artculo 11 N9 del Cdigo Penal, esto es, la
colaboracin sustancial al esclarecimiento de
los hechos, por cuanto desde los inicios de
la investigacin los imputados colaboraron
esencialmente con sta, los que se conrma
con las declaraciones que prestaron en estrados
en donde relataron con lujo de detalles en que
consista su actividad ilcita.
DCIMO NOVENO: Que los acusados
resultan responsables de un delito castigado con
la pena de presidio menor en su grado medio a
mximo, sin embargo, por la reiteracin la pena
se aumenta en un grado quedando en presidio
mayor en su grado mnimo. No obstante,
en la especie concurren dos circunstancias
morigerantes y ninguna agravante, por lo que
de conformidad al artculo 68 inciso 3 del
Cdigo Penal, la pena puede rebajarse en uno,
dos o tres grados, siendo el criterio de estos
sentenciadores de rebajarla en dos grados,
quedando en denitiva en presidio menor en
su grado medio.
VIGSIMO: Q ue el abogado de Red
Televisa Megavisin, dedujo demanda civil
Fallos
71
11/16/07 4:48:30 PM
Fallos
de indemnizacin de perjuicios en contra del

sentenciado Carlos Patricio Amigo Len;
accin reparatoria que como segn se dijo en
el veredicto buscaba reparar el dao moral
sufrido por la empresa televisiva, el que
lgicamente se produjo al haberse afectado con
el ataque del hackers, la imagen corporativa
de la citada Red Televisiva, precisamente en
su pgina web, en donde se daba informacin
al pblico en general y se promocionaba la
publicidad de algunos productos. El tribunal
ja prudencialmente estos daos en la suma
de $2.000.000 de pesos, ms los intereses
corrientes, que se devengarn desde la fecha
de comisin del delito hasta la fecha de su
pago efectivo.
Por estas consideraciones, y, vistos, adems,
lo dispuesto en los artculos 1, 3, 11Ns 6
y 9, 14N1, 15 N1, 18, 25, 30, 50 y 68 del
Cdigo Penal; artculo 1 inciso primero de
la Ley N19.223; artculos 26, 59, 60, 261,
340, 341, 342 y 348 del Cdigo Procesal
Penal y artculos 4 y 5 de la ley N18.216
SE DECLARA:
I.- En cuanto a la accin penal:
A) Que se CONDENA a CARLOS
PAT R I C I O A M I G O L E N y
SALAS, ya antes individualizados, a sufrir
la pena de TRES AOS DE PRESIDIO
MENOR EN SU GRADO MEDIO,
a las accesorias de suspensin de cargo
u oficio pblico durante el tiempo de la
condena y al pago de las costas de la causa,
como AUTORES del delito reiterado de
SABOTAJE INFORMTICO; ilcito
tipicado y sancionado en el artculo 1 inciso
primero de la Ley N19.223, cometidos con
fechas 18 al 22 de noviembre del 2005, y
durante el ao 2006.
B) Que se dispone el COMISO, de las
especies incautadas.
Reuniendo los sentenciados los
requisitos estatuidos en el artculo 4
de la ley N18.216, se declara que se les
REMITE CONDICIONALMENTE,
, Septiembre de
el cumplimiento de las penas privativas de

libertad impuestas, debiendo quedar sujetos
a la vigilancia de la autoridad administrativa
dependiente de Gendarmera de Chile, por
el trmino de TRES AOS, y cumplir con
las dems exigencias del artculo 5 del citado
estatuto legal.
En el evento de que el citado benecio les
fuere revocado a los sentenciados las penas las
empezaran a cumplir desde que se presenten
o bien cuando sean habidos, sirvindole al
efecto como abono, el tiempo que estuvieron
privados de libertad en razn de esta causa,
entre el da 6 de noviembre de 2006 hasta el
da 15 de noviembre del citado ao, segn da
cuenta el auto de apertura.
II.- En cuanto a la accin civil.
Q ue se acoge la demanda civil de
indemnizacin de perjuicios interpuesta por la
Red Televisa Megavisin S.A. por concepto de
dao moral y se CONDENA a Carlos Patricio
Amigo Len, a pagar la suma de $2.000.000
de pesos, ms los intereses corrientes sealados
en el considerando 20.
Se ordena la devolucin al Ministerio
Pblico e intervinientes de los documentos
incorporados al juicio.
Ejecutoriada la presente sentencia dse
cumplimiento a lo dispuesto en el artculo
468 del Cdigo Procesal Penal y artculo 113
del Cdigo Orgnico de Tribunales, debiendo
ociarse a las instituciones pertinentes.
Redactada por el magistrado Alejandro
Aguilar Brevis.
RUC: 0610005734-2
RIT: 69-07.
PRONUNCIADA POR EL TERCER
TRIBUNAL DE JUICIO ORAL EN LO
PENAL DE SANTIAGO, INTEGRADA
POR LOS JUECES ANACLAUDIA
GATICA COLLINET, PRESIDENTE
DE LA SALA, ISABEL MALLADA
COSTA Y ALEJANDRO AGUILAR
BREVIS, LA PRIMERA EN CARCTER
DE SUPLENTE.
72
11/16/07 4:48:32 PM
, Septiembre de
Condena por el delito del artculo 196 A bis de la ley 18.290 por estimar
que no es posible alegar ignorancia respecto de la falsedad de un permiso
provisorio para conducir que no ha sido solicitado ante un Tribunal de
Justicia dentro del marco de un proceso judicial.
Fallos
Tribunal: Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de La Serena.

Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado como autor del delito del artculo 196 A bis de la ley 18.290. La
Defensa solicit la absolucin, sin negar la falsedad del documento, pero sealando que no se haba logrado
acreditar el elemento subjetivo del tipo. El Tribunal estim que se haba logrado probar la falsedad del
permiso provisorio para conducir con la declaracin de la perito que examin el documento y que explic que
un documento original se haba reproducido, cambiando el nombre de la persona autorizada para conducir,
mediante un sistema de inyeccin de tintas. En cuanto a la exigencia de usar el documento falso a sabiendas,
vale decir con dolo directo de engao, los jueces expusieron que de acuerdo a las mximas de la experiencia, los
conductores de vehculos motorizados saben que los permisos provisorios para conducir slo pueden ser obtenidos
en un Tribunal de Justicia dentro del marco de un proceso judicial, por lo que slo caba concluir que el acusado
conoca el origen ilcito del documento que portaba.
El voto de prevencin fue del parecer de no condenar en costas al acusado, porque de una interpretacin
armnica de los artculos 45, 47 y siguientes del Cdigo Procesal Penal, en relacin con el artculo 600 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y 36 de la Ley 19.718, resulta que quien es defendido por una entidad pblica
que presta asesora jurdica gratuita, goza del privilegio de pobreza y, por ende, no puede ser condenado en
costas.
TEXTO COMPLETO:
La Serena, veintitrs de mayo de dos mil
siete.
VISTOS:
Ante la Tercera Sala del Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal de La Serena, constituida por
los jueces seores Nicanor Salas Salas, quien
la presidi, Caroline Turner Gonzlez y Juan
Carlos Espinosa Rojas, el da 18 de mayo del
ao en curso, se llev a efecto el juicio oral
relativo al RUC 0400458161-5, destinado
a conocer la acusacin que el Ministerio
Pblico, representado en el juicio por el scal
adjunto de Coquimbo don Claudio Ayala
Oyanedel, domiciliado en Melgarejo 847, de
dicha ciudad, dedujo en contra del imputado
Johany Andrs Lopetegui Godoy, natural de
Coquimbo, soltero, carpintero, cdula nacional
de identidad N 13.177.361-7, domiciliado en
calle Antofagasta 2309, Calama y actualmente
recluido en el Centro de Cumplimiento
Penitenciario de La Serena, como autor del
delito de conduccin de vehculo motorizado
a sabiendas con permiso provisorio judicial
falso, previsto y sancionado en el artculo 196

A bis letra b) de la Ley 18.290, en grado de
consumado.
El acusado estuvo representado por el
defensor penal pblico seor Rodrigo Gmez
del Pino, domiciliado en Melgarejo 1092, 2
piso, Coquimbo.
Segn se expresa en el auto de apertura,
el Ministerio Pblico funda su acusacin
en los siguientes hechos: El 13 de octubre
de 2004, alrededor de las 15:50 horas, en
la interseccin de calle Iquique con calle
Las Heras, Coquimbo, en momentos que
el acusado conduca la camioneta patente
ND 9081, fue controlado por funcionarios
de Carabineros, quienes al requerirle sus
documentos constataron que lo haca con un
permiso provisorio para conducir otorgado por
el Juzgado de Polica Local de Coquimbo, el
que posteriormente fue periciado, resultando
ser falso y cuyo origen ilcito conoca o no
poda menos que conocer.
Estim el Ministerio Pblico que no
concurren circunstancias modicatorias de
73
11/16/07 4:48:33 PM
Fallos
responsabilidad penal y, previas citas legales,

solicit se condene al acusado a la pena de
tres aos y un da de presidio menor en su
grado mximo, accesorias legales genricas
respectiva, y a la accesoria de suspensin de
la licencia de conducir por el trmino de tres
aos, ms las costas de la causa.
En su alegato de apertura el Ministerio
Pblico conrm su acusacin, ofreciendo
acreditar todos los presupuestos fcticos de la
misma, lo que al nal, en la clausura, estim
sucientemente cumplido.
La defensa del acusado, por su parte, en
la apertura, solicit su absolucin, en razn
de que con la prueba de cargo no se podra
acreditar el tipo penal, el cual requiere del
elemento subjetivo derivado de la alocucin
a sabiendas que emplea el legislador respecto
de la conducta exigida al agente.
Luego, en la clausura, despus de analizar
la prueba rendida, insistira en ello, estimando
probada slo la falsicacin del documento, lo
que no sera bastante para dar por acreditado el
delito, y haciendo presente la dbil investigacin,
en la que no se cumpli con el principio de
objetividad, al no haberse procurado obtener
la declaracin del acusado.
Considerando:
PRIMERO: Que el Ministerio Pblico ha
imputado al ya individualizado Johany Andrs
Lopetegui Godoy la perpetracin del delito de
conduccin de vehculo motorizado utilizando
un permiso provisorio falsicado, a sabiendas,
previsto y sancionado en el artculo 196 A bis
letra b) de la Ley 18.290, vigente a la poca
de los hechos.
SEGUNDO: Q ue en relacin con los
hechos materia del juicio, el representante del
Ministerio Pblico rindi las probanzas que
se pasan a referir y a analizar:
a) Testimonio de Vctor lvarez Godoy,
quien depuso que en mayo de 2004 en la
localidad de Montepatria, le cursaron una
infraccin de trnsito, con ocasin de la cual
se le retuvo su licencia de conducir; que ya
en Coquimbo, solicit al Primer Juzgado
, Septiembre de
de Polica Local le extendieran un permiso

provisorio para conducir, mientras se tramitaba
su causa y se enviaba su licencia desde
Montepatria, y que, vencido ste, le volvieron
a otorgar otro. En la documental que se le
exhibi, reconoci en el signado con el nmero
1 del acpite referido a la prueba documental
del auto de apertura, el permiso provisorio
N 378, que se le expidi el da 22 de junio de
2004, por el perodo que va del 22 de junio
al 22 de julio de 2004, con timbre del Primer
Juzgado de Polica Local de Coquimbo, con
rmas ilegibles bajo los nombre del juez y
secretaria de dicho tribunal; y en el signado
con el nmero 4 de la misma resolucin, el
permiso N 459, expedido el 22 de julio de
2004, por el perodo que va del 22 de julio al
22 de agosto de 2004, con las mismas rmas
y timbre. Agreg que un tiempo despus lo
citaron del mismo juzgado para indicarle que
el primer permiso que le haban otorgado,
haba sido clonado, falsicado, e hizo presente
que siempre anduvo portando sus permisos.
b) Dichos de Jorge Lara Garca, Cabo
1 de Carabineros, quien reri que el 13
de octubre de 2004, en el cruce de Iquique
con Las Heras, de Coquimbo, se control al
conductor de una camioneta que no respet
una luz roja de semforo, noticndole la
infraccin cometida, el que les exhibi un
permiso provisorio, que coincida con el
nombre y nmero de su cdula de identidad,
documento que le fue retirado al cursarle la
infraccin. Reconoce en el documento signado
con el nmero 3 del auto de apertura, que se
le exhibe, el permiso provisorio que retir, el
que se aparece extendido por el primer Juzgado
de Polica Local de Coquimbo, con el nmero
378, a nombre de Yohany Andrs Lopetegui
Godoy, por el perodo 21 de septiembre al 22
de octubre de 2004.
c) Dichos de Paula Vsquez Vsquez, perito
documental de la Polica de Investigaciones,
quien deponiendo al tenor de su informe N
205 de 11 de septiembre de 2006, incorporado
al juicio luego de reconocerlo, seal que
procedi a examinar los documentos remitidos
74
11/16/07 4:48:34 PM
por la scala consistentes en los permisos

provisorios nmeros 378 y 479, clase A-2,
extendidos por el Primer Juzgado de Polica
Local de Coquimbo a Vctor lvarez Godoy,
por los perodos del 22 de junio al 22 de julio
de 2004 y del 22 de julio al 22 de agosto de
2004, respectivamente, los que reconoci
en la audiencia como aqullos signados con
los nmeros 2 y 4 del acpite relativo a la
prueba documental del auto de apertura, que
se le exhibieron, y encontr concordancia de
la morfologa global, cualidad del trazado,
velocidad escrituracin, orientacin, matices
de presin, puntos de inicio y trmino
de los trazos y en el diseo particular de
sus elementos integrantes; que enseguida
procedi a cotejarlos con un material genuino
consistente en un formato de permiso, timbre
y muestras de las rmas del juez y secretaria
del citado juzgado de polica local, pudiendo
comprobar que existan concordancias en
el sistema de impresin y soporte del papel
empleado, en sus estructura global, distribucin
de los textos y diseo de las letras, por todo lo
que pudo establecer que ambos documentos
controvertidos eran genuinos; que al proceder
a examinar luego el documento que daba
cuenta del permiso provisorio N 378, clase
A-1 y A-2, extendido a nombre del acusado y
que reconoci en la audiencia en el documento
signado como nmero 3 del acpite prueba
documental, pudo vericar que las rmas y
timbrajes se encontraban reproducidos en
su totalidad bajo el sistema de inyeccin
de tinta, diriendo de los autnticos; y que,
nalmente, cotej este permiso provisorio con
el permiso genuino obtenido como material
de comparacin, advirtiendo que existan
diferencias de sus dimensiones, troquelado,
con cortes perimetrales de tipo manual en
este tercer documento dubitado, por todo
lo que se deba concluir que era falso. Hizo
notar, por ltimo, que los permisos provisorios
otorgados en los juzgados de polica local no
tenan elementos de seguridad y que bastaba
un scanner, el original y una impresora para
falsicarlos.
, Septiembre de
d) Documental de que se ha dejado

testimonio en los testimonios que anteceden.
TERCERO: Q u e l o s e l e m e n t o s d e
comprobacin de cargo, consignados en
la motivacin que antecede, apreciados
relacionadamente entre s por estos
sentenciadores en la forma dispuesta en el
artculo 297 del Cdigo Procesal Penal, sin
contradecir los principios de la lgica, las
mximas de la experiencia y los conocimientos
cientcamente aanzados, conforman una
cantidad de elementos con capacidad suciente
para formar conviccin en estos jueces acerca
de la ocurrencia de los siguientes hechos:
Que en la ciudad de Coquimbo, el da 13
de octubre de 2004, alrededor de las 15:50
horas, en la interseccin de las calles Iquique
y Las Heras, el acusado fue sorprendido por
personal policial conduciendo una camioneta
con permiso provisorio judicial, el cual saba
era falso.
Fallos
CUARTO: Que tales hechos conguran el

delito de conducir un vehculo motorizado
con un permiso provisorio judicial, a sabiendas
falso, previsto y sancionado en el artculo 196
A bis letra b) de la Ley 18.290, vigente a la
poca de su ocurrencia.
QUINTO: Que, en efecto, no obstante lo
esmirriada que result la actividad probatoria
del rgano persecutor, lo cierto es que la
prueba aportada alcanz para establecer los
presupuestos fcticos de la acusacin, desde
que al no encontrarse controvertida por
la defensa del acusado la circunstancia de
encontrarse ste conduciendo un vehculo
motorizado portando un permiso provisorio
falsicado, contentndose slo con contradecir
el conocimiento de dicha falsedad por parte
del agente, como lo requiere el tipo penal,
los dichos del funcionario Lara Garca, que
relat acerca de las circunstancias en que fue
detenido el acusado mientras conduca un
vehculo motorizado por la va pblica, con
un permiso provisorio judicial que luego pudo
determinarse era falsicado, fueron suciente
75
11/16/07 4:48:35 PM
Fallos
para dar por establecido el porte de dicho

documento por el acusado.
Que en cuanto a la falsedad, la prueba de
cargo presentada consistente en la declaracin
del testigo lvarez Godoy, quien depuso acerca
de que se le haba extendido en el Primer
Juzgado de Polica Local de Coquimbo un
permiso provisorio para conducir, con el
nmero 378, por el perodo comprendido entre
el 22 de junio y el 22 de julio de 2004, en un
proceso judicial que se le sigui a raz de una
infraccin a la ley de trnsito que cometi
en la localidad de Montepatria en el mes de
mayo de ese ao, y los dichos de la perito Paula
Vsquez, que impresion favorablemente
en cuanto al conocimiento y experticia que
demostr de su disciplina, que asent en forma
inconcusa que el permiso provisorio del Primer
Juzgado de Polica Local de Coquimbo que
portaba el acusado, con el mismo nmero que
el asignado al permiso otorgado a lvarez
Godoy, no era autntico, por cuanto se haba
confeccionado sobre un soporte distinto al
usado en esa sede jurisdiccional para elaborar
ese tipo de documentos pblicos, obtenindose
la reproduccin de las rmas y timbraje, en su
totalidad mediante un sistema de inyeccin de
tintas, que no corresponde a los documentos
originales, se debe tener por sucientemente
acreditado la falsedad que demanda la gura
propuesta, y que en la especie, se tradujo en
haberse acreditado la reproduccin o copia
de un documento autntico, a travs de
mecanismos que lograron darle al documento
as creado la apariencia de verdadero, esto es,
una falsedad por imitatio veri, tipo de falsedad
sta que, a diferencia de las tipicadas en el
Cdigo Penal, debe entenderse incorporada
en el tipo que describe el artculo 196 Bis A
letra b) de la Ley 18.290, atento que en este
no rigen las limitaciones que derivan de las
descripciones del artculo 193 del Cdigo
Penal.
SEXTO: Q ue del mismo modo, los
antecedentes probatorios precedentemente
explicitados tambin resultaron sucientes
para establecer el elemento subjetivo del tipo,
, Septiembre de
esto es, el conocimiento por parte del agente

de la calidad de falso que tiene el permiso
provisorio con el cual conduca el vehculo
motorizado, que no es sino dicho saber el que
exige la alocucin a sabiendas que emplea el
legislador, claramente indicativo de un dolo
directo de engao. Si bien es cierto, se ech
de menos que el Ministerio Pblico produjera
una prueba ms contundente en esta materia,
tendiente a establecer el procedimiento de
expedicin del tipo de documentos objeto
de la falsicacin en el tribunal de donde se
hizo provenir el permiso falsicado objeto
del juicio, de modo de poder tener mayores
indicios en relacin a la persona que aparezca
portando luego tal documento espurio
cuando no se pueda acreditar a su respecto
la falsicacin misma de ste, lo cierto es
que con la prueba de la perito documental
seorita Paula Vsquez se logr asentar de
modo preciso que el documento que portaba el
acusado el da de su detencin, con apariencia
de provenir del Primer Juzgado de Polica
Local de Coquimbo, no poda provenir
realmente de all, atendido a que se encontraba
elaborado en un soporte distinto del usado
en dicha sede jurisdiccional, lo que unido a la
mxima de la experiencia que indica que los
conductores de vehculos motorizados saben
que este tipo de documentos slo pueden
ser obtenidos en un tribunal de la Repblica
con ocasin de un proceso judicial, se debe
necesariamente colegir, entonces, que el
acusado conoca el origen ilcito del permiso de
conducir que portaba, por lo que tal elemento
subjetivo qued, entonces, acreditado en forma
bastante.
SPTIMO: Que de acuerdo a lo que se viene
estableciendo, es claro tambin concluir que
la participacin del acusado en el delito que
se le imput, result sucientemente asentada
con los elementos de cargo citados, adems de
los propios dichos de su defensa que, como
ya dijimos, slo discuti el conocimiento por
parte de ste de la falsedad del permiso con
el que conduca un vehculo motorizado, por
lo que se ha alcanzado con creces el estndar
76
11/16/07 4:48:36 PM
de conviccin que el artculo 340 del Cdigo

Procesal Penal les demanda a estos jueces para
concluir ms all de toda duda razonable, que
el acusado tom parte en la ejecucin de los
hechos de una manera inmediata y directa, lo
que le conere la calidad de autor del mismo.
OCTAVO: Que entonces la accin delictiva
result vericada en los trminos propuestos
en la acusacin del Ministerio Pblico,
desde que un sujeto fue sorprendido en
la va pblica conduciendo un vehculo
motorizado, valindose para ello, a sabiendas,
de un documento pblico falsificado, que
tena apariencia de permiso provisorio para
conducir.
NOVENO: Que de igual modo, segn ya se
concluy precedentemente, este tribunal estima
sucientemente acreditado que el acusado,
siendo imputable, actuando voluntariamente
de manera contraria a derecho y en forma
culpable, esto es, con conciencia de la ilicitud
de su conducta, complet las exigencias
normativas respecto del tipo de conducta y
actividad necesarias del tipo delictivo que se
le imput, tomando parte en su ejecucin de
una manera inmediata y directa, lo que de
conformidad a lo dispuesto en el artculo 15
N 1 del Cdigo Penal, le conere la calidad
de autor del mismo;
DCIMO: Que segn obra de extracto de
liacin y antecedente del encartado, ste fue
condenado mediante resolucin de fecha 23 de
octubre de 2003 del Juzgado de Garanta de
Coquimbo, en la causa R.U.C. 200.081.4299, por el delito de conduccin de vehculo
motorizado en estado de ebriedad, a una multa
de UTM 4; por resolucin de 29 de septiembre
de 2003 del Primer Juzgado del Crimen de
Arica, en la causa Rol 63.912/2003, por el
delito de conducir un vehculo motorizado sin
tener la licencia profesional que lo habilitara,
a una pena de 61 das de presidio menor en
su grado mnimo y accesorias legales; por
resolucin de 29 de abril de 2005, del Juzgado
de Garanta de Tocopilla, en la causa R.U.C.
300.168.642-8, por el delito de violacin
, Septiembre de
de domicilio, a tres penas de UTM 7; por

resolucin de 18 de julio de 2005, del Juzgado
de Garanta de Vicua, en la causa R.U.C.
410.000.449-1, por el delito de manejo en
estado de ebriedad, a la pena de 10 das de
prisin en su grado mnimo, y accesoria legal;
por resolucin de 24 de junio de 2005, del
Juzgado de Garanta de Coquimbo, en la
causa R.U.C. 400.129.2004, por el delito de
conducir vehculo motorizado en estado de
ebriedad, a la pena de 12 das de prisin en
su grado mnimo, con reclusin nocturna y
a las accesorias legales; y por resolucin 24
de junio de 2005, del Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal de La Serena, en la causa R.U.C.
500.002.265-0, por el delito de homicidio
simple y homicidio simple frustrado, a 5 aos
y 1 da de presidio mayor en su grado mnimo
y 3 aos y 1 da de presidio menor en su grado
mximo, y accesorias legales; por lo que carece
de irreprochable conducta anterior;
UNDCIMO: Que la declaracin del testigo
de cargo, el funcionario Ricardo Morales
Castro, que atestigu no haber podido cumplir
con la orden de investigar que le peda obtener
una declaracin del acusado, como tampoco
averigu de qu manera obtuvo ste el permiso
provisorio de conducir falsicado, en nada
alter las conclusiones precedentes.
DUODCIMO: Que constando la pena
aplicable al delito de diversos grados de penas
divisibles y no concurriendo en el hecho
circunstancias atenuantes ni agravantes, el
tribunal se encuentra autorizado para recorrer
toda su extensin al aplicarla, lo que en la
especie har en su grado mnimo;
Por estas consideraciones y de acuerdo
adems con los artculos 1, 14 N 1, 15 N
1, 26, 30 y 68 del Cdigo Penal; 196 A bis
letra b) de la Ley 18.290, vigente a la poca
del ilcito; 1, 47, 275, 295, 297, 342 y 348 del
Cdigo Procesal Penal; se resuelve:
I.- Q u e s e c o n d e n a a l a n t e s
individualizado Johany Andrs Lopetegui
Godoy, como autor del delito de conducir
vehculo motorizado, a sabiendas, con permiso
Fallos
77
11/16/07 4:48:37 PM
Fallos
provisorio judicial falso, previsto y sancionado

en el artculo 196 A bis letra b) de la ley
18.290, vigente a la poca del ilcito, cometido
en Coquimbo el 13 de octubre de 2004, a
padecer la pena de quinientos cuarenta y un
das de presidio menor en su grado medio, a
la suspensin de cargo u ocio pblico durante
el tiempo de la condena y a la suspensin de
su licencia de conducir por el mismo trmino
y al pago de las costas.
No se le concede ninguno de los benecios
de la Ley 18.216, por improcedente, en razn
del mrito de su extracto de liacin. En
consecuencia, deber cumplir efectivamente
la pena privativa de libertad precedentemente
impuesta, a continuacin de la que se encuentra
cumpliendo actualmente, con ocasin de
la causa R.U.C 500.002.265-0 del tribunal
Oral en lo Penal de La Serena, sin abonos
que considerar.
Devulvanse al Ministerio Pblico los
documentos acompaados al juicio.
Una vez ejecutoriada esta sentencia,
remtase una copia autorizada al Juzgado de
Garanta de Coquimbo, a n de que le d
oportuno cumplimiento.
Se previene que el juez Juan Carlos
Espinosa Rojas fue del parecer de no condenar
en costas a los acusados en atencin a una
interpretacin armnica que debe hacerse de
los artculos 45 y 47 y siguientes del Cdigo
Procesal Penal, en relacin al artculo 600
del Cdigo Orgnico de Tribunales y 36 de
la Ley 19.718 que cre la Defensora Penal
Pblica. En efecto, mientras las mencionadas
, Septiembre de
disposiciones del Cdigo Procesal Penal slo

han establecido la obligacin de que toda
resolucin que pusiere trmino a la causa o
decidiere un incidente deber pronunciarse
sobre el pago de las costas del procedimiento,
las que correspondern al condenado en caso
de condena y sin perjuicio de que el tribunal
pueda fundadamente absolver de ellas, es
el artculo 600 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, en cambio, el que regula la forma
en que debe emitirse tal pronunciamiento
cuando el condenado ha sido patrocinado por
alguna entidad pblica o privada destinada a
prestar asistencia jurdica y judicial gratuita,
pues en dicho evento ste gozar de los
benecios del privilegio de pobreza (inciso
1), entre los cuales est el que no pueda ser
condenado en costas (inciso 3), y como la
norma citada de la Ley 19.718 declara la
gratuidad de la defensa penal pblica, que es
la que han recibido los condenados de autos,
no cabe sino concluir que stos estn eximidos,
entonces, del pago de costas.
Regstrese, dense las copias autorizadas que
correspondan y archvese en su oportunidad.
Redactada esta sentencia y la prevencin
por el juez Espinosa.
Rol nico de causa: 0400458161-5.
Rol interno del Tribunal: 31-2007.
Pronunciada por los jueces de la Tercera
Sala del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
de La Serena, Nicanor Salas Salas, Caroline
Turner Gonzlez y Juan Carlos Espinosa
Rojas.
78
11/16/07 4:48:38 PM
, Septiembre de
Declara que la ley 20.191 no puede ser considerada una ley penal ms
favorable, porque su objetivo fue introducir precisiones a la ley sobre
responsabilidad juvenil y no despenalizar o aminorar sanciones penales a
menores.
Fallos
Tribunal: Sptimo Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago.

Resumen:
El Ministerio Pblico acus a los imputados, dos de ellos menores de 18 y mayores de 16 aos, como autores de
delitos reiterados de robo con intimidacin, alegando la concurrencia de la agravante del artculo 456 bis N 3 del
Cdigo Penal. Las Defensas estimaron concurrentes graves falencias en las diferentes diligencias de reconocimiento
fotogrco, estimando que fueron inductivas respecto de los diferentes testigos y vctimas. La Defensa de los
menores, por su parte, hizo especial hincapi en su condicin de menores de edad, la ley de responsabilidad juvenil
y los tratados y convenios referidos a nios y jvenes. Todas solicitaron, adems, el reconocimiento de la atenuante
del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal por haber reconocido los acusados en audiencia la comisin de los ilcitos y su
responsabilidad en ellos. El Tribunal estim que la prueba presentada lograba formar una conviccin condenatoria
ms all de toda duda razonable en la mayora de los hechos imputados, absolvindolos en aquellos en que ella no
se alcanz, sealando que si bien algunos reconocimientos fotogrcos efectivamente resultaban cuestionables, el
reconocimiento vlido para los jueces es el efectuado en el tribunal, reconocimientos que adems resultaron coherentes
con las declaraciones efectuadas en estrados por las diferentes vctimas y testigos. Respecto de las circunstancias
modicatorias de responsabilidad penal, acogi la agravante solicitada por la Fiscala, declarando que al obrar
en los trminos del artculo 15 del Cdigo Penal dos o ms personas, es decir, de manera inmediata y directa, se
genera correlativamente una natural y objetiva mayor indefensin en las vctimas que sufren el ataque, siendo
indiferentes sus antecedentes pretritos, edad u otra circunstancia secundaria. Del mismo modo estim concurrente
la atenuante invocada por las Defensas, por estimar que todo aquel imputado que renuncia a su derecho a guardar
silencio reconociendo su responsabilidad sin duda aporta y alivia la carga de la prueba del acusador ayudando
en la determinacin de los ilcitos y los infractores que los cometieron, ayudando a despejar posibles dudas del
Tribunal. Finalmente, en cuanto a la regulacin de la pena en el caso de los menores, el Tribunal manifest que,
en aplicacin del artculo 18 inciso primero del Cdigo Penal, proceda sujetarse a la ley 20.084 y al artculo 351
del Cdigo Procesal Penal, desestimndose la pretensin de la Defensa de sancionar conforme a la ley 20.191, por
considerar que esta ltima constitua ms bien una suerte de ley tertia, a cuya aplicacin-creacin no se estimaba
autorizado como rgano jurisdiccional. Adems, porque en cuanto a ser la ley 20.191 ms favorable, como sostuvo
la Defensa, el Tribunal estimaba que no poda ser considerada tal por carecer de una medida legal de merecimiento
y necesidad de pena, porque en los hechos su objetivo no fue sino introducir precisiones a la ley sobre responsabilidad
juvenil y no despenalizar o aminorar sanciones de menores infractores. Por otra parte, y dada la publicacin de su
complemento, la ley 20.191 pas a constituir, en el caso juzgado, una ley penal posterior ms desfavorable desde
que el N 1 del artculo 23 de la ley 20.084, como qued en su texto actual, obliga al juez a imponer internacin en
rgimen cerrado, habiendo quedado excluida la posibilidad de una internacin en rgimen semi cerrado. Por todo
ello, el Tribunal consider que corresponda determinar la sancin a aplicar a los menores infractores de acuerdo a
la ley 20.084 en su texto original, tal como fuera publicada el 7 de diciembre de 2005.
TEXTO COMPLETO:
Santiago, veintisiete de junio de dos mil siete.
VISTOS, ODOS Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, con fecha 21 y 22 de junio
en curso, tuvo lugar audiencia de juicio oral
ante este Sptimo Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal de Santiago, constituido al efecto por
los jueces Gloria Chacn Diez, Bernardita
Gonzlez Figari y Jos Mara Toledo Canales,
contndose con la presencia de los siguientes

intervinientes: scal adjunto del ministerio
pblico, Sr. Luis Vacca Soria; acusados
(quienes no fueron prontuariados durante
la investigacin) RUBN HUMBERTO
ORELLANA MONTES, cdula de identidad
16.646.509-5, nacido el 10 de septiembre de
1986, 20 aos de edad a la fecha, soltero,
sin ocio, con domicilio en Pasaje 151, casa
79
11/16/07 4:48:38 PM
Fallos
6874, Poblacin La Faena, Pealoln, preso

en esta causa; MANUEL ALEJANDRO
MALDONADO GUERRERO, cdula
identidad 17.417.993-k, apodado el guagua,
nacido el 26 de agosto de 1989, 17 aos
de edad a la fecha, soltero, estudiante, con
domicilio en Pasaje Libertad 303, Pealoln,
preso en esta causa, y JOS LUIS BANDA
CAVIERES, cdula de identidad 17.105.7817, nacido el 7 de julio de 1989, 17 aos a la
fecha, estudiante, soltero, apodado el Banda,
con domicilio en Los Baqueanos N 9755,
Poblacin San Judas Tadeo, Pealoln, preso
en esta causa; y de los abogados, Srs. Mario
Sentis Moreno, Christian Basualto Olivares
y Claudio Fierro Morales, quienes tuvieron a
su cargo la defensa letrada de los acusados, los
dos primeros respecto de Orellana y el tercero
respecto de Maldonado y Banda.
La acusacin que fue objeto del juicio
fue aquella que en su oportunidad dedujo el
ministerio pblico en contra de los imputados
antes individualizados, y que fue del tenor
siguiente:
Hecho N 1:
El da 1 de Septiembre del 2005,
aproximadamente a las 15:00 hrs. En
circunstancias de que la vctima DOMINGO
FLAVIO PINO MRQUEZ, haba estacionado
su camin repartidor de productos Arizta en calle
Lago Ohiggins frente al N 8058, en la comuna
de Pealoln, al proceder a sacar productos desde
el interior del vehculo, fue abordado por los
acusados RUBN HUMBERTO ORELLANA
MONTES,
MANUEL
ALEJANDRO
MALDONADO GUERRERO y JOS LUIS
BANDA CAVIERES, ya individualizados, los
que premunidos de armas de fuego, procedieron
a intimidarlo, sustrayndole diversas especies:
un banano, un telfono celular, una chequera del
Banco Santander, una billetera de color negro,
su licencia de conducir, su cdula de identidad,
diferentes tarjetas de casas comerciales y la suma
de $40.000 en dinero efectivo. Acto seguido los
imputados se dan a la fuga del lugar de los hechos
con las especies sustradas.
, Septiembre de
Hecho N 2:
aproximadamente a las 15:05 hrs. En
circunstancias de que la vctima JUAN
SEBASTIN MATUS ALARCN, se
encontraba trabajando y se aprestaba a efectuar
una entrega de productos de la empresa Ideal
en calle Diego Rojas frente al N 913, en
Pealoln, fue interceptado por los acusados
RUBN
HUMBERTO
ORELLANA
MONTES,
MANUEL
ALEJANDRO
BANDA CAVIERES, los cuales se encontraban
premunidos de armas de fuego, procedieron a
intimidarlo, sustrayndole diversas especies que
la vctima portaba en sus vestimentas y en su
chaqueta, la cual estaba al interior del vehculo:
$300.000 en dinero efectivo, una billetera de
color negra con toda la documentacin del mvil,
su cdula de identidad, su licencia de conducir,
diversas tarjetas de banco y casas comerciales,
un telfono celular, las llaves del vehculo, para
posteriormente darse a la fuga del lugar de los
hechos con las especies sustradas.
Hecho N 3:
aproximadamente a las 17:45 hrs.en circunstancias
de que la vctima JUAN SEBASTIN MATUS
ALARCN, nalizaba la entrega de productos
alimenticios de la empresa Ideal, en su camin de
reparto de mercaderas en calle Ictinos esquina
Laura Rodrguez en la comuna de Pealoln,
fue abordado por los imputados RUBN
HUMBERTO ORELLANA MONTES,
MANUEL ALEJANDRO MALDONADO
GUERRERO y JOS LUIS BANDA
CAVIERES, debe sealarse que mientras uno de
los imputados lo intimida con un arma de fuego,
solicitndole la entrega del dinero, otro imputado
se introduce al interior del mvil para sustraer
una chaqueta y una impresora que contiene el
programa de ventas, debe sealarse que otro
imputado presenciaba este hecho y vigilaba para
dar la alerta de huida en caso de que llegara la
polica. Una vez sustradas las especies se dan a
la fuga del lugar de los hechos.
80
11/16/07 4:48:40 PM
Hecho N 4:
aproximadamente a las 14 hrs. en circunstancias de
que la vctima ELBIO DANIEL GONZLEZ
SOZA, mantena estacionado su camin de la
empresa Evercrips, frente al N 1339, de la calle
Coralillo en la comuna de Pealoln, lo anterior
por cuanto recientemente haba efectuado una
entrega de mercadera, al momento de abordar el
camin es interceptado por los acusados RUBN
MANUEL ALEJANDRO MALDONADO
GUERRERO y JOS LUIS BANDA
CAVIERES, los cuales lo toman de sus brazos,
de modo tal de impedir toda resistencia y lo
intimidan con un arma cortante, proceden a
registrarlo, le sustraen desde sus vestimentas la
suma de $100.000 en dinero efectivo y desde su
cinturn un computador marca Hand-held, el
cual colgaba del mismo, y las llaves del vehculo,
para acto seguido darse a la fuga del lugar de los
hechos.
Hecho N 5:
El da 5 de Octubre del 2005, siendo
aproximadamente las 13:15 hrs. en circunstancias
de que la vctima GONZALO ALEJANDRO
ROJAS CERN haba dejado estacionado su
camin en calle Laura Rodrguez con Ictinos
frente al N 6842, en la comuna de Pealoln
y se encontraba descargando mercadera, con la
nalidad de efectuar una entrega de productos
Nestl en el local comercial ubicado en dicha
direccin, momentos en los cuales lo abordan dos
sujetos, uno de los cuales, el acusado RUBN
premunido de un arma de fuego, la pone a la
altura de la cabeza de la vctima, le solicita la
entrega del dinero que ste portaba, sustrayndole
$50.000 en dinero efectivo, el telfono celular,
el segundo sujeto, del cual se desconocen mayores
antecedentes, efectuaba labores vigilancia a objeto
de alertar la llegada de la polica y adems sustrajo
desde el interior del camin dos cajas de chocolate
marca Sahne-nuss, 6 display de chocolate sper
ocho y dos cajas de galletas, para acto seguido
darse a la fuga del lugar de los hechos.
, Septiembre de
Hecho N 6:
El da 27 de Octubre del 2005,
aproximadamente a las 16:45 hrs. en
circunstancias de que la vctima CARLOS
ENRIQUE JARA FERNNDEZ, se
encontraba trabajando en su camin repartidor de
bebidas de la empresa Coca-Cola, especcamente
se encontraba efectuando una entrega de bebidas
en el local comercial ubicado en calle Diego Rojas
N 961, en la comuna de Pealoln, mientras la
vctima se encontraba al interior de la cabina
del camin, es abordado por los tres acusados
RUBN
HUMBERTO
ORELLANA
MONTES,
MANUEL
ALEJANDRO
BANDA CAVIERES, para tales efectos uno de
ellos premunido con arma de fuego lo intimida,
otro sustrajo las bolsas contenedoras de dinero,
las que se encontraban a un costado de la caja
de fondo y al frente del camin se ubic otro, con
la nalidad de efectuar labores de vigilancia y
alertar la llegada de la polica, posteriormente y
una vez sustradas las especies, los tres se juntan
y se dan a la fuga del lugar de los hechos con las
bolsas de dinero, las cuales contienen un total de
$100.000 en monedas.
Fallos
Los hechos precedentes fueron calicados

jurdicamente por el acusador como
constitutivos de un concurso real de delitos de robo
con intimidacin, ilcito descrito y sancionado
en el artculo 436 inciso 1, en relacin con lo
dispuesto en los artculos 432, 433 inciso 1
y 439 del Cdigo Penal, en grado de ejecucin
consumado, perpetrado, respectivamente
En cuanto al grado de desarrollo de los
ilcitos se seal en la acusacin:
Hecho 1
A juicio del Ministerio Pblico, el hecho se
encuentra en un grado de desarrollo de frustrado,
sancionado como consumado en conformidad a lo
dispuesto por el artculo 450 del Cdigo Penal.
81
11/16/07 4:48:41 PM
Fallos
Hecho 2
A juicio del Ministerio Pblico, el hecho
se encuentra en un grado de desarrollo de
consumado.
Hecho 3
A juicio del Ministerio Pblico, el hecho
se encuentra en un grado de desarrollo de
consumado.
Tratndose de la participacin de los
acusados seal que les ha correspondido
participacin en el concurso real de delitos que se
les imputa en calidad de autores en los trminos
sealados por el artculo 15 N 1 del Cdigo
Penal, toda vez que han tomado parte en la
ejecucin del hecho de una manera inmediata y
directa. Especcamente, en los hechos N 1, 2,
3, 4 Y 6 participan en calidad de autores los tres
imputados ya individualizados y en el hecho N
5 slo participa en calidad de autor el imputado
ORELLANA MONTES.
Respecto de circunstancias modicatorias
de responsabilidad expuso que concurriran
las siguientes:
Respecto del acusado ORELL ANA
MONTES.
A.1.- Concurre la atenuante del artculo
11 N 6 del Cdigo Penal, esto es la
irreprochable conducta anterior del
delincuente.
B.- Concurre la agravante del artculo 456
BIS N 3 del Cdigo Penal, esto es ser
dos o ms los malhechores .
Respecto del acusado BANDA
CAVIERES.
72 inciso 1 del Cdigo Penal, esto es
por tratarse de un menor declarado con
discernimiento.
delincuente.
dos o ms los malhechores.
, Septiembre de
Respecto del acusado MALDONADO

GUERRERO.
A.1.-Concurre la atenuante del artculo
72 inciso 1 del Cdigo Penal, esto es
por tratarse de un menor declarado con
discernimiento.
delincuente.
dos o ms los malhechores.
Concluye la acusacin requiriendo
se condene a RUBN HUMERTO
ORELLANA MONTES a 15 aos y un
da de presidio mayor en su grado mximo
y accesorias previstas en el artculo 28 del
Cdigo Penal, esto es la inhabilitacin absoluta
perpetua para cargos y oficios pblicos y
derechos polticos y la de inhabilitacin
absoluta para profesiones titulares mientras
dure la condena y a JOS LUIS BANDA
CAVIERES y MANUEL ALEJANDRO
MALDONADO GUERRERO, a sendas
penas de 10 aos y un da de presidio
mayor en su grado medio y accesorias de
inhabilitacin absoluta perpetua para cargos
y ocios pblicos y derechos polticos y de
inhabilitacin absoluta para profesiones
titulares mientras dure la condena, ms el pago
de las costas en cada caso.
SEGUNDO: Q ue, luego de haberse
hecho lectura de la acusacin, y al tenor del
artculo 325 del Cdigo Procesal Penal, se
ofreci la palabra a los intervinientes quienes
sucesivamente expusieron:
a) el scal del ministerio pblico: que
presentara en el juicio pruebas testimonial y
documental para acreditar los delitos de robo
con intimidacin en concurso real, haciendo
presente que la detencin de los acusados no
fue por delito agrante sino que producto de
orden de detencin judicial y ello a raz de
que se adverta un mismo modus operando,
despachndose por ello una orden de investigar
82
11/16/07 4:48:42 PM
que arroj sospechas sobre los acusados. Seal

que las vctimas habran reconocido a los
acusados. Indic que las especies ni armas
empleadas fueron recuperadas, sin perjuicio
de los dichos de las vctimas;
b) la defensa letrada de Orellana, que el
ministerio pblico contaba principalmente con
los reconocimientos fotogrcos practicados
a partir de 100 fotos, aproximadamente,
empero practicado despus de 40 das de
ocurridos los hechos, circunstancia a partir
de la cual expres correspondera exigir un
estndar ms alto, ello especialmente a partir
del resultado que arrojara un estudio sobre
la materia efectuado en Estados Unidos de
Norteamrica, universidad de Indiana, en que
se concluy que en 200 casos investigados
ms del 60% de los reconocimientos haban
sido mal hechos. Por ello, en el presente juicio
los reconocimientos no debern dejar dudas.
Adelant que desvirtuara la concurrencia de
la agravante del artculo 456 bis N 3 y que
intentara congurar atenuante(s) en favor de
su cliente; y
c) la defensa letrada de los menores
Banda y Maldonado, quien seal que salvo
ocurriera algo imprevisto sus representados
probablemente resultaran condenados en el
juicio, aunque esperando no lo fuera por todos
los delitos. Atendida la condicin de menores
de edad de sus representados solicit se diera
aplicacin a la Ley 20.084, especialmente a los
artculos 21, 22 y 23 de la misma, al artculo 18
del Cdigo Penal, y especialmente 3 y 37 letra
e) de la Convencin sobre Derechos del Nio,
en cuanto estatuyen que la medida privativa
de libertad ha de ser utilizada como ltimo
recurso y que tratndose de menores siempre
se habr de tender o buscar su reinsercin
social. Por ello, y desde el punto de vista de
la idoneidad de la pena, solicit se tuvieran
en vista, comparativamente, la reaccin penal
anterior y la actual.
TERCERO: Que, previa advertencia de
su derecho a guardar silencio y en la precisa
oportunidad que prev el artculo 326 del
, Septiembre de
citado Cdigo Procesal, se ofreci la palabra

a los acusados quienes libre, voluntaria e
informadamente decidieron renunciar el
sealado derecho y prestar declaracin,
sealando lo siguiente:
a) R U B N H U M B E R T O
ORELLANA MONTES, quien exhortado
a decir verdad manifest que en el cuarto
robo particip l, intimidando con la pistola
al chofer; lo vio cuando se iba a subir al auto
y lo intimid con la pistola y le llev la plata y
las cosas que tena. En el quinto robo tambin
particip, pero no fue l quien lo intimid
sino que Banda Caviares; l lo esperaba en la
esquina esperando que no viniera la polica. En
delito sexto particip slo, lo intimid con un
arma de fuego, sin agredirlo.
Interrogado por la scala seal haber
sido detenido el 18 de noviembre de 2005
producto de una orden de arresto por robo con
intimidacin. Respecto del cuarto robo reri
que intimid con un arma de fuego al chofer,
que andaba acompaado con alguien ms
quien no est aqu; sustrajeron dinero pero
no sabe cunto; tambin sustrajeron especies
las que tampoco recuerda. El hecho fue en la
comuna de Pealoln, no recuerda la fecha
pero s que fue en el mes de septiembre de
2005. El dinero lo ocup para comprar cosas,
para comer. Respecto del quinto robo seal
que fue a un camin de la empresa Nestl,
que l intimid al chofer con arma de fuego,
sustrajo plata, sin recordar cunta, ni tampoco
que otras especies. El dinero lo ocup para
comprar y para droga. Ocurri en la comuna
de Pealoln sin recordar la calle; luego de
ello corrieron hacia la Toma de Pealoln.
Respecto del sexto robo indic fue a un
camin de la empresa Coca Cola; l esper
en la esquina que no viniera la polica; que fue
Banda Caviares quien intimid al chofer; no
recuerda que especies sustrajeron pero si puras
monedas, como $100.000; no recuerda haya
participado alguien ms en el hecho; utiliz
el dinero para comprar cosas para comer y
droga; tambin se dio a la fuga hacia la Toma
de Pealoln, no particip del botn, huy con
Fallos
83
11/16/07 4:48:43 PM
Fallos
Banda Caviares; conoce a Banda hace unos tres

aos y a Maldonado hace un ao, este ltimo
viva en la referida Toma.
Contrainterrogado por la defensa de
Orellana agreg que nunca hiri a ninguna
de las vctimas.
Contrainterrogado por su defensa
manifest que Banda Cavieres slo particip
en el delito al camin de Coca Cola, en tanto
que Maldonado no particip con l en los
otros delitos;
b) Dec laracin de JOS LUIS
BANDA CAVIARES, quien exhortado
a decir verdad indic que particip con
Orellana en el robo al camin de la Coca
Cola; intimid al conductor con un arma a
fogueo y le sustrajeron dinero en monedas,
llevndose como $100.000 en monedas;
luego se dieron a la fuga hacia la Toma de
Pealoln para comprar cosas para comer y
droga. Seal que tambin particip en el
robo a un camin de gansitos de Ideal,
con el Manuel Maldonado y con otro que
se llama Jonathan; l se qued mirando en
la esquina mientras el Jonathan asaltaba al
chofer, llevndose una suma de $300.000
Interrogado por el ministerio pblico
seal que fue detenido el 18 de marzo del
2006 por un porte ilegal de arma. Indic que
al asaltar el camin de Coca Cola le coloc el
arma en el pecho al conductor, quien estaba en
el lado donde manejan; las monedas estaban
debajo del asiento y que fue l quien las sac.
Luego huyeron hacia la Toma; Orellana
vigilaba; los peonetas del camin los siguieron
-a l y a Rubn- sin darles alcance. Respecto
del asalto al camin Ideal reri que fue en el
mes de septiembre de 2005, particip Manuel
Maldonado, no sabe lo que hizo ste porque
l vigilaba que no vinieran los carabineros;
Jonathan fue quien intimid al chofer con una
pistola a fogueo que tena; le robaron $300.000
y nada ms; por su apellido lo apodan Banda.
Niega participacin en los otros hechos.
Contrainterrogado por su defensa
manifest que lleva 15 meses presos, estuvo
, Septiembre de
en tiempo Joven y ahora en la crcel de Puente

Alto. En el asalto al camin de Ideal particip
Jonathan, siendo su apellido Godoy, a quien le
dicen cido y vive en la Toma de Pealoln,
en la calle 8 de la Toma; su participacin
entre los tres fue que se qued mirando en la
esquina por si venan los carabineros; se qued
como a 10 5 metros del camin; la calle era
Diego Rojas; el cido intimidaba al chofer
con una pistola; no vio lo que hizo el Manuel
en ese momento; se llevaron $300.000.- y una
billetera con la licencia del caballero y unos
cheques; dinero lo usaron en comprar cosas
para comer y droga; dinero lo repartieron en
partes iguales; hay otros menores en la Toma
de Pealoln que han participado en asalto a
repartidores, El Chino, quien tiene alrededor
de 16 aos, El Maa y El Chinche.
Orellana indic respecto del delito al camin
Coca Cola fue antes de estas patrias, en la
calle Diego Rojas y particip con Rubn
Orellana; intimid al chofer con una pistola
a fogueo que compr en la feria, se la puso
en el pecho y le dijo que le pasara la plata.
Se llevaron $100.000 en monedas, eran dos
bolsas, el dinero lo ocuparon en comprar cosas
para comer y droga; y
c) D e c l a r a c i n d e M A N U E L
ALEJANDRO MALDONADO
GUERRERO, manifest que actu en un
solo delito, el segundo hecho (le parece), en
el del camin Ideal con el Banda Caviares y
el Jonathan.
Interrogado por la fiscala indic que
18 de noviembre fue detenido por robo
con intimidacin. En el hecho dos vio que
Jonathan tena asaltado al conductor se tir
a registrar el camin, ingres por el lado del
piloto y registr la guantera, sac dinero de
una chaqueta, eran mucho pero no sabe cunto
y les dijo a los otros que se fueran porque
tena el dinero. Banda estaba en la esquina,
como cinco metros ms all vigilando que
no viniera la polica. Emplearon un arma a
fogueo que tena el Jonathan. El asalto fue
84
11/16/07 4:48:44 PM
en la calle Diego Rojas y arrancaron hacia la

Toma de Pealoln. El dinero lo gastaron en
droga y cosas. Conoce a Orellana y Banda hace
como un ao. Le dicen Guagua.
Contrainterrogado por su defensa agreg
que lleva preso 18 meses y estuvo preso en
Tiempo Joven y ahora est en Puente Alto.
Iba al Colegio cursando 8.
CUARTO: Que, a continuacin se rindi
la prueba ofrecida consignada en el auto de
apertura, la que consisti en:
a) d i c h o s d e ELB I O DA N I EL
GONZLEZ SOZA (quien por haber hecho
reserva de su domicilio decret el tribunal la
prohibicin del artculo 307 inciso nal, del
Cdigo Procesal Penal), previo juramento
indic que en el mes de septiembre del
2005 trabajaba en la empresa Everscrip, en
autoventas, le tocaba repartir mercaderas a
los negocios; el da 9 de septiembre de 2005,
estaba en la comuna de Pealoln, en la calle
Coralillo, atendiendo a un cliente al cual
ya haba hecho entrega de la mercadera, y
que al subir al vehculo fue sorprendido por
3 individuos quienes a viva fuerza y bajo
amenaza lo asaltan. Precis que el hecho fue
al medio da, a eso de las 13 14 horas, sin
recordarlo exactamente pero insistiendo que
fue a eso del medio da. Seal que en los
momentos en que se dispona a hacer ingres
al vehculo por la puerta del chofer, desde un
parque que esta al costado, salen los sujetos
y lo interceptan, hubo forcejeo, dos de ellos
lo toman e inmovilizan y un tercero le pone
un cuchillo en el cuello; lo registraron y le
sustrajeron el dinero que tena en el bolsillo
izquierdo del pantaln, un equipo de trabajo
que estaba a su lado derecho, el que utiliza para
registrar sus ventas, y las llaves del camin.
En todo minuto tuvo una cuchilla puesta
en el cuello, donde le qued una pequea.
Lo amenazaban con matarlo y tambin con
cortarlo. El dueo del negocio, cuyo nombre
no recuerda, se percat del asalto, sali con un
arma e hizo dos disparos al aire y los sujetos se
dieron a la fuga hacia calle Laura Rodrguez.
, Septiembre de
No recuper las especies aunque seal haber

caminado unos metros en la direccin en que
huyeron los sujetos encontrando unas copias
de facturas botadas las que recogi por serle
de utilidad.
Carabineros lo contacto posteriormente
y le mostraron un set de fotografas de
diferentes individuos y reconoce a las personas.
Reconoci en la audiencia a los tres a
acusados como partcipes, estn igual que
en esta oportunidad. No obstante pasado
el tiempo seala que puede reconocerlos
plenamente.
Contra interrogado por la defensa de
Banda y Maldonado indic que no record el
da exacto de los hechos, los primeros das de
septiembre. Indic que los acusados Orellana
y Maldonado lo tomaron y lo registraron y
Banda fue el que le puso la cuchilla en el cuello.
Indic que se le exhibieron unas 50 fotografas,
el reconocimiento fue el mismo da del asalto,
en el lugar de los hechos hasta donde lleg la
comisin civil, eran dos personas, un hombre
y una mujer, con un set fotogrco, un book,
y en ese mismo momento reconoci a los
responsables.
Se le hizo leer parte de una declaracin suya
a n de evidenciar contradiccin, sealando
a continuacin que se le exhibi un set
fotogrco de cien personas en un sistema
de computacin, aclarando que esa diligencia
se efectu en su lugar de trabajo y que fue
posterior a la diligencia referida anteriormente.
Indic que vio fotos en el lugar de los hechos
y luego en su lugar de trabajo le exhibieron
nuevamente fotografas.
Contrainterrogado por la defensa
de Orellana, reiter que en el segundo
reconocimiento slo eran tres fotografas,
en dicha diligencia estaba slo la imagen de
las personas; reiter que los dos primeros
(Orellana y Banda) lo sujetan y el tercero
(Maldonado) le puso la cuchilla en el cuello.
Aclar al Tribunal que la primera
exhibicin, en el negocio, fue de 50 fotos;
luego, en la segunda exhibicin en su lugar
Fallos
85
11/16/07 4:48:45 PM
Fallos
de trabajo fue con posterioridad a los hechos,

unos 20 a 30 das despus y se le mostraron 3
fotografas; fue para raticar la anterior;
b) d i c h o s d e N EL S O N REN
BELMAR ANTILEO, (quien por haber
hecho reserva de su domicilio decret el
tribunal la prohibicin del artculo 307 inciso
final, del Cdigo Procesal Penal), previa
promesa de decir verdad manifest que el
da 9 de septiembre de 2005 se encontraba
trabajando en un taller mecnico, lleg al
negocio de su seora y haba tres personas
que estaban intimidando al conductor de un
camin Evercrisp. Uno lo mir como para que
no se metiera. Fue a buscar un arma de fuego
que tiene inscrita y les grita que lo suelten; dos
de los individuos lo mantenan sujeto al chofer
y el otro lo registraba. El hecho fue como a la
una y media dos de la tarde, en la comuna de
Pealoln; dos de los sujetos huyeron hacia
el sur y el otro hacia la cordillera, al oriente;
convers con el chofer del camin y le dijo que
lo haban asaltado. Slo pudo ver mejor a uno
de los sujetos reconociendo en la audiencia al
de mezclilla azul, que corresponde al acusado
Orellana Montes, precisando que le parece
era el que estaba trajinando al afectado.
Carabineros le mostr un set fotogrfico
identicando all al mismo sujeto que acaba
de reconocer en la audiencia.
Interrogado por la defensa de Orellana
agreg que presenci el hecho menos
de un minuto. No vio si alguno portaba
arma. No puede dar caractersticas de los
sujetos, salvo que eran jvenes de aspecto.
El reconocimiento fotogrco se hizo en la
misma casa donde ocurrieron los hechos, hasta
all lleg carabineros con un set y le pregunto
si reconoca a alguna de las personas, era un
lbum; recuerda haber prestado declaracin
ante la polica o scala el mismo da, al tiro,
en el transcurso del da, sin recordar haber
rmado alguna; no recuerda haber ido a prestar
declaracin a la comisara de Pealoln. Para
refrescar memoria ley datos de declaraciones
prestadas ante Carabineros de Chile y ante el
Ministerio Pblico. Indic que el mismo da
, Septiembre de
se le mostr las fotos pero luego, en una fecha

posterior el mismo carabinero que andaba con
el set fue de nuevo a la casa en fecha que no
recuerda, le exhibieron otras.
Aclar al tribunal que la persona que
recordaba del da de los hechos viste al
momento de la audiencia de mezclilla azul,
siendo dicha persona requerida para que seale
su nombre indic llamarse Rubn Orellana
Montes;
c) dichos de DOMINGO FLAVIO
PINO MRQUEZ (quien por haber hecho
Cdigo Procesal Penal) previa promesa de
decir verdad reri que en el mes de septiembre
de 2005 trabajaba en un camin repartidor de
pollos Arizta. El da 1 de septiembre estaba
repartiendo productos en la comuna de
Pealoln, en calle Lago Ohiggins se baj a
un almacn (de don Juan y la Sra. Carmen) a
ofrecer los productos y al regresar al camin
en busca de mercadera, salen dos muchachos
lo toman de la espalda, le colocan dos pistolas
con bala pasada y a punta de garabatos le piden
plata (dinero). Ocurri como a las 15:00 horas,
le deca pasa la plata concha tu madre, dnde
tens la plata. Le quitaron el banano con sus
documentos, chequeras, tarjetas de tienda,
$40.000 en efectivo que era producto de las
ventas y el celular. Eran tres, el ms chico se
qued con l apuntndolo y le deca si te
mueves te mato concha tu madre. Los otros
se fueron a asaltar al peoneta Carlos Muoz,
que estaba en la cabina del camin. Luego
de unos minutos salieron todos arrancando
hacia la Toma de Pealoln. No recuper sus
especies, y le sustrajeron un celular, un banano
con documentos (chequera, tarjeta de crdito,
$40.000). Tom contacto con carabineros
a quienes llam desde el almacn, llegaron
prontamente y le exhibieron fotos de un
computador, fueron unas 100. Identic de
inmediato a los tres sujetos pues fue algo que
lo marc para toda la vida siendo difcil que
se le olvide. Reconoci en la audiencia a los
tres acusados como partcipes, indicando
86
11/16/07 4:48:47 PM
que Orellana Montes lo tom por la espalda

junto con Banda Caviares; y Maldonado
Guerrero fue el ms chico que se qued
apuntndolo, a quien le tiritaba la mano.
Orellana seal que fue a la comisara de
Pealoln para efectuar el reconocimiento
fotogrco, declar ante carabineros y en la
scala, declarando en ambas oportunidades
lo mismo porque es difcil que se le olvide
lo sucedido. Ref rescada la memoria del
testigo a partir de la lectura que se le autoriz
hacer de una declaracin prestada durante la
investigacin, seal al tribunal que en scala
dijo que el sujeto que se qued cuidndolo era
un nio de 8 10 aos. Finalmente, que al ser
abordado por los sujetos se encontraba en la
mitad del trayecto del negocio y el camin.
Contrainterrogado por la defensa de los
menores agreg que en el momento de los
hechos vio al imputado Maldonado como con
cara de nio. El reconocimiento fue mediante
un computador en el cual comenzaron a pasar
unas 100 fotografas, lo que tom unos 45
minutos;
d) dichos de CARLOS ANDRS
MUOZ MOLINA (quien por haber hecho
Cdigo Procesal Penal) previo juramento
expuso que en el mes de septiembre del ao
2005 trabajaba en un camin de Arizta como
peoneta. El da 1 de septiembre del 2005
estaban en calle Lago Ohiggins entregando
mercadera en un negocio y unos sujetos
asaltaron el camin. Estaba trabajando con el
dueo del camin, Domingo Pino. Aqul sali
del negocio y tres sujetos lo apuntaron con
pistola y le sustrajeron el celular, la chequera,
las tarjetas de crditos, uno se qued con l y
los otros dos fueron al camin donde estaba
l, queran el dinero pero no andaba trayendo,
slo haban monedas. Lo apuntaron con
pistola. Los sujetos abrieron la puerta y se
quedaron abajo. A l le dijeron que entregara
la plata y a Pino entrega el celular viejo culiao.
, Septiembre de
No subieron al camin. Luego se fueron hacia

La Toma. Por los espejos retrovisores del
vehculo vio a los sujetos, estaba cerca, al lado
del camin. El hecho fue como a las tres y
media de la tarde (15:30 horas), haba luz de
da. Reconoci en la audiencia a los acusados
como participes en el hecho, sindic a
Orellana y Banda como los sujetos que se
dirigieron a l y a Maldonado como el que se
qued con el dueo del camin. Seal que
portaban armas, 9 mm y un revlver, los tres
sujetos. Cree que no se recuperaron especies.
Carabineros le exhibi fotografas en su casa,
se las mostr en un computador eran como
100, no tuvo dudas cuando identic a los
individuos.
Orellana agreg que el estaba sentado al
lado del chofer, viendo a los sujetos por los
retrovisores, vio las armas cuando le apuntaron
a l, no se percat cuando abordaron a su
compaero. Reconoci en el set fotogrco a
tres personas que estaban en forma seguida.
Contrainterrogado por al defensa de
Banda y Maldonado reri no recordar el da
que fue carabineros para el reconocimiento;
la diligencia demor como 20 minutos, fue
rpido; al que inmoviliz a Domingo Pino
lo vio por el espejo retrovisor del costado del
camin.
En interrogatorio posterior de la scala
(artculo 329 del Cdigo Procesal Penal)
seal no tener duda de que los acusados son
los que participaron en el hecho.
Aclarando al Tribunal manifest que
vio los hechos respecto de Pino a unos dos
metros del camin, cerca. Vio las armas desde
el momento en que los sujetos abordan a Pino
y lo asaltan;
e) d i c h o s d e G O N Z A L O
ALEJANDRO ROJAS CERN (quien
por haber hecho reserva de su domicilio
decret el tribunal la prohibicin del artculo
307 inciso nal, del Cdigo Procesal Penal)
previo juramento seal que en octubre de
2005 reparta productos para la empresa Nestl
Fallos
87
11/16/07 4:48:48 PM
Fallos
en la comuna de Pealoln, era chofer. El da

5 de octubre de 2005 siendo la una diez o
una quince de la tarde (13:10 a 13,15 horas)
aproximadamente, fue a repartir a un negocio
en calle Laura Rodrguez con Actino a unos
50 metros de la esquina. Se subi a la parte
de atrs a preparar la mercadera, aparecieron
dos tipos con armas de fuego, uno se subi
al camin. Le apunt en la cabeza con la
pistola y le dijo chancho conche tu madre
entrega todo. Le sustrajeron como $51.000
producto de la recaudacin de los productos
que reparta. Reconoci en la audiencia al
acusado Orellana Montes como el sujeto que
lo apunt. La seora del negocio se acerc a
buscar a su niita que estaba en medio de lo
que pasaba. El celular lo mantena en la cartera
de la camisa la que le rajaron para quitrselo.
Sacaron productos que estaban a la mano,
no conformndose con el poco dinero, luego
se dieron a la fuga hacia Tobalaba, con calle
Laura Rodrguez, por calle 23 hacia adentro.
Denunci de inmediato el hecho a carabineros
quienes le exhibieron unas 100 fotografas en
un computador e identic a los sujetos.
Orellana manifest que el reconocimiento
fotogrco se realiz en un negocio donde
estaba trabajando porque primero lo llamaron
y el no pudo ir a la unidad; la exhibicin dur
aproximadamente media hora, veinte (20)
minutos.
Banda y Maldonado indic que lo asaltaron
dos personas; el que andaba con Orellana
Montes es el sujeto que est en la audiencia
de rojo, que corresponde a Banda Caviares.
En la diligencia slo reconoci a uno de los
individuos, al de mezclilla, al cual reconoci al
tiro, al otro demor un poco; reconocimiento
tuvo lugar 20 das despus; en la penitenciara
los reconoci un ao despus, reconociendo a
los dos que andaban;
f ) dichos de ARIANA ODETTE
BINDIS ACUA (quien por haber hecho
, Septiembre de

Cdigo Procesal Penal), previo juramento
seal que con fecha 5 de octubre de 2005
atenda un negocio de abarrotes, lleg el seor
que distribuye, sigui atendiendo a la gente.
Vio al costado del camin a una persona,
pens que era un peoneta. El seor demoraba
mucho en llevar la mercadera y el camin se
mova mucho, como si hubiera una pelea, sali
a recoger a su hija y se percat que lo estaban
asaltando. Luego la persona entr al negocio
a pedir ayuda y se llam a carabineros, lo que
hizo su padre con quien estaba. El hecho
ocurri como a las 13:00 horas. El hecho le
ocurri a una persona de nombre Gonzalo y se
trataba de un camin Nestl. Los individuos
corrieron hacia el oriente. Supo que sustrajeron
el celular, dinero y mercadera. Vio al sujeto
que particip en el hecho, sindicando en
la audiencia al acusado Orellana Montes.
Carabineros concurri a su domicilio, le
mostraron varias fotografas en un computador
e identic al mismo sujeto que seal en
la audiencia; no recuerda cuantas fotos le
mostraron; fotos estaban en un computador.
Orellana agreg que el camin estaba a unos
tres metros desde el mostrador, ella atenda
detrs de l. Despus que retir a su hija el
camin sigui movindose, vio a la persona
antes que entrara al camin, o sea, lo vio antes.
Cuando entr al negocio el Sr. Gonzalo ya no
haba gente en el negocio; qued pasmada ante
la solicitud de ayuda y relato de lo ocurrido;
se le exhibieron unas 100 fotografas, y la
diligencia dur como una hora. Indic que en
la diligencia reconoci a un sujeto pero el da
de los hechos vio a dos;
g)
dichos de JUAN SEBASTIN
MATUS ALARCN (quien por haber hecho
Cdigo Procesal Penal) previo juramento
indic que en septiembre de 2005, en el sector
de Pealoln, era repartidor de mercadera:
pan, dulces y contes Ideal. Seal que lleg al
local de unas clientas, se estacion y cuando va
88
11/16/07 4:48:49 PM
a bajar la mercadera ve a tres sujetos, cierra el

portaln y es intimidado con un arma de fuego
y una cortaplumas, le pidieron el dinero y sus
especies. Le colocaron en el costado derecho
a la altura de las costillas el arma de fuego
y al otro costado un cuchillo. El menor se
meti a la cabina y sac todo lo que encontr,
dinero, la suma de 140.000, su billetera con
sus documentos, las llaves del camin, otro le
sac lo que tena en sus bolsillos. Fue como
a las 14:50 horas. Luego se dieron a la fuga,
le llevaron las llaves, huyeron por un pasaje
frente a la clienta; El hecho ocurri en Diego
Rojas; no recuper las especies. Reconoci en
la audiencia a los acusados como partcipes
del delito: al joven moreno de jeans y casaca
azul (Orellana) lo sindic como quin tena
la pistola al costado izquierdo; el menor con
casaca caf clara y rayas (Banda) fue el que se
meti a la cabina y sac todo lo que tena; y
el de rojo (Maldonado) el que le tena puesta
la cuchilla.
Consultado respecto de qu le ocurri
con posterioridad a los hechos precedentes,
concretamente el 8 de septiembre del mismo
ao, reri que en calle Ictinos con Laura
Rodrguez, despus de atender a un cliente de
nombre Alejandro Jorquera, cuando se retiraba
y al momento de subir, el tipo de azul (Orellana
Montes) lo intimid nuevamente con un arma
de fuego en tanto que otro tipo se sube y le
saca la casaca, un computador y la impresora
que llevaba en el vehculo, en la cabina, y que
contiene el programa de ventas; este sujeto
andaba en bicicleta y se llev las especies.
El sujeto que lo amenazaba con el arma de
fuego lo haca a distancia; seal que andaba
tambin otra persona, el de rojo mirando
-Maldonado- estaba mirando porque una
calle ms all estaba el retn mvil; asimismo
estaba tambin el chico de casaca caf -Bandamirando como suceda el asalto. Luego de la
sustraccin huyen los tres juntos aunque en
distintas direcciones (uno por Actino y dos por
Laura Rodrguez). Le robaron el programa de
ventas evaluado en $500.000, la impresora y la
casaca. El hecho fue como a las 16:00 horas.
, Septiembre de
No recuper sus especies. Reconoci en la

audiencia al acusado Maldonado como el
que observaba todo lo que pasaba y a Banda
como el que sac las especies del vehculo. Se
le exhibi un set fotogrco de sospechosos
de los hechos con motivo de otro asalto a
un colega del sector, oportunidad en que
identicaron a Orellana, reconocindolo sin
dudas. Posteriormente le exhibieron fotografas
de un computador. De Orellana le exhibieron
3 4 fotografas. Reitera que Orellana era el
que llevaba el arma, el segundo sujeto era el
que observaba (Banda) y el de rojo fue el que
sac las especies del vehculo.
Fallos
Indic que adems fue a la crcel a

efectuar una diligencia en que reconoci a los
acusados.
Banda y Maldonado, examinado sobre el
hecho de 8 de septiembre, prest declaracin
ante la polica, indic que la polica le mostr
dos fotos cuando asaltaron a Elbio, en el parque
uno, sintieron un balazo y fueron hasta all, el
seor les mostr unas fotos junto a Elbio y ah
lo reconocieron, ello ocurri unas dos semanas
despus del hecho, la exhibicin dur unos
20 a 30 minutos; ese da le exhibieron slo
dos fotos, en la comisara le mostraron cuatro
fotos por computador. Seal que cuando
declar en la polica le coment de las otras
dos personas.
Orellana precis que el da del asalto a Elbio
l se encontraba con un cliente ms all y sinti
el disparo. Llegaron carabineros y le mostr
el set fotogrco porque l les manifest a
los funcionarios que l tambin haba sido
asaltado, le exhibieron dos fotos de Orellana.
Tambin le mostraron 4 fotos de Orellana en
carabineros; en las fotos apareca el nombre
de aqul. Le mostraron otras fotografas
con nombres donde estaban los otros dos
acusados. Esto es antes del reconocimiento
en Investigaciones con ms fotografas. No
record si la exhibicin en investigaciones
89
11/16/07 4:48:51 PM
Fallos
es antes o despus del reconocimiento en

carabineros.
Consultado por la fiscala al tenor del
artculo 329 del Cdigo Procesal Penal,
seal haber ido a la crcel don de reconoci
a los sujetos que lo asaltaron encontrndose
presente el abogado defensor.
Asimismo, interrogado por la defensa de
los menores Banda y Maldonado indic que
en la crcel se hizo el reconocimiento con 10
a 12 personas;
h) dichos de SANDRA CECILIA
RAMOS OBREGN (quien por haber
tribunal la prohibicin del artculo 307
inciso final, del Cdigo Procesal Penal)
previo juramento preguntada sobre el hecho
ocurrido el 2 de septiembre de 2005, seal
que cuando el vendedor se dirige a su furgn
estaba rodeado por tres individuos, el menor
le sacaba pertenencias de la parte de adelante
del vehculo. Llam a seguridad ciudadana.
Entr el vendedor y le dice que lo haban
asaltado, que le haban llevado la plata que
tena en la parca, su celular y las llaves del auto.
El hecho fue como 14:50 horas en la comuna
de Pealoln. Vio a los sujetos de espalda, no
vio armas. Solo pudo apreciar que dos eran del
mismo porte y uno era ms joven a quin le vio
la cara. En ese entonces los reconoci en unas
fotografas. Requerida sobre el reconocimiento
del joven a quin le vio la cara seal que los
hechos ocurrieron hace aos y se trataba de
un menor.
Contra interrogado por la defensa de
Orellana agreg que siempre estuvo dentro
del negocio, estaba detrs del mostrador y hay
tres metros a la entrada del negocio y al lugar
donde estaba el vehculo 5 metros.
Preguntado por el reconocimiento
fotogrfico seal que slo reconoci al
menor. El hecho dur unos 10 minutos. En
un computador se le mostr las fotos en su
negocio. Eran tres fotos.
L e y par te de su dec laracin en
carabineros, para evidenciar contradiccin,
, Septiembre de
donde seal que se le haban exhibido 100

fotografas, reiterando que se les mostraron 3
fotografas;
i) dichos de CARLOS ENRIQUE
JARA FERNNDEZ (quien por haber
final, del Cdigo Procesal Penal) previa
promesa seal que en octubre de 2005 se
desempeaba como conductor de un camin
para la empresa Alba, repartiendo bebidas
Coca-Cola. Indic que el 27 de octubre de
2005 se encontraba estacionado en un sitio
cuando llegaron 3 personas y le apuntaron en
la pierna exigindole la plata, que entregara el
dinero; ello ocurri en calle Diego Rojas de
la comuna de Pealoln, eran entre las tres y
cuatro de la tarde (15:00 horas a 16:00 horas).
Se encontraba con unos ayudantes quienes
estaban arreglando envases, recordando slo el
nombre de uno de ellos, el Sr. Carrillo. Seal
que al momento de los hechos se encontraba
sentado en la cabina del vehculo ordenando
unos papeles o documentos cuando en eso
aparecieron los sujetos, abrieron la puerta y
le apuntaron con un revlver y le apuntaron
a la pierna. El dinero que le pedan no lo
tena porque estaba en la caja fuerte y solo
tena en el piso una bolsa con monedas, como
$120.000 a $130.000; esa bolsa la sac uno
de los sujetos, distinto del que le apunt; el
tercero sujeto observaba vigilando lo que
ocurra alrededor de ellos. Luego arrancaron
los tres sujetos por un pasaje cercano a donde
estaba estacionado. Despus de ello avis
a los ayudantes, siendo Carrillo quien los
sigui por donde arrancaban, hacia Tobalaba,
hacia un campamento, sin resultados. El
dinero sustrado era producto de las ventas
de bebidas, el cual no se recuper. El hecho
se denunci a Carabineros, los que llegaron
enseguida. Consultado si podra reconocer
a los sujetos que lo asaltaron manifest que
si, reconociendo a los acusados: indic
primeramente al que viste de blue jeans
(Orellana) como el que sac las monedas,
para posteriormente indicar que era l quien
90
11/16/07 4:48:52 PM
lo apuntaba; el ms rubio, quien viste de rojo

en la audiencia (Banda) era el que observaba;
y el otro (Maldonado) fue el que sac la
bolsa con monedas. Posteriormente, en un
primer instante y con motivo de este hecho,
carabineros le exhibi como 10 fotografas.
Tambin se le exhibieron en un computador
otras 10 fotografas. Seal que en dichos
reconocimientos identific a los mismos
sujetos que estn en la audiencia y que sobre
ello no tuvo ninguna duda.
Orellana expres que el camin era grande,
de color rojo, sin acoplado, con un largo de
aproximadamente 8 metros, sin contar la
cabina, y con sta unos 14 metros; seal
que estaba en el lado del chofer, escribiendo,
mirando hacia abajo, y que fue en ese momento
que le abren la puerta y divis tres personas
por la misma puerta, la ventana tiene unos 60
por 80, la persona que se le acerca primero
le pone la pistola en la pierna, exigiendo el
dinero, el moreno, en lo que insisti y reiter:
haber sido el moreno el que le apunt. El que
le sac las monedas se meti por la misma
puerta, sin ingresar a la cabina, entre medio
de los dos, y sac la bolsa, lo que fue rarsimo,
como un minuto, menos; medio minuto; la
bolsa la tena al lado de la caja de seguridad
a un costado, se vea. Se dio cuenta del sujeto
por la tez triguea del sujeto, como el sujeto
que est sentado al medio que est en el medio
-Maldonado-. Utilizaron dos armas, una en
cada mano. Seal que no obstante haberse
puesto muy nervioso se percat haba ms
gente, y consultado respecto del otro joven
que estaba en el lugar indic estaba en el
costado del camin, de la otra ventana;
seal que mientras le apuntaban no mir
hacia el otro lado y que fue despus que
los sujetos se fueron le avis a los ayudantes,
quienes estaban al costado del camin
arreglando envases sin percatarse del asalto,
hasta que l les avis, persiguindolos uno
de ellos; consultado acerca de la posibilidad
que el otro joven hubiera estado comprando
y acabara de salir del local respondi que no,
, Septiembre de
porque andaban los tres juntos; el peoneta de

apellido Carrillo fue quien los sigui sin saber
si se meti o no a la toma porque l se qued en
el camin; las fotos del computador le fueron
exhibidas una semana despus, en otro lugar,
en una granja aventura, exhibindole ms de
10 fotografas pero menos de 100, diligencia
que tom un buen rato, como una hora
aproximadamente; le fueron exhibidas una
por una, reconociendo a los tres, precisando
que (luego de refrescar memoria) que las fotos
estaban seguidas
menores indic que andaba con tres peonetas,
cuyos nombres, salvo el de Carrillo no recuerda,
porque los cambian sucesivamente, quienes no
vieron nada; el Sr. Carrillo estaba a uno o dos
metros del camin, al costado derecho de la
cabina; los sujetos hicieron todo por el lado
izquierdo de la cabina, sin ingresar a sta; la
persecucin del Sr. Carrillo fue desde el lado
derecho;
j) dichos de ROMN ALBERTO
CARRILLO MORENO (quien por haber
final, del Cdigo Procesal Penal), previo
juramento manifest que en el mes de octubre
de 2005 se desempeaba como peoneta en la
empresa Alba, reparta bebidas a los negocios
de Coca Cola con el conductor Carlos Jara. El
da 27 de octubre de 2005 estaban entregando
mercadera en calle Diego Rojas y el chofer
se acerc en un momento a decirle que le
haban robado, y vio a dos tipos corriendo y
los sigui; haba otro parado en una esquina
quien le dijo que no los siguiera. Los sujetos
atravesaron Tobalaba y se metieron a una casa
en el campamento y ah los perdi. Jara slo
le seal que le haban robado dinero, unas
monedas que estaban al costado del asiento
en una bolsa, sin saber cunto dinero era. Uno
de los sujetos era alto rubio y el otro moreno.
Haba en el lugar tambin otros dos peonetas.
Los sujetos que sigui manifest encontrarse
en la audiencia, reconociendo a dos de los
acusados en la audiencia, describindolos
Fallos
91
11/16/07 4:48:54 PM
Fallos
por sus vestimentas: al de amarillo y el de rojo

fueron aquellos que persigui, el del medio
acompaaba al rubio, quien viste de rojo
(Maldonado y Banda). Indic que el rubio
llevaba las monedas. Seal que la persona que
le dijo no siguiera a los sujetos no se encuentra
en la audiencia; se hizo denuncia por robo; le
exhibieron unas fotografas, tres fotos, en un
computador, los que reconoci sin dudas; no
tuvo dudas cuando los reconoci.
Orellana manifest que no recuerda la fecha
del hecho, hace como ao y medio; no vio el
asalto; describe el camin como de 15 a 16
metros de largo; l estaba tirando envases
(desde el suelo hacia arriba); indic que Jara
le haba dicho me robaron y que le haban
puesto un erro, un revlver en la pierna;
el morenito, en tanto el otro le deca que le
entregara la plata; el ve los sujetos arrancando
en la esquina, como a 20 metros de donde
estaba el camin; consultado por los apellidos
de los acusados respondi no saberlos;
seal que le fueron exhibidas 3 fotografas,
reconociendo a los dos antes indicados.
menores agreg que no ley lo que rm en
carabineros pero que s rm;
k) dichos de ERWIN GIOVANNI
CARMONA LETELIER, cabo segundo de
carabineros, cdula identidad 12.321.144-8,
nacido el 28 de septiembre de 1974, 34 aos a
la fecha, cabo segundo de carabineros, casado,
domiciliado en Avda, Independencia 2223,
quien previo juramento manifest que en
septiembre del 2005, cuando se desempeaba
en la SIP de Pealoln, recibi una orden de
investigar del scal Villarroel por unos robos
con intimidacin a camiones que ocurrieron en
la comuna de Pealoln. Deba entrevistarse a
las vctimas y testigos de 6 asaltos a camiones
repartidores, con el mismo modus operando,
o sea, similares en la forma en que se llevaban
a efecto, particularmente las vctimas eran
abordadas por 3 sujetos: uno era el que
vigilaba mientras dos abordaban a las vctimas
, Septiembre de
quienes se desempeaban como repartidores

ofreciendo productos y recaudando dinero,
hechos que ocurran en horas de la tarde.
Por ello se entrevist a las vctimas quienes
aportaban caractersticas fsicas de los sujetos,
se les exhibieron set fotogrco (contenido
en un notebook como en otro tipo carpeta)
que contiene unas 100 fotografas, adems
las mantenan impresas. El primero en ser
reconocido fue Orellana Montes como el lder,
quin imparta instrucciones durante el ilcito.
Posteriormente reconocieron a un sujeto
apodado guagua (de apellido Maldonado
le parece) y por ltimo a Banda Cavieres. El
seto lo formaron con las fotos de las personas
que haban sido anteriormente detenidas,
entre ellas la de los acusados porque haban
sido detenidos anteriormente. Las vctimas
aseguraron reconocer a los tres en un 100%,
sin dudas, aunque muy temerosos; si ellos
hubiesen tenido dudas se informa al scal
el grado de dudas y se estipula en el acta el
porcentaje de reconocimiento por el testigo.
Adems se jaron los lugares de ocurrencia de
los hechos, se levant un plano para ver que
tan cerca ocurran los hechos y el domicilio de
Orellana Montes, una fotografa area de otro
domicilio de Orellana Montes y del domicilio
de Maldonado, ambos en el campamento
Miguel Nazur. El modus operandi era que
luego de intimidar e inmovilizarla y dos
registrarlos, le sustraan las pertenencias
que no eran muchas, dedicndose a buscar
bsicamente dinero. Siempre huan hacia
el interior del campamento Miguel Nazur.
Las vctimas indicaban que usaban pistola.
Una vctima dijo que Maldonado utiliz un
revolver. Tambin usaban cuchillo. Se hizo
empadronamiento de testigos y a los locatarios,
tambin a unos peonetas. Se inform al scal
que los reconocimientos haban sido positivos
para sindicar a tres sujetos, Orellana, Banda y
Maldonado. Las calles donde ocurrieron los
hechos iban desde Avda. Grecia hacia el sector
norte, en ese cuadrante; Grecia a Tobalaba,
en el sector norte. Se le exhibi mapa que
grafica el sector donde se verificaron los
92
11/16/07 4:48:54 PM
hechos denunciados, mostrando el domicilio

de Orellana Montes en el interior de la Toma
Miguel Nazur y con unas estrellas rojas
los lugares donde ocurrieron los hechos, lo
que fue en unas10 cuadras a la redonda. Le
correspondi diligenciar rdenes de detencin
de los acusados, vericndose la de Orellana
y Maldonado a la salida del campamento
Miguel Nazur; el ltimo en caer detenido fue
Banda, cree que en diciembre, sin recordar
la fecha. Se efectuaron allanamientos a los
domicilios sin resultados porque bsicamente
era dinero lo sustrado y las otras especies
de fcil de reducir como los celulares. No
se ubicaron las armas. Las personas que
investig e inform seal se encontraban en
la audiencia: reconoci de casa roja Banda
Caviares al medio, de chaqueta amarilla y
de color caf Maldonado; y nalmente el de
casaca azl Orellana.
los menores indic que los acusados estaban
individualizados con las fotos 45, 46 y 47, que
corresponda a Orellana, Banda y Caviares.
Ello fue porque cuando son reconocidos
se juntan las tres fotografas. Estima que la
diligencia de reconocimiento se efecta en un
parmetro de media a una hora.
Contra examinado por la defensa de
Orellana agreg que los hechos ocurrieron
entre septiembre y octubre de 2005 y no
recuerda el nombre de las vctimas salvo el
Matus Alarcn, quien reconoci al acusado
Orellana Montes;
l) d i c h o s d e LE O N EL I S A AC
JELDRES NAVARRO, sargento primero
de carabineros, cdula identidad 9.978.9751, nacido el 2 de marzo de 1965, 42 aos de
edad a la fecha, casado, quien bajo juramento
seal que a requerimiento de la fiscala
le correspondi sacar fotografas de los
seis sitios del suceso donde ocurrieron los
hechos; el primero en calle Lago OHiggins
al frente de un inmueble; calle Diego Rojas
en la numeracin 913; calle Laura Rodrguez
donde ocurrieron dos hechos delictuales, uno
, Septiembre de
en la interseccin y otro a unos metros; local

comercial en calle Coralillo, en el frontis se
estacion un camin Evercrips; frontis de la
calle Diego Rojas N 913; calle Diego Rojas
N 961, todos estos lugares de la comuna
de Pealoln. Se referan a sitios en que
ocurrieron delitos de robo con intimidacin a
camiones que surtan a locales comerciales;
m) dichos de SERGIO FUENTES
RUIZ, sargento primero de carabineros,
domiciliado en Avda. Antonio Varas N 1842,
Providencia, cdula identidad 9.558.135-8,
nacido en Traigun el 20 de octubre de 1962, 44
aos de edad a la fecha, quien bajo juramento
manifest que trabaja en planimetra forense
en el laboratorio de carabineros, quien previa
juramento y acerca de informe planimtrico
del sector nororiente de Pealoln expuso
haber remitido seis anexos planimtricos. Se le
exhibieron los planos realizados, indicando el
primero corresponde a un delito ocurrido el 1
de septiembre, ubica un camin de la empresa
Arizta en calle Lago OHiggins; el nmero dos
ubica un camin de productos Ideal a la altura
del 913 de calle Diego Rojas en el mismo sector
alto de Pealoln; el tercero es un camin de
productos Ideal en Espinos con calle Laura
Rodrguez; camin de la empresa Evercrips en
calle Coralillo en el mismo sector de Pealoln;
un camin de productos Nestl a la altura del
6800 en el mismo sector de Laura Rodrguez
con Espino; y un vehculo de Coca Cola en
calle Diego Rojas, en el sector nororiente de
Pealoln. El dimetro en que ocurren los
hechos es un sector de dos kilmetros y en
algunos casos es muy cerca, como los ocurridos
en Diego Rojas, como asimismo los de calle
Laura Rodrguez. Cerca del sector tiene
entendido que haba un campamento conocido
como Miguel Nazur; y,
n) Se incorpor mediante lectura
resumida certicado que consigna: Certico
que en la causa RIT 1382-2005, RUC
0500406409-9, seguida en contra de Manuel
Alejandro Maldonado Guerrero, cdula
de identidad 17.417.993-k, y de Jos Luis
Banda Caviares, por el delito de robo con
Fallos
93
11/16/07 4:48:55 PM
Fallos
intimidacin, Maldonado Guerrero fue

declarado con discernimiento con fecha 12 de
diciembre de 2005 por resolucin de la I. Corte
de Apelaciones de Santiago y Banda Caviares
fue declarado con discernimiento con fecha 25
de mayo del ao 2006 por resolucin dictada en
audiencia de este tribunal. Ambas resoluciones
se encuentran rmes y ejecutoriadas. Santiago,
21 de noviembre de 2006, timbre del Dcimo
Tercer Juzgado de Garanta, Jefe de Unidad
de Causas y Sala, Rita Torres Estay, jefe de
administracin de causas y sala del Dcimo
Tercer Juzgado de Garanta de Santiago, rma
ilegible.
QUINTO: Que, terminada de rendirse la
prueba se ofreci a los intervinientes la palabra
a n de que expusieran, previo a la clausura,
sus ltimas alegaciones, oportunidad en la que
sealaron:
a) el ministerio pblico, quien en
sntesis sostuvo que con la prueba rendida se
haban acreditado los hechos y la participacin
de los encausados, hechos que precisamente
configuraran los delito de robo con
intimidacin, en calidad de autores pidiendo
por ello se les condene a las penas solicitadas
en la acusacin;
b) la defensa de los acusados Maldonado
y Banda, que efectivamente y como se haba
sealado al tiempo de la apertura, salvo
que ocurriera algn imponderable debiera
condenarse a sus representados, pero tiene la
esperanza de que no lo sea por todos los delitos.
Respecto al hecho nmero 1, estim que la
vctima Pino Mrquez, conforme la forma en
que ocurrieron los hechos estaba inmvil y
sus posibilidades de reconocimiento estaban
disminuidas, adems, seal el afectado que
la persona que permaneci vigilndolo tena
8 aos, lo que no se condice con el aspecto
del acusado Maldonado. Estim dbil el
reconocimiento de la vctima y el testigo no
podra haberlos visto por los espejos retrovisores
del camin. Respecto del hecho 2, hizo ver que
sus representados confesaron e indicaron que
participaron con un sujeto apodado el cido.
, Septiembre de
Cuestion la forma de los reconocimientos

fotogrcos en los hechos 2 y 3, que arm
fueron inductivos, pues solamente se le exhiben
fotos de Orellana y luego 4 fotos con nombre.
En relacin con el hecho 4, el acusado Orellana
conesa su participacin y las diligencias de
reconocimiento fotogrco que vinculan a
sus representados tambin fueron inductivas.
Respecto del hecho nmero 6, indic que la
vctima tiene una confusin absoluta para
identicar a los participes del hecho. Banda y
Orellana conesan su participacin, revistiendo
entonces importancia la colaboracin de
Banda. En varias oportunidades se invoc el
estndar de la prueba con la circunstancia de ser
los acusados menores de edad. Hizo presente
que la prueba presentaba incoherencia, por
estimar inducidos los reconocimientos,
considerando exagerada la pretensin punitiva
para una prueba que calic de confusa y dbil.
Finalmente, solicit en virtud el artculo 18
del Cdigo Penal que el tribunal se rija para
la determinacin de la pena por la Ley 20.084
en relacin con el artculo 3, 37 y 40 N 1 de
la Convencin sobre los Derechos del Nio;
y,
c) la defensa del acusado Orellana,
quien reiter que como se dijo en el alegato
de apertura la nica prueba seran los
reconocimientos fotogrcos de los acusados
ste deba superar cualquier duda razonable
al respecto, aduciendo que existe error en
el reconocimiento en funcin del tiempo
transcurrido entre el hecho y la diligencia.
Sealo que existen variables que inuyen el
error: unas que son propias del reconocimiento,
por ejemplo si hay violencia en los hechos,
como ocurre en la especie, caso en el cual
la vctima estar ms pendiente y recordar
mejor el hecho mismo que las caractersticas
fsicas del victimario; segunda variable, hechos
atribuibles a la victima o testigo, v.gr., testigos
corto de vista, poca visibilidad, lo que no es
el caso, pero si el escaso tiempo que tuvieron
para observarlos, citando por ejemplo el
testimonio de la testigo Sandra Rojas y Elbio
Gonzlez; y nalmente variable propias del
94
11/16/07 4:48:57 PM
reconocimiento, debiendo aqu considerarse

fundamentalmente las expectativas y
estereotipos de la vctima: testigo Carmona
seal andar con un set de fotografas las que
le muestran a las vctimas, preguntndose
al efecto qu piensa las vctimas cuando
carabineros les muestra las tres fotografas?,
que esos son los culpables, v.gr., testigo
Belmar Antileo. Pues bien, y sobre la base de
las citadas variables concluye que se produce
una distorsin que permite el reconocimiento.
Estos mecanismos de distorsin operan de la
siguiente forma: primero nivelando el hecho
original, despojndolo de aquello que no es
importante; segundo, agudizando el hecho
original, eliminando detalles que parezcan
superuos y dndole importancia a los que me
parecen preponderantes; y tercero, asimilando
al sujeto alterando detalles y acomodndole en
funcin de que sea realmente el autor. Hace
presente que el Sr. Carmona anda con fotos
de los acusados que no registran condenas
anteriores parecindole injusticable que ande
con dichas fotos, vindose una predisposicin
para inducir los testimonios. Concluye que
los reconocimientos posteriores, en la scala
o en el tribunal el testigo ya no guarda el
recuerdo original. As entonces se estara
ante reconocimientos errados, imperfectos y
dirigidos que no basta para dejar de lado la
duda razonable.
Habindosele dado traslado para la rplica
de las conclusiones, el ministerio pblico
seal que siempre que no se est en casos
de agrancia la defensa impugna u objeta los
reconocimientos. Sin embargo, hace presente
que la prueba a ponderarse es el reconocimiento
que se hace en el juicio oral. Asimismo, indica
que si un scal acusa ello ser porque cuenta
con una vctima que reconoce a los acusados:
en la especie los reconocimientos fueron
hechos no slo en la polica, sino tambin en
la scala, e inclusive en el C.C.P. con presencia
del abogado defensor Sr. Sentis. Sostiene que
la persistencia de imputacin criminal no
puede quedar entregada al azar, invocando
al efecto el principio de objetividad y los
, Septiembre de
procedimientos que en su virtud se adoptan

antes de acusar. En otro orden, seala que
la defensa no ha presentado una teora del
caso alternativa que diga que los acusados,
por ejemplo, no estuvieron en el lugar de los
hechos, preguntndose en tal sentido por la
prueba aportada por la defensa. No existen
en el juicio antecedentes que demuestren que
se est en presencia de testigos y vctimas
que obren desde la fabulacin, o producto de
alguna enfermedad o con algn tipo de sesgo.
Por ello, y a propsito de los reconocimientos
que se impugnan, invoca lo razonado y
resuelto en causa RIT 49-2007, de este mismo
tribunal.
Por su parte, replicando la defensa
de Maldonado y Banda seal que la
impugnacin que se hace a los reconocimientos
tiene ms que ver con la forma que con el
fondo de la diligencia, citando por ejemplo la
diligencia efectuada en el C.C.P., la que tuvo
lugar con 6 y no con 11 personas, y adems
precisamente con testigos cuyas falencias
quedaron mostradas en la audiencia, a saber,
Sandra Ramos y Carlos Jara. En la misma
lnea, cuestiona la actuacin del testigo y
funcionario sr. Carmona habida cuenta de la
forma en que se obtuvo la prueba.
Finalmente, la defensa de Orellana sostuvo
que el ministerio pblico debe seleccionar los
casos que trae a juicio, adems debe estar
presente en las diligencias de investigacin, los
testigos deben ser veraces y crebles. Concluye
sealando que no existe mrito para condenar
a su cliente por los tres primeros delitos, y en
cuanto al ltimo, los testigos no lo sindican a
l como partcipe en los hechos. Por ltimo, la
causa anterior que invoca la scala presentara
una gran diferencia con sta, cual es, que en
ella hubo un solo acusado.
Ofrecida por ltimo la palabra a los
acusados decidieron guardar silencio.
SEXTO: Que, tal como se dio a conocer en
la audiencia que dispone el artculo 343 del
Cdigo Procesal Penal, los sentenciadores luego
de la deliberacin que seala el artculo 339
Fallos
95
11/16/07 4:48:58 PM
Fallos
del mismo cuerpo legal, y previa ponderacin

de las pruebas rendidas en el juicio, alcanzaron
plena conviccin de haberse justicado, al
tenor de la acusacin, y en su ncleo fctico
los siguientes hechos y circunstancias:
I.- Que el da 1 de septiembre de
2005, aproximadamente a las 15:00 horas,
en circunstancias de que Domingo Flavio
Pino Mrquez, se encontraba en calle Lagos
Ohiggins de la comuna de Pealoln y se
dispona a retirar mercaderas desde el interior
de su camin repartidor de productos Arizta,
fue abordado por Rubn Humberto Orellana
Montes, Manuel Alejandro Maldonado
Guerrero y Jos Luis Banda Cavieres,
quienes premunidos de armas de fuego,
procedieron a intimidarlo, permaneciendo
en dicha accin Maldonado en tanto que
los otros dos, Orellana y Banda, aprovechan
de registrarlo y as sustraerle un banano, un
telfono celular, una chequera, una billetera,
su licencia de conducir, cdula de identidad,
tarjetas de crdito de diversos establecimientos
comerciales y la suma de $40.000 en dinero
efectivo, especies con las que una vez en su
poder se dan los tres a la fuga del lugar.
L os hechos as descritos resultan
constitutivos del delito de robo con
intimidacin de conformidad con el artculo
436 inciso primero, del Cdigo Penal, y en
los mismos ha correspondido participacin
punible en calidad de autores ejecutores a los
acusados Orellana, Maldonado y Guerrero,
antes individualizados.
Para as decidirlo se tuvo en consideracin
la prueba de cargo rendida por el ministerio
pblico, a saber, dichos de la vctima Domingo
Pino Mrquez y del testigo Carlos Muoz
Molina, quienes presencian y experimentan
directa y personalmente los hechos que bajo
juramento reeren haber vivido en aquella
oportunidad, siendo sus dichos del todo
coherentes y veraces, no contradichos en modo
o forma alguna ni desvirtuados por otros
medios de prueba.
, Septiembre de
Tales testimonios reeren, adems de la

comisin del hecho, la participacin de cada uno
de sus autores, quienes en las horas posteriores
fueron identicados por aqullos a partir de
un abundante set fotogrfico, compuesto
por aproximadamente 100 fotografas, que
personal policial les exhibi, reconocimientos
que raticaron y corroboraron en el juicio en la
persona de cada uno de los acusados, sealando
en cada caso la participacin que en los hechos
les cupo a cada uno.
Con todo, mencin especial debe hacerse a
la credibilidad y veracidad de la vctima Pino
Mrquez, ello en razn de las dudas que en
torno a l pretendiera introducir la defensa a
partir de declaraciones prestadas en la etapa de
investigacin en cuanto sostuvo que uno de los
autores del hecho habra tenido entre 8 y 10
aos de edad. Sobre tal declaracin conviene
precisar que las lecturas de declaraciones
anteriores, fueren para refrescar memoria o
para acusar contradicciones, slo apuntan a
que el testigo pueda o bien recordar algo que
durante su declaracin no logra encontrar en
su memoria, o bien manifestar o acusar una
contradiccin entre sus dichos en el juicio y
otros prestados con anterioridad a ste. En este
ltimo caso, el resultado de la contradiccin
que pueda evidenciarse luego de la lectura,
podr tener repercusin en la credibilidad
del testigo. Pero en caso alguno, las lecturas
constituirn prueba. Precisado lo anterior, la
declaracin en cuestin en consecuencia no
puede constituir prueba de los hechos materia
del juicio sino slo y eventualmente -atendido
que con la lectura se quiso refrescar memoriaprueba de alguna inhabilidad del testigo. Al
efecto, y en opinin de los sentenciadores,
los dichos anteriores no llevan a concluir
alguna razn o circunstancia que le pueda
restar habilidad como quiera que sus dichos
de entonces corresponden a una apreciacin
personal, subjetiva y del todo comprensible
tanto en razn de la dinmica de los hechos
-violentos, rpidos y con riesgo inminente para
la vida del ofendido- como en consideracin
a la poca en que los mismos tuvieron lugar:
96
11/16/07 4:48:59 PM
hace ms de un ao y diez meses, poca

a la cual se estima justicado que a quien
se imputa la accin intimidatoria concreta
hacia su persona -Maldonado Guerrero- le
hubiere impresionado como de la edad que
reri durante la investigacin. Debe tenerse
presente que atendida la fecha de nacimiento
del acusado Maldonado (26 de agosto de
1989), su edad a la poca de ocurrencia de los
hechos era de 16 aos, los que haba cumplido
haca slo 6 das. Es ms, al ser interrogado
especcamente por la defensa de los menores
sobre este punto seal que al momento de
los hechos vio a Maldonado como con cara de
nio, armacin coherente y consistente con
sus propios y anteriores dichos armando
que el hecho lo marc para toda la vida siendo
difcil que se le olvide. Tal armacin no deja
sombra de duda en los sentenciadores -nicos
en los que debe formarse la duda razonable
que obste a la conviccin de condena- toda
vez que los dichos que se analizan provienen
de un testigo que como toda persona ha de
considerarse hbil en cuanto tal, sin que se
hubiere demostrado o justicado que en l
incidan razones que lleven a pensar en su falta
de imparcialidad u otros defectos que alteren
su idoneidad. Al contrario, y en ausencia de
tales razones su testimonio result coherente,
consistente y veraz, pues como l dijera, se
trat de un hecho que ser difcil se le olvide.
Por ello entonces, sus dichos convencieron al
tribunal respecto tanto del acaecimiento del
hecho punible y de la participacin de los
acusados en l, constituyndose as para los
sentenciadores en prueba directa de ambas
circunstancias.
II.- Que el da 2 de septiembre de 2005,
aproximadamente alrededor de las 14,50
horas en circunstancias que Juan Sebastin
Matus Alarcn se encontraba estacionado en
calle Diego Rojas de la comuna de Pealoln,
cumpliendo labores de repartidor de la empresa
Ideal, y en los momentos que se prestaba a
bajar mercaderas desde el interior del mvil,
fue interceptado por Manuel Alejandro
Maldonado Guerrero y Jos Luis Banda
, Septiembre de
Caviares, quienes premunidos de armas de

fuego y cortantes, procedieron a intimidarlo
colocndoselas a la altura de las costillas, la
primera de ellas en el costado izquierdo y la
segunda en el derecho, sustrayndole dinero, su
billetera, documentos, las que portaba en sus
vestimentas y en la cabina del vehculo, adems
de las llaves del mvil, dndose posteriormente
a la fuga.
Tales hechos, as descritos, resultan
436 inciso primero, del Cdigo Penal.
Al efecto, y para as decidirlo se tuvo en
consideracin la prueba de cargo rendida por
el ministerio pblico, a saber, los solos dichos
de la vctima Juan Sebastin Matus Alarcn,
quien dio cuenta detallada y pormenorizada
de la forma de ocurrencia del hecho, el
que atendida su condicin de ofendido en
el mismo hubo de presenciarlo personal y
directamente, dichos que a los sentidos de
los sentenciadores resultaron coherentes y
veraces y no contradichos en modo o forma
alguna como tampoco desvirtuados por otros
medios de prueba.
En tales hechos tuvo el tribunal por
acreditada la participacin punible, en calidad
de autores ejecutores, nicamente a los
acusados Maldonado y Banda, anteriormente
individualizados, y ello, con el mrito del
reconocimiento que de ellos hizo la vctima
en la audiencia y especialmente con los dichos
de los propios acusados, quienes adems de
reconocer su propia participacin sealan
tambin la de sus coautores, incriminndose
recprocamente, confesiones que a los nes
del juicio han resultado determinantes para
establecer su participacin. Tratndose del
encausado Orellana, y fundamentndose
en la sola prueba del juicio -en este caso el
reconocimiento de la vctima en la audiencia-,
los sentenciadores no arribaron a la necesaria
conviccin de culpabilidad por estimarse
insucientes los dichos de la vctima quien
si bien en la audiencia seal reconocer al
Fallos
97
11/16/07 4:49:01 PM
Fallos
referido Orellana como uno de sus victimarios,

es del caso que sobre tal reconocimiento surgi
en los sentenciadores la razonable duda acerca
de su exactitud como quiera que con motivo de
los hechos denunciados le fueron exhibidas en
sede policial, en su oportunidad (y en ms de
una) no ms de cuatro (4) fotos las que segn
sus propios dichos mueven a pensar habran
sido de una misma y sola persona: el acusado
Orellana Montes.
Con todo, y si bien tan sesgada diligencia,
al igual que sus efectos, puede tambin
atribuirse al reconocimiento de los acusados
Banda y Maldonado, es del caso que respecto
de ellos no quedan dudas al tribunal acerca de
su participacin en calidad de autores habida
cuenta de sus propias confesiones.
III.- Que, el da 8 de Septiembre de 2005,
en horas de la tarde, en circunstancias que
Juan Sebastin Matus Alarcn finalizaba
la entrega de productos alimenticios de la
empresa Ideal, en su camin de reparto de
mercaderas, encontrndose en calle Ictinos
con Laura Rodrguez, de la comuna de
Pealoln, fue abordado por a lo menos dos
individuos quienes lo intimidan con arma de
fuego, requirindole uno de ellos la entrega del
dinero y el otro introducindose al interior del
mvil desde donde le sustrae una chaqueta y
una impresora, especies con las que se dieron
a la fuga.
Para el establecimiento del hecho anterior
slo se cuenta con los dichos de la propia
vctima, resultando stos coherentes y crebles
tan slo respecto de su ocurrencia mas no
acerca de la participacin que en ellos habran
tenido los autores del mismo y menos an la
propia y especca de los acusados. En efecto,
primeramente la vctima reri haber sido
objeto de la accin delictual slo por dos
sujetos, quienes previa intimidacin con arma
de fuego, le sustraen especies muebles que se
encontraban en la cabina del mvil, accin
sta que realiza uno y solo uno de los sujetos,
el cual -segn sus dichos- se movilizaba en
una bicicleta en la que se da a la fuga con
, Septiembre de
las especies. Sin embargo, acto seguido, hace

intervenir de modo incoherente y, por ende
carente de credibilidad, a dos personas ms,
precisamente los acusados Maldonado y
Banda, atribuyndoles participacin al primero
como observador vigilante de los hechos y al
segundo como l que le sustrajo las especies.
De ello se seguira entonces que habran
participado cuatro (4) individuos mas, al ser
consultado por lo que ocurri despus del
asalto, seal que los tres (3) sujetos huyeron
en distintas direcciones.
No obsta a lo dicho el reconocimiento
que de los acusados hizo el testigo en la
audiencia pues respecto de ello resulta
enteramente predicable lo razonado en
prrafo III precedente. Tampoco obsta la
confesin que hicieran los acusados Banda
y Maldonado desde que ella justifica o
acredita que participaron en un solo hecho,
el que por las caractersticas de comisin y
detalles por ellos aportados respecto de la
precisa participacin que les cupo, convenci
al tribunal corresponder nicamente al
hecho precedente, esto es, al acaecido el 2 de
septiembre de 2005, en perjuicio del mismo
Matus Alarcn, compartiendo por ende en
esta parte la alegacin de la defensa.
Consecuente con lo expuesto, el tribunal
resolvi rechazar en esta parte la acusacin
del ministerio pblico respecto de los tres
acusados, y en consecuencia absolverlos, segn
se dijo en la audiencia al darse a conocer el
resultado de la deliberacin.
IV.- Q ue el da 9 de septiembre de
2005, aproximadamente a las 14 hrs. en
circunstancias de que la vctima Elbio Daniel
Gonzlez Soza, regresaba al vehculo de
la empresa Evercrip, que conduca, y que se
encontraba estacionado en calle Coralillo de
la comuna de Pealoln, fue interceptado por
Rubn Humberto Orellana Montes, Manuel
Alejandro Maldonado Guerrero y Jos Luis
Banda Cavieres, tomndolo dos de ellos por
la espalda, costados y brazos inmovilizndolo,
y el tercero, en forma simultnea, lo intimida
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11/16/07 4:49:02 PM
con un cuchillo que puso en su cuello, para

de esa forma registrarlo y sustraerle desde sus
vestimentas dinero y un computador adems
de las llaves del camin, para acto seguido
darse a la fuga del lugar.
436 inciso primero, del Cdigo Penal, y en
ellos correspondi a los acusados participacin
en calidad de autores ejecutores de aquellos
a que alude el artculo 15 N 1 del citado
Cdigo.
pblico constituida por los dichos de la
vctima, Elbio Daniel Gonzlez Soza y del
testigo Nelson Ren Belmar Antileo, ambos
presenciales, cuyos dichos resultaron del todo
crebles, veraces y coherentes, no contradichos
en modo o forma alguna ni desvirtuados
por otros medios de prueba. En efecto, tales
testimonios reeren, adems de la comisin del
hecho, la participacin que en ellos les cupo a
los acusados, quienes el mismo da y a pocas
horas de ocurridos fueron identicados a partir
de un set fotogrco que personal policial les
exhibi en dicha oportunidad tanto al testigo
como a la vctima, sealando sta que el set
se compona de aproximadamente 50 fotos,
precisin que aun cuando no efectu el primero
no se advierte razn o motivo para pensar que
si la diligencia tuvo lugar, por vez primera, el
mismo da de los hechos y en el mismo lugar
de stos, pudieren entonces habrsele exhibido
un nmero o cantidad distinta de fotos a
uno y a otro. A mayor abundamiento, reri
la vctima que con posterioridad le fueron
exhibidas aproximadamente 100 fotografas
en un computador, y que para raticar sus
reconocimientos anteriores le fueron exhibidas
en una ltima oportunidad tres (3) fotografas
correspondientes a los acusados.
Tales reconocimientos fueron mantenidos
y conrmados al tribunal con evidente certeza,
indicando la vctima la participacin que
, Septiembre de
a cada uno de los acusados le cupo en los

hechos, y precisando adems que no obstante
el tiempo transcurrido no tiene dudas acerca
del reconocimiento hecho en el juicio. A
su turno, habiendo dicho el testigo poder
recordar a uno solo de los ejecutores, lo hizo
en el juicio respecto de Orellana Montes, a
quien sindica como uno de los que registraba
a la vctima, relato que a los sentidos de
los sentenciadores result consistente y
coherente tanto con los dichos del ofendido
-en cuanto atribuy idntica participacin a
se encartado- como con la confesin prestada
por el propio Orellana, quien si bien reri
haber intimidado a la vctima con un arma
de fuego, hecho que el tribunal en denitiva
no tuvo por establecido, lo cierto es que
reconoce haber tomado parte en la ejecucin
del hecho de manera inmediata y directa pero
en la forma que reeren la vctima y el testigo,
abordndolo, inmovilizndolo, registrndolo y
nalmente sustrayndole especies.
V.- Que el da 5 de Octubre de 2005,
siendo aproximadamente las 13:15 hrs. en
circunstancias de que la vctima Gonzalo
Alejandro Rojas Cern, encontrndose
en calle Laura Rodrguez de la comuna
de Pealoln, se dispona a hacer entrega
de mercaderas en un local comercial que
acababa de atender, fue abordado en la parte
posterior del mvil, don se sita la carga,
por dos sujetos quienes portaban armas
de fuego, intimidndolo, para lo cual uno
de ellos, Rubn Orellana Montes, subi
hasta el lugar en que se encontraba Rojas
Cern, apuntndole con el arma a la cabeza,
exigindole con improperios la entrega del
dinero, sustrayndolo de esa forma la cantidad
de $51.000 a $52.000, un celular y algunas
mercaderas, dndose luego a la fuga, hechos
que as descritos, resultan constitutivos
del delito de robo con intimidacin de
conformidad con el artculo 436 inciso
primero, del Cdigo Penal, correspondiendo
en ellos participacin punible en calidad de
autor ejecutor del artculo 15 N 1 del mismo
Cdigo al acusado Rubn Orellana Montes.
Fallos
99
11/16/07 4:49:03 PM
Fallos

pblico, la que estuvo constituida tanto para
el hecho como para la participacin del
acusado, por los dichos de la vctima Gonzalo
Alejandro Rojas Cern y de la testigo Ariana
Odette Bindis Acua, ambos presenciales,
testimonios que libremente ponderados
por el tribunal permitieron formar plena
conviccin acerca de la ocurrencia del hecho
en la forma antes expuesta y congruentemente
con los de la acusacin. Sus declaraciones
han resultado crebles, veraces y coherentes,
libres de contradicciones entre si ni de otras
pruebas que los contradigan o desmientan,
dando uno y otro razn suficiente de sus
dichos: v.gr., la vctima reproduce segura y
uidamente los improperios que le dirigiera
Orellana mientras lo encaonaba con el
arma de fuego y pormenoriza la forma en
que le fueron sustradas las especies que
indica. Por su parte la testigo, situada en su
local comercial a escasos metros, no ms de
cinco (5), observ movimientos dentro del
camin que la hicieron pensar en una pelea,
conrmando que se trataba de un asalto al
acercarse para retirar de all a su hija pequea
pues se encontraba en medio de ellos, situacin
que pudo conrmar momentos despus por el
relato directo que hiciera la vctima tanto a ella
como a carabineros a quienes desde ese mismo
lugar se dio aviso telefnico.
Finalmente, reconocido el acusado Orellana
por la vctima y la testigo a partir de un set de
fotos compuesto por aproximadamente 100
imgenes, conrmaron dicho reconocimiento
en el juicio, establecindose de esa forma la
participacin punible del acusado Orellana.
Ello, sin perjuicio de la confesin prestada por
l en el juicio, y
VI.- Que el da 27 de octubre del 2005,
aproximadamente entre las 15 y las 16 horas,
en circunstancias de que Carlos Enrique Jara
Fernndez, se encontraba en la cabina de su
camin repartidor de bebidas de la empresa
Coca-Cola, estacionado en calle Diego Rojas
de la comuna de Pealoln, sentado en el
, Septiembre de
lugar del conductor, fue abordado por tres

individuos quienes premunidos de dos armas
de fuego procedieron, uno de ellos y con ambas
a la vez -Jos Luis Banda Cavieres-, a apuntar
a las piernas de Jara Fernndez y otro -cuya
identidad no result acreditada- proceda a
sustraer dos bolsas con monedas equivalentes
a $100.000.- las que se encontraban al costado
del asiento del conductor, en tanto que el
tercero de los sujetos -Rubn Humberto
Orellana Montes- prestaba labores de
vigilancia, dndose todos posteriormente a la
fuga con el dinero.
constitutivos del delito de robo con intimidacin
de conformidad con el artculo 436 inciso
primero, del Cdigo Penal, correspondiendo
en ellos participacin punible en calidad de
autores ejecutores del artculo 15 N 1 del
mismo Cdigo, a los acusados Rubn Orellana
Montes y Jos Luis Banda Cavieres.
Para as decidirlo el tribunal tuvo en
consideracin los dichos de Carlos Jara y
Romn Carrillo Moreno, testigos de los hechos,
el primero presencial y directo (atendida su
condicin de ofendido con el delito), y el
segundo de odas directamente de la vctima
quien tan pronto ocurrido el hecho se lo cont,
motivando que ste saliera en persecucin de
los hechores. Tales declaraciones produjeron
plena conviccin en los sentenciadores acerca
tanto de la ocurrencia del hecho como de
la participacin atribuida a los encausados
Orellana y Banda, quienes adems de ser
reconocidos en la audiencia por los testigos,
confesaron en el juicio haber tomado parte
en la ejecucin del hecho en forma inmediata
y directa, y de la manera indicada en forma
precedente, por lo dems congruentemente
con los hechos de la acusacin. En efecto, los
dichos de Jara resultan coherentes, sin quedar
al tribunal asomo de duda respecto de la
percepcin que tuvo del hecho ilcito de que
fue objeto, ni an bajo las hiptesis bajo las
cuales las defensas tcnicas llevaron adelante
el contrainterrogatorio, v.gr., trabajando en la
cabina del vehculo con la vista hacia abajo sin
100
11/16/07 4:49:04 PM
poder por ello, supuesta y pretendidamente,

haber visto u observado cuntos eran los
sujetos que, abrindole la puerta del vehculo,
procedieron a asaltarlo, hiptesis que fueron
razonable, veraz y coherentemente respondidas
en el juicio por el testigo quien si bien primero
arma que Orellana fue quien sustrajo las
monedas para acto seguido sealar que fue
l quien lo intimid con las armas de fuego,
apuntndolo, tal suerte de retractacin lejos se
encuentra de constituir una duda, o en todo
caso, una duda razonable que pudiere obstar
a la conviccin que se exige para condenar.
Al efecto, debe tenerse presente que a dicha
conviccin concurren las confesiones prestadas
por los propios acusados Orellana y Banda,
quienes incriminndose recprocamente y
reconociendo haber participado en el robo
a la Coca Cola, dieren sin embargo con la
vctima en la exacta participacin que habra
tenido uno y otro, diferencia que en concepto
de los sentenciadores ha de resolverse al
tenor de los dichos del ofendido y no de los
acusados, por resultar los primeros crebles y
veraces segn y por las razones que se dijeran,
a las que debe sumarse la circunstancia que sus
dichos guardan plena correspondencia con las
mximas de la experiencia que en esta materia
indican que quien sufre o vive un episodio de
esta naturaleza podr recordar de mejor forma
lo sucedido que aquel otro que reiteradamente
y en un corto lapso vivencia varios de dichos
episodios. As uye adems de los testimonios
vertidos por las vctimas en el juicio en
cuanto demostraron, en cada caso, recordar lo
sucedido -no obstante el tiempo transcurridocon un nivel de detalle del todo compatible con
la credibilidad y veracidad que se exige para
formar conviccin, no advirtindose otro tanto
en los acusados.
Con todo, tratndose de Maldonado
Guerrero, la prueba aportada a su respecto fue
estimada insuciente atento especialmente a
la aparente injusticada negativa expresada
por el encausado respecto de este hecho en
circunstancias de haberla aceptado en otro.
No existiendo otros elementos de cargo que lo
, Septiembre de
incriminen y justiquen su participacin en los

hechos fue de parecer el tribunal absolverle.
SP TIMO: Q ue, los hechos tenidos
anteriormente por acreditados resultan
constitutivos de delitos, reiterados, de robo
con intimidacin, en grado de consumados
-sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
450 del Cdigo Penal-, ilcitos previstos
y sancionados en el artculo 436 inciso
primero, del Cdigo Penal, concurriendo los
elementos del tipo que para su conguracin
exige el legislador: apropiacin, mediante
intimidacin, de cosa mueble ajena y sin la
voluntad de su dueo.
OCTAVO: Que las dems pruebas aportadas
por el ministerio pblico, a saber, declaraciones
de Edwin Carmona Letelier, Leonel Jeldres
Navarro y Sergio Fuentes Ruiz, adems de los
set fotogrcos, croquis y mapas de los sitios del
suceso, en nada contribuyen al esclarecimiento
de los hechos materia del juicio como quiera
que tratndose de los testigos, reeren estos
las actuaciones que les correspondi efectuar
en el marco de la investigacin, v.gr., entrevista
a vctimas y testigos, empadronamientos
y exhibiciones de fotografas de personas
antes detenidas presuntamente por otros
hechos. Asimismo, dudoso resulta el aporte
probatorio que puedan realizar personas que
se constituyen en un determinado lugar a
efectos de fotograarlo como posible lugar de
los hechos y que luego concurren a estrados
a manifestar que ha sido esa precisamente la
actuacin que les cupo, sin aportar mayores
o mejores datos respecto del acaecimiento
de los hechos y de la participacin atribuida
a una o ms personas en tales hechos. Del
mismo modo, en extremo dudoso resulta el
aporte probatorio que pueda hacer en juicio
oral quien sostiene y explica haber realizado
croquis de los eventuales sitios del suceso como
quiera que ello -de suyo- difcilmente podra
ilustrar o alumbrar a quienes deben resolver
los cargos formulados en una acusacin como
la de la especie, que lo fueron por robos con
intimidacin perpetrados en la va pblica. Por
ltimo, otro tanto se produce con los mapas
Fallos
101
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Fallos
que se puedan confeccionar respecto del lugar

de ocurrencia de los hechos, sin perjuicio que
ello pueda resultar de inters o ayuda policial
pero difcilmente habr de servir como un
ecaz, idneo y eciente medio de prueba.
Con mucho, y como siempre, los solos dichos
de los testigos dando cuenta de las actuaciones
realizadas.
NOVENO: Que, habindose pronunciado
a lo menos una decisin de condena, se
abri debate en la oportunidad y para los
nes previstos en el artculo 343 inciso nal
del Cdigo Procesal Penal, exponiendo los
intervinientes:
a) el ministerio pblico, lectura
resumida de los siguientes documentos:
1) Extractos de liacin y antecedentes de
los acusados Rubn Humberto Orellana
Montes, Jos Luis Banda Cavieres y Manuel
Alejandro Maldonado Guerrero, todos libres
de anotaciones y condenas anteriores; y 2)
Informes presentenciales de los acusados
Maldonado Guerrero y Banda Caviares,
mediante los cuales, y en sntesis, la Seccin
Medio Libre de Gendarmera no recomienda
para ellos la medida de libertad vigilada,
atendido los antecedentes psicosociales tenidos
a la vista (falta de redes de apoyo familiar,
grupos de pares con influencia negativa,
consumo de drogas y alcohol, tendencia a la
manipulacin, etc.).
Por lo expuesto concluye el scal reiterando
su solicitud de pena para Orellana Montes
en 15 aos y un da de presidio, accesorias
y costas, ello al tenor del artculo 351 del
Cdigo Procesal Penal y habida cuenta adems
de concurrir la atenuante de irreprochable
conducta anterior y perjudicarle la agravante
de pluralidad de malhechores. Tratndose
de los acusados menores de edad, habida
consideracin de la atenuante objetiva del
artculo 73 del Cdigo Penal, adems de
la minorante del artculo 11 N 6 del mismo
cuerpo legal y la agravante del artculo 456 bis
N 3 de dicho Cdigo, solicit regular la pena
en los mismos 10 aos y un da sealados en
, Septiembre de
la acusacin, y para el caso que se estimare

aplicable la Ley 20.084, entonces regular dicho
quantum en 10 aos de internacin, atento
para ello el grado de ejecucin de los delitos, el
nmero de stos, la participacin que les cupo
en calidad de autores y la extensin del mal
producido, haciendo presente al efecto que las
especies sustradas no fueron recuperadas.
b) la defensa de los acusados Banda y
Maldonado, solicit regirse por los preceptos
de la Ley 20.084, particularmente el artculo
2 de la Ley 20.084 (inters superior del nio);
artculo 18 del Cdigo Penal, citando adems
los artculos 3 y 37 letra b) de la Convencin
sobre los Derechos del Nio, es decir, que
toda medida privativa de libertad que se
adopte respecto de un adolescente sea por el
tiempo ms breve posible y como medida de
ltimo recurso, y nalmente el artculo 40 N
1 de dicha Convencin, en cuanto establece
que toda medida privativa de libertad tienda
siempre a su reinsercin social. Tratndose del
primero de los cuerpos normativos, seal que
de acuerdo con su artculo 1 transitorio dicha
ley entrara en vigencia 6 meses despus de su
publicacin. Antes del vencimiento de dicho
plazo, el 1 de junio de 2006, se public la ley
20.110 que posterg la entrada en vigencia
de aqulla hasta el 8 de junio de 2007. Pocos
das antes de esta ltima fecha, el da 2 de
junio del 2007 se public la Ley 20.191 que
introdujo algunas modificaciones al texto
de la ley 20.084. As entonces, y con estos
cambios al entrar en vigencia la ley 20.084
se ha producido, como lo seala el profesor
Oliver de la Universidad Catlica, quien
elabor un informe en derecho, se produjo una
inesperada despenalizacin de ciertos delitos
graves cometidos por adolescentes. En efecto,
el numeral 1 del artculo 23 de la ley 20.084
estableca que si la extensin de la sancin era
equivalente a una pena de crimen, 5 aos y 1
da hacia arriba, el tribunal podra elegir entre
imponer la pena de internacin de un rgimen
cerrado o la de internacin de un rgimen
semi cerrado. Durante la tramitacin de la Ley
20.191 se present una indicacin que propuso
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sustituir el citado numeral 1 a n de hacer

obligatorio, en los casos que tal disposicin
prev, la imposicin de la pena de internacin
en rgimen cerrado por un mnimo de dos
aos. Dicha indicacin, al ser aprobada, form
parte del texto que aprob el congreso en el
nmero 3 del artculo nico del proyecto de ley
aprobado, sustituyendo el artculo 23 de la ley
20.084 por uno que, en su numeral 1, nuevo
que recoga la indicacin. Das despus un
grupo de diputados present un requerimiento
al tribunal constitucional para impugnar el
numero 1 del artculo 23 de la ley 20.084,
con lo cual el ejecutivo se vio impedido de
promulgar la parte impugnada del proyecto de
ley, es decir, la primera parte de este artculo 23
que es el nmero 1, ello mientras no expirara
el plazo que el tribunal constitucional tena
para resolver esta cuestin. El Ejecutivo en
vez de esperar el vencimiento del mencionado
plazo para promulgar el proyecto en su
integridad decidi igualmente promulgarlo y
publicarlo en lo que es el texto de la ley 20.191,
de 2 de junio del 2007, aportndose con ello,
en palabras del profesor Oliver, otro ejemplo
de ley penal en blanco al revs o irregular
desde que conforme al texto de la ley no se
contempla pena para los casos que una vez
hecha la rebaja de grado que prev el artculo
21 de la ley 20.084 y luego de aplicar las reglas
sobre concurrencia de atenuantes y agravantes
del Cdigo Penal, el tramo de pena privativa de
libertad aplicable exceda de 5 aos. El artculo
23 de la ley cuya numeracin hoy parte en el
numeral 2 no menciona este caso. Dicho vaco
segn el citado profesor es inaceptable pues
alcanza delitos tan graves como el homicidio
calicado o el parricidio. Inclusive quienes
estn cumpliendo condena por tales delitos,
cometidos entre los 16 y los 18 aos de edad
antes de la entrada en vigor de la ley 20.084,
debiera aplicrseles retroactivamente la ley
y modicarse las sentencias condenatorias,
incluso de ocio, absolverlos y dejarlos en
libertad. Tal vaco se proyecta a la materia
procesal en virtud del artculo 11 del Cdigo
Procesal Penal, agregando que cuando se
, Septiembre de
colme la laguna de punicin se estar frente

a una ley penal intermedia ms favorable que
es el caso cuya aplicacin retroactiva a delitos
como los sealados cometidos hasta el 8 de
junio del 2007, cuyo sera el caso: una ley
intermedia. Por ello solicita se haga aplicacin
del artculo 18 y, como peticin principal, se
aplique esta ley intermedia de la ley 20.191,
conforme a la cual, al da de hoy la pena no
puede superar los 5 aos, pena que segn la
regla segunda del artculo 23 de la ley 20.084
les corresponde cumplirla o en un rgimen
cerrado con reinsercin social o en un rgimen
semi cerrado con reinsercin social, o una
libertad asistida especial.
Para el caso que el tribunal desechare
la peticin anterior (que por aplicacin del
artculo 18 del Cdigo Penal, aplicar la ley
intermedia), solicit estarse al artculo 19 N
1 de la ley 20.084, que efectivamente establece
una sancin mixta complementaria. En efecto,
el artculo 19 N 1, inciso primero, dice en el
caso del numeral 1 del artculo 23, esto ya en
el supuesto de la ley con el numeral devuelto
del Tribunal Constitucional, que el tribunal
slo podr imponer complementariamente la
sancin de internacin en rgimen semi cerrado
despus del segundo ao de cumplimiento de
la condena, lo que en el caso de Maldonado
y Banda se extiende por 18 y 15 meses de
privacin de libertad, respectivamente. As
entonces, en 4 meses ms el primero y en 7
meses el ms segundo, se de el cumplimiento
al inciso primero del artculo 19 en relacin
al artculo 18.
En cuanto a la agravante del artculo
456 bis N 3, solicita se la rechace atendido
primeramente los fines socio educativos
del actual sistema de responsabilidad penal
juvenil, ello toda vez que la consecuencia de
la agravante ser siempre un aumento de la
pena, lo que evidentemente atenta contra los
nes socio educativo sealados. En segundo
trmino, por una cuestin de proporcionalidad,
principio expresamente reconocido en el
artculo 40 N 4 de la Convencin Sobre
derechos del nio y en las reglas de Beigin,
Fallos
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Fallos
apartados 4 y 17. Dicho principio constituye

un elemento determinante al momento de
la imposicin de la sancin: relacin entre
sancin, gravedad del hecho, circunstancias
individuales de autor y los objetos polticos
criminales perseguidos -la reinsercin socialsituacin que tambin est contenida dentro
de la exigibilidad de la conducta. Finalmente,
por una razn de texto, como es el artculo 63
del Cdigo Penal que contiene el principio
de inherencia en cuanto manifestacin del
principio non bis in idem,
Invoc adems la circunstancia atenuante
del artculo 11 N 6 y 9 del Cdigo Penal, las
que para el caso que se deseche la solicitud de
no congurar la agravante de pluralidad de
malhechores, solicit fueran compensadas,
calicndose la conducta de los acusados.
Finalmente incorpor, previa lectura
resumida, las conclusiones de los
siguientes antecedentes: a) respecto del
acusado Maldonado: copia del informe de
discernimiento evacuado el 30 de noviembre
de 2005, por la asistente social Ximena Muoz
y por la sicloga Mara Paz Fuenzalida el cual
dentro de sus conclusiones establece que este
joven no tiene capacidad de discernimiento,
con problemas de droga, consumo abuso
de marihuana, alcohol, flunitrazepam o
chicota, proceso de intoxicacin, requiriendo
de rehabilitacin; certicado del Instituto
Psiquitrico Jos Horwitz Barak en el que se
indica que Maldonado estuvo hospitalizado
desde el 11 de junio del 2005 al 15 de junio
del 2005 por un poli abuso de droga a partir
de una disfuncin familiar, informe expedido
el 9 de junio de 2006 por el doctor Ignacio
Morlantz Escalante; informe del Instituto
Mdico Legal emitido el 25 de enero de ao
2007, suscrito por el doctor Rodrigo Dresdner,
mdico siquiatra forense, rea salud mental, en
el que se seala en sntesis que el examinado
no presenta algn tipo de patologa siquitrica
que afecte su capacidad de comprensin
y su autodeterminacin, sin perjuicio de
antecedentes de consumo abusivo de droga;
informe sicolgico evacuado por Mara Pilar
, Septiembre de
Rojo Torres, de 4 de enero de 2007, en el que

indica que en el plano de recursos favorecedores
de un proceso de cambio conducente a la
reinsercin social se aprecian redes locales, red
de soporte familiar en la gura de la madre
potencial cognitivo evaluado nivel intelectual
promedio, rasgos de personalidad extrovertida
y capacidad de anlisis, reexin y crtica que
lo perfilan como un candidato apropiado
para someter a un proceso de sicoterapia y
esto desde el medio libre, todo ello dentro
de un contexto de violencia intrafamiliar, de
consumo de alcohol; pericia social emitida
por el trabajador social Danilo Lienqueo
Pino donde en lo medular seala que el grupo
familiar es un factor protector para el menor
por lo tanto en trminos de apoyo familiar; y
un informe Proyecto Sico-social del Hogar de
Cristo, Fundacin Parntesis, que trabajan en
la crcel de Puente Alto, emitido por Omar
Rivas Orstica, de 15 de junio de 2007, en el
que se consigna que ha participado en todos
los talleres educacionales: de preparacin
para el trabajo, de desarrollo personal y
responsabilizacin, deportivo, de apoyo y
mbito familiar, con buenas proyecciones
sociales desde el medio libre; y
b) Respecto de Jos Luis Banda
Cavieres: informe social emitido por la
trabajadora social Carla Salazar Geisse, en el
que solicita otorgar el benecio de la libertad
fundada en la entrevista sostenida con el
imputado; informe sicolgico en el que en
denitiva recomienda hacer una derivacin a
un centro especializado en atencin de jvenes
con el cuidado y atencin de profesionales
idneos con el n de evitar la profundizacin
y solidicacin de conductas riesgosas para su
entorno; un informe elaborado por la fundacin
Parntesis del Hogar de Cristo que trabajan
en la crcel de Puente Alto, en el que reere
haber participado activamente en talleres
educacionales, de preparacin para el trabajo,
de desarrollo personal y responsabilizacin,
deportivo.
Concluy solicitando no se aplique una
pena superior a los 5 aos atento para ello a
104
11/16/07 4:49:07 PM
los argumentos vertidos anteriormente, a lo

dispuesto en la Ley 20.191, y especialmente
a los criterios de determinacin de pena
referidos en el artculo 24 de la Ley 20.084,
especialmente el de la idoneidad de la sancin
para fortalecer el respeto del adolescente por
los derechos y libertades de las personas y
sus necesidades de desarrollo e integracin
social.
Replicando el ministerio pblico sostuvo
que la Ley 20.084 sobre Responsabilidad Penal
Juvenil establece un rgimen de privacin de
libertad para los menores de edad para lo cual
distingue entre menores de 14 a 16 aos, y
menores de 16 a 18 aos de edad, cuyo sera
el caso de los acusados Banda y Orellana,
quienes a la fecha de comisin del ilcito eran
mayores de 16 aos de edad. Por ello, y de
ser aplicable la disposiciones de Ley 20.084
-sin descartarlo o afirmarlo y menos an
argumentarlo- caeran dentro del mbito de
la determinacin de la sancin de la referida
ley. Supletoriamente aplicar el artculo 351
del Cdigo Procesal Penal por resultar ms
favorable a los imputados, tomando en
consideracin la pena abstracta asignada al
delito de robo con intimidacin, con la rebaja
de grado que contempla el artculo 72, y
aumentarla en un grado regulndola dentro
de ste en el mximo teniendo para ello en
consideracin el nmero de delitos por el cual
se les condena. Conforme a ello la pena de 10
aos de internacin en rgimen cerrado se
ajusta a derecho. Discrep de la peticin de la
defensa en cuanto a que el tope legal sera de
cinco aos. Finalmente, respecto insisti en la
concurrencia de la agravante y en la minorante
del artculo 11 N 6 del Cdigo Penal; y
c) la defensa del acusado Orellana,
solicit no considerar la circunstancia agravante
de pluralidad de malhechores, compartiendo
al efecto y haciendo suyas las razones y
argumentaciones que sobre dicho punto
verti la defensa de los menores, agregando
que si respecto de stos y por aplicacin
del artculo 21 de la Ley 20.084, no puede
considerarse la circunstancia agravante en
, Septiembre de
cuestin, tampoco entonces en el caso de su

representado, atendido el carcter inherente
a los hechos de dicha circunstancia. Solicit
reconocerle las circunstancias atenuantes 6
y 9 del artculo 11, calicando esta ltima, y
consecuentemente, imponerle una pena de 5
aos y un da de presidio.
Fallos
Replicando el ministerio pblico dijo

mantener la peticin de la atenuante del
N 6 y la agravante del artculo 456 bis N
3, ambos del Cdigo Penal. Respecto de la
calicacin de la atenuante del artculo 11
N 9, seal no haber antecedentes para ello,
haciendo presente que el acusado seal no
haber participado en el primer delito. En
cuanto a la pena de 5 aos y un da que pide
su defensa tal pena no se ajustara a derecho
atendida las reglas que rigen la determinacin
penal, la pena abstracta con que se sanciona por
ley al delito, las circunstancias modicatorias
de responsabilidad penal y las normas de
concurso material o real de delitos, siendo en
su caso claramente ms favorable aplicarle el
articulo 351 del Cdigo Procesal Penal que el
articulo 74 del Penal, norma conforme a esta
ltima podra llegarse a cuatro (4) penas de 5
aos y un da, en circunstancias que la scala
pide se aplique la pena bsica del delito, de
5 aos y un da, aumentada en 2 grados en
atencin al numero de delitos por los cuales fue
condenado el imputado, su participacin en los
mismos y la extensin del mal causado.
Finalmente, agreg la defensa que
compartiendo el anlisis del scal discrepa sin
embargo en cuanto a la cantidad de grados en
que se aumente la pena, lo que debiera ser en
slo uno.
DCIMO: Que, benecia a los encausados la
minorante de irreprochable conducta anterior,
suficientemente justificada en la especie,
primero con la alegacin en tal sentido que
hiciera el propio ministerio pblico -rgano
exclusivo y objetivo de persecucin penal-, y
luego con el mrito de los extractos de liacin
de cada uno de los acusados desprovistos de
105
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Fallos
anotaciones anteriores aportados por el mismo

ente persecutor.
UNDCIMO: Q ue, tratndose de la
circunstancia minorante de colaboracin
sustancial al esclarecimiento de los hechos,
el tribunal la tendr por congurada en los
siguientes trminos: tratndose de Ruben
Orellana, slo en los delitos cuya fechas
de comisin corresponden a los das 9 de
septiembre de 2005, 5 de octubre de 2005 y
27 de octubre del mismo ao; en el caso del
sentenciado Maldonado Guerrero, en el delito
perpetrado el 2 de septiembre de 2005, en
perjuicio de Juan Sebastin Matus Alarcn, y
tratndose del encausado Banda Cavieres, se
congura la minorante nicamente respecto
de los delitos perpetrados con fecha 2 de
septiembre y 27 de octubre de 2005.
Lo anterior, al cumplirse en tales hechos
ilcitos las condiciones jurdicas y fcticas que
demanda la citada disposicin. En efecto, una
declaracin confesando lisa y llanamente en
juicio los hechos y participacin imputados,
podr siempre, y en principio, contribuir a la
conguracin de la minorante como quiera
que quien as procede renuncia a su expreso
derecho de guardar silencio, coadyuvando
y hasta facilitando en extremo la labor del
ministerio pblico de cara al juicio y a la teora
del caso planteada. Si toda persona imputada se
encuentra amparada por la presuncin legal de
inocencia hasta en tanto no sea condenado por
sentencia rme, y adems, en consonancia con
dicha presuncin, expresamente autorizado
para guardar silencio, innegable y forzoso
ser tener presente, y as reconocer para el
caso de condena, que la confesin prestada
por los imputados en estrados constituir una
forma o manera, entre otras varias posibles, de
colaborar sustancialmente al esclarecimiento
de los hechos que han sido materia de la
acusacin, ello desde que sin oposicin,
controversia o silencio, se allana, reconoce y
conesa la efectividad del caso sustentado por
el ministerio pblico.
, Septiembre de
A mayor abundamiento, si el derecho de

guardar silencio constituye una forma de
defensa para quien se encuentra imputado
de ser responsable de un delito -derecho que
segn se dijo le es permitido renunciar- es del
caso entonces que dicha renuncia generar
en el rgano de persecucin una liberacin
importante, mas no total, del peso de la
prueba que sobre l recae, disminuyendo en
extremo cualquiera forma de duda respecto
del acaecimiento de los hechos y de la
participacin imputadas en la acusacin.
DUODCIMO: Q ue, agrava la
responsabilidad de los acusados la circunstancia
especial del artculo 456 bis N 3 Cdigo
Penal prevista, entre otros, para el delito de
robo con intimidacin. Esto porque al obrar
o tomar parte en los trminos del artculo
15 del citado Cdigo dos o ms personas, se
genera correlativamente una natural, objetiva
y mayor indefensin en las vctimas que sufren
el ataque, como ocurri en la especie en cada
uno de los delitos, inclusive tratndose del que
fue objeto Gonzalo Alejandro Rojas Cern,
perpetrado el 5 de octubre de 2005, hecho en el
cual inconcuso result a los sentenciadores que
en su ejecucin tomaron parte dos personas en
la forma que se estableci en el considerando
Sexto precedente. En el mismo sentido, la
sola y aislada circunstancia de que el rgano
de persecucin no haya podido traer a juicio
al otro participe del hecho no obsta, ni puede
obstar, a reconocer que en la realidad fctica
intervinieron real, efectiva y ofensivamente los
dos individuos que reri la vctima y que tuvo
por establecido el tribunal, en los trminos
que describe el artculo 436 inciso primero,
compartiendo as y entre s dichas personas el
ttulo de autores ejecutores al haber tomado
parte en la realizacin de los hechos de manera
inmediata y directa.
Para mayor abundar, cabe consignar que
la ratio legis de la agravante en cuestin
radica precisamente en sancionar con mayor
drasticidad una conducta que en si misma
presenta un mayor disvalor cuando, como
en la especie, en la ejecucin del hecho
106
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tomaron parte dos o ms personas cuya

superioridad numrica objetivamente debilit
las posibilidades de defensa de las vctimas,
hecho que se tuvo por suficientemente
acreditado con la prueba de cargo en general
y con los dichos de las vctimas y testigos
en particular, sin que obste a lo concluido la
circunstancia de que parte de la pluralidad
de personas que intervinieron en los hechos
hubieren sido menores de edad pues, como ha
sancionado reiteradamente la jurisprudencia,
lo determinante para la conguracin de la
agravante es la concurrencia objetiva y activa
de dos o ms personas, ello con independencia
de su antecedentes pretritos, de su edad o otra
circunstancia secundaria.
DCIMO TERCERO: Que, en concepto de
los sentenciadores no concurren antecedentes,
ni an los aportados en la audiencia del artculo
343 del Cdigo Procesal Penal, que justiquen
la calicacin que se pide de las minorantes
al tenor del artculo 68 bis del Cdigo Penal,
esto es, extraordinarias circunstancias que
permitan hacer uso de tan excepcional facultad
como es la que contempla la citada norma, ello
especialmente teniendo presente la rebaja de
pena a que la misma faculta.
DCIMO CUARTO: Que, al regular la
pena habr de distinguirse entre el condenado
adulto y los condenados menores de 18 aos,
declarados con discernimiento. As entonces:
i) Tratndose del primero, Rubn Humberto
Orellana Montes, la determinacin del
quantum se har en la forma que disponen
los artculos 68 y 69 del Cdigo Penal y 351
del Cdigo Procesal Penal, norma de cmputo
esta ltima considerada ms beneciosa para
el condenado que aquella otra que contempla
el artculo 74 del primero de dichos Cdigos,
conforme a la cual la pena se aumentar en un
grado por sobre el mnimo asignado en la ley,
esto es, de presidio mayor en su grado mnimo
se la aumentar a presidio mayor en su grado
medio, y dentro de ste no se la impondr en
la parte superior del grado habida cuenta que
concurriendo dos circunstancias atenuantes
, Septiembre de
y una agravante, y luego de compensada sta

con aqullas, subsiste un minorante a favor
del condenado. Finalmente, se tendr en
consideracin el grado de ejecucin de los
delitos -consumados- y la extensin del mal
producido con cada uno de ellos; y,
ii) Tratndose de los menores, y en
cumplimiento del deber que al juez le impone
el artculo 18 inciso primero, del Cdigo Penal,
la regulacin de la pena que se les impondr
lo ser con sujecin a la Ley 20.084, de 7
de diciembre de 2005, y al artculo 351 del
Cdigo Procesal penal, desestimndose en
consecuencia la pretensin de la defensa en
orden a sancionar a los sentenciados conforme
a la Ley 20.191, de 2 de junio de 2007, la que
calic como ley intermedia, ello no obstante
que en los hechos y a la luz de su peticin
principal, atendido la especial forma de
aplicacin que de dicha normativa se pidiera,
constituye ms bien una suerte de ley tertia,
a cuya aplicacin -creacin- no se encuentra
autorizado el rgano jurisdiccional.
Al efecto, conforme al citado artculo 18
inciso primero, del Cdigo Penal, cuyo sustento
descansa en el principio de proporcionalidad,
el juez puede y debe aplicar a hechos anteriores
una ley penal posterior slo en cuanto esta
fuere ms favorable para el reo. Para ello ser
entonces siempre menester que concurra
en los hechos la razn o justicacin de tal
aplicacin: una congruencia entre la reaccin
punitiva en el momento de la imposicin de la
pena (condena, sentencia) y la valoracin social
del merecimiento y necesidad de pena del
delito por cuya comisin se condena, expresada
en la ley (Antonio Bascun Rodrguez, Ley
Penal). As entonces, la ley penal posterior
cuya aplicacin retroactiva ha de hacerse,
requerir siempre y de suyo, expresar o haber
expresado, segn si estuviere o no vigente, una
medida legal de merecimiento y necesidad de
pena, exigencia que ser aplicable no slo al
caso de leyes ms favorables que se encuentren
vigentes al momento de la reaccin punitiva
judicial sino que tambin para el caso de las
llamadas leyes intermedias, esto es, aquellas
Fallos
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Fallos
que siendo ms favorables y posteriores a

los hechos no se encuentren sin embargo
vigentes al momento de su aplicacin, como
sostuvo la defensa sera el caso de la Ley
20.191 publicada en el diario ocial el 2 de
junio de 2007. Dicha normativa, carece de la
condicin de ser una ley penal posterior ms
favorable desde que, publicada de la manera
que se hizo -desprovista del numeral 1 del
artculo 23 de la Ley 20.084- no contiene una
medida legal de merecimiento y necesidad de
pena, ello especialmente considerando que
como ley penal debi -en el punto que nos
ocupa- formular alguna expresa declaracin
de voluntad soberana que manifestada
en la forma prescrita por la Constitucin,
mandara, permitiera o prohibiera (tpica
y antijurdicamente) alguna conducta. La
ley en cuestin, al tenor del Mensaje con
el cual se remiti al Congreso Nacional, no
tuvo en caso alguno por objeto despenalizar
o aminorar las sanciones de los menores
infractores de ley. En efecto, seal ste que
el Ejecutivo se ha planteado la necesidad de
introducir precisos pero necesarios ajustes
a la ley, de modo de cumplir con los nes
que la inspiran, esto es, la responsabilizacin
y la reinsercin social del adolescente,
agregando algunas lneas ms adelante que
En este sentido, la propuesta que se presenta
al Parlamento apunta a confeccionar algunos
aspectos procesales y otros sustantivos que
permitirn que ella sea aplicada de manera ms
uniforme, previniendo dudas interpretativas y
problemas de operatividad. Por ello, a rengln
seguido seal que las modicaciones que
en concreto se someten a consideracin del
poder Legislativo, se estructuran a partir
de cuatro aspectos fundamentales: El
primero dice relacin con la reordenacin de
los artculos referidos a la determinacin de
penas, a objeto de distinguir entre la pena a
imponer y la pena considerada en abstracto. El
segundo, en lo que respecta a la procedencia de
la internacin provisoria, clarica cul ser la
pena a considerar por el juez para determinar
si ella es o no procedente. El tercer aspecto
, Septiembre de
consiste en establecer en, el caso de detencin

por agrancia, nuevos elementos que deben
presentarse durante el tiempo anterior al que
el adolescente es puesto a disposicin del
tribunal. En cuarto y ltimo lugar, en lo que
se reere a los centros semicerrados, se otorga
la posibilidad al Servicio Nacional de Menores de
celebrar convenios con colaboradores acreditados
para efectos de la oferta en materia de estos
centros. Adems, se contempla tambin facultar
al juez para optar por la aplicacin de una libertad
asistida especial en aquellos casos en que sea
procedente una sancin de internacin en
rgimen semicerrado.
De lo antes expuesto se sigue entonces que
el objetivo perseguido por el Ejecutivo con las
modicaciones que nalmente se plasmaron
en la Ley 20.191, de 2 de junio de este ao,
dijeron relacin nicamente con determinacin
de penas, internacin provisoria, agrancia y
Centros de Internacin semicerrados. De
estos cuatro aspectos solamente el primero de
ellos podra guardar alguna correspondencia
con el planteamiento de la defensa, lo que
prontamente debe desestimarse habida
cuenta que las modicaciones en dicho punto
tuvieron por objeto evitar dudas interpretativas
en los artculos 6, 21, 22, 23 y 32, las que se
pretendi solucionar estableciendo que la
pena a considerar en estas disposiciones ser
aquella abstracta que el delito tenga asignada,
de acuerdo a la normativa penal general
o especial, segn sea el caso. Por tanto, la
sancin quedar determinada por el mnimo
establecido para el delito en cuestin, a la que
se le rebaja un grado de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 21 de la Ley 20.084.
Pues bien, y sin perjuicio de la indicacin
que el Poder Legislativo tuvo a bien introducir
en el artculo 23 N 1 de la Ley N 20.084,
las precisiones que se buscaban fueron en
lo medular, y algo ms, aprobadas por el
Congreso Nacional. Por ello, y despus de
ellas, cabe entonces preguntarse en qu
momento tuvo lugar la manifestacin de
voluntad soberana en orden a despenalizar un
comportamiento o reducir las penas aplicables
108
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que justique y autorice hoy da al juez tener

que darle aplicacin, ya fuere absolviendo
-lo que en denitiva no pide la defensa por
considerarlo una patudez jurdica- ya fuere
imponiendo una medida de pena inferior a las
establecidas en la ley. Tal declaracin no existe
y nunca se pretendi que existiera. Lo que si
existi fue la publicacin y vigencia, aunque
de manera incompleta, de la ley en comento
desde el 8 de junio de 2007 -atendido que
al igual que la ley modicada, N 20.084, su
vigencia qued supeditada a la entrada en
vigencia de sta- y hasta el 16 del mismo mes
y ao, en que se public el complemento de
la misma al haberse resuelto por el Tribunal
Constitucional el requerimiento que ante ste
se haba planteado con motivo de la indicacin
que en el Senado se introdujo al N 1 del
artculo 23 de la Ley 20.084.
Ahora bien, con motivo de la publicacin
del complemento antes sealado, la Ley
20.191 ha pasado a constituir, en el presente
caso, una ley penal posterior ms desfavorable
cuya aplicacin a los sentenciados Banda y
Maldonado no resulta aplicable habida cuenta
de la prohibicin de rango constitucional
que se contiene en el artculo 19 N 3, inciso
sptimo, de la Carta Fundamental. Baste para
ello sealar que en su texto actual, vigente
desde el 16 de junio en curso, la naturaleza de
la sancin (atendida la extensin de la pena
privativa de libertad de que son merecedores
los referidos Banda y Maldonado, atento
especialmente para ello al nmero de delitos
por los que se les ha condenado, cuatro y tres,
respectivamente) necesariamente quedar
regulada en el N 1 del artculo 23 de la Ley
20.084, el que en su texto actual obliga al juez
a imponer internacin en rgimen cerrado,
norma que resulta ms desfavorable que la
anterior en cuanto estableca la alternativa para
el juez, y por ende la posibilidad al condenado,
de una internacin en rgimen semi cerrado,
en ambos casos con programa de reinsercin
social.
Consecuentemente con lo razonado, la
sancin se determinar al amparo nicamente
, Septiembre de
de la Ley 20.084, en su redaccin original tal

como fuera publicada el 7 de diciembre de
2005.
Sin perjuicio de lo anterior, al tenor del
artculo 24 de la Ley 20.084, y conforme a
la facultad que al juez le reconoce el artculo
19 de la misma, no se har lugar a la solicitud
subsidiaria de dar aplicacin a la sancin mixta
que en esta ltima se establece.
DCIMO QUINTO: Que, habindose
condenado a Banda Cavieres por cuatro (4)
delitos y Maldonado Guerrero por tres (3), la
pena se les regular en su extensin conforme
primero a la rebaja que ordena el artculo 21
de la Ley 20.084 y luego, por la reiteracin,
dando aplicacin al artculo 351 del Cdigo
Procesal Penal, forma de cmputo que se
considera ms favorable que la establecida en
el artculo 74 del Cdigo Penal. De la manera
sealada, y siendo la pena asignada al delito de
robo con intimidacin de presidio mayor en
su grado mnimo a mximo, por aplicacin del
citado artculo 21 se la reducir en un grado,
quedando en presidio menor en su grado
mximo; luego, y desde la parte inferior de
dicho grado de pena, se la aumentar en uno,
elevndose de esa forma la sancin privativa de
libertad a presidio mayor en su grado mnimo,
y dentro de ste no se les impondr en la
parte superior del grado habida cuenta que
concurriendo dos circunstancias atenuantes y
una agravante, y luego de compensada sta con
aqullas, subsiste en su favor una minorante.
Por ltimo, y conforme ordenan los artculos
50, 68 y 69 del Cdigo Penal y 24 de la citada
Ley, los primeros para la extensin de la
pena, y el ltimo para la determinacin de su
naturaleza, el tribunal tendr en consideracin
el nmero y entidad de las circunstancias
modicatorias de responsabilidad y la latitud
del mal producido con los delitos -tratndose
de la extensin o duracin de la pena-, y -en
el caso de la naturaleza de la sancin-: a) la
gravedad de los delitos; b) su participacin
en calidad de autores y el hecho de haberse
consumado cada uno de dichos ilcitos; c)
la edad de los sentenciados tanto a la fecha
Fallos
109
11/16/07 4:49:13 PM
Fallos
de los hechos como a la poca del juicio, a

saber, ambos mayores de 16 y menores de 18
aos; d) la mayor extensin del mal causado
tanto en el patrimonio como en la integridad
psquica de las vctimas, bastando para esto
ltimo el juicio que pudieron formarse los
sentenciadores al escuchar sus testimonios,
v.gr., Carlos Jara Fernndez, quien slo al
momento de los reconocimientos que le
solicit efectuar el scal en la audiencia pudo
levantar y dirigir la mirada hacia los acusados;
o el testimonio de Domingo Pino Mrquez,
quien reri en a lo menos dos oportunidades
que lo vivido difcilmente podra olvidarlo;
y e) la idoneidad de la sancin con miras a
fortalecer el respeto del adolescente por los
derechos y libertades de las personas y sus
necesidades de desarrollo e integracin social,
para cuyo efecto se tiene especialmente en
consideracin los antecedentes aportados por
los intervenientes, particularmente la defensa,
en la oportunidad que reere el artculo 343
del Cdigo Procesal Penal.
DCIMO SEXTO: Que la edad de los
condenados menores de edad se la tuvo
por establecida con el mrito de los datos
consignados en el auto de apertura, con los
dichos del scal ante la consulta de si habran
sido o no prontuariados los acusados durante
la investigacin, con los dichos de los menores
encausados al momento de su individualizacin
y con los extractos de liacin y antecedentes
aportados en la audiencia del artculo 343 del
Cdigo Procesal Penal, correspondiendo en
consecuencia a la poca del juicio 17 aos la
edad de ambos acusados, y 16 aos la edad de
stos a la poca de ocurrencia de los hechos.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo
dispuesto en los artculos 1, 2, 3, 6, 20, 21,
23, 24, 26, 27, 29, 39, 40, 43, 44, 45, 46, 47, 48
y 49 de la Ley 20.084, de 7 de diciembre de
2005; 1, 15 N 1, 18, 24, 26, 28, 50, 439 y 450
Cdigo Penal; 45, 47, 49, 59, 295, 297, 340,
341, 342, 344, 346 y 348 del Cdigo Procesal
Penal, se declara:
, Septiembre de
I.- Respecto de Rubn Humberto Orellana

Montes:
1.- ABSOLVERLO de la acusacin
formulada en su contra de ser autor de dos
delitos de robo con intimidacin en perjuicio
de Juan Sebastin Matus Alarcn, ocurridos
el da 2 y 8 de septiembre del 2005, y
2.- CONDENARLO a la pena de QUINCE
AOS DE PRESIDIO MAYOR EN SU
GRADO MEDIO, a las accesorias legales de
inhabilitacin absoluta perpetua para cargos
y ocios pblicos y derechos polticos y la
de inhabilitacin absoluta para profesiones
titulares durante el tiempo de la condena, ms
costas, por su responsabilidad como autor
de cuatro (4) delitos, reiterados, de robo
con intimidacin perpetrados en la comuna
de Pealoln de esta ciudad, los das 1 de
septiembre de 2005, en perjuicio de Domingo
Flavio Pino Mrquez; 9 de septiembre de 2005,
en perjuicio de Elbio Daniel Gonzlez Soza; 5
de octubre de 2005, en perjuicio de Gonzalo
Alejandro Rojas Cern; y 27 de octubre de
2005, en perjuicio de Carlos Enrique Jara
Fernndez, ilcitos que se encuentran previstos
y sancionados en el artculo 436 inciso primero
del Cdigo Penal; y
3.- Atendida la extensin de la pena impuesta
no se otorga al condenado Orellana Montes
benecio alternativo alguno de aquellos que
regula la Ley 18.216. Consecuentemente, la
pena de presidio impuesta deber cumplirla
real y efectivamente, contndosela desde el
18 de noviembre de 2005, fecha desde la cual
permanece ininterrumpidamente privado de
libertad con motivo de esta causa.
II.- Respecto del acusado Manuel Alejandro
Maldonado Guerrero:
formulada en su contra de ser autor de dos
delitos de robo con intimidacin, uno en
perjuicio de Juan Sebastin Matus Alarcn,
ocurrido el 8 de septiembre del 2005, y el
110
11/16/07 4:49:15 PM
otro en perjuicio de Carlos Jara Fernndez,

ocurrido el 27 de octubre del ao 2005;
2.- CONDENARLO a l a p e n a d e
NUEVE AOS DE INTERNACIN
EN R G I M EN C ERRA D O CO N
PROGRAMA DE REINSERCIN
SOCIAL, ms costas, por su responsabilidad
como autor de tres (3) delitos, reiterados,
de robo con intimidacin perpetrados en
la comuna de Pealoln de esta ciudad los
das 1 de septiembre de 2005, en perjuicio
de Domingo Flavio Pino Mrquez; 2 de
septiembre de 2005, en perjuicio de Juan
Sebastin Matus Alarcn; y 9 de septiembre
del 2005, en perjuicio de Elbio Daniel
Gonzlez Soza, ilcitos previstos y sancionados
en el artculo 436 inciso primero, del Cdigo
Penal; y
3.- La pena de internacin se le contar desde
el 28 de diciembre de 2005, fecha desde la cual
permanece ininterrumpidamente privado de
libertad con motivo de esta causa, sirvindole
adems de abono los quince (15) das que
estuvo privado de ella en la causa entre el 18
de noviembre de 2005 y el 2 de diciembre del
mismo ao, segn se consigna en el auto de
apertura.
III.- Respecto del acusado Jos Luis Banda
Cavieres:
formulada en su contra de ser autor
de un delito de robo con intimidacin
en perjuicio de Juan Sebastin Matus
Alarcn, hecho acaecido el 8 de septiembre
de 2005;
2.- CONDENARLO a l a p e n a d e
DIEZ AOS DE INTERNACIN
EN R G I M EN C ERRA D O CO N
PROGRAMA DE REINSERCIN
SOCIAL, ms costas por su responsabilidad
, Septiembre de
como autor de cuatro (4) delitos, reiterados,

de robo con intimidacin perpetrados en
la comuna de Pealoln de esta ciudad, los
das 1 de septiembre de 2005, en perjuicio
de Domingo Flavio Pino Mrquez; 2 de
septiembre del 2005, en perjuicio de Juan
Matus Alarcn; el 9 de septiembre del 2005,
en perjuicio de Elbio Gonzlez Soza; y el 27
de octubre de 2005, en perjuicio de de Carlos
Jara Fernndez; y
Fallos
3.- La pena de internacin se le contar desde

el 21 de marzo de 2006, fecha desde la
cual permanece ininterrumpidamente
privado de libertad con motivo de esta
causa, segn se consigna en el auto de
apertura.
Se previene que la magistrado Sra.
Gonzlez estim no concurrente en el ilcito
perpetrado el 5 de octubre de 2005, en perjuicio
de Gonzalo Rojas Cern, la agravante de
pluralidad de malhechores considerando que
la acusacin se dirigi, en este caso, nicamente
en contra de una persona, ignorndose la
identidad del otro participe.
Ejecutoriada esta sentencia remtase al
Juzgado de Garanta que corresponda para la
oportuna ejecucin de lo resuelto.
Regstrese y, en su oportunidad, archvese.
SEN T ENCIA P RONUNCIADA
POR LOS JUECES TITULARES DEL
SPTIMO TRIBUNAL DE JUICIO
ORAL EN LO PENAL DE SANTIAGO
GLORIA CHACN DIEZ,
BERNARDITA GONZLEZ FIGARI
Y JOS MARA TOLEDO CANALES,
QUIEN REDACT.
111
11/16/07 4:49:16 PM
Fallos
, Septiembre de
CORTES DE APELACIONES
Aclara que frente a una eventual desproporcin o inconstitucionalidad
del artculo 450 del Cdigo Penal, slo es posible remediarlo con una
reforma legislativa o una declaracin de inconstitucionalidad.
Tribunal: Corte de Apelaciones de Valparaso.
Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de nulidad en contra del fallo condenatorio dictado en contra de su
representado por estimar que concurra la causal del artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal, argumentando
que se haba aplicado una norma inconstitucional, como sera el artculos 450 del Cdigo Penal, as como por
no haberse rebajado la pena ms que en un grado pese a resultar aplicable el artculo 73 del mismo cdigo. La
Corte rechaz el recurso sealando que el artculo 450 del Cdigo Penal no adolece de inconstitucionalidad por
carecer de tipicidad, porque las guras tpicas a las que resulta aplicable, robo con violencia o intimidacin y
robo con fuerza en las cosas en lugares habitados o destinados a la habitacin, se encuentran exhaustivamente
descritos en los artculos 432, 433, 436 y 440 del cdigo punitivo. Hacindose cargo de los fundamentos del
recurso, agreg que este artculo tampoco se reere a una normativa respecto de presunciones, porque no es que
d por cierto aquello que supone ser verdad, sino que nge lo que desde un comienzo se sabe que no es, vale decir,
lo que ella hace es ngir una consumacin, asemejndose a los llamados delitos de emprendimiento, en que la ley
describe expressis verbis, pero ahora al interior de la misma estructura del tipo, una actividad consumada junto
a otra en que slo se inicia la ejecucin. En cuanto a la pena determinada por el Tribunal, la Corte seal que
estaba dentro de sus atribuciones establecer cuntos grados disminuir frente al reconocimiento de una eximente
incompleta.
TEXTO COMPLETO:
Valparaso, veintinueve de marzo de dos mil
siete.
V ISTOS:
El recurso de nulidad deducido por el
defensor penal pblico don Alejandro Jos
Garca Garca en contra de la sentencia de 22
de enero de 2007, pronunciada por el Tribunal
de juicio oral en lo penal de San Antonio, que
conden a Carlos Gregorio Marn Trivio,
en cuya representacin comparece, a la pena
de cinco aos de presidio menor en su grado
mximo, ms las accesorias legales y las costas
de la causa, como autor del delito de robo con
fuerza en las cosas en lugar habitado, en que el
recurrente pide que se anule la sentencia y dicte
otra en su reemplazo que imponga la pena que
legalmente corresponde al acusado.
La audiencia pblica de 9 de marzo de
2007, que tuvo lugar con la asistencia del
defensor penal pblico don Mauricio Riveaud
Ortiz y, por la recurrida, la scal doa Paola
Castiglione Gonzlez, oportunidad en que
ambas partes expusieron los fundamentos de
sus respectivas pretensiones y, en particular, la

ltima solicit el rechazo del recurso.
Considerando:
PRIMERO: Que el recurrente basa su
solicitud en que la sentencia condenatoria
versa en la situacin descrita en el artculo 373,
letra b), del Cdigo Procesal Penal, es decir, que
incurri en una errnea aplicacin del derecho
con inuencia substancial en lo dispositivo
del fallo, por el doble motivo de haber hecho
uso del artculo 450, prrafo primero, del
Cdigo penal, disposicin que a juicio de la
defensa se halla tcitamente derogada por la
Constitucin poltica de la Repblica, amn
de contradecir diversos principios limitadores
del ius puniendi, y, en seguida, de rebajar slo
en un grado la pena, en circunstancias que
pudo reducirla hasta en tres, conforme a lo
previsto en el artculo 73 del cuerpo punitivo,
atendida la entidad de la dolencia psquica
y del trastorno de personalidad que afectan
al hechor. Por estas razones, concluye que
la pena concreta que merece su hecho ha de
coincidir con la de un robo tentado o, a lo
112
11/16/07 4:49:17 PM
sumo, frustrado, y dentro del mnimo del grado

correspondiente, tenindosela por cumplida u
ordenando su substitucin por alguno de los
medios previstos en la Ley nmero 18.216.
SEGUNDO: Que, en efecto, el recurso divisa
un primer quebrantamiento del deber de
aplicar correctamente el Derecho, en que la
sentencia llega a la pena del autor de un robo
tentado, sancionndole como responsable
del mismo hecho, pero consumado, sobre
la base de una disposicin, la del primer
inciso del artculo 450 del Cdigo Penal,
que atenta contra los principios de tipicidad,
al no establecer la actividad que castiga, de
culpabilidad, por contener una presuncin de
Derecho prohibida por la Constitucin, de
proporcionalidad, cayendo los juzgadores en
una desarmona tanto ms crasa cuanto que
ellos mismos admiten que el autor tiene su
imputabilidad disminuida y no complet el
proceso ejecutivo del delito, y de humanidad,
pues vulnera la interdiccin internacional
de las penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. Por lo dems, aduce que la regla
en cuestin fue derogada implcitamente por
otra de superior jerarqua, desde el momento
que la Constitucin exige de la ley una
acuacin precisa de las actividades delictuosas,
rechaza las presunciones de Derecho de la
responsabilidad penal y demanda que las penas
se proporcionen a los delitos.
TERCERO: Que, en seguida, la sentencia
da por establecida la disminucin de la
imputabilidad del acusado y, sin embargo,
reduce la penalidad en trminos tan exiguos,
que no reflejan la gravedad del estado
nosolgico de un sujeto incapaz de dirigir
su conducta con arreglo a la representacin
del deber jurdico, incapacidad debida a un
serio deterioro cerebral y a una demostrada
dependencia de substancias estupefacientes.
En sentir del recurrente, la nica manera
de que la pena se ajuste a la medida de la
culpabilidad, supone que se la rebaje en toda
, Septiembre de
la extensin que consiente el artculo 73 del

Cdigo Penal.
CUARTO: Que, a su vez, el Ministerio
Pblico controvierte entrambos aspectos
esgrimidos por el recurso. Primero, porque
el artculo 450 del Cdigo Penal se adecua a
las exigencias de la Constitucin, y as lo ha
declarado el Tribunal Constitucional, si es
verdad que la frmula contenida all expresa
una opcin poltico-criminal plausible y, en
todo caso, de resorte exclusivo del Parlamento;
y, segundo, dado que el artculo 73 del propio
texto legal en modo alguno fue objeto de
una aplicacin equivocada en el fallo, siendo
atribucin del sentenciador decidir los grados
que abarcar la reduccin del margen penal y
jar dentro del que escoja la punicin concreta
del delito, cuestiones que, para el representante
del ministerio scal, son de ndole fctica y
escapan por principio al mbito del recurso
de nulidad.
QUINTO: Q ue, contrariamente a lo
planteado por la defensa de Marn Trivio,
la ndole de la regla enunciada en el artculo
450, inciso uno, del Cdigo Penal, muestra su
total subordinacin a los delitos de robo con
violencia o intimidacin y robo con fuerza en
las cosas en lugares habitados o destinados a
la habitacin. Tal dependencia impide pensar
que all se infrinja el principio de legalidad y
su precipitado tcnico, el de tipicidad, como
quiera que las actividades delictuosas a que
accede la disposicin estn exhaustivamente
descritas en los artculos 432, 433, 436 y
440 de dicho Cdigo. Sostener, a su vez,
que aqu se est en presencia de un rgimen
especial sobre determinacin de la pena, como
consigna el fallo en su considerando dcimo,
confunde el efecto del precepto con su genuina
naturaleza jurdica. sta no lo incardina
precisamente dentro de las presunciones de
culpabilidad o de autora. Todo razonamiento
por presunciones llega al hecho ignoto, que
busca despejar, tomando como base otro
conocido y anudndolos con la mxima id
quod plerumque accidit (lo que sucede ms
a menudo). Tambin las presunciones que
Fallos
113
11/16/07 4:49:17 PM
Fallos
formula la ley dan por cierto aquello que

suponen ser verdad, no ngen lo que desde la
partida se sabe que no es, como en el presente
caso.
Por ende, en el artculo en palabra se oculta
una ccin de consumacin. Como en toda
analoga parcial, la que estampa el Cdigo para
el delito de robo asocia consecuencias jurdicas
a un consciente alejamiento de la realidad,
ajeno al clculo de probabilidades que anima
a las presunciones. La equiparacin en orden a
la penalidad de las etapas del proceso ejecutivo
de la infraccin, es semejante a lo que ocurre
en los delitos llamados de emprendimiento,
en que la ley describe expressis verbis, pero
ahora al interior de la misma estructura del
tipo, una actividad consumada junto a otra
que slo inicia la ejecucin, por ejemplo, el
artculo 17 de la Ley nmero 20.120, de 22 de
septiembre de 2006, donde se castiga a quien
clonare o iniciare un proceso de clonar seres
humanos.
SEXTO: Que, siendo cierto que disposiciones
de este jaez han sido cuestionadas por la
doctrina no slo a causa de su falta de realismo,
sino adems en sus efectos contraproducentes,
comenzando por el hecho de poder tornarse
crimingenas o sea, en una invitacin a
consumar la fechora, no es menos exacto que
su eventual desproporcin, con la consiguiente
sospecha de inconstitucionalidad en un Estado
que se proclama de Derecho, slo puede
remediarse con una reforma legislativa o, en su
caso, una declaracin de inconstitucionalidad
que las aleje fulminante y globalmente del
ordenamiento jurdico. En los sistemas que
facilitan la enervacin de las leyes contrarias
a la Constitucin a travs de un control difuso
cometido a cada rgano jurisdiccional, esto
es factible limitadamente al asunto objeto de
enjuiciamiento. Pero en el Derecho chileno,
caracterizado por un rgido y centralizado
control de la legitimidad de las disposiciones
legiferantes, la incompatibilidad de alguna de
stas con la Ley fundamental, as como con
el Derecho Internacional que ella recepta,
requiere que el Tribunal Constitucional las
, Septiembre de
declare inaplicables a un negocio en particular

o reidas en general con la Constitucin, segn
los artculos 93, nmeros 6 y 7, y 94 de esta
ltima.
SPTIMO: Que, por otra parte, el fallo
materia del recurso somete la eximente
incompleta que favorece al acusado, no
a las circunscritas consecuencias de una
circunstancia atenuante cualquiera, sino al
rgimen del artculo 73 del Cdigo Penal,
lo cual coincide con el parecer del recurrente
y la doctrina que l invoca, en el sentido
de que, con contadas excepciones, todas las
eximentes incompletas pueden surtir el efecto
de atenuacin contemplado all, con tal que
concurra el mayor nmero de sus requisitos o,
en la diccin del recurso, grados. Sin embargo,
esta moderna inteligencia del alcance del
artculo en cuestin, acogida en el caso que
aqu interesa, no resta al sentenciador su
facultad de decidir en cuntos grados reducir
la punicin respecto de la pena abstracta del
delito, atribucin que ha de ejercer segn el
nmero y la entidad de los requisitos de la
exencin que falten o concurran en la especie,
y que la sentencia condenatoria argument en
su considerando vigsimo primero.
OCTAVO: Que, en resumen, ha de concluirse
que el fallo no ha dado una aplicacin incorrecta
del Derecho, con inuencia substancial en lo
dispositivo de la resolucin, por lo cual el
recurso que lo impugna deber ser objeto de
rechazo.
Y visto, adems, lo dispuesto en los
artculos 358, 360, 372, 373, letra b), 375 y 384
del Cdigo Procesal Penal, se declara que SE
RECHAZA el recurso de nulidad deducido
por el defensor penal pblico don Alejandro
Jos Garca Garca, en representacin del
condenado Carlos Gregorio Marn Trivio,
contra la sentencia pronunciada el 22 de enero
de 2007 por el Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal de San Antonio.
Se previene, empero, que en su voto
particular el abogado integrante seor Jos
Luis Guzmn Dalbora fue de la opinin
114
11/16/07 4:49:18 PM
de que la sentencia no desarrolla, sino

simplemente esboza el razonamiento en
cuya virtud redujo en un solo grado la pena
del delito, imponindola en el mximo de
las posibilidades del presidio menor. La
determinacin judicial de la pena hace rato
que se alej del dogma de una discrecionalidad
que permitira al juez ahorrarse la exposicin
completa y circunstanciada de los factores,
deducidos de la ley misma, que tuvo en cuenta
a la hora de jar la concreta consecuencia
punitiva del hecho. Puesto que este es un
asunto de aplicacin del Derecho, con la
valoracin respectiva, es deber del juez
servirse de todos los elementos que le ofrece
el Cdigo Penal para la tarea y, en el caso de
autos, especialmente de la intensa disminucin
de la imputabilidad del acusado, el hecho de
que ste no emple violencia en la comisin
del delito y tampoco consigui consumarlo,
habiendo las vctimas recuperado gran parte
de un botn que no alcanz a ser desplazado
de su casa. Una fundamentacin insuciente
de la determinacin judicial de la pena puede
, Septiembre de
posibilitar la anulacin de la sentencia,

justamente por resultar sta incompleta (cfr.
Maurach, Gssel y Zipf, Derecho Penal. Parte
General. 2 vols. Traduccin de Jorge Boll
Genzsch y Enrique Aimone Gibson. Astrea,
Buenos Aires, t. II, 1995, pg. 797), sin nombrar
que para el condenado el saber por qu deber
sufrir una pena precisa y no otra inferior, es an
ms importante que el conocimiento de en qu
tipo delictivo fue encuadrada su conducta (cfr.
Zipf, Die Strafmassrevision [La casacin en
la medida de la pena], Beck, Mnchen, 1969,
pg. 180). Con todo, no existiendo al respecto
una solicitud especca del recurrente, queda
vedado al tribunal extender su resolucin a
aspectos que exceden los lmites del recurso y
lo debatido en su tramitacin por las partes.
Regstrese y devulvanse.
Redaccin del abogado integrante Jos
Luis Guzmn Dalbora.
Rol N 131-2007.
No rma la Ministro seora Repetto, no
obstante haber concurrido a la vista de la causa
y al acuerdo, por encontrarse ausente.
Fallos
115
11/16/07 4:49:19 PM
Fallos
, Septiembre de
Declara que en los procedimientos simplicados en que el imputado

admite responsabilidad no se producen ni un juicio ni una sentencia
denitiva impugnable por la va de un recurso de nulidad.
Tribunal: Corte de Apelaciones de Talca.
Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de nulidad en contra de la sentencia dictada en juicio simplicado
argumentando que se haba faltado al principio de congruencia, adems de haber hecho una errnea aplicacin
del derecho. La Corte rechaz el recurso sealando que en los procedimientos simplicados el legislador estableci
dos hiptesis: el imputado no admite responsabilidad en los hechos contenidos en el requerimiento scal, y,
el imputado s admite tal responsabilidad. Como slo en la primera situacin hay efectivamente un juicio,
en el sentido de concurrir todos los momentos jurisdiccionales de ste, cuales son la discusin, la prueba y el
juzgamiento, slo en este caso es posible vericar el respeto al principio de congruencia. En cambio, en la
segunda hiptesis, por propia disposicin legal no hay juicio, porque no existen etapas de discusin y prueba
desde que frente al requerimiento scal el imputado slo se limita a admitir su responsabilidad. Por ende,
tampoco puede haber sentencia denitiva, y habida consideracin a lo dispuesto en los artculos 372 y 399 del
Cdigo Procesal Penal, no resulta impugnable por la va del recurso de nulidad la decisin judicial alcanzada
en un caso as.
TEXTO COMPLETO:
Talca, treinta de marzo de dos mil siete.
VISTO:
A fs. 11 de esta carpeta judicial don Andrs
Firman Garrido, Defensor Penal Pblico de
Linares, en representacin del requerido Nelson
Recabal Torres, en causa RUC 0500634064,
RIT 3877-2006, interpone recurso de nulidad
en contra de la sentencia denitiva dictada en
procedimiento simplicado el 26 de febrero
del ao en curso, en virtud de la cual ste fue
condenado a la pena de 100 das de presidio
menor en su grado mnimo por el delito de
amenaza de atentados contra las personas y
propiedad, y a otra pena de 100 das de presidio
menor en su grado mnimo por el delito de
lesiones menos graves, ambos en grado de
consumados, perpetrados en contra de Ana
Mara Muena Araya el 3 de diciembre de
2005 en la ciudad de Longav, ms la accesoria
especial contenida en el artculo 9, letra b) de
la ley 20.066, esto es, prohibicin de acercarse
a la vctima, y la accesoria de suspensin de
cargo u ocio pblico durante el tiempo de
la condena.
Seala que dicha sentencia ha incurrido,
conjuntamente, en las causales de nulidad
contempladas en los artculos 373 letra b) y

374 letra f ) del Cdigo Procesal Penal.
En lo que respecta a la causal del artculo
374 letra f ) del Cdigo Procesal, hace presente
que, en su concepto, la aludida sentencia
ha infringido el principio de congruencia,
vicio que ha inuido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
Reere que su representado fue condenado
en razn de los siguientes hechos narrados en
el requerimiento: Con fecha 3 de diciembre
de 2005, alrededor de las 20.30 horas
aproximadamente la vctima Ana Mara
Muena Araya se encontraba en su domicilio
ubicado en Villa Longav s/n de la comuna de
Longav, en compaa de su familia, instante
en que el requerido Nelson Ramiro Recabal
Torres, sin causa y motivos justificados
procedi a insultar a la vctima Muena
Arava con palabras groseras amenazndola
con un cuchillo aproximadamente de unos
30 centmetros, procediendo a tomarla del
cuello cargando contra su pecho el cuchillo,
reclamndole por haberse negado a mantener
relaciones sexuales con ella en la noche
anterior, resultando la vctima con herida
contusa, erosiva regin mamaria izquierda, de
carcter leve(sic).
116
11/16/07 4:49:19 PM
Afirma que el fallo conden a su

representado por hechos y circunstancias no
contenidos en el requerimiento, que para todos
los efectos se equipara a la acusacin.
En cuanto al delito de amenazas, el
requerimiento slo seala que el imputado
amenaz a la vctima con un cuchillo,
sin sealar cmo y de qu la amenaz,
omitindose todos los elementos del tipo penal
de amenazas, regulado en el artculo 296 del
Cdigo Penal, que consiste en amenazar seria
y verosmilmente de un mal que constitutiva
delito (sic).
Relata que la seriedad, verosimilitud y la
amenaza de un mal que constituya delito,
no son slo elementos del tipo penal, sino
que adems son circunstancias relevantes,
que por mandato del artculo 391 letra b) del
Cdigo Procesal Penal deben estar contenidos
en el requerimiento; y al incurrirse en tal
omisin el fallo condenatorio ha excedido los
hechos del requerimiento, pues ha entendido
existentes circunstancias y elementos del tipo
penal de amenazas que no se sealaron en el
requerimiento.
Precisa que los hechos del requerimiento,
as como los antecedentes de prueba que
acompa el Ministerio Pblico slo acreditan
la existencia de la falta contemplada en el
artculo 494 N 4 del Cdigo Penal, esto es, el
que amenazare a otro con armas blancas, como
no sea con motivo justo, ya que en el caso de
esta falta no se exige que la amenaza sea seria
ni verosmil, ni tampoco que consista en la
realizacin de un mal que constituya delito.
Expresa que tambin hubo trasgresin
del principio de congruencia en la condena
por lesiones menos graves, por cuanto el
requerimiento no seala que la vctima de
la lesin sea conviviente del imputado, y no
obstante, es condenado por haber lesionado
a su conviviente, circunstancia que produce
el efecto de agravar la pena y, por lo tanto,
se le condena por hechos y circunstancias no
contenidos en el requerimiento, violentando,
nuevamente, adems, la norma contenida en
, Septiembre de
el articulo 391 letra b) del Cdigo Procesal

del Ramo.
En lo que dice relacin con la causal de
nulidad prevista en el artculo 373 letra b)
del citado Cdigo, sostiene que el fallo en
referencia ha incurrido en errnea aplicacin
del derecho, con inuencia sustancial en lo
dispositivo del fallo, por cuanto el delito de
amenazas de lesiones, seguido inmediatamente
de lesiones, ha de entenderse consumido
o absorbido por el delito de lesiones, tal
corno lo contempla el principio penal de la
consuncin, citando al efecto a los tratadistas
Alfredo Etcheberry y Sergio Politoff. En
consecuencia, condenar ambos hechos por
separado, aplicando las reglas del concurso
real regulado en el artculo 74 del Cdigo
Penal, ha signicado una errnea aplicacin
del derecho que ha inuido sustancialmente
en lo dispositivo del fallo, correspondiendo,
en denitiva, aplicar la pena de multa de 1 a
4 unidades tributarias mensuales por la falta
de lesiones leves del artculo 494 N 5 del
Cdigo Penal, aplicable en su mnimo por
no concurrir circunstancias modicatorias de
responsabilidad penal. En subsidio, para el caso
que esta Corte estime que existe un delito de
lesiones menos graves, solicita se aplique una
pena nica de 61 das de presidio menor en
su grado mnimo por el respectivo delito de
lesiones.
Concluye solicitando la nulidad de la
sentencia, y el pronunciamiento de una de
reemplazo en que se condene al requerido
slo a la pena de multa de 1 unidad tributaria
mensual por el delito de lesiones leves; o
en subsidio, a la pena nica de de 61 das
de presidio menor en su grado mnimo por
el delito de lesiones menos graves, con el
benecio de la reclusin nocturna, y a las
accesorias que en derecho correspondan.
A fs. 17, previa declaracin de admisibilidad,
el tribunal a quo concedi el recurso, e
ingresado a esta Corte, a fs. 19 se orden su
mantencin en Secretara para los efectos
de lo dispuesto en el artculo 382 inciso 10
Fallos
117
11/16/07 4:49:20 PM
Fallos
del Cdigo Procesal Penal, y habindose

procedido a su vista, qued la causa en acuerdo,
como consta a fs. 20.
Considerando:
PRIMERO: Que, del estudio sistemtico de
los artculos 373, 374, 385 y 386 del Cdigo
Procesal Penal, se desprende que las peticiones
concretas que procede en el recurso de nulidad
estn supeditadas a la causal que se invoque
y al interviniente que impugne la respectiva
sentencia denitiva, pudindose concluir que
la regla general en esta materia es la peticin
de nulidad del juicio y la sentencia, salvo que
el recurso se deduzca por el imputado y lo
funde en una errnea aplicacin del derecho,
consistente en que el fallo hubiere calicado
de delito un hecho que la ley no considerare
tal, aplicado una pena cuando no procediere
aplicar pena alguna, o impuesto una superior
a la que legalmente correspondiere, en cuyo
caso procede pedir la invalidacin slo de la
sentencia, y el pronunciamiento de una de
reemplazo en conformidad a la lev.
SEGUNDO: Que en la especie, el recurrente
ha fundado su recurso en las causales contenidas
en los artculos 373, letra b) y 374, letra f ), y
no obstante ello, ha impetrado slo la nulidad
del fallo impugnado y que se dicte uno de
reemplazo, anomala que se traduce en la
inexistencia de peticiones concretas, atendido
lo predicho en el motivo que antecede, no
otorgando a esta Corte, en consecuencia,
competencia especca para resolver el recurso,
circunstancia que conduce, necesariamente, a
su rechazo.
TERCERO: Q u e s i n p e r j u i c i o d e l
fundamento de la conclusin a que se ha
arribado precedentemente, cabe consignar que
el recurso de nulidad, como aparece claramente
de lo prevenido en el inciso primero del artculo
372 del Cdigo Procesal Penal, procede slo
en contra de las sentencias denitivas.
CUARTO: Que conforme a lo dispuesto
en el artculo 399 del cuerpo jurdico citado,
contra la sentencia denitiva que se libre en
el procedimiento simplificado slo puede
, Septiembre de
interponerse el recurso de nulidad, precisndose

que el scal requirente y el querellante, en
su caso, slo pueden recurrir si hubieren
concurrido al juicio.
QUINTO: Que de acuerdo a lo previsto
en el artculo 395 del mismo Cdigo, si el
imputado admitiere su responsabilidad en
el hecho contenido en el requerimiento del
ministerio pblico, el tribunal dicta sentencia
inmediatamente.
SEXTO: Que por su parte, el articulo 395
bis seala que si el imputado no admitiere
responsabilidad, el juez proceder en la
misma audiencia a la preparacin del
juicio simplificado, el cual tendr lugar
inmediatamente, si ello fuere posible, o a ms
tardar dentro de quinto da.
SPTIMO: Que en tanto, el artculo 396
establece que el juicio simplicado comenzar
dndose lectura al requerimiento del scal
y a la querella, si la hubiere. En seguida, se
oir a los comparecientes y se recibir la
prueba, tras lo cual se preguntar al imputado
si tuviere algo que agregar; y con su nueva
declaracin o sin ella, el juez pronunciar su
decisin de absolucin o condena, y jar una
nueva audiencia, para dentro de los cinco das
prximos, para dar a conocer el texto escrito
de la sentencia.
OCTAVO: Que en consecuencia, de lo que
ha quedado dicho, frente a un procedimiento
simplicado, el legislador distingue, claramente,
dos hiptesis a) cuando el imputado no admite
responsabilidad en los hechos contenidos en el
requerimiento scal; y b) cuando el imputado
s admite tal responsabilidad.
En la primera hiptesis, hay juicio, por
cuanto concurren todos los momentos
jurisdiccionales que le son propios: de
conocimiento, con sus fases de discusin
y prueba; de decisin o juzgamiento; y de
ejecucin de lo resuelto. As se hace posible la
concurrencia del principio de congruencia entre
el momento jurisdiccional del conocimiento y
el de decisin o juzgamiento, plasmndose en
la sentencia denitiva, concepto contenido en
118
11/16/07 4:49:21 PM
el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento

Civil, aplicable al proceso penal por remisin
del artculo 52 del Cdigo Procesal del
Ramo.
En cambio, en la segunda hiptesis,
en primer trmino, por propia disposicin
legal, como se ha apreciado, no hay juicio, y
malamente puede haberlo si no han existido
etapas de discusin y prueba, si tenemos en
consideracin que frente al requerimiento
fiscal, el imputado se limita a admitir su
responsabilidad, circunstancia que excluye
tal momento jurisdiccional de conocimiento
del respectivo conicto jurdico de naturaleza
penal.
Y si no hay juicio, consecuencialmente, no
puede haber sentencia denitiva, que constituye
la expresin mxima de la jurisdiccin,
comprendida en cada instancia de un proceso,
a la que a travs suyo se le pone trmino.
NOVENO: Que en el caso de autos el
imputado admiti responsabilidad en los
, Septiembre de
hechos comprendidos en el requerimiento, por

manera que, segn lo antes concluido, no ha
habido juicio ni sentencia denitiva, de modo
que el recurso de nulidad que nos ocupa es
maniesta improcedente, por lo que no cabe
sino rechazarlo.
Fallos
Por estos fundamentos y lo dispuesto en

los artculos 352, 358, 360 y 384 del Cdigo
Procesal Penal, SE RECHAZA el recurso
de nulidad interpuesto a fs.11 por el defensor
penal pblico don Andrs Firmani Garrido en
contra de la sentencia de 26 de febrero ltimo,
que se lee a fs.6 de esta carpeta judicial.
Regstrese e insr tese en el acta
respectiva.
Lase en la audiencia del da de hoy.
Devulvase.
Redaccin del Ministro don Eduardo
Meins Olivares.
Rol N 153-2007.
119
11/16/07 4:49:21 PM
Fallos
, Septiembre de
Seala que al proteger el mismo bien jurdico, en este caso la propiedad,

tanto el delito de robo con intimidacin como el delito de robo con fuerza
resultan ser delitos de la misma especie.
Tribunal: Corte de Apelaciones de Arica.
Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de nulidad en contra del fallo condenatorio dictado por el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal, aduciendo la causal del artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal, por estimar
que resultaba contra derecho acoger la agravante de reincidencia especca por delitos de distinta especie, como
lo seran el robo con intimidacin y el robo con fuerza en las cosas. La Corte rechaz el recurso sealando que
el artculo 351 del Cdigo Procesal Penal estipula que son delitos de la misma especie aquellos que atentan
contra un mismo bien jurdico, y tanto en el robo con intimidacin como en el robo con fuerza lo que se protege
principalmente es el bien jurdico propiedad, bien jurdico que no desaparece por proteger la norma respectiva
adems la integridad fsica de las personas. Las diferencias entre los distintos tipos de robo del artculo 432
no los transforma en delitos de distinta especie, sino que cumplen la sola funcin de poder calicarlos y regular
as la aplicacin de la pena correspondiente. Adems, la Corte precis que an si no se acogiera la agravante
cuestionada, al haber sido reconocida la concurrencia de la agravante de pluralidad de malhechores, la ley
igualmente permite aplicar la pena que en denitiva determin el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.
TEXTO COMPLETO:
Arica, tres de abril de dos mil siete.
V ISTO:
A fojas 6 el abogado Defensor Penal
Pblico, don Cristian Calvo Gatica, en causa
RUC N 0600310767-K, RIT N 224-2006,
interpone recurso de nulidad en contra de
la sentencia dictada el trece de febrero de
dos mil siete, que se lee de fojas 1 a 5 de
esta carpeta, pronunciada por el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Arica, constituido
por los jueces, don Hctor Cecil Gutirrez
Massardo, don Jorge Quiones Garat y don
Gonzalo Figueroa Edwards, en virtud de la
cual se conden a su representado don Juan
Francisco Llanos Herrera a la pena de quince
aos y un da de presidio mayor en su grado
mximo, por su participacin como autor en
el delito de robo con intimidacin, ms las
accesorias correspondientes y al pago de las
costas de juicio.
Funda su recurso en la causal contemplada en
la letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal
Penal, sostiene que en el pronunciamiento de
la sentencia se ha hecho una errnea aplicacin
del derecho que ha inuido sustancialmente en
lo dispositivo del fallo, al aplicar la agravante
sealada en el artculo 12 N 16 del Cdigo

Penal
Agrega, que se materializa el error de
derecho en el considerando noveno del fallo
recurrido al establecer en contra de Llanos
Herrera la agravante de reincidencia especca
sealada.
El recurrente solicita que se acoja la causal
de nulidad que invoca, se invalide la sentencia
denitiva pronunciada por el Tribunal del
Juicio Oral en lo Penal de Arica, en contra
de Juan Francisco Llanos Herrera y dicte
sentencia de reemplazo, no aplicando la
agravante indicada.
A fojas 22, rola acta de audiencia de esta
Corte de Apelaciones, con la asistencia de los
intervinientes, raticando el Defensor Penal
Pblico los argumentos alegados en el presente
recurso, y el Ministerio Pblico solicita el
rechazo del recurso impetrado.
Teniendo presente y considerando:
PRIMERO: Que, el Defensor Penal Pblico
don Cristian Calvo Gatica interpone recurso
de nulidad en contra de la sentencia dictada
por el Tribunal del Juicio Oral en lo Penal
de Arica, en virtud de la cual se conden a
Juan Francisco Llanos Herrera como autor
del delito de robo con intimidacin, previsto
120
11/16/07 4:49:22 PM
y sancionado en el artculo 436, inciso

primero del Cdigo Penal, fundado en la
causal contemplada en la letra b) del artculo
373 del Cdigo Procesal Penal, esto es, una
errnea aplicacin del derecho que inuye
sustancialmente en lo dispositivo del fallo al
aplicar en contra de su defendido la agravante
prevista en el artculo 12 N 16 del citado
Cdigo punitivo.
El recurrente sostiene que esta causal se
materializa en el considerando noveno de la
sentencia, al momento de aplicar en contra
del procesado la circunstancia agravante de
responsabilidad criminal de reincidencia
especca, en relacin con el artculo 432 del
Cdigo Penal.
Indica que del tenor del citado artculo
432 y el uso de la conjuncin o se estara en
presencia de delitos absolutamente distintos,
denidos, adems, de forma distinta.
Contina sealando, al ser delito diferentes,
afectan bienes jurdicos distintos, el robo con
violencia o intimacin en las personas afecta
la vida e integridad fsica de las personas,
conjuntamente con la propiedad. En cambio,
el robo con fuerza el nico bien afectado es
la propiedad.
Agrega que otro elemento distintivo entre
estos delitos y que conrma que pertenecen
a distintas especies, es el hecho que estn
ubicado en prrafos, artculos y penalidad
distintos.
Estima que conrma la tesis de la defensa,
el voto de minora del magistrado Hctor
Gutirrez Massardo y la jurisprudencia
de nuestros tribunales que ha fallado en
innumerables oportunidades acogiendo la tesis
sustentada por esta defensa.
En seguida, arma que el artculo 19 N 3,
inciso sexto de la Constitucin Poltica de la
Repblica y el artculo 11 del Cdigo Procesal
Penal consagran el principio en dubio pro
reo o pro procesado, debiendo interpretarse
las normas in comento en la forma que ms
favorezca al procesado o sentenciado, adems,
estima que esta interpretacin, especialmente
, Septiembre de
en la aplicacin de la pena, debe hacerse en

forma restrictiva.
Por ltimo, seala que esta errada aplicacin
de la norma, permiti agravar la pena en forma
desproporcionada.
Termina pidiendo a este tribunal, que se
invalide la sentencia denitiva pronunciada
por el Tribunal Oral en lo Penal de Arica, que
conden a Juan Francisco Llanos Herrera,
a sufrir la pena de quince aos y un da
de presidio mayor en su grado mximo,
las accesorias correspondientes y al pago
proporcional de las costas del juicio, dictando
la sentencia de reemplazo correspondiente.
SEGUNDO: Que, el tribunal oral en el
considerando noveno del fallo recurrido, al
emitir pronunciamiento sobre las circunstancias
modicatorias de responsabilidad que afectan
a los imputados de la causa, respecto al acusado
Juan Francisco Llanos Herrera, atendido a que
ste ha sido condenado por un delito de robo
con fuerza en las cosas en lugar no habitado,
cuya pena se encuentra cumplida, congura la
agravante de reincidencia especca, contenida
en el artculo 12 N 16 del Cdigo Penal, por
afectar, dicho ilcito y el de esta causa, el mismo
bien jurdico, esto es, la propiedad privada
usando de violencia, intimidacin o fuerza.
Agrega, que el artculo 432 del Cdigo
Penal, en la parte que dene el robo diciendo
que es la apropiacin de las cosas muebles
ajenas contra la voluntad de su dueo, con
nimo de lucrarse, usando de violencia o
intimidacin en las personas o de fuerza en
las cosas, comete robo, por lo que todos estos
delitos son de la misma especie y no se puede
considerar que los son de distinta especie
dos delitos de robo en los que slo varan las
circunstancias que sirven para calicarlos e
imponerles sanciones distintas.
TERCERO: Que coincide esta Corte de
Apelaciones con el voto de mayora, que
aplica en contra del acusado Llanos Herrera
la reincidencia especca del artculo 12 N
16 del Cdigo Punitivo, es decir, aquella que
se impone en delitos semejantes, atendiendo
Fallos
121
11/16/07 4:49:23 PM
Fallos
especialmente a la naturaleza del bien jurdico

protegido que es la propiedad, si bien es
efectivo que se trata de un delito pluriofensivo,
dado que en l existen, adems, otros bienes
jurdicos protegidos, como la vida e integridad
fsica y moral de las personas, sus diferencias,
referidas a la violencia, intimidacin o fuerza,
permiten calicarlos y regular la aplicacin de
la pena, pero no por ello deben ser considerados
delitos de distinta especie.
Esta semejanza de los delitos de robo y
hurto, nace de la propia denicin entregada
por el artculo 432 del Cdigo Penal, que
dene la tipicidad de hechos ilcitos al indicar:
el que sin voluntad de su dueo y con nimo
de lucrarse se apropia cosa mueble ajena
usando de violencia o intimidacin en las
personas o de fuerza en las cosas, comete robo;
si faltan la violencia, la intimidacin y la fuerza
se calica de hurto.
Especial rele vancia tiene para la
determinacin de esta agravante lo dispuesto
en el inciso nal del artculo 351 del Cdigo
Procesal Penal, que estipula que se considerar
delitos de una misma especie aquellos que
afectaren al mismo bien jurdico.
CUARTO: Que, en cuanto a como la
causal de nulidad invocada por el recurrente
inuye sustancialmente en lo dispositivo del
fallo, se estima, que an si se hubiere hecho
una errnea aplicacin del derecho en los
trminos indicados por la defensa y acogida
por este tribunal, ella no hubiese inuido
sustancialmente en lo dispositivo, por cuanto
la pena que le corresponde por el delito de
robo con intimidacin, esto es, presidio mayor
, Septiembre de
en su grado mnimo a mximo, esto es, tres

grados de una pena divisible, afectndole,
eventualmente, una circunstancia agravante de
pluralidad de delincuentes sin que le benecie
atenuante alguna, al tribunal al regular la
pena, no aplicara el grado mnimo, pudiendo,
entonces, ir desde el grado a medio al grado
mximo, habiendo aplicado a Juan Francisco
Llanos Herrera la pena impuesta de quince
mximo conforme a derecho.
QUINTO: Que, de acuerdo a lo razonado
en los motivos precedentes se proceder al
rechazo de la causal invocada en el presente
recurso de nulidad.
Por las anteriores consideraciones y lo
dispuesto en los artculos 372, 373, 376, y 384
del Cdigo Procesal Penal, se resuelve:
Que SE RECHAZA el recurso de nulidad
deducido a fojas 6 por el Defensor Penal
Pblico don Cristian Calvo Gatica, en contra
de la sentencia pronunciada por el Tribunal del
Juicio Oral en lo Penal de Arica, que conden
al acusado Juan Francisco Llanos Herrera a la
pena de quince aos y un da de presidio mayor
en su grado mximo, por su participacin como
autor del delito de robo con intimidacin, a las
accesorias correspondientes y al pago de costas,
de fecha trece de febrero de dos mil siete,
escrita a fojas 1 de esta carpeta.
Regstrese y devulvase.
Redaccin de la Ministra doa Cristina
Araya Pastene.
Rol N 36-2007.
122
11/16/07 4:49:23 PM
, Septiembre de
Maniesta que la agravante del artculo 12 N4 del Cdigo Penal exige

que el actor inija un dao mayor en la ejecucin del delito, por lo cual
slo puede concurrir si dicha accin ocurre antes de la consumacin de
ste.
Fallos
Tribunal: Corte de Apelaciones de Valdivia.

Resumen:
El Ministerio Pblico dedujo un recurso de nulidad invocando la causal de la letra b) del artculo 373
del Cdigo Procesal Penal en contra del fallo del Juez de Garanta que absolvi al acusado del delito de
hurto y consider la apropiacin realizada por ste como la circunstancia agravante del artculo 12 N 4 del
Cdigo Penal respecto de las lesiones que inigi a la vctima. La Corte acogi el recurso desestimando las
argumentaciones del fallo que haba considerado que el nimo que motiv la accin del acusado era la venganza
y no el lucro, porque al haber aceptado el imputado los hechos del requerimiento, no se produjo prueba respecto
de la presencia o ausencia del nimo de lucro, por una parte, y por otra, porque los hechos que se dieron por
probados mal podan corresponder a la agravante del artculo 12 N 4 del Cdigo Penal desde que ella emplea
la expresin para su ejecucin, lo cual alude al delito que est cometiendo el agente, y un delito de lesiones se
agota una vez producida la agresin, siendo innecesaria para su consumacin la sustraccin de la billetera que
se le cay a la vctima. La Corte agreg que, por lo dems, el nimo de lucro qued demostrado en el fallo al
haberse tenido por acreditado que el imputado se apropi de la especie, sacndola de la esfera de custodia de su
dueo para constituir sobre ella una nueva.
TEXTO COMPLETO:
Valdivia, dieciocho de mayo de dos mil siete.
V ISTOS Y TENIENDO PRESENTE:
PRIMERO: Que doa Ximena Valenzuela
Glvez, Fiscal Adjunto del Ministerio Pblico
de Valdivia, dedujo recurso de nulidad en
contra de la sentencia de primera instancia
dictada por don Jorge Rivas Alvarez, Juez
de Garanta de esta ciudad que absolvi al
imputado Jhony David Riffo Rosas como
autor del delito de hurto de especies de
propiedad de Francisco Javier Prez Arango y
lo funda en la causal de la letra b) del artculo
373 del Cdigo Procesal Penal.
Sostiene que el Juez a quo dict sentencia
absolutoria por estimar que no hubo nimo
de lucro en la sustraccin de la billetera de la
vctima sino un nimus vindictae y este hecho
lo consider como circunstancia agravante del
N 4 del artculo 12 del Cdigo Penal en el
delito de lesiones en la persona de Francisco
Javier Prez Arango, por el cual conden al
imputado. Explica que la vctima fue agredida
por el imputado con un golpe en la cabeza
quien cae al suelo y en ese momento tambin
se le cae la billetera al ofendido, que contena
dinero proveniente de su remuneracin que se

le haba pagado ese da, ascendente a $111.630,
especie que tom el imputado huyendo del
lugar.
Agrega que el imputado admiti
responsabilidad en los hechos contenidos en
el requerimiento, los cuales fueron calicados
como constitutivos de la falta de lesiones leves
del artculo 494 N 5 y del delito de hurto del
artculo 446 N 3 del Cdigo Penal y entre
los antecedentes fundantes del requerimiento
estaba el finiquito del imputado en que
constaba que no recibi pago de remuneracin
el da del hecho y su propia declaracin en la
que confes que sustrajo el dinero porque no
recibi dinero.
Explica, asimismo, que la sentencia es
contradictoria por cuanto la sustraccin de
la billetera la considera como circunstancia
agravante N 12 N 4 del Cdigo Penal en el
delito de lesiones leves y en el considerando
noveno, para los efectos de establecer la pena a
imponer seala que no concurren agravantes.
Menciona como infringidas las normas
de los artculos 1, 432, 446 N 3 y 50 del
Cdigo Penal y solicita que se acoja el recurso
123
11/16/07 4:49:24 PM
Fallos
de nulidad por existir errnea aplicacin del

derecho, se anule sentencia como tambin el
juicio oral en procedimiento simplicado y se
remitan los autos al tribunal no inhabilitado
para que disponga la realizacin de un nuevo
juicio oral jando da y hora para tal efecto.
SEGUNDO: Que en estrados la defensa del
imputado solicit el rechazo del recurso planteado
por el Ministerio Pblico, toda vez que no ha
habido ninguna errnea aplicacin del derecho,
sino que se trata de un tema de valoracin
de prueba, ya que el juez de primer grado al
valorarla estim que en el delito de hurto faltaba
un elemento del tipo, como es el nimo de lucro
resolviendo que existi un animus vindictae
y estimando necesario sancionar este hecho
consider que concurra la circunstancia agravante
del N 4 del artculo 12 del Cdigo Penal en el
delito de lesiones por el cual lo conden.
TERCERO: Que el requerimiento del
Ministerio Pblico al cual se hace referencia en
el motivo primero de la sentencia recurrida, en
lo relativo al delito de hurto dio por establecido
que la vctima cay al suelo por el golpe
provocado por el imputado, ocasin en que
tambin la billetera cay al suelo que contena la
suma de $111.630, especie que fue tomada por
aqul, apropindosela y huyendo del lugar.
El imputado admiti responsabilidad en
los hechos contenidos en el requerimiento y
renunci a la realizacin de un juicio oral y
segn se expone en el motivo tercero del fallo de
primer grado el tribunal tuvo por sucientemente
acreditada la existencia del hecho material del
requerimiento y la participacin que en el
mismo le cupo al imputado en calidad de autor,
en atencin a los antecedentes que pormenoriz
en dicho fundamento.
CUARTO: Que de acuerdo con lo que
dispone el artculo 432 del Cdigo Penal,
comete hurto el que, sin la voluntad de su
dueo y con nimo de lucro se apropia de cosa
mueble ajena sin mediar la fuerza en las cosas
ni violencia o intimidacin en las personas.
Son elementos del tipo penal antes
mencionado: apropiacin de una cosa mueble;
, Septiembre de
ajenidad de la misma; ausencia de consentimiento

del afectado y nimo de lucro, entendiendo la
doctrina nacional que la apropiacin se consuma
siempre que el autor aprehende materialmente
el bien de que se trata y lo extrae de la esfera de
resguardo del titular.
En este tipo de ilcitos se priva de un bien
material al propietario del mismo y el verbo
rector del tipo contemplado en el artculo 432
es la apropiacin, la que se consigue cuando
la cosa es sacada de la esfera de custodia del
sujeto pasivo y se constituye sobre ella una
nueva.
QUINTO: Que no es dable acoger la tesis
de la defensa del imputado en cuanto sostiene
que se trata de un tema de valoracin de la
prueba que existe en el juicio, por cuanto
el imputado acept los hechos materia del
requerimiento y no formul reproche alguno
a la prueba rendida por el Ministerio Pblico
para acreditar aqullos, por lo que no fue
materia de debate y de prueba para establecer
si de parte del imputado hubo o no nimo
de lucrarse con la especie de propiedad del
ofendido o simplemente se estaba en presencia
de un nimus vindictae, como lo consider el
juez de la instancia, sobre el cual no se alleg
prueba alguna por parte del acusado que
pudiera ser materia de valoracin por el juez
de garanta.
til es hacer presente que el sentenciador
de primer grado para arribar a la absolucin
del imputado por el delito de hurto no atendi
a los elementos objetivos del tipo penal sino
que, como lo seal en el motivo cuarto,
analiz las circunstancias subjetivas del tipo
penal contenidas en el artculo 432 del Cdigo
Punitivo, para concluir que la apropiacin de
la cosa mueble de propiedad del ofendido
lo fue para aumentar deliberadamente el
mal del delito de lesiones, por el cual result
responsable aqul y a tal hecho le atribuye la
calidad de circunstancia agravante (N 4 del
artculo 12 del Cdigo Penal).
SEXTO: Que la circunstancia agravante del N 4 del
artculo 12 del Cdigo Penal se reere a aumentar
124
11/16/07 4:49:25 PM
deliberadamente el mal del delito causando otros

males innecesarios para su ejecucin.
Debe tenerse presente que esta circunstancia
la hace concurrir en el delito de lesiones, que
consisti en que el imputado agredi con una
piedra en la cabeza a la vctima causndole una
contusin craneana y una herida en el segundo
dedo de la mano derecha.
La circunstancia a que se ha hecho mencin
los autores la denominan ensaamiento
que consiste en aumentar el mal del hecho,
creando otros males innecesarios y se cita
como ejemplo: A se propone matar a B,
pero en lugar de matarlo de un tiro, le saca
un ojo, luego un brazo, una pierna, hasta que
nalmente le quita la vida. Hay en ello una
especial perversidad del sujeto activo que
demuestra sadismo y peligrosidad.
Puede sostenerse en el caso sub lite que
con la apropiacin de la billetera de la vctima
que contena dinero proveniente de su salario
se estaba cometiendo un mal innecesario para
la ejecucin del delito de lesiones?
El delito de lesiones se agot una vez
producida la agresin, de manera que para su
consumacin no era necesaria la sustraccin
de la billetera. La ley emplea las expresiones,
para su ejecucin, con lo cual alude al delito
que est cometiendo el agente y no otro.
SPTIMO: Que el juez de primera instancia
al concluir que la accin de apoderamiento
de la especie de la vctima no constituye el
animus lucrandi que exige la norma del
artculo 432 del Cdigo Penal, sino que
estimando aqul, en el plano de lo subjetivo,
que es una circunstancia agravante (en otro
ilcito) sin duda alguna que ha hecho una
errnea aplicacin del derecho que ha inuido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, al
no dar una estricta aplicacin a lo que disponen
los artculos 1, 50 y 432 del Cdigo Penal.
En efecto, el nimo de lucro es relativo
al sujeto que realiza el acto y que mejor
demostracin de ello es el hecho de que el
imputado se apropia de la especie (billetera y
dinero) y huye del lugar sacndola de la esfera de
, Septiembre de
custodia de su dueo para constituir sobre ella

una nueva, puesto que consta del acta de revisin
que se le encontr el dinero en su poder.
Digno es tener en consideracin, adems,
que el da del hecho a la vctima se le cancel
su sueldo no as al imputado quien no percibi
dinero alguno. La apropiacin de la billetera con
el dinero implica, necesariamente, la intencin de
lucrarse, de obtener un provecho econmico.
De esta manera se cumplan a cabalidad
los requisitos del tipo penal del artculo 432
del Cdigo Punitivo y lo que proceda era
dictar sentencia condenatoria, tanto ms si el
imputado haba admitido responsabilidad en
los hechos contenidos en el requerimiento y
renunci a la tramitacin de un juicio oral.
OCTAVO: Que as las cosas forzoso es
concluir que se ha incurrido en la causal de la
letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal
Penal en la dictacin de la sentencia de primera
instancia, y por ende debe acogerse el recurso de
nulidad deducido por el Ministerio Pblico.
Y vistos, adems, lo dispuesto en los
artculos 1, 50, 432, 446 N 3 del Cdigo
Penal, 352, 372, 373 letra b), 384, 385
del Cdigo Procesal Penal, SE ACOGE
el recurso de nulidad deducido por doa
Ximena Valenzuela Glvez, Fiscal Adjunto
del Ministerio Pblico de Valdivia en contra
de la sentencia denitiva de fecha veintiocho
de marzo de dos mil siete, escrita a fojas 1
de esta carpeta, y se declara que anula dicha
sentencia y el juicio oral en que se dict, por lo
que deber realizarse un nuevo juicio oral ante
un tribunal no inhabilitado que corresponda.
Regstrese, devulvanse con el registro de
audio.
Redaccin del Ministro don Daro Ildemaro
Carretta Navea.
Pronunciada por los Ministros de la
Segunda Sala, seor Daro Ildemaro Carretta
Navea, seora Ada Gajardo Prez y seor Juan
Ignacio Correa Rosado. Autoriza la Secretaria
Subrogante Luisa Estrada Iturra.
Rol N 104-2007.
Fallos
125
11/16/07 4:49:25 PM
Fallos
, Septiembre de
Seala que si bien la doctrina que informa el Cdigo Procesal Penal

maniesta una especial preocupacin por el imputado entregando, por
ejemplo, la posibilidad de aplicar salidas alternativas, ello no excluye
la obligacin jurisdiccional de velar por el resguardo y proteccin de la
estabilidad social y seguridad de los ciudadanos.
Tribunal: Corte de Apelaciones de Coyhaique.
Resumen:
El Ministerio Pblico dedujo un recurso de apelacin en contra de la resolucin que acept un acuerdo
reparatorio entre el acusado y la vctima por estimar que exista un inters pblico prevalente desde que el
primero haba incurrido reiteradamente en hechos como los que sustentaron el acuerdo. La Corte acogi el
recurso sealando que si bien la doctrina que inspira el Cdigo Procesal Penal es de una notable preocupacin
por el resguardo de los derechos de los imputados, ello no excluye la obligacin preeminente y permanente de
todo juez de resguardar y proteger la estabilidad social, el orden y la seguridad de los ciudadanos. Siendo
as, y habindose acreditado que el acusado haba incurrido grave y reiteradamente en ilcitos de la misma
naturaleza a los juzgados en el fallo recurrido, no caba sino concluir que efectivamente exista un inters
pblico prevalente que exiga continuar con la persecucin penal como expresamente lo dispone el artculo 241
inciso nal del Cdigo Procesal Penal.
TEXTO COMPLETO:
Coyhaique, veinticinco de mayo de dos mil
siete.
V ISTOS, ODO Y TENIENDO PRESENTE:
PRIMERO: Que se elevan estos antecedentes
RUC N 0700016790-2, RIT 38-2007,
Rol ingreso Corte 48-2007, proveniente
del Juzgado de Garanta de Coyhaique, en
procedimiento ordinario de accin pblica,
seguido en contra de Julio Enrique Aguilar
Valenzuela, R.U.N. 16.975.209-5, por el delito
de robo en bienes nacionales de uso pblico,
en recurso de apelacin interpuesto por el
Seor Fiscal del Ministerio Pblico, don Luis
Contreras Alfaro, de fojas 24 a 27 del siguiente
proceso, en contra de la resolucin dictada
con fecha veintisiete de abril del ao dos mil
siete por la Seora Juez de Garanta Titular
de Coyhaique, doa Cecilia Eliana Urbina
Pinto, a fojas 22, en virtud de la cual aprob el
acuerdo reparatorio al que llegaron el imputado
Julio Enrique Aguilar Valenzuela y la vctima,
don Roberto Carlos Rodrguez Aguilera, por
el cual y previo pago de la suma de $300.000
hecho por el primeramente nombrado al
segundo de ellos, se tuvo por aprobado y
cumplido el referido acuerdo, ponindose
n al juicio mediante tal medida alternativa
y se decret sobreseimiento definitivo en

estos antecedentes, de conformidad a lo
dispuesto en el artculo 250 letra d) del Cdigo
Procesal Penal, con respecto a la acusacin
que formulara el Ministerio Pblico, de fojas
11 a 15 de los mismos y tenida por deducida
a fojas 16 por el Tribunal de Garanta en
contra del mencionado Julio Enrique Aguilar
Valenzuela, en su calidad de autor del delito
de robo en bienes nacionales de uso pblico
de especies, pertenecientes a don Roberto
Carlos Rodrguez Aguilera, perpetrado el seis
de enero del ao dos mil siete, en la ciudad de
Coyhaique.
SEGUNDO: Que el ente investigador, en
el recurso de apelacin que interpuso, solicita
que esta Corte de Apelaciones revoque la
resolucin recurrida con arreglo a derecho y
declare que existe inters pblico prevalente
en la persecucin de los hechos por haber
incurrido el imputado reiteradamente en
ilcitos penales de similar naturaleza a los que
son materia de la causa en estudio y que se
tenga el dinero recibido por la vctima, slo
como una manifestacin de reparacin celosa
del mal causado por el imputado, resolviendo en
126
11/16/07 4:49:26 PM
denitiva que procede continuar adelante con

el procedimiento con las reglas generales.
TERCERO: Que fundamenta su pretensin,
el seor Fiscal del Ministerio Pblico, en los
artculos 241, 242, 250 letra e), 352 y siguientes,
y 364 y siguientes, del Cdigo Procesal Penal,
puesto que segn sostiene, lo investigado en la
situacin subjudice consiste en que con fecha
seis de enero del ao dos mil siete, alrededor
de las 02:45 horas, el imputado, Julio Enrique
Aguilar Valenzuela, sustrajo el automvil
marca Toyota, Modelo Corolla, del ao 1977,
patente BD 2946, perteneciente a don Roberto
Carlos Rodrguez Aguilera, que se encontraba
estacionado en la va pblica frente al N 6 de
la calle Jos Pomar, Poblacin las Lengas de la
ciudad de Coyhaique, procediendo para ello a
fracturar una ventana del vehculo y utilizando
luego un instrumento material que hizo las
veces de ganza para encender el motor,
dndose a la fuga en direccin desconocida y
siendo detenido por Carabineros en situacin
de agrancia en la interseccin de los pasajes
Estero Seguel con Campo Alegre, de la
poblacin Esteros de Aysn.
CUARTO: Q ue continuando con su
fundamentacin el seor representante del
ente investigador relata que en audiencia del
veintisiete de abril del ao dos mil siete, la
seora Juez de Garanta de Coyhaique, doa
Cecilia Urbina Pinto aprob, con la oposicin
del Ministerio Publico, un acuerdo reparatorio
of recido por la defensa del imputado y
aceptado por la vctima que consisti en el
pago del primero al segundo de la cantidad
de $300.000 en moneda nacional y dinero
efectivo, a cancelarse en la misma audiencia
y, llevado a cabo lo anterior, la magistrado
decret el sobreseimiento definitivo de la
causa, a pesar de que, al ser consultado el ente
persecutor respecto a la existencia de inters
pblico prevalerte en la persecucin del hecho
punible en cuestin, el scal se opuso a la
aprobacin del referido acuerdo reparatorio,
estimando que el imputado de marras ha
incurrido grave y reiteradamente en ilcitos de
la misma naturaleza a los investigados en estos
, Septiembre de
antecedentes. Situacin que se comprueba

de las causas RIT 609-2005 del Juzgado de
Garanta de Coyhaique, RUC 0500.114.6248, condenado con fecha 17 de febrero de 2006
a dos penas de 300 das de presidio menor
en grado mnimo c/u como autor de robo
en bienes nacionales de uso pblico, y hurto
de especies (pena remitida); RIT 49-2006
del Tribunal Oral en lo Penal de Coyhaique,
RUC 0600.154.323-5, condenado con fecha
11 de octubre de 2006 a 150 das de presidio
menor en grado mnimo y 100 das de presidio
menor en grado mnimo ms dos multas de 5
UTM c/u, como autor de dos delitos de hurto
de automvil (en este ltimo caso la pena
privativa de libertad se encuentra cumplida, no
as la pena pecuniaria), hechos punibles todos
que tienen por objeto vehculos motorizados
o sus accesorios.
QUINTO: Que precisa el apelante que las
dos condenas a las que dice relacin la causa
RUC N 0500114.624-8 estuvieron afectas
al benecio de la remisin condicional de
la pena y tanto los ilcitos a que se reera
la causa RUC N 0600154.323-5, como
asimismo los que condujeron a la iniciacin
de la presente investigacin fueron cometidos
por el imputado luego de haber obtenido el
benecio de la remisin condicional de la
pena, el que no le fue revocado por el Tribunal
Oral en lo Penal en su sentencia de fecha
once de octubre del ao dos mil seis, slo por
las circunstancias de que an no iniciaba el
cumplimiento de la sancin corporal impuesta
en forma alternativa, de lo que concluye que si
el imputado resultare condenado por los delitos
a que se reere la presente investigacin, s
procedera de derecho, a su juicio, la revocacin
del benecio de la remisin condicional de la
pena, contemplado en la ley 18.216.
Es por ello y en virtud de las alegaciones
vertidas, que el Ministerio Pblico estima
que en la especie claramente existira inters
pblico en la persecucin de los hechos
investigados en esta causa y es as como
concluye en las peticiones expresas que enunci
en el fundamento segundo de este fallo.
Fallos
127
11/16/07 4:49:27 PM
Fallos
SEXTO: Que el Seor abogado de la

Defensora Penal Pblica, don Rafael Alvarado
Borgel, solicita que el recurso de apelacin
deducido por el Ministerio Pblico sea
rechazado, toda vez que el Tribunal de Garanta
estim adecuado y suficiente el acuerdo
reparatorio al que se lleg entre el imputado
y el ofendido, ya que los hechos investigados
en el actual procedimiento afectaban bienes
jurdicos disponibles de carcter patrimonial,
caso en el cual la magistrado recurrida concluy
que se deba privilegiar el acuerdo de las partes
para poner trmino al juicio mediante una
salida alternativa y en la situacin de la cual
se conoce, segn ella, regira la procedencia de
los acuerdos reparatorios, ya que con arreglo
a lo estatuido en artculo 241 del Cdigo
Procesal Penal, el imputado y la vctima podrn
convenir acuerdos reparatorios, los que el
Juez de Garanta aprobar, en audiencia a la
que citar a los intervinientes para escuchar
sus planteamientos, si verificare que los
concurrentes al acuerdo hubieren prestado su
consentimiento en forma libre y con pleno
conocimiento de sus derechos.
Los acuerdos reparatorios slo podrn
referirse a hechos investigados que afectaren
bienes jurdicos disponibles de carcter
patrimonial, consistieren en lesiones menos
graves o constituyeren delitos culposos.
SPTIMO: Que en la situacin subjudice
el Ministerio Pblico ha sostenido que existe
efectivamente inters pblico prevalente que
exigira continuar la persecucin penal y ello lo
basa en la circunstancia que dispone el inciso
tercero del artculo 241 del texto procedimental
ya citado, pues considera que se da el caso
expresamente referido en la norma citada
en cuanto a que el imputado ha incurrido
reiteradamente en hechos como los que se
investigan en este caso en particular, cual lo es
el conjunto de antecedentes sealados en los
motivos cuarto y quinto del presente fallo.
OCTAVO: Que aun cuando la doctrina que
inspira el nuevo Cdigo Procesal Penal es una
notable preocupacin por el resguardo de los
, Septiembre de
derechos de los imputados o victimarios, a

veces incluso dando la sensacin aparente que
hace regir tales derechos como preeminentes
por sobre los de los ofendidos o vctima,
privilegiando el logro de la obtencin de
una solucin a un conflicto social, en
contraposicin a la visin clsica de los
objetivos de un juicio penal, que consistan
en la investigacin y obtencin de la verdad
jurdica del anlisis de los hechos investigados,
para luego y aplicando las normas sustantivas
a tal verdad jurdica, obtener el adecuado
sancionamiento o castigo de una conducta
comprobadamente antisocial, sensacin, la ya
descrita, que puede aparecer como notoria del
estudio en su conjunto de la nueva normativa
procedimental penal ya mencionada, sobre todo
al comprobar la existencia de las denominadas
salidas alternativas, lo anterior no obsta a la
obligacin preeminente y permanente de todo
Juez, que debe percibir y encaminar tambin
su actuacin al resguardo y proteccin de la
estabilidad social y del orden y de la seguridad
de los ciudadanos, los que estn expresamente
conados a su cuidado por lo dispuesto en el
captulo Sexto de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile y por el Cdigo Orgnico
de Tribunales, sin perjuicio de lo que al respecto
determinan el Cdigo Penal y el conjunto de
otras normas punitivas existentes y vigentes en
el territorio de la Repblica, todo lo anterior
siempre, sin lugar a dudas, conforme a derecho
y en la especie, se encuentra acreditado que los
hechos punibles investigados y de los cuales
fue autor el imputado Aguilar Valenzuela, en
su conjunto siempre han afectado los bienes
jurdicos protegidos en el Titulo Noveno del
Libro Segundo del Cdigo Penal, esto es, se
encuentran entre aquellos ilcitos denominados
crmenes y simple delitos contra la propiedad,
y para ello, basta con considerar la existencia
del principio doctrinal del derecho penal
universal que consiste en estimar delitos de
una misma especie, aquellos, precisamente, que
128
11/16/07 4:49:29 PM
estn penados en un mismo ttulo del Cdigo

Penal o de la ley punitiva que los sancione.
NOVENO: Que de la manera antes descrita,
estos sentenciadores slo pueden llegar a concluir
que en el caso actual sometido a su conocimiento,
es efectiva y se encuentra acreditada la pretensin
del ente investigador expresada en su escrito de
apelacin que obra de fojas 24 a 27 y que en
derecho corresponde acceder a su pretensin,
por lo que y teniendo presente lo dispuesto en
los artculos 241 inciso tercero, 352 y siguientes
y 365 y siguientes del Cdigo Procesal Penal SE
REVOCA la resolucin de fecha 27 de abril de
2007 escrita a fojas 22, por la cual se aprob el
acuerdo reparatorio celebrado entre el imputado
Julio Enrique Aguilar Valenzuela y la vctima de
estos autos, don Roberto Rodrguez Aguilera
y, consecuencialmente, se revoca igualmente el
sobreseimiento total y denitivo dictado con
, Septiembre de
la misma ocasin en estos antecedentes, con

expresa declaracin que existe un inters pblico
prevalerte en la persecucin de los ilcitos
penales investigados en la presente causa, por
haber incurrido el imputado reiteradamente
en situaciones delictuales de similar naturaleza,
debiendo tenerse presente que el dinero
recibido por la vctima slo podr ser estimado,
en su oportunidad procesal y si los Jueces as
lo apreciaren, como una manifestacin de
reparacin celosa del mal causado, debiendo
procederse a llevar adelante el procedimiento
en contra del imputado conforme a la normativa
general aplicable y por todos sus trmites
legales.
Regstrese, notifquese y devulvanse.
Redaccin del Ministro titular don Hugo
Andrs Bustos Prez.
Rol 48-2007.
Fallos
129
11/16/07 4:49:30 PM
Fallos
, Septiembre de
Seala que si un adolescente es sorprendido en situacin de agrancia, su

detencin por parte de la polica se encuentra ajustada a derecho.
Tribunal: Corte de Apelaciones de Temuco.
Resumen:
Conociendo de la apelacin interpuesta en contra de la resolucin que declar ilegal la detencin de un
menor, la Corte expres que de acuerdo a los artculos 124 y 129 inciso 2 la polica estaba obligada a detener,
correspondindole al Juez en la audiencia respectiva aplicar lo preceptuado por la ley 20.084, una vez que
hubiera vericado su procedencia.
TEXTO COMPLETO:
Temuco, nueve de julio de dos mil siete.
V ISTOS:
Atendido el mrito de los antecedentes, lo
expuesto por los intervinientes en la audiencia
y teniendo presente que los artculos 124
y 129 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal,
obligan a la Polica a practicar la detencin si
se trata de delitos que por ley tienen asignada
una pena corporal, y slo una vez establecido
por el Juez de la causa que efectivamente se
trata de un menor, adems de la naturaleza
del hecho imputado y su pena, es que deber

aplicar como corresponda la ley 20.084, SE
REVOCA la resolucin apelada de fecha
veinticinco de junio de dos mil siete, dictada
en audiencia de control de detencin, escrita a
fojas 1 de esta carpeta y en su lugar se declara
que la detencin del menor CHJL, practicada
el da 24 de junio de 2007, se encuentra
ajustada a derecho.
Devulvase.
Rol N 726-2007 RPP.
130
11/16/07 4:49:31 PM
, Septiembre de
Seala que la detencin de un adolescente en situacin de agrancia no es

ilegal.
Fallos
Resumen:
El Ministerio Pblico apel de la resolucin que declar ilegal la detencin de una menor de edad que
fue sorprendida hurtando, argumentando que el artculo 21 de la ley 20.084 es una norma referida a la
determinacin de la pena y aplicarla en el control de detencin vulnera lo establecido por el artculo 3 del Cdigo
Penal. La Corte acogi el recurso exponiendo que en virtud de lo dispuesto por los artculos 124 y 129 inciso
nal del Cdigo Procesal Penal, la polica estaba obligada a detener y al juez le corresponda establecer la edad
del detenido, la naturaleza del hecho y la pena para poder determinar la procedencia de aplicar la ley 20.084.
TEXTO COMPLETO:
Temuco, diez de julio de dos mil siete.
Tngase presente la delegacin de poder.
V ISTOS:
Atendido el mrito de los antecedentes
expuestos en la audiencia y teniendo presente
que los artculos 124 y 129 inciso 2 del Cdigo
Procesal Penal, obligan a la Polica a practicar
la detencin si se trata de delitos que por ley
tienen asignada pena corporal, como lo es el
del caso de autos; y que slo una vez establecida
por el Juez de la causa que efectivamente se
trata de un menor de edad, la naturaleza del
hecho imputado y su pena, procede aplicar
como corresponda la Ley 20.084, resulta que
la detencin en cuestin ha sido ajustada a l

orden jurdico vigente y es legal, razn por
la cual SE REVOCA la resolucin apelada,
dictada en audiencia de fecha veintisis de
junio ltimo, escrita a fojas 1, resolvindose
en su lugar que la detencin de la imputada
MINV, se encuentra ajustada a derecho.
Devulvase.
Rol N 729-2007.Pronunciada por la Segunda Sala
Ministros seores Lenin Lillo Hunzinker,
Hctor Toro Carrasco y Vctor Reyes
Hernndez.
131
11/16/07 4:49:31 PM
Fallos
, Septiembre de
Declara que la exigencia de encontrarse formalizada la investigacin para

solicitar medidas cautelares reales slo procede en aquellos casos en que
la vctima est preparando la demanda civil.
Tribunal: Corte de Apelaciones de La Serena.
Resumen:
El querellante interpuso un recurso de apelacin en contra de la resolucin que neg lugar a decretar la
prohibicin de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes inmuebles del imputado. La Corte acogi el
recurso y decret las medidas solicitadas sealando que la exigencia de encontrarse formalizada la investigacin
para poder pedir medidas cautelares est circunscrita slo a la preparacin de la demanda civil, siendo aplicables
al caso en cuestin los artculos 157 del Cdigo Procesal Penal y 290 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil, cuyos requisitos legales haban sido cumplidos por el querellante.
TEXTO COMPLETO:
La Serena, dieciocho de julio de dos mil
siete.
Siendo las 09:50 horas ante la Primera Sala
de esta corte de Apelaciones presidida por la
Ministro doa Mara Anglica Schneider Salas
e integrada por la Ministro doa Gloria Torti
Ivanovich y Fiscal Judicial doa Erika Noack
Ortiz, se lleva a efecto la audiencia jada para
la vista del recurso de apelacin interpuesto
en contra de la resolucin veintisiete de
junio ltimo, que no accedi a decretar la
medida cautelar solicitada respecto de Pedro
Velsquez Seguel, imputado por un delito de
malversacin de caudales pblicos.
Presente en la audiencia el querellante,
don Carlos Vega, Abogado Procurador Fiscal,
en su calidad de recurrente.
Concedida la palabra al compareciente,
ste reproduce las argumentaciones y peticiones
de su recurso. Su exposicin qued registrada
mediante el sistema de audio.
El Tribunal suspende la audiencia
para deliberar, dndose a conocer, acto seguido,
la siguiente resolucin:
VISTOS:
1 Que, la norma prevista en el artculo 61
del Cdigo Procesal Penal, se reere a la
preparacin de la demanda civil, situacin
distinta de la peticin contenida en la
presentacin cuya resolucin motiva este
recurso, que es la prevista en el artculo
157 del citado cuerpo legal, disposicin
que no condiciona la concesin de las

medidas cautelares a la circunstancia de
que el imputado se encuentre formalizado
por el delito que se investiga, por lo que
debe analizarse si la solicitud cumple con
las exigencias legales contenidas en dicha
norma, particularmente en los artculos
279 y 287 del Cdigo de Procedimiento
Civil;
2 Que, en su solicitud del tercer otros de
la presentacin de 26 de junio ltimo,
el querellante ha dado cumplimiento
a la citada disposicin, en su remisin
al ttulo IV del Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, este es, ha indicado
que existen motivos graves y calicados
para acceder a la medida solicitada,
atendido el delito que se le imputa, se ha
determinado el monto de los bienes sobre
que debe recaer la medida precautoria,
no resulta procedente la rendicin de
una caucin, habida consideracin a la
circunstancia prevista en el artculo 63 de
la Ley Orgnica del Consejo de Defensa
del Estado, y ha anunciado la accin civil
que entablar.
Y de acuerdo con el mrito de los
antecedentes, lo expuesto por el interviniente
en la audiencia y de acuerdo, adems con lo
previsto en los artculos 352, 358 y 360 del
Cdigo del ramo, SE REVOCA la resolucin
apelada, de veintisiete de junio ltimo y, en su
lugar, se declara que SE HACE LUGAR a la
solicitud del tercer otros de la presentacin
132
11/16/07 4:49:32 PM
de veintisis de junio de dos mil siete y, en

consecuencia, se decreta la medida precautoria
de prohibicin de celebrar actos y contratos
respecto de los inmuebles individualizados
con las letras a, b y c del referido escrito, de
propiedad del querellado Pedro Velsquez
Seguel, hasta por la suma indicada en su
presentacin, debiendo el seor juez a quo
disponer las diligencias necesarias para su
cumplimiento.
, Septiembre de
Devulvase.
Con lo actuado, se levanta acta de lo obrado,
la que es rmada por el tribunal, intervinientes
Fallos
y relatora titular seora Lpez, quien acta

como ministro de fe.
Dse copia de lo actuado a los intervinientes
que la solicitaren verbalmente.
ROL N 161-2007 ( JG)
133
11/16/07 4:49:33 PM
Fallos
, Septiembre de
Declara que el uso de arma blanca no es un elemento que integre el tipo

de robo con violencia o intimidacin, procediendo aplicar la agravante del
artculo 450 inciso 2 del Cdigo Penal cada vez que se haga uso de stas.
Resumen:
El Ministerio Pblico interpuso un recurso de nulidad en contra del fallo condenatorio dictado en un
delito de robo con intimidacin, por estimar que haba incurrido en una errnea aplicacin del derecho al no
reconocer la concurrencia de la agravante contemplada en el inciso 2 del artculo 450 del Cdigo Penal, pese
a haber actuado los acusados premunidos de un arma blanca, por haber estimado los jueces que el uso del arma
era cosustancial al delito investigado. La Corte acogi el recurso exponiendo que la situacin contemplada por el
artculo 450 inciso 2 del Cdigo Penal no es un elemento que integre la denicin de violencia o intimidacin
contenida en el artculo 439 del mismo cdigo. Por el contrario, su descripcin corresponde a una agravante
especca que tiene por virtud aumentar en un grado la pena.
TEXTO COMPLETO:
Temuco, uno de agosto de dos mil siete.
V ISTOS:
Ante el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
de Villarrica, en causa RIT 32-2006 y RUC
0600801626-5, con fecha 15 de junio del
ao en curso, se dict sentencia por la cual
se conden a Vctor Ramn Ortiz Torres a
la pena de cinco aos y un da de presidio
mayor en su grado mnimo y a Juan Luis
Aguilera Guez a diez aos y un da de
presidio mayor en su grado medio, y a ambos
a la accesorias legales respectivas, como autores
del delito de robo con intimidacin, en grado
de consumado, en perjuicio de Edwin Cid
Prez, perpetrado en esa ciudad el da 11 de
noviembre de 2006.
En contra de esa sentencia don Nstor
Riquelme Fredes, Fiscal Adjunto de la
Fiscala Local de Villarrica, recurre de nulidad
fundndola en la causal del artculo 373 letra b)
del Cdigo Procesal Penal, esto es, la errnea
aplicacin del derecho que hubiere inuido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo al no
drsele aplicacin a lo dispuesto en el inciso 2
del artculo 450 del Cdigo Penal y aplicrsele
a Juan Luis Aguilera Guez una pena menor
a la que legalmente corresponda y solicita la
nulidad del juicio oral y de la sentencia.
Asimismo, don Rodrigo Javier Flores
Ulloa, Defensor Penal Pblico Licitado,
deduce recurso de nulidad en contra de
aquella sentencia por haber incurrido los

sentenciadores en la causal de la letra e) del
artculo 374 del Cdigo Procesal Penal al no
aplicar los principios de la experiencia al dar
por acreditados los hechos por los cuales se
conden a Juan Luis Aguilera Guez sobre
la base de la prueba expuesta en audiencia,
toda vez que aquella prueba fue contradictoria,
falta de imparcialidad e insuficiente para
dar por establecidos , ms all de toda duda
razonable, las imputaciones que se le hicieron
a su representado. Pide la nulidad del juicio
oral y de la sentencia.
Habindose dec larado admisibles
los recursos se llev a cabo la audiencia
correspondiente y se j para la lectura de la
sentencia el da 01 de agosto de 2007, a las
00:09 horas. Habindose declarado admisibles
los recursos se llev a cabo la audiencia
correspondiente y se j para la lectura de la
sentencia el da 01 de agosto de 2007, a las
00:09 horas.
Considerando:
1.- Que el recurso planteado por el Ministerio
Pblico se funda en la causal prevista en el
artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal,
es decir, en la errnea aplicacin del derecho
que hubiere inuido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo.
El Ministerio Pblico solicit, respecto del
acusado Aguilera Guez, la aplicacin del
inciso 2 del artculo 450 del Cdigo Penal,
134
11/16/07 4:49:34 PM
y que la pena que se le impusiera fuera de 15

mximo como autor de un delito de robo con
intimidacin utilizando un arma blanca, a lo
que el Tribunal Oral en lo Penal recurrido
no accedi, por estimar que la utilizacin de
un cuchillo en la perpetracin del delito es
esencial a ste y que fue el medio utilizado
para intimidar a la vctima.
Sostiene el recurrente de nulidad que frente
a esos hechos debi aplicarse la agravacin de
la pena, de acuerdo con lo previsto en el inciso
2 del artculo 450 del Cdigo Punitivo y esta
situacin jurdica resulta un yerro esencial de
la sentencia, pues no hay explicacin lgica
alguna para excusar el no cumplimiento de
esa disposicin penal, porque el uso de armas
en el robo con intimidacin no es inherente
al delito y, por el contrario, lo que ha querido
el legislador es que el sujeto activo del delito
sea sancionado en forma ms severa que en el
simple delito de robo sin armas. Adems, que
aquella norma es simplemente una regla de
determinacin de la pena.
El vicio referido ha inuido sustancialmente
en lo dispositivo del fallo ya que al efectuarse
una errnea calicacin del derecho al no
aplicarse la agravacin de la pena de acuerdo
con el artculo 450 inc. 2 del Cdigo del
ramo se ha impuesto a Juan Luis Aguilera
Guez una pena menor a la que legalmente
le corresponda, pues se le sancion con diez
medio debiendo ser condenado a quince aos
y un da de presidio mayor en su grado m El
vicio referido ha inuido sustancialmente en
lo dispositivo del fallo ya que al efectuarse
una errnea calicacin del derecho al no
aplicarse la agravacin de la pena de acuerdo
con el artculo 450 inc. 2 del Cdigo del
ramo se ha impuesto a Juan Luis Aguilera
Guez una pena menor a la que legalmente
le corresponda, pues se le sancion con diez
medio debiendo ser condenado a quince aos y
un da de presidio mayor en su grado mximo,
causndole al Ministerio Pblico un agravio.
, Septiembre de
2.- Que segn lo ha enseado el profesor

Gustavo Labatut, independientemente de los
elementos del delito existen factores, del todo
ocasionales en cuanto pueden o no concurrir
en un caso dado, que modican la culpabilidad
del agente en el sentido de atenuarla o de
agravarla, pero sin alterar la naturaleza jurdica
del hecho punible, de tal modo que perpetrado
un delito y determinada la responsabilidad
penal del agente el sentenciador del caso
debe establecer la sancin que corresponda
imponer, no tan solo la abstracta sealada
por el legislador al tipicar la conducta, sino
previa consideracin de las circunstancias
modicatorias de responsabilidad que pueden
concurrir, circunstancias que las especica la
ley tanto en cuanto a las caractersticas del
hecho punible como a las propias del sujeto
activo. Las circunstancias de agravacin
representan estados o situaciones buscados,
aprovechados o producidos por el agente que
aumenta su responsabilidad criminal, por
cuanto revelan en l una mayor perversidad
moral y peligrosidad social.
3.- Que as expuesta la situacin que
representa el recurrente al formular la nulidad
que reclama la norma contenida en el inciso
2 del artculo 450 del Cdigo Penal, no es
un elemento que integre el tipo penal de
robo previsto y sancionado en el inciso 1
del artculo 436 de este cuerpo legal, gura
que supone violencia o intimidacin en las
personas en el sentido amplio que entrega el
artculo 439 del mismo Cdigo, no llegando
esas violencias o intimidacin a causar
resultados que las caliquen, sino que es una
agravante especca que tiene la virtud de
aumentar en un grado la pena impuesta por la
ley al delito de que se trata. (As fue resuelto
por esta misma Corte en causa rol N 12042006 considerando 3.)
4.- Q u e c o n f o r m e s e h a e x p u e s t o
precedentemente la causal de nulidad alegada
por el Ministerio Pblico debe tenerse por
acreditada, pues en la sentencia recurrida
se cometi un error de derecho al no haber
aplicado el inciso 2 del artculo 450 del
Fallos
135
11/16/07 4:49:35 PM
Fallos
Cdigo Penal, lo que inuy sustancialmente

en lo dispositivo del fallo, pues impuso una
pena al acusado Juan Luis Aguilera Guez
inferior a la que legalmente correspond a,
por lo que debe anularse el juicio oral y la
sentencia conforme lo dispone el artculo 373
5.- Q ue esta sentencia slo emitir
pronunciamiento respecto del recurso incoado
por el Ministerio Pblico, causal que ha
sido suciente, y no por el presentado por la
Defensora Penal Pblica de acuerdo con el
artculo 384, inciso 1, del Cdigo Procesal
Penal.
Por estas consideraciones y visto adems lo
dispuesto en los artculos 372, 373 letra b), 384
y 386 del Cdigo Procesal Penal, se declara:
Que se acoge el recurso de nulidad
interpuesto por el Ministerio Pblico en
, Septiembre de
contra de la sentencia de 15 de junio de 2007

dictada por el Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal de Villarrica en la causa RIT 32-2007 y
RUC 0600801626-5 y se declara nulo el juicio
oral y dicha sentencia, debiendo realizarse un
nuevo juicio oral.
Remtanse los autos al tribunal no
inhabilitado que corresponda con el n de que
ste disponga la realizacin de un nuevo juicio
oral, jando da y hora para su realizacin.
Regstrese y dse a conocer a los
intervinientes en la audiencia jada al efecto,
sin perjuicio de su noticacin por el estado
diario.
Redaccin del Ministro seor Julio Csar
Grandn Castro.
Rol N 731-2007 R.P.P
136
11/16/07 4:49:37 PM
, Septiembre de
Recuerda que el recurso de nulidad por la causal del artculo 374 letra
e) del Cdigo Procesal Penal tiene por objetivo asegurar la observancia
de ciertas garantas esenciales dentro del procedimiento, quedando por
ello fuera de la competencia de los Tribunales que conocen de ella el
pronunciamiento respecto de temas de fondo.
Fallos
Tribunal: Corte de Apelaciones de San Miguel.

Resumen:
Las Defensas dedujeron recursos de nulidad en contra del fallo condenatorio por trco ilcito de
estupefacientes, asociacin ilcita y porte ilegal de armas aduciendo las causales de los artculos 374 y 373 letra
b) del Cdigo Procesal Penal. En general sus fundamentos consistieron en estimar que se les haba condenado por
hechos genricos sin precisar cules eran las conductas tpicas exactas de la ley 20.000 en que haban incurrido.
Tambin en haber vulnerado el principio del non bis in idem al haber considerado la calidad de funcionario
policial de uno de los condenados tanto para tener por cometido el delito como para estimar concurrente una
agravante, y en haber estimado que la participacin de otra de las condenadas corresponda a la de autor en
circunstancias que slo se le debi tener como encubridora. La Corte rechaz los recursos recordando, en primer
lugar, que su control queda reducido a vericar que los fundamentos vertidos por los jueces del fondo permitan
reproducir el razonamiento seguido para llegar a sus conclusiones. Siendo as, la alegacin de las Defensas en
orden a haberse hecho errneas valoraciones de los hechos escapa a las atribuciones encomendadas a la Corte
con la primera causal esgrimida. Agreg, adems, que de la lectura del fallo cuestionado resultaba posible
seguir la lgica utilizada por los jueces, amn de haberse hecho cargo de toda la prueba presentada, cumpliendo
con la motivacin y la fundamentacin que exige el artculo 342 del Cdigo Procesal Penal. En cuanto a
la segunda causal invocada por la recurrente, la Corte declar que a ella slo le corresponda vericar si los
sucesos reconocidos podan ser subsumidos en la norma correspondiente. Reconocida la antedicha limitante, de
la lectura del fallo recurrido no era posible desprender una errnea aplicacin del derecho desde que las conductas
probadas calzaban en las descripciones tpicas contenidas en la ley 20.000. Respecto de la supuesta infraccin
al principio de non bis in idem, ella slo es posible en la medida que la actuacin doblemente considerada est
contemplada en carcter de trascendental en la descripcin tpica, lo que en la especie no ocurra. Finalmente,
en cuanto a la participacin de una de las condenadas, seal que sus acciones buscaron obtener el resultado
pretendido por la comunin de los partcipes sabiendo del origen ilcito de los dineros usados, encuadrndose de
ese modo su accionar dentro de los presupuestos del artculo 15 del Cdigo Penal.
El voto de minora estuvo por acoger el recurso de nulidad en el ltimo punto, por cuanto la accin desplegada
por la acusada corresponda a la de un encubridor desde que su intervencin fue en orden a sacar provecho de
los bienes permitiendo a los autores del delito hacer lo mismo.
TEXTO COMPLETO:
San Miguel, seis de agosto de dos mil siete.
V ISTOS:
Que esta Corte en audiencias realizadas
los das 12, 13 y 16 de julio del presente ao,
escuch las alegaciones de los intervinientes
en los recursos de nulidad interpuestos en los
autos rol Ingreso Corte N 1009-2007, en
contra de la sentencia dictada con fecha tres
de mayo del presente ao por el Sexto Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, que
condena a los imputados Pedro Gustavo
Gonzlez Daz y otros, por los delitos de
asociacin ilcita, trco ilcito de drogas y

porte ilegal de armas.
Que en primer lugar se escuch al Ministerio
Pblico respecto a la inadmisibilidad de los
recursos interpuestos, segn presentacin
hecha con anter ior idad y odos los
intervinientes, mediante resolucin de doce
de julio pasado, se declararon inadmisibles
algunos de ellos, quedando subsistentes el
interpuesto parcialmente por el abogado Sr.
Cristian Briceo, y por los Defensores Penales
Pblicos Sra. Teresa lvarez Bulacio, Sr.
Nicols Orellana Solari y Sr. Eduardo Camus
Cruz, respectivamente.
137
11/16/07 4:49:37 PM
Fallos
Que en cuanto a la prueba ofrecida por el

abogado Sr. Cristian Briceo, para acreditar la
causal que sustentaba su recurso, despus de
odos los intervinientes y habindose aceptado
por mayora de votos su incorporacin como
prueba, en denitiva, ella fue desestimada,
acogindose la alegacin del Ministerio
Pblico en cuanto a que del documento
presentado como prueba no constaba que fuera
el ofrecido por la defensa, ni su autenticidad
o integridad.
ODOS LOS INTERVINIENTES Y TENIENDO
PRESENTE:
I. Recurso Interpuesto por el abogado Seor
Cristin Adolfo Briceo Echeverra, en
la parte que result admisible:
PRIMERO: Que la defensa de los sentenciados
Margarita Isabel Berrios Aguilera, Elena del
Carmen Cavieres Isamit, Viviana Lorena
Berros Berros, Pedro Gustavo Gonzlez
Daz, Moiss Agustn Gonzlez Berros,
Gustavo Rubn Gonzlez Berros, Juan Carlos
Isamit Contreras y Jos Antonio Cavieres
Isamit, interpuso recurso de nulidad en contra
de la sentencia del Sexto Tribunal Oral en lo
Penal de Santiago de 3 de mayo pasado, que
conden a todos ellos en calidad de autores
del delito de trco ilcito de estupefacientes
y asociacin ilcita. El recurso se fundament
en las causales de las letras a) y b) del artculo
373 del Cdigo Procesal Penal, esto es
en la circunstancia de haberse infringido
sustancialmente durante el juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia derechos o
garantas asegurados por la Constitucin o
por los tratados internacionales vigentes en
Chile, y en la errnea aplicacin del Derecho
con inuencia sustancial en lo dispositivo de
la sentencia.
Deducido el libelo para ante la Excma.
Corte Suprema, el mximo tribunal estim
que esta Corte era la competente para su
conocimiento y le remiti los antecedentes,
considerando que las circunstancias invocadas
en relacin a la causal de la letra a) del artculo
373 del Cdigo Procesal, podran constituir
, Septiembre de
el motivo de la letra e) del artculo 374 del

referido Cdigo
El recurso sustentado por la causal del
artculo 373 letra b) del Cdigo citado se declar
inadmisible en la audiencia respectiva.
SEGUNDO: Que la defensa de los imputados
ya individualizados seal que se habran
vulnerado las normas del debido proceso
al conculcarse sus derechos por acogerse la
pretensin punitiva scal sobre la base de
imputaciones de conductas genricas y no
sobre la base de una acusacin que contuviera
situaciones fcticas concretas; y al haberse
desestimado la presuncin de inocencia
en contravencin al estndar mnimo de
conviccin condenatoria.
Seala que la sentencia ha reproducido
textualmente las imputaciones de conductas
genricas de trfico efectuadas en la
acusacin del Ministerio Pblico e indica la
correspondiente a cada uno de sus defendidos
por los delitos de asociacin ilcita y trco
, agregando que la nica prueba para
acreditarlas son interceptaciones telefnicas
e interpretaciones subjetivas que de ellas hacen
los funcionarios policiales que declararon en
el juicio oral. De esta forma, existiendo varias
dudas razonables, nacidas de la insuciencia
de la prueba, no debi condenar a sus
representados por delitos que no se encuentran
acreditados. Agrega que el fallo contradice en
sus razonamientos los principios de lgica y
las mximas de experiencia.
Para justicar adems su pretensin de
nulidad arm que no pudo arribarse a la
conviccin de la existencia del delito de trco
atribuido porque la nica sustancia encontrada
(1 kilo de 1% de pureza y 25 gramos de 5.2
%) lo fue en el domicilio de la abuela de
Franco Marchesotti y en poder de los dems
imputados por este delito no se encontr droga
alguna, ni laboratorios para su elaboracin
o sustancias esenciales u otros elementos
destinados a la preparacin o comercializacin
de drogas.
138
11/16/07 4:49:38 PM
En cuanto a los elementos probatorios

maniesta que, de las escuchas telefnicas
no puede concluirse inequvocamente que se
reeran al trco de sustancias prohibidas, que
se debe restar valor a la pericia de voz realizada
por don Felipe Ochoa por no poder establecer
a cual de las miles de llamadas se atribuye,
que de las voces de dos de los imputados
(Moiss Gonzlez y Jos Antonio Cavieres)
no hay registros y de otros dos (Pedro
Gonzlez y Elena Cavieres) sus registros no
dieren sustancialmente de los del resto de la
Poblacin, que el telfono de red ja de calle
Venecia N 3425 era usado por varias personas
sin que pueda determinarse los interlocutores
concretos de alguna llamada en particular,
que no se acredit que celulares se haban
incautado y a quin y, por ltimo, no se incaut
el telfono celular que segn la scala serva
para realizar las transacciones de droga.
Seala que los videos de seguimiento
y vigilancia no muestran a sus defendidos
importando, exportando, transportando,
adquiriendo, transfiriendo, poseyendo,
guardando o portando sustancias ilcitas,
ni que de ellos aparezca ms all de toda
duda razonable que en ese lugar se vendiera
alguna de dichas sustancias, porque no existe
numeracin de las casas, a ms que en poder
de los que en esas imgenes aparecen no
se encontr droga y no se empadron a los
supuestos compradores.
Agrega que los testigos de la scala no son
capaces de efectuar una imputacin directa
de trco y no dan razn de que elementos
objetivos de investigacin disponan para
armar la existencia de la asociacin ilcita;
que, por lo dems, el testigo seor Alain
Schmit, capitn del OS7 entrega antecedentes
que impiden considerar la existencia de una
asociacin ilcita. La documental aportada
en el juicio es insuficiente para acreditar
que los inmuebles sean producto de una
supuesta actividad ilcita o que su adquisicin
emane de contratos simulados, y adems
estos documentos carecen de vigencia y se
contradicen con los dichos de los testigos de
, Septiembre de
descargo; y, por ltimo, la perita doa Patricia

Ossandon reconoce que los resultados de su
trabajo no son absolutos, de forma que todo
lo anterior es resultado de la vulneracin de la
presuncin de inocencia, contraviniendo en la
valoracin de la prueba sealada los estndares
mnimos de conviccin condenatoria.
Como consecuencia de los argumentos
reseados, solicita se anule el juicio oral
y la sentencia, determinndose el estado
en que debe quedar el procedimiento y
ordenar la remisin de los autos al tribunal
no inhabilitado que corresponda para la
realizacin de un nuevo juicio oral.
II. Recurso deducido por la abogada seora
Teresa Alvarez Bulacio.
TERCERO: Que en contra de la misma
sentencia interpone recurso de nulidad la
defensa de don Sergio Andrs Gonzlez
Mena, puesto que se le conden en calidad de
autor del delito de asociacin ilcita. El recurso
se fundament en la causal de la letra a) del
artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, esto
es en la circunstancia de haberse infringido
sustancialmente durante el juicio o en el
pronunciamiento de la sentencia derechos o
garantas asegurados por la Constitucin o
por los tratados internacionales vigentes en
Chile.
Direccionado el recurso para ante la Excma.
Corte Suprema, ese Tribunal desestim tal
posibilidad y consider que las circunstancias
invocadas podran constituir el motivo de la
letra e) del artculo 374 del referido Cdigo,
remitiendo los antecedentes a esta Corte para
su resolucin.
Tambin, y subsidiariamente, el libelo
invoca la causal de la letra e) del artculo 374,
por infraccin a las disposiciones de las letras
c), d) o e) del artculo 342 y, en subsidio de
lo anterior, aduce la causal de la letra b) del
artculo 373 del Cdigo citado, esto es la
errnea aplicacin del derecho con inuencia
sustancial en lo dispositivo de la sentencia.
CUARTO: Que la impugnacin en cuanto a
la primera causal seala que se ha infringido
Fallos
139
11/16/07 4:49:40 PM
Fallos
el principio de legalidad en tres aspectos,

primero, haber acusado y condenado a su
representado por hechos genricos, que no se
encuentran contemplados especcamente en
el artculo 16 N 2 de la Ley 20.000, sino en
la forma amplia de .. o cualquier otra forma
de colaboracin para la consecucin de los
nes de la organizacin, sin que la sentencia
estableciera la accin concreta que se imputa
a su representado y de que forma otorg
impunidad o facilit los nes de la asociacin,
esto es tracar sustancias sicotrpicas. Agrega
que los antecedentes no permiten establecer la
pertenencia a la organizacin, ni la forma en
que se habra beneciado de ella.
Utilizando la misma causal se da como
infringido el principio de legalidad, ahora
en cuanto a la inobservancia del principio de
culpabilidad, ello porque falta el elemento
objetivo que permite vincular a su defendido al
hecho punible, porque no se prob que tuviera
conciencia de pertenecer a la organizacin
investigada, ni que conociera la vinculacin de
la persona con la que se relacionaba (Moiss
Gonzlez) en dicha organizacin.
Tambin respecto al principio de legalidad,
nalmente, considera infringido el principio
non bis in idem, al considerar que milita
en contra de Gonzlez Mena la calicante
contemplada en el artculo 19 letra d) de la Ley
N 20.000, porque su eventual pertenencia a la
organizacin delictual tiene como fundamento
su calidad de funcionario de carabineros,
que es la que permite que participara de la
asociacin, de forma que aplicar la sancin
correspondiente al delito aumentada en
un grado por la aplicacin de la calicante
constituye una doble sancin por un mismo
hecho.
En subsidio de lo anterior, solicita la
nulidad de la sentencia y del juicio oral por
la causal del artculo 373 letra e), por haber
incumplido la sentencia con los requisitos
sealados en la letra c) del artculo 342, esto es,
consignar la exposicin clara, lgica y completa
de cada uno de los hechos y circunstancias que
, Septiembre de
se dieron por probados, fueren ellos favorables

o desfavorables al acusado, y de la valoracin
de los medios de prueba que fundamentan
dichas conclusiones, valoracin que se har
con libertad, pero sin contradecir los principios
de la lgica, las mximas de experiencia y los
conocimientos cientficamente afianzados.
Debe, por esto mismo, hacerse cargo el
Tribunal en su fundamentacin de toda la
prueba producida, incluso de aquella que
hubiere desestimado, indicando en tal caso las
razones que tuvo en cuenta para ello. (artculo
297).
Segn la letra d) del mismo artculo, -se
dice- el fallo requiere sealar las razones
legales o doctrinales que sirvieron para
calicar jurdicamente cada uno de los hechos
y sus circunstancias para fundar el fallo y, por
ltimo, de acuerdo a la letra e) corresponde
la resolucin de absolucin y condena de
los acusados por cada uno de los delitos
que la acusacin les hubiere atribuido; la
que se pronunciare sobre la responsabilidad
civil de los mismos y jare el monto de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.
Funda su alegacin en que los sentenciadores
no sealaron en que consisti especcamente
la accin que se imputa a su representado
dentro de la asociacin ilcita y como dicha
accin colabor para la consecucin de los
nes de la organizacin. Maniesta que el fallo
seala diez elementos como necesarios para
la conguracin de una organizacin ilcita
que comercializa droga, a saber, pluralidad
de personas, centro de poder, diversos niveles
jerrquicos, existencia de distintas tareas o
misiones compartimentadas, sometimiento
a una frrea disciplina, intercambio y/o
renovacin de sus miembros, aplicacin de
tecnologa, apariencia de legalidad o actividad
derechamente clandestina y nalidad de lucro,
poder, venganza o placer y en ellas solo se
le imputan algunas conductas sin precisin
de los medios de prueba que permiten
establecer las actuaciones dolosas. De esta
forma el fallo carece de fundamentacin
por no existir una exposicin clara, lgica
140
11/16/07 4:49:41 PM
y completa de cada uno de los hechos y

circunstancias que se dieron por probados,
favorables o desfavorables a su representado,
y la valoracin de los medios de prueba que
fundamentaren dichas conclusiones, toda vez
que el Tribunal no se hizo cargo de toda la
prueba producida y tampoco se consigno las
razones legales o doctrinales que sirvieron
para calicar jurdicamente los hechos y sus
circunstancias.
En subsidio de lo precedente, esgrime la
causal del artculo 373 letra b) del Cdigo
Procesal Penal, porque los hechos establecidos
en el fallo no dan cuenta de una asociacin
permanente, con una estructura orgnica
compleja, destinada al estudio de planes
estratgicos previos, logsticos, econmicos,
de personal, de armamentos o instrumentos
delictuosos, jerarqua, nanciamiento, rdenes
que impliquen sanciones o uso de la fuerza
para quienes no cumplen, imposibilidad de
salirse en forma voluntaria de la asociacin,
una distribucin inteligentemente concebida
de las labores a desarrollar por cada nivel,
inclusive de la bsqueda de la impunidad y de
la distribucin de los efectos del delito despus
de su consumacin, reparto de utilidades, ni
tampoco se dio por establecido el elemento
subjetivo, esto es, aporte conciente y colectivo
a una actividad de trco, con una asimilacin
exclusiva a pertenencia de grupo. As, lo que se
ha congurado -segn los hechos establecidos
en el fallo- corresponde al parecer de la
recurrente, a una simple forma de coautora
para los que fueron acusados por trco de
estupefacientes, en cuyo caso no se encuentra
su representado.
Sostiene el escrito que el concepto
de asociacin ilcita para el trfico de
estupefacientes corresponde a una entidad
importante que debe provocar conmocin,
que los autores (cita entre otros a Antonio
Garcia-Pablos de Molina) consideran que
se contrapone al Estado con nes contrarios
y antiticos a los de ste, lo que no concurre
en la especie, en que se trata de una ms de
las 12 bandas que operan en la poblacin La
, Septiembre de
Legua de Emergencia, que ni siquiera se logro

establecer su nanciamiento y que los bienes
incautados, en que se incluyen los bienes races,
vehculos, dinero efectivo y enseres domsticos,
y la suma $112.000.000, no se condice con una
asociacin del carcter de la que se atribuye e
integran los acusados.
III. Recurso patrocinado por el abogado
seor Eduardo Camus Cruz
QUINTO: Que el libelo de nulidad presentado
a favor de Elas Huerta Riquelme se sustenta
de modo principal en la causal de la letra e)
del artculo 374, en relacin a la letra b) del
artculo 342, ambos del Cdigo Procesal Penal,
y subsidiariamente en la causal de la letra b)
del artculo 373 del mismo texto.
El motivo absoluto de nulidad se hace
consistir en que la sentencia ha omitido las
razones legales o doctrinales que sirvieron para
y sus circunstancias y para fundar el fallo en lo
referente a su condena como autor del delito
de asociacin ilcita. Se enuncia, al respecto,
que el fallo no explicita cual de las conductas
incluidas en el artculo 16 de la Ley 20.000 le
son atribuidas para condenarle, toda vez que la
norma contiene varias conductas incriminadas
e incluso penas distintas para cada una de
ellas. Asimismo, no menciona en parte alguna
porque la conducta que se le atribuye congura
su participacin en la asociacin ilcita, ni se
explica porque esa sola circunstancia permite
relacionarlo en aquel delito.
Respecto al vicio sustantivo y subsidiario
manifiesta el escrito que los hechos que
se han dado por probados en su caso, no
son constitutivos de participacin en una
asociacin ilcita descrita en el artculo 16 de
la Ley ya citada, en relacin al artculo 15 N1
del Cdigo Penal. Precisa que de los elementos
estructurales de ese ilcito que plantea el fallo,
no se indica que adquiriera o vendiera la droga
en un centro de poder, que la distribucin
obedeciera a una jerarqua en particular, o
se debiese a una labor compartimentada, o
bajo una frrea disciplina, o hubiese ocupado
Fallos
141
11/16/07 4:49:42 PM
Fallos
tecnologa o implementacin logstica, o

bien una actividad relacionada con los otros
elementos enumerados. En conclusin, arma
que tal error inuy en su condena como autor
de asociacin ilcita para tracar, en tanto que
debi ser absuelto de ese delito.
IV. Recurso planteado por el abogado seor
Nicolas Orellana Solari.
SEXTO: Que contra de la sentencia interpone
recurso de nulidad la defensa de doa Katherine
Santander Sereo, pues le conden en calidad
de autora del delito de asociacin ilcita,
recurso que fundament en la causal de la letra
b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal,
esto es haber hecho una errnea aplicacin del
derecho que ha inuido sustancialmente en lo
dispositivo del fallo, por infringir la norma del
artculo 16 de la Ley 20.000 en su numeral 2,
en relacin con los artculos 15 N 1, 17 N 1
y 52 del Cdigo Penal.
Seala que su defendida no reviste la calidad
de autora directa del delito de asociacin ilcita
para el trco de sustancias sicotrpicas que
le ha atribuido el fallo impugnado. En efecto,
la conducta establecida es que en calidad
de cnyuge de Gustavo Rubn Gonzlez
Berros, dentro de la organizacin, cumpla
las funciones de mantener bienes muebles e
inmuebles a su nombre, los que eran adquiridos
por otros miembros de la organizacin con
dineros provenientes de la actividad del
trco ilcito de drogas, con conocimiento y
consentimiento de su origen ilcito, actividad
que los sentenciadores han calificado de
autora en los trminos del artculo 15 N 1,
ya citado; no obstante que dicha conducta se
enmarca dentro del encubrimiento conforme
lo establece el artculo 17 N 1 del Cdigo
Penal.
Asevera que la autora de los hechos que
contempla el artculo 16 N 2 de la Ley
20.000. se refiere a suministrar vehculos,
armas municiones, instrumentos, alojamiento,
escondite, lugar de reunin o cualquier otra
forma de participacin para la consecucin
de los nes de la organizacin y, esos nes de
, Septiembre de
las asociaciones a que se reere esta Ley es

el de cometer alguno de los delitos que ella
contempla y que son los de trco de drogas y
no los de adquisicin o enajenacin de bienes
muebles o inmuebles con dineros provenientes
del trco, de forma que la conducta que se
imputa a su defendida no se encuentra dentro
del tipo penal que establece la norma del
artculo 16 tantas veces citado.
Agrega que la conducta acreditada en la
sentencia a su respecto supone intervencin
posterior al cumplimiento del objetivo de la
asociacin ilcita para el trco, en tanto se
aprovech de los frutos de la asociacin ilcita,
facilit, mediante una compraventa simulada,
un inmueble para que fuera ocupado por
miembros de la organizacin y usufructuaran
de los efectos del delito. Actividad que
tampoco se encuadra en cualquier otra
forma de colaboracin, porque ella se reere
a obtener los nes de la organizacin, cuyo
no es el caso de su defendida. Asimismo, que
el artculo 16 de la Ley 20.000 en su inciso
segundo, permite la gura de encubridor.
Estima, que si se hubiere calificado
conforme a derecho la actividad desarrollada
por su parte, se le atribuira participacin
en calidad de encubridora, sancionndosele
con una pena dentro del marco de presidio
menor en su grado medio, en su mnimun por
favorecerla una circunstancia atenuante.
Solicita, con todo, se anule la sentencia
recurrida y en su reemplazo se dicte otra que
disponga que la participacin de su defendida
es de encubridora de asociacin ilcita,
aplicndole la pena de quinientos cuarenta
y un das de presidio menor en su grado
medio y se le otorgue el benecio de remisin
condicional de la pena.
V. Posicin del Ministerio Pblico en
relacin a los recursos interpuestos y que
fueron declarados admisibles por esta
Corte.
SPTIMO: Que el Ministerio Pblico
solicita el rechazo de los recursos intentados
por la defensa porque su pretensin persigue
142
11/16/07 4:49:43 PM
alterar los hechos establecidos en el fallo,

convirtiendo esta va en un verdadero recurso
de apelacin; porque el fallo cuestionado, en su
concepto, se ha hecho cargo de toda la prueba
producida y la ha valorado libremente al tenor
de lo prescrito en el artculo 297 del Cdigo
del Ramo, sin contradecir los principios de
la lgica, las mximas de la experiencia y los
conocimientos cientficamente afianzados;
porque la existencia de la asociacin ilcita
se acredit en el proceso ms all de toda
duda razonable, y lo mismo ocurre con la
participacin de los condenados, sealndose
la prueba producida en el juicio oral y que se
encuentra debidamente analizada en el fallo.
Hace presente que se trata en este caso de una
organizacin con unidad de nes y propsitos,
cuyo objetivo se traza en un plan criminal con
nes de lucro; que el motivo 15 establece los
10 presupuestos fcticos de la asociacin ilcita
y que para el anlisis de la prueba el fallo seala
como primer asunto que el ilcito investigado
es un delito de emprendimiento, congurando
el hecho en su considerando 17; de forma
que el fallo no ha incurrido en las causales de
nulidad invocadas por los recurrentes.
VI. Explicacin previa sobre el modo de
resolver los recursos.
OCTAVO: Que esta Corte por razones
de orden lgico y a fin de no repetir
argumentaciones sobre motivos de nulidad
que se sustentan en causales idnticas, sea de
estructuracin formal del fallo impugnado
o respecto a la aplicacin del derecho a los
hechos acreditados, proceder referirse a ellas
atendiendo al defecto que se atribuye existir.
VII. En cuanto a la causal del articulo 374
letra e) del Cdigo Procesal Penal.
NOVENO: Que, inicialmente, es menester
aclarar en la perspectiva de la causal invocada
que congura uno de aquellos denominados
motivos absolutos de nulidad, que el
derecho al recurso constituye una prerrogativa
procesal del imputado tendiente a asegurar
que se observen ciertas garantas esenciales
dentro del procedimiento; de modo que al
, Septiembre de
Tribunal por esta vano se le atribuye el

pronunciamiento sobre un tema de fondo o
sustantivo, sino acerca del adecuado ejercicio
de aquellas garantas procesales. Y tanto es
as que el advenimiento de causales de la
naturaleza de la esgrimida permite obtener no
slo la anulacin de la sentencia, sino de todo
el juicio donde se produjo la inobservancia de
aspectos fundamentales que deslegitiman la
accin punitiva del Estado;
Especcamente la causal contemplada en
el artculo 374 letra e) del Cdigo del ramo por
incumplimiento de las exigencias de las letras
c), d) o e) del artculo 342, dice relacin con la
obligacin de justicacin de la sentencia en
orden a permitir el control de lo resuelto por el
tribunal del juicio oral, imperativo establecido
para el evento de que los jueces de juicio
oral se hubieren apartado en forma maniesta
y arbitraria de la prueba rendida (). Si se
apreci mal o bien la prueba, por tanto, no
es un aspecto que est sujeto al control de
un tribunal superior. Otra cosa es la revisin
que ste pueda hacer acerca de la revisin
lgica entre la valoracin de la prueba que los
sentenciadores hacen y las conclusiones a que
llegan en su fallo. (Informe del Senado citado
por Julian Lpez Masle en Derecho Procesal
Penal Chileno, Editorial Jurdica de Chile
Tomo II pag. 420.
Dicha causal obedece a que el rgano
legislador quiso impedir que las sentencias
condenatorias se aparten manifiesta y
arbitrariamente de la prueba rendida en el
proceso y que esa situacin quedara fuera
de control por un tribunal superior ante la
inexistencia de recursos de instancia; teniendo
para ello en consideracin que ya se haba
estimado que el tribunal del juicio era el
ms idneo para valorar la prueba y dictar
sentencia, de forma que si se incurra en dicha
situacin se procediere no a anular solo el fallo
y dictar sentencia de reemplazo, sino a ordenar
la repeticin del juicio oral.
DCIMO: Que, en definitiva, la causal
sealada solo faculta a esta Corte para vericar
Fallos
143
11/16/07 4:49:45 PM
Fallos
el cumplimiento del deber elemental aquel

que posibilita reproducir el razonamiento
que condujo a las conclusiones obtenidas en
el fallo.
, Septiembre de
que sirvieron para calicar jurdicamente los

hechos y sus circunstancias.
UNDCIMO: Que en la materia circunscrita,

el libelo reseado en el motivo primero y
patrocinado por el abogado seor Cristin
Briceo Echeverra se ha fundado en que
el fallo contradice en sus razonamientos
los principios de lgica y las mximas de
experiencia, exponiendo que la prueba era
insuficiente para llegar a una sentencia
condenatoria y que se ha conculcado la
presuncin de inocencia, contraviniendo en la
valoracin de la prueba sealada los estndares
mnimos de conviccin condenatoria; todo, a
la vez, porque se ha producido infraccin en
la aceptacin de la pretensin punitiva scal
sobre la base de conductas genricas de trco
y no en situaciones fcticas concretas.
DUODCIMO: Que, enseguida, el recurso
interpuesto por la seora Teresa lvarez
Bulacio, en defensa de Sergio Andrs Gonzlez
Mena y que se ha descrito en el motivo tercero
anterior, se sustenta en que la sentencia no
estableci la accin concreta que se imputa
a su representado y de que forma l otorg
impunidad o facilit los nes de la asociacin,
esto es, tracar sustancias sicotrpicas. Agrega
que los antecedentes no permiten establecer
la sujecin a la organizacin y su conciencia
de pertenecer a ella, o de que forma es su
miembro y cmo habra obtenido un benecio.
Igualmente, se reprocha que el fallo carece de
fundamentacin por no existir una exposicin
clara, lgica y completa de cada uno de los
hechos y circunstancias que se dieron por
probados, favorables o desfavorables a su
representado, la valoracin de los medios de
prueba que respaldan dichas conclusiones,
como tambin que el tribunal no se hizo
cargo de toda la prueba producida y tampoco
se consign las razones legales o doctrinales
DCIMO TERCERO: Que, por ltimo,

la impugnacin que se consigna en el
considerando quinto precedente referida
a Elas Huerta Riquelme, hace consistir el
motivo absoluto de nulidad en que la sentencia
ha omitido las razones legales o doctrinales que
sirvieron para calicar jurdicamente cada uno
de los hechos y sus circunstancias y para fundar
el fallo en lo referente a su condena como autor
del delito de asociacin ilcita. Se dice tambin
que la resolucin no explicita cual de las
conductas incluidas en el artculo 16 de la Ley
20.000 le son atribuidas especcamente para
condenarle, toda vez que la norma contiene
varias conductas incriminadas e incluso penas
distintas para cada una de ellas.
DCIMO CUARTO: Que segn se observa
de lo relacionado previamente acerca de los
libelos, gran parte de los argumentos vertidos
no importan la causal de la letra e) del artculo
374 del Cdigo Procesal Penal, porque se
desarrollan en torno a cuestiones de valoracin
de la prueba producida durante el juicio, esto es
al margen de los extremos que delimitan esta
causal especca que slo consulta un examen
de legalidad formal del discurso justicativo
de la sentencia.
En efecto, el mencionado motivo legal que
constituye una norma de derecho estricto,
atendiendo a su descripcin pormenorizada,
autoriza nicamente para verificar si la
sentencia contiene una exposicin clara,
lgica y completa de cada uno de los hechos
y circunstancias que se dieren por probados
y de la valoracin de los medios de prueba
que fundamentaren dichas conclusiones de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297
de dicho texto; aludindose conjuntamente a
las razones legales o doctrinales que sirvieren
para calicar jurdicamente cada uno de esos
hechos y sus circunstancias, y, por ltimo, a la
incorporacin de las decisiones acerca de cada
una de la peticiones de los intervinientes.
144
11/16/07 4:49:46 PM
La alegacin planteada entonces de que

debi arribarse a otros hechos, constituye una
cuestin de valoracin y, como se ha dicho, no
conforma la causal esgrimida, porque si bien
el motivo de nulidad menciona que la prueba
ha debido valorarse de la manera sealada en
el articulo 297 del citado Cdigo, no lo hace
para autorizar a esta Corte la revisin de la
ponderacin efectuada por el tribunal del juicio,
porque tal facultad es propia de los rganos de
instancia. Dicha mencin es simplemente a
ttulo referencial, y con la nalidad de que se
verique que el fallo recurrido exprese todo el
razonamiento que ha debido hacerse conforme
con dicho sistema de apreciacin. La funcin
atribuida por el recurso no consiste en evaluar
de nuevo lo obrado por el tribunal de instancia,
porque dicha actividad inequvocamente
importa repetir lo realizado para concluir
acerca de su correccin. Este es una tarea (de
valoracin) que excede el recurso por razones
de texto y sistema, toda vez que esta Corte
carece de la posibilidad de apreciar directa y
sensorialmente las probanzas, conocimiento
que es imprescindible para el trabajo de
valoracin al instaurarse como principio rector
del procedimiento, el de la inmediacin.
DCIMO QUINTO: Que, desde luego,
las cuestiones de fondo utilizadas en orden a
demostrar la insuciencia del establecimiento
de elementos que permitan congurar alguno
de los ilcitos atribuidos por medio de una causal
adjetiva, corresponde examinarlas, si es del caso,
cuando se aborden los aspectos sustantivos del
fallo y son, por tanto, consecuencialmente
ajenas tambin al motivo absoluto de nulidad
que se analiza.
DCIMO SEXTO: Que, en fin, en lo
estrictamente concerniente a la debida
justificacin de la sentencia, motivo que
considera la letra e) del tantas veces aludido
artculo 374, es menester referirse -en la
situacin de los recurrentes ya aludidos- a la
construccin argumental de la resolucin que
se obtiene y de cada uno de los aspectos que
la conforman, en trminos que se posibilite
la reproduccin del razonamiento empleado
, Septiembre de
en la decisin y comprender su alcance, junto

con observar como se produce la asimilacin
o no de toda la prueba producida y de las
alegaciones que han formulado aquellas partes
intervinientes;.
DCIMO SP TIMO: Q ue el fallo
en estudio utiliza una singular frmula
descriptiva en sus motivos dcimo sexto y
siguientes, en orden a establecer la existencia
de los delitos atribuidos y la participacin
responsable de los imputados, por medio de
enunciados del siguiente tenor: Que para
establecer la existencia de se cont,
bien Para acreditar dicha condicin se
cont, o igualmente para acreditar este
elemento se aportaron, o resulta claricador
( ejemplos segn el basamento dcimo
sexto). A ellos sigue una enumeracin y
descripcin del contenido de los medios
probatorios que considera en cada caso y,
aisladamente, algunas conclusiones fcticas
que se ineren de ciertas pruebas, omitiendo
algunas definiciones y la ponderacin
que permiti obtenerlas. No obstante
este reproche parcial, a partir del examen
global de los razonamientos que contiene
la sentencia, en especial de su conexin
extendida expresamente por los jueces desde
el considerando sexto hasta los apartados
dcimo sptimo, dcimo octavo, parte nal
del trigsimo sexto, trigsimo sptimo
(pginas 134 y 135), octogsimo, octogsimo
primero y centsimo undcimo, pueden darse
por salvados los requisitos formales de su
expedicin, teniendo en cuenta que si bien
se produce repeticin de las argumentaciones,
o la incorporacin de enunciados que
corresponda analizarlos taxativamente en
un mbito distinto (como sucede con la
participacin de los imputados que se incluye
tambin en la reflexin decimosptima,
verbi gracia pgina 90 (Pedro Gonzlez) y
pgina 91 ( Moiss Gonzlez); aquello no es
obstculo para entender satisfechos, si bien
en su lmite, los extremos que comprende
la exigencia de motivacin en orden a dar
por justicadas cada una de las decisiones
Fallos
145
11/16/07 4:49:48 PM
Fallos
que comprende el fallo, permitindose as

-an con dicultad- la reproduccin de los
razonamientos empleados para ello. Tambin
los sentenciadores se han hecho cargo de toda
la abundante y categrica prueba producida,
y de las alegaciones formuladas por las
defensas en las oportunidades procesales
correspondientes; consignndose, como era
menester, las razones legales o doctrinales
que sirvieron para calicar jurdicamente los
hechos y sus circunstancias.
DCIMO OCTAVO: Que en este orden de
ideas, como lo ha sealado la jurisprudencia
de esta Corte, ha de tenerse en cuenta que el
artculo 342 del Cdigo Procesal Penal, en sus
letras c) y d) discurre sobre dos actividades
jurisdiccionales: 1) La motivacin, esto es las
razones que hacen atendibles las peticiones de
las partes, o bien la decisin del tribunal.Y
ello supone: --describir las argumentaciones
por las cuales se llega al establecimiento de
los hechos y circunstancias probadas, y-exponer clara y concatenadamente cada uno
de esos hechos y circunstancias, y la manera
por la cual el establecimiento de un hecho
conduce a otro; y 2) la fundamentacin, o sea:
--las explicaciones jurdicas, por las cules se
calican en conformidad a derecho los hechos
ya comprobados, segn el procedimiento
anterior, -y la justicacin tambin jurdica
de cmo se alcanzan todas las decisiones que
compre el fallo.
Se dice que el razonamiento judicial,
comprensivo de las dos actividades ya referidas:
motivacin y fundamentacin, debe ser
concebido como un conjunto de argumentos
distribuidos segn diferentes niveles de
justicacin. (Justicacin de las sentencias
penales. Editado por la Escuela Judicial del
Salvador. Dr. Paulo Ral Bonorino, 2004)
Existen 3 premisas bsicas: A. Un
argumento formado por la premisa fctica,
B. Un argumento constituido por la premisa
jurdica, y C. Un argumento para justicar la
decisin. Se deben agregar adems todos los
sub-argumentos que respaldan la adopcin
, Septiembre de
de cada una de las premisas utilizadas .D.

Existe tambin una conclusin, que es el
enunciado que se apoya en las premisas bsicas
mencionadas.
Las premisas, son expresiones lingusticas,
que requieren se expresen todas, ordenadamente,
con coherencia y cohesin, sin excluir las
argumentaciones necesarias para obtener la
debida comprensin de lo que en su conclusin
se expresa.
Debe as analizarse, sin entrar a denir
su verdad o falsedad por va de esta causal,
si estn todas las argumentaciones que se
requieren para obtener el resultado alcanzado:
la decisin o conclusin particular. Esto es,
las argumentaciones necesarias, ntegras,
desarrolladas con coherencia y cohesin,
para llegar a: -la conclusin fctica, -la
conclusin jurdica, y -a todas las decisiones
que comprende la conclusin nal.
DCIMO NOVENO: Que, como se ha
dicho, la jurisprudencia de nuestros tribunales
y en especial la de esta Corte de Apelaciones de
San Miguel (fallos en las causas rol IC N 7402007 y N 865-2007) precisamente ha recogido
dicha tesis, lo que ha ocurrido tambin cuando
se expresa que la exposicin de motivos de la
sentencia se orienta al objetivo inmediato de
permitir la reproduccin del razonamiento
utilizado para alcanzar las conclusiones a que
llegare el fallo, con el propsito nal de velar
porque se respete seguidamente la restriccin
legal en la valoracin de la prueba. Se dice
que los jueces estn obligados a exteriorizar
las reglas que observaran para asegurarse de
que su discurrir haya sido certero o los juicios
derivados de la observacin del medio o del
entorno, con arreglo a los cuales consideraron
que una consecuencia determinada era o
no esperable; todo en funcin de aceptar o
descartar (despus) la probabilidad del hecho a
inferir. Ha de posibilitarse escrutar el proceso
de reexin empleado por ellos, en el derrotero
seguido (esto es si hay cohesin o se produce
elpsis, o algn salto argumentativo), en
trminos de poder identicar (slo eso en esta
146
11/16/07 4:49:49 PM
causal) las razones de lgica, de experiencia o

vinculadas a conocimientos cientcamente
aanzados, merced a las cuales se establecieron
o no los hechos relevantes del juicio ( fallo
dictado el 10 de noviembre de 2006 de la
Corte de Apelaciones de Santiago en causa
rol N 1988-2006, al pronunciarse sobre un
recurso de nulidad).
VIGSIMO: Que considerando todo lo
anterior, en el examen sobre la justicacin
de la sentencia materia de reproche es posible
identicar: a) las reglas que utilizaron los
jueces para alcanzar las conclusiones fcticas,
b) los juicios derivados de la observacin del
medio o del entorno, con arreglo a los cuales se
consider que una consecuencia determinada
era o no esperable, llevando aquello a aceptar
o descartar la probabilidad de existencia de un
hecho determinado, c) la existencia de armona
en el procedimiento racional empleado, de
forma que tiene coherencia en todas sus
partes, y por ltimo d) que las armaciones del
fallo, respecto del contenido de los medios de
prueba analizados, concuerdan con el sentido
y extensin de la probanza aludida y en los
trminos que se consign en la audiencia
respectiva del juicio oral (se estima tambin
que la utilizacin de las reglas de la lgica, ha
supuesto que las bases hipotticas descansan
en elementos dedignos).
VIGSIMO PRIMERO: Q ue,
especficamente en el caso de Elas Juan
Huerta Riquelme, se ha cumplido con los
parmetros antes expresado, permitindose la
sustentacin de los cargos formulados que se
identican segn lo consignado expresamente
en los fundamentos dcimo sexto, dcimo
sptimo, dcimo octavo y vigsimo sptimo,
como integrante de la asociacin ilcita y no
en su direccin; acotados arman los juecesal tipo penal que describe el artculo 16 de la
Ley 20.000, en relacin a los artculos 1 y 3
de la misma Ley;
VIGSIMO SEGUNDO: Q ue de lo
expuesto en los motivos precedentes aparece
que no se ha producido el motivo absoluto de
, Septiembre de
nulidad a que se reere la letra e) del artculo

374 del Cdigo ya mencionado, teniendo en
cuenta adems que ninguno de los recursos
ha sealado expresamente alguna trasgresin
a las prescripciones de la lgica argumental,
esto es una vulneracin a las reglas objetivas
de razonamiento que constituyen aquella
disciplina, tales como las de no contradiccin
y razn suciente, puesto que simplemente se
han limitado a denunciar transgresiones de
esta clase completamente indeterminadas y
genricas, modalidad claramente inaceptable
por esta va.
VII. En relacin a la causal del artculo 373
letra b) del Cdigo Procesal Penal:
VIGSIMO TERCERO: Que la defensa de
Sergio Gonzlez Mena seala resumidamente
por medio de esta causal que los hechos
establecidos en el fallo son insucientes para
congurar el delito de asociacin ilcita para
el trco de drogas, toda vez que no existiran
los supuestos fcticos que permiten denir la
organizacin a que se reere el artculo 16 de
la Ley N 20.000 y que detalla en su recurso.
Precisa que los sucesos descritos en la sentencia,
en concepto de la recurrente, corresponden a una
simple forma de coautora para quienes fueron
acusados por trco de estupefacientes, en cuyo
caso no se encuentra su representado. Asimismo,
no habra coincidencia entre las conductas
atribuidas a Gonzlez Mena en relacin a los
elementos que consider el tribunal para estimar
que se produjo la asociacin ilcita.
En un segundo aspecto, el libelo reprocha a
los jueces su transgresin al principio non bis
in idem por imponerle una pena ms grave por
uso de la circunstancia de agravacin descrita
en el artculo 19, letra d) de la Ley aludida, en
tanto que su calidad de funcionario pblico
perteneciente a Carabineros ya haba sido
considerada para justicar los requisitos del tipo
penal y, por ende, su reproche como autor de la
asociacin ilcita destinada a tracar droga. Se
denuncia la infraccin al artculo 19 N 3 inciso
8 de la Constitucin Poltica de la Repblica,
en relacin al artculo 63 del Cdigo Penal. Tal
Fallos
147
11/16/07 4:49:50 PM
Fallos
causal, ha de asimilarse a la causal de la letra

por atribucin de competencia que efectu a
esta Corte de Apelaciones la Excma. Corte
Suprema con fecha 20 de junio de 2007.
V I G S I M O C UA RTO: Q u e e n l a
perspectiva de la causal sustantiva esgrimida
por errnea aplicacin del derecho que
permiti estimar configurado el delito de
asociacin ilcita y la participacin responsable
de Sergio Gonzlez Mena, los hechos jados
por los jueces de grado resultan inalterables, por
lo que a esta Corte slo le corresponde vericar
si los sucesos reconocidos como ciertos en el
fallo se adecuan a la norma penal abstracta cuya
trasgresin se ha denunciado, contravencin
que claramente en la especie no ocurri.
VIGSIMO QUINTO: Que, en efecto,
en los motivos Dcimo Sptimo, Dcimo
Octavo, Trigsimo Segundo y Octogsimo
del fallo impugnado se consign que hasta
el 20 de abril de 2006, oper en la Poblacin
La Legua Emergencia una organizacin
del tipo informal, en la que haba una
jerarquizacin de sus integrantes, con un
centro de poder identicable, que cumplan
diversas tareas compartimentadas, que se
regan por una disciplina con principios
claros, profesionalizada, conformada con
el fin de dedicarse a actividades ilcitas y
obtener de esta manera lucro. Asimismo, que
dicha organizacin denominada Los cara
de Pelota estaba destinada a la adquisicin,
comercializacin, acopio, transporte y
distribucin de droga al interior de la Poblacin
ya referida, y que con el dinero proveniente
del trco ilcito de drogas procedieron a la
adquisicin de numerosos bienes muebles e
inmuebles, procurndose adems una red de
proteccin integral para la consecucin de los
nes ilcitos propuestos
Tambin los jueces dan por cierto que
el imputado Sergio Andrs Gonzlez Mena
realiz los siguientes hechos: que en su
calidad de funcionario de Carabineros de
Chile, participaba en la organizacin criminal
, Septiembre de
proporcionando informacin a Moiss

Gonzlez Berros, acerca de la existencia
de operativos policiales en la Poblacin La
Legua o investigaciones en curso respecto a la
organizacin, vericaba patentes de vehculos
que le aportaba uno de los miembros de la
organizacin para su consulta, manteniendo
a Moiss Gonzlez Berros actualizado del
accionar policial. Por estos servicios era
retribuido mediante la entrega de dinero,
especies y otros servicios.
Circunstancias que, inequvocamente,
integran el conjunto de hechos que
pormenorizadamente fueron atribuidos y que
en su conjunto tienen por nalidad la ejecucin
de conductas que denotan la existencia de una
asociacin ilcita destinada al traco ilcito de
sustancias estupefacientes, comprendida en
las descripciones del artculo 16 de la Ley N
20.000; por lo que no ha podido tener lugar este
motivo de invalidez bajo la conviccin de que
la disposicin legal referida ha sido aplicada a
una situacin fctica relacionada con Sergio
Gonzlez Mena y perfectamente coincidente
con la previsin normativa en ella contenida.
VIGSIMO SEXTO: Que, en cuanto
a la causal de agravacin impugnada que
describe la letra d) del artculo 19 de la Ley
20.000, esta consiste en cometerse el delito
por funcionarios pblicos aprovechando o
abusando de su calidad de tales, y se consider
su presencia sobre la base que se comprob en
el juicio que Sergio Gonzlez Mena cumpla
una funcin pblica como integrante de
Carabineros de Chile, y que obr precisamente
aprovechndose o abusando de tal condicin
(basamento centsimo undcimo del fallo);
VIGSIMO SPTIMO: Que la norma
del artculo 19 N 3 inciso 8 de la Carta
Fundamental contiene junto con el principio
de legalidad en la descripcin de conductas
punibles y su sancin, lo que se ha llamado
la certeza y taxatividad que le es inherente y
conlleva la prohibicin de la doble valoracin
de la conducta que se expresa en el mandato
del artculo 63 del Cdigo Penal al impedirse
148
11/16/07 4:49:51 PM
que aumenten la pena las circunstancias

que por s mismas constituyen un delito
especialmente penado por la ley, o que sta
haya expresado al describirlo o penarlo, y
tampoco lo producen aquellas circunstancias
agravantes de tal manera inherentes al delito
que sin la concurrencia de ellas no pueden
cometerse.
L o que no acepta el legislador es
utilizacin de una misma conducta que se
encuentre descrita, contenida o implcita
substancialmente en un tipo penal, para a su
vez congurar una circunstancia de agravacin
de la responsabilidad.
En el caso en estudio, el hecho punible
denominado de asociacin ilcita para el trco
consiste en la existencia de una organizacin
que presenta los elementos que describe
el apartado dcimo sexto de la sentencia
en revisin, destinada a la adquisicin,
comercializacin, acopio, transporte y
distribucin de droga, penalizndose a quienes
realicen alguna de las conductas que describen
los N s 1 y 2 del artculo 16 de la Ley 20.000,
entre cuyas acciones no se adscribe expresa
o implcitamente de modo trascendental
la circunstancia de que en su ejecucin se
produzca aprovechamiento o abuso de la
calidad de funcionario pblico. Mas bien la
causal de agravacin de responsabilidad de la
letra d) del artculo 19 de la Ley ya citada, se
tratara de una situacin fctica que atribuye
mayor reproche a la actuacin de quienes
formando parte de la organizacin criminal y
contribuyendo a sus nes, tengan precisamente
la calidad de funcionarios pblicos y se
aprovechen para ello de tal calidad.
En conclusin, no se produce la vulneracin
que por va del recurso se reclama, respecto
del artculo 19, letra d) de la Ley 20.000, en
relacin al artculo 63 del Cdigo Penal y ste
a su vez en relacin al artculo 19 N 3 inciso 8
de la Constitucin Poltica de la Repblica.
VIGSIMO OCTAVO: Que el recurso
que se deduce por Elas Huerta Riquelme, se
asila, subsidiariamente, en la causal de la letra
, Septiembre de
b) del artculo 373 del Cdigo Procesal, por

errnea aplicacin del artculo 16 N 2 de la
Ley 20.000, en relacin al artculo 15 N 1
del Cdigo Penal, argumentndose que se le
condena como autor de asociacin ilcita para
el trco de estupefacientes, sin atribursele
ningn hecho o actuacin constitutiva de
participacin en ese delito.
VIGSIMO NOVENO: Que ello no es
efectivo desde que en complemento de lo ya
reseado en el motivo vigsimo quinto anterior
se consigna por los jueces de grado que Huerta
Riquelme, al interior de la organizacin
adquira droga a la familia Gonzlez y
la comercializaba entre consumidores y
tracantes, siendo el proveedor de Carlos
Pars Gmez y Mara Snchez Pez y en el
mismo motivo dcimo sexto, (pginas 24 y
55 y dcimo octavo del fallo en estudio) se
seala que tambien forman parte de esta
organizacin, uno de los distribuidores de
la droga Elias Huerta Riquelme,....
TRIGSIMO: Que, a su vez el artculo 16 de
la Ley 20.000, sanciona a los que se asociaren
u organizaren con el objeto de cometer alguno
de los delitos contemplados en esta ley,
enumerando en el N 2 al que suministre
vehculos, armas, municiones, instrumentos,
alojamiento, escondite, lugar de reunin o
cualquiera otra forma de colaboracin para la
consecucin de los nes de la organizacin.
TRIGSIMO PRIMERO: Que entonces
contrastando los hechos descritos en los dos
motivos anteriores, esto es los consignados en
la sentencia y los denidos en la norma legal,
es claro que se produce su correspondencia,
considerando que la conducta descrita en la
norma se reere a actividades taxativamente
mencionadas y a una genrica de colaboracin
para la consecucin de los fines de la
organizacin.
TRIGSIMO SEGUNDO: Que en efecto,
segn lo estableci el Tribunal a quo, los
miembros tenan diversas tareas y misiones
compartimentadas. En el caso de Huerta,
claramente su tarea y participacin era
Fallos
149
11/16/07 4:49:52 PM
Fallos
distribuir la droga a grupos ms pequeos o a

microtracantes realizando tambin una labor
de difusin de la existencia de la organizacin
y de la calidad de la mercanca, teniendo
conocimiento de quienes eran los jefes de las
misma, cuyo poder reconoca y respetaba, y si
bien actuaba con una relativa independencia
siempre mantuvo la lealtad con sus asociados,
todo lo cual se acredit durante el juicio.
Luego, la accin desarrollada por este acusado
queda evidentemente enmarcada dentro de la
frmula legal que consiste en cualquiera otra
forma de colaboracin para la consecucin
de los nes de la organizacin.
T RI G S I M O T ERC ERO: Q u e e n
consecuencia, no existe el error de derecho
que la defensa del condenado Elas Huerta
Riquelme, le atribuye al fallo recurrido, al
condenarle como autor del delito de asociacin
ilcita y aplicar la sancin que corresponde a esta
participacin culpable y penada por la ley.
TRIGSIMO CUARTO: Que la nulidad
intentada por Katherine Santander Sereo se
reere a la infraccin de los artculos 1, 3, 16
N 2 de la Ley 20.000 y artculos 15 N1, 17
N1 y 52 del Cdigo Penal, cuestionando la
participacin que se le ha asignado en el delito
de asociacin ilcita. Indica que se produjo
una incorrecta aplicacin de esas normas al
determinar los jueces que los hechos que se
le imputan se reeren a la accin de autor
directo, en circunstancias que no corresponden
a actuacin ilcita alguna en la asociacin
ilcita para tracar droga o, a lo ms se trata de
encubrimiento a la gura prevista en el artculo
16 N 2 de la Ley de Trco. Se dice entonces
que la conducta acreditada en la sentencia a su
respecto signica una intervencin posterior
al cumplimiento del objetivo de la asociacin
ilcita para el trco, en el entendido que se
aprovech de los frutos de la asociacin ilcita
y facilit mediante una compraventa simulada
un inmueble para que fuera ocupado por
, Septiembre de
miembros de la organizacin y usufructuaran

de los efectos del delito.
TRIGSIMO QUINTO: Que adems de
los hechos ya reseados precedentemente en el
considerando vigsimo cuarto, primera parte,
los jueces de grado dieron por efectivo en los
motivos dcimo octavo y vigsimo cuarto que
Katherine Santander Sereo en su calidad de
cnyuge de Gustavo Rubn Gonzlez Berros,
dentro de la organizacin cumpla la funcin
de mantener bienes muebles e inmuebles a
su nombre, los que eran adquiridos por otros
miembros de la organizacin con dineros
provenientes del trfico ilcito de drogas,
con consentimiento y conocimiento de su
origen ilcito e incluso cumpla la misin de
blanquear esos bienes, ocupados, como el
caso del ubicado en Salar de Talcote N 10.232
de la comuna de la Florida, en Santiago, por
Pedro Gonzlez Daz, lder de la organizacin
(reexin dcimo sexta, pginas 55 y 94). Por
todo lo cual se le tiene como autora del delito
de asociacin ilcita criminal para el trco
ilcito de estupefacientes;
TRIGSIMO SEXTO: Que la actuacin
prohibida por el artculo 16 N 2 de la Ley
20.000, que es la atingente en este caso,
consiste en suministrar vehculos, armas
municiones, instrumentos, alojamiento,
escondite, lugar de reunin o cualquiera otra
de los nes de la organizacin, esto es, para
cometer alguno de los delitos contemplados
en esa ley tracar las sustancias sicotrpicas
prohibidas, entre otros, actuacin que debe ser
concertada o coincidente con la de otros para
as alcanzar los objetivos de la organizacin-.
TRIGSIMO SP TIMO: Q ue si se
relacionan los hechos descritos en los dos
motivos anteriores, esto es, los consignados
en la sentencia y los denidos en la norma
legal, es claro que se produce su congruencia,
habida cuenta del consentimiento prestado
para obtener el resultado pretendido por
medio de la comunin de los partcipes, del
conocimiento del origen ilcito del dinero que
150
11/16/07 4:49:53 PM
se utiliz para la adquisicin de los bienes y su

blanqueo, y de la circunstancia que al menos
uno de los inmuebles era ocupado por el jefe
de la banda en momentos que se desplegaba
la actividad de la organizacin.
TRIGSIMO OCTAVO: Que de esta
manera no se produce una errada aplicacin
del derecho al atribuir a Katherine Santander
Sereo participacin de autora en el delito de
asociacin ilcita, pues su actuacin se adecua a
la gestin descrita en el artculo 15 del Cdigo
Penal, de modo tal que tampoco adviene la
causal de nulidad que emplea su defensa para
impugnar la sentencia en revisin.
TRIGSIMO NOVENO: Que en las
condiciones antes pormenorizadas, lo recursos
deducidos por los imputados Margarita Isabel
Berrios Aguilera, Elena del Carmen Cavieres
Isamit, Viviana Lorena Berros Berros, Pedro
Gustavo Gonzlez Daz, Moiss Agustn
Gonzlez Berros, Gustavo Rubn Gonzlez
Berros, Juan Carlos Isamit Contreras y Jos
Antonio Cavieres Isamit, por el imputado
Sergio Gonzlez Mena, por el imputado
Elas Huerta Riquelme y por la sentenciada
Katherine Santander Sereo; no han de
prosperar y corresponde su desestimacin.
Por estas consideraciones, de acuerdo con
lo que previenen los artculos 352, 372, 373
letra b), 374 letra e), 375, 376 y 384 del Cdigo
Procesal Penal, se declara que:
I.- Se rechazan los recursos de nulidad
interpuestos por la defensa de los sentenciados
Margarita Isabel Berrios Aguilera, Elena del
Carmen Cavieres Isamit, Viviana Lorena
Berros Berros, Pedro Gustavo Gonzlez Daz,
Moiss Agustn Gonzlez Berros, Gustavo
Rubn Gonzlez Berros, Juan Carlos Isamit
Contreras, Jos Antonio Cavieres Isamit, por
el imputado Elas Huerta Riquelme, por el
condenado Sergio Andrs Gonzlez Mena y
por la imputada Katherine Santander Sereo,
y se declara que la sentencia del Sexto Tribunal
Oral en lo Penal de Santiago de tres de mayo de
, Septiembre de
dos mil siete, dictada en los autos RIT N 19-2007

no es nula a su respecto.
II. Segn lo dispuesto en el artculo 375 del
Cdigo Procesal Penal, se corrige el error no
esencial, consistente en que en el considerando
Dcimo Octavo del fallo individualizado se
seala el da 20 de abril de 2006, debiendo
decir hasta el da 20 de abril de 2006.
Acordada con el voto en contra de la
Ministra seora Cabello en la parte que
rechaza el recurso de nulidad interpuesto por
la defensa de Katherine Santander Sereo
y estuvo por acogerlo, teniendo para ello en
consideracin:
PRIMERO: Q ue, el hecho declarado
respecto de Catherine Santander Sereo
en el considerando vigsimo cuarto del
fallo que se revisa, y que se ha calicado de
autora de delito de asociacin ilcita criminal
para el trafico ilcito de estupefacientes
consisti en que en su calidad de cnyuge
de Gustavo Rubn Gonzlez Berros, dentro
de la organizacin cumpla la funcin de
mantener bienes muebles e inmuebles a su
nombre, adquiridos por otros miembros de
la organizacin con dineros provenientes del
trco ilcito de drogas, con conocimiento y
consentimiento de su origen ilcito.
SEGUNDO: Que la actuacin prohibida
por el artculo 16 n 2 de la Ley 20.000,
que es la que aparentemente podra ser la
del caso, consiste en suministrar vehculos,
armas municiones, instrumentos, alojamiento,
escondite, lugar de reunin o cualquiera otra
de los nes de la organizacin, esto es, para
cometer alguno de los delitos contemplados
en esta ley tracar las sustancias psicotrpicas
prohibidas en dicha norma, actuacin que
debe ser concertada o coincidente con la de
otros para as alcanzar dichos nes.
TERCERO: Que contrastando los hechos
descritos en los dos motivos anteriores, esto es,
los declarados en la sentencia y los establecidos
en la norma, es claro que no se corresponden
porque no se ha tenido por acreditado que esta
Fallos
151
11/16/07 4:49:54 PM
Fallos
imputada hubiere facilitado los medios para

la consecucin de los nes de la organizacin,
esto es, para cometer los delitos de trco de
sustancias prohibidas. La sentencia no establece
esta exigencia del tipo, toda vez que sin explicar
el sentido de los hechos, se limita a declarar
su ocurrencia, esto es, no establece que fueron
funcionales para desarrollar la decisin de
tracar ilcitamente las sustancias prohibidas.
En consecuencia, los hechos citados
relativos a la recurrente, cuya ocurrencia no
puede ser discutida, no han podido calicarse
de autora del delito de que se trata.
CUARTO: Que de esta manera se ha hecho
una errada aplicacin del derecho al atribuirle
a Catherine Santander Sereo participacin
de autora, en circunstancias que la actuacin
que se le atribuye en el fallo, no se adecua a
ninguna de las formas previstas en el artculo
15 del Cdigo Penal, la que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo
porque de tal yerro derivo una sancin superior
a la prevista para su actuacin.
E n e f e c t o, d e h a b e r s e c a l i fi c ad o
correctamente los hechos declarados, habra
debido imponrsele la sancin correspondiente
a los encubridores, porque con conocimiento
del origen de los bienes saco provecho de ellos
y permiti que los autores del delito hicieren
otro tanto.
, Septiembre de
En estas condiciones en concepto de

la disidente, concurre la causal de nulidad
invocada.
Se previene que la Ministra seora Cabello
estima innecesarios los razonamientos Dcimo
Quinto a Vigsimo, porque con lo expresado en
el Dcimo Cuarto se entrega a los destinatarios
del fallo todos los motivos tenidos en cuenta para
rechazar la peticin de nulidad. La previniente
tampoco comparte el prrafo 2 del considerando
Vigsimo Tercero y los motivos Vigsimo Sexto
y Vigsimo Sptimo porque esta Corte no puede
emitir pronunciamiento acerca de la transgresin
de garantas fundamentales denunciada en
el recurso, tanto porque esta materia es de
competencia de la Excma. Corte Suprema
de Justicia, esto es se trata de una cuestin de
legalidad orgnica, cuanto porque este Tribunal
ya rechaz tal posibilidad indicando que la
alegacin podra constituir la causal de la letra
e) del artculo 374 del Cdigo Procesal Penal,
sobre la cual versan los razonamientos noveno a
vigsimo de esta sentencia.
Regstrese y comunquese.
N 1009-2007 R.P.P.
RUC 0500322293-6.
RIT 19-2007.
Pronunciado por los Ministros Sr. Roberto
Contreras Olivares, Sra. Lya Cabello Abdala
y Sra. Lilian Medina Sudy.
152
11/16/07 4:49:55 PM
, Septiembre de
Seala que si bien no existe denicin legal respecto de la convivencia, la

interpretacin judicial la podr encontrar en todas aquellas situaciones
familiares que presenten caractersticas basadas en la estabilidad del
vnculo y la unin afectiva.
Fallos
Tribunal: Corte de Apelaciones de Iquique.

Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de nulidad en contra de la sentencia que conden a su representado por
el delito de parricidio aduciendo la causal del artculo 374 letra e), y en subsidio, la del artculo 373 letra b),
ambos del Cdigo Procesal Penal. Fundament su recurso en el hecho de estimar que la sentencia no haba
dado los fundamentos legales y doctrinarios que fundaran la calicacin de convivientes de la vctima y el
victimario, y en subsidio, que de los hechos presentados en juicio no caba desprender que efectivamente exista
la antedicha relacin entre ellos. La Corte rechaz el recurso, sealando respecto de la primera causal, que de
la lectura del fallo era posible desprender que el Tribunal s dio cuenta de las razones legales y doctrinarias
que hacan posible concluir que entre la vctima y el acusado existi una relacin de convivencia. Respecto de
la segunda, record que el recurso de nulidad es un recurso de derecho estricto que prohbe analizar los hechos
establecidas en la sentencia, atribucin exclusiva de los jueces del fondo, agregando que concretamente en el
fallo recurrido resultaba posible establecer la cuestionada relacin de convivencia a partir de los hechos que se
tuvieron por acreditados, como fueran la estabilidad del vnculo y la unin afectiva.
TEXTO COMPLETO:
Iquique, nueve de agosto de dos mil siete.
V ISTO:
Que en estos autos RUC N 0500667758
6, una Sala del Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal de esta ciudad dict sentencia con
fecha veintiocho de mayo del presente ao,
condenando al acusado Rubn Alberto Castro
Miranda, a la pena de presidio perpetuo simple
y accesorias legales por la responsabilidad que
le asiste como autor del delito de parricidio. El
Defensor Penal don Hctor lvarez Fortte, en
representacin del enjuiciado ya mencionado,
dedujo recurso de nulidad, fundado en la
existencia de la causal de nulidad prevista
en el artculo 374 letra e), y en subsidio, en
aquella contemplada en el artculo 373 letra b),
ambos del Cdigo Procesal Penal, solicitando
la anulacin del juicio oral y de la respectiva
sentencia, disponindose la realizacin de uno
nuevo, por el tribunal no inhabilitado que
corresponda, o en su caso, la invalidacin de
la sentencia recurrida y la dictacin de otra
de reemplazo.
En la audiencia dispuesta para el
conocimiento del recurso, compareci dicho
letrado, quien reiter los argumentos del
mismo, en tanto que por el Ministerio Pblico

asisti el Fiscal don Enrique Rodrguez
Casanova, manifestando su oposicin a que
se le prestara acogida.
ODO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que en cuanto a la causal de
nulidad alegada en forma principal, esto
es, la sealada en la letra e) del artculo
374 del Cdigo Procesal Penal, sostuvo el
recurrente que la sentencia ha incurrido en una
omisin relevante, por cuanto no contiene las
menciones exigidas por la letra d) del artculo
342 del texto legal ya citado. Explica que, al
ser el concepto de conviviente un concepto
jurdico legal y un elemento del tipo, requiere el
sentenciador fundarlo en antecedentes legales
o doctrinarios, cosa que no ocurri. Aade
que dado que el legislador no ha denido el
concepto de convivencia , el fallo recurrido,
para hacerlo aplicable al caso en estudio,
deba analizar si la relacin que exista entre
el imputado y la vctima encuadraba en dicho
concepto, debiendo valerse en ese evento de la
ley y la doctrina. Agrega que la defensa plante
razones de derecho comparado, de doctrina y
de jurisprudencia nacional, para fundamentar
que en la especie no exista la convivencia
que se pretende, pero el fallo aludido no hace
153
11/16/07 4:49:57 PM
Fallos
referencia a ninguno de estos elementos,

incumpliendo la obligacin legal de sealar las
razones legales o doctrinales en que se basaba la
sentencia. En este caso, precisamente la calidad
de convivientes del imputado y la vctima
debi ser resuelta fundada en el derecho,
situacin que a juicio del recurrente no se
reej en el fallo, constituyendo esta omisin
un vicio insubsanable, por cuanto ello ha
impedido a la defensa impugnar la conclusin
o los fundamentos por los cuales se tuvo por
acreditada dicha relacin.
SEGUNDO: Que esta causal de nulidad
ser desestimada, por cuanto de la simple
lectura y examen del contenido de la sentencia
impugnada, en particular sus fundamentos
sptimo, octavo y duodcimo, se advierte con
claridad las razones legales y doctrinales que
han tenido en cuenta los jueces para atribuir
a la relacin existente entre la vctima y el
imputado el carcter de convivencia, y de
esa forma calicar jurdicamente los hechos
imputados por el ente persecutor, arribando
a la conclusin que constituan el delito de
parricidio. El fundamento desarrollado por
el recurrente para sustentar esta causal de
nulidad se orienta ms bien a pretender un
cambio en la calicacin jurdica del delito,
lo cual escapa del mbito de aplicacin del
recurso de nulidad, debiendo igualmente
tenerse presente que el tribunal se hizo caso
cargo de los argumentos esgrimidos por la
defensa, tendientes a cuestionar, tanto en los
hechos como en el derecho, la existencia de
una relacin de convivencia que vinculaba a
su defendido con la vctima.
TERCERO: Que de manera subsidiaria, la
defensa del acusado invoc como fundamento
de su recurso, aquella contemplada en la letra
es decir, cuando, en el pronunciamiento de
la sentencia, se hubiere hecho una errnea
sustancialmente en lo dispositivo del fallo,
la cual est dada precisamente en funcin
de uno de los elementos del tipo penal de
parricidio, en concreto, respecto del concepto
, Septiembre de
de conviviente . Plantea que ste ha dejado

de ser solamente uno de carcter social, para
elevarse a la categora de concepto jurdico
legal, por lo que corresponde su denicin a
la ciencia del derecho con preeminencia de
otra ciencia social. Sostiene que la sentencia
no se conforma a derecho sobre el particular,
pues en los fundamentos respectivos estableci
la existencia de convivencia, a partir de la
estabilidad del vnculo y de la unin afectiva
entre el sentenciado y la vctima, situaciones
de las cuales discrepa, aadiendo, en cuanto
al primero, que el fallo recurrido no da razn
alguna para concluir por qu un perodo de slo
9 meses es suciente para estimar que la relacin
es permanente y estable, en circunstancias
que tanto la legislacin comparada, como la
jurisprudencia han sealado plazos superiores
a aqul para considerar una relacin de
convivencia, en tanto que el proyecto de ley
que Establece regulacin para las uniones de
hecho , contenido en el Boletn N 4153 18,
de fecha 12 de abril de 2006, ja un perodo
no inferior a tres aos para acogerse a dicha
ley. Tampoco es un elemento a considerar en
opinin del recurrente, la residencia en un
mismo inmueble, pues ella no era estable ni
duradera, dado que como expres uno de los
testigos, la vctima concurra a su inmueble,
donde se baaba, pernoctaba, coma y visitaba
a sus hijos.
CUARTO: Que asimismo, en cuanto a la
unin afectiva entre el sentenciado y la vctima,
tambin cuestiona los argumentos del tribunal,
pues considerar al consumo de drogas como un
proyecto de vida resulta alejado de la realidad
y atenta contra la lgica, ya que el hecho
que dos personas consuman habitualmente
drogas en caso alguno puede constituir un
proyecto de vida conjunta. En ese sentido,
aduce el recurrente que los antecedentes de
la causa apuntan a que lo que exista entre
el sentenciado y la occisa era una relacin
funcional, basada en el provecho o utilidad
154
11/16/07 4:49:58 PM
que una de las partes reporta a otra, pero no

en vnculos afectivos u emocionales.
En suma, concluye que el tribunal
no realiz un anlisis completo sobre los
elementos constitutivos de la convivencia, y
en tal virtud ha hecho una errnea aplicacin
del derecho, por cuanto estim congurado
un elemento del tipo que en la especie no
concurre, influyendo sustancialmente en
lo dispositivo del fallo, pues se impuso una
pena de parricidio a un hecho que no reuna
las condiciones para tener por establecida
una relacin de convivencia, debiendo ser
calicado de homicidio simple.
QUINTO: Que en primer trmino, cabe
tener presente la naturaleza del recurso de
nulidad, vale decir que se trata de uno de
derecho estricto, de lo cual se sigue que
atendidas sus caractersticas este Tribunal
cuenta con una competencia limitada
para la revisin del fallo, y por ende no
constituye una instancia en la que se puedan
analizar los hechos establecidos en el juicio,
sea para modicarlos o alterarlos. Luego,
en la medida que por su intermedio se
pretenda cambiar la situacin de hecho que
los jueces del fondo, en el mbito de sus
atribuciones propias y exclusivas, han tenido
por acreditada y respecto de la cual efectuaron
su calicacin jurdica, dicho recurso debe
ser desestimado.
Sin perjuicio de lo anterior, cabe tambin
sealar que la determinacin sobre la calidad
de conviviente que tena la vctima respecto del
imputado, para los efectos de establecer una
correcta calicacin del delito, es una cuestin
de hecho que, por mandato legal, ha quedado
entregada a los sentenciadores, quienes, en
el caso en comento, actuaron en uso de sus
facultades y con el conocimiento que de los
antecedentes tuvieron de manera directa e
inmediata, fundamentando adecuadamente
sus conclusiones, por lo que mal puede
atriburseles una errnea aplicacin del
derecho, toda vez que su actuar no fue ni
arbitrario ni infundado, como se desprende,
, Septiembre de
en particular, de la lectura del considerando

sptimo del fallo impugnado.
En efecto, conforme a la modicacin
introducida al Cdigo Penal, a travs de la
ley 20.066, de fecha 7 de octubre de 2005,
por medio de ella se incorpor como posible
sujeto pasivo del delito de parricidio al
conviviente. Ahora bien, tal como lo anota
el recurrente, el legislador no deni en este
caso el concepto de conviviente, sin embargo
debe tenerse que el mayor desvalor asignado
a este delito radica en que con l se atenta
contra el orden de las familias, por lo que se ha
equiparado, para efectos penales, el vnculo de
convivencia al del matrimonio, reconociendo
una realidad que era posible advertirla con
nitidez en la evolucin social de la familia.
SEXTO: Q u e p o r l o a n t e r i o r, e s
perfectamente posible, tal como ha sido
sostenido por el Tribunal recurrido, que
para que una relacin de hecho pueda tener
el mismo trato que el matrimonio sta
deba cumplir una serie de caractersticas,
basadas principalmente en la estabilidad del
vnculo y la unin afectiva existente entre
el sentenciado y la vctima, razonamiento
con el cual esta Corte concuerda. En esa
misma lnea, atendido a que el legislador
tampoco estableci un periodo mnimo
de duracin de la relacin de hecho, ni j
algn plazo u otra caracterstica temporal,
corresponde a los jueces determinar bajo
qu circunstancias un lapso concreto de
tiempo pudo llegar a constituir y dar cuenta
de una situacin de convivencia, lo cual, a
la luz de los fundamentos contenidos en
la sentencia recurrida, aparece establecido
en armona con otros elementos de hecho,
los que de manera inequvoca condujeron a
dicha conclusin, segn fuera ponderado,
analizado y manifestado debidamente en
ella.
SEXTO: Q u e p o r l o e x p u e s t o
precedentemente, slo cabe concluir que no
se ha congurado ninguna de las causales
de nulidad invocadas, y en esa virtud no
Fallos
155
11/16/07 4:49:59 PM
Fallos
corresponde sino desestimar, en todas sus

partes, el recurso de nulidad.
Por estas consideraciones y de conformidad,
adems, con lo dispuesto en los artculos 372
y siguientes del Cdigo Procesal Penal, SE
RECHAZA el recurso de nulidad interpuesto
por la defensa del acusado Rubn Alberto
Castro Miranda en contra de la sentencia
dictada por el Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal de Iquique con fecha veintiocho de
mayo del ao en curso, en Sala integrada por
, Septiembre de
los Jueces seores Felipe Ortiz de Zrate

Fernndez, Andrs Provoste Valenzuela y
Carlos Cosma Inojosa, la que no es nula.
R e g s t re s e, d s e a c on o c e r a l o s
intervinientes, sin perjuicio de su noticacin
por el estado diario. Devulvase la carpeta con
su respectivo registro de audio.
Redaccin del Ministro seor Pedro Guiza
Gutirrez.
Rol I. Corte N 71 2007.
156
11/16/07 4:50:00 PM
, Septiembre de
Declara que el estndar de conviccin respecto de la peligrosidad de un

enajenado mental es ms bajo que el requerido para condenar en un juicio
oral.
Fallos
Tribunal: Corte de Apelaciones de Talca.

Resumen:
El Ministerio Pblico interpuso un recurso de nulidad en contra de la sentencia que neg lugar a decretar
medidas de seguridad en contra de un acusado declarado inimputable por el artculo 10 N 1 del Cdigo Penal
en un delito de violacin. Fundament su peticin en el artculo 374, en relacin con el artculo 342 letras c) y
d), ambos del Cdigo Procesal Penal, por estimar que el texto del fallo recurrido no daba las razones legales o
doctrinarias que permitieron arribar a la decisin de no considerar acreditada la peligrosidad del acusado. La
Corte acogi el recurso sealando que de una interpretacin armnica de las normas del Libro IV, Ttulo VII y
sus reglas subsidiarias del Libro II del Cdigo Procesal Penal, slo caba concluir que el estndar de conviccin
exigido para estimar la peligrosidad de un enajenado mental es ms bajo que el requerido para condenar en
un juicio oral, requirindose en el primer caso slo la presencia de presunciones basadas en antecedentes que
no necesitan ser calicados, porque cuando el legislador ha querido establecer exigencias ms altas lo ha dicho
expresamente, como es el caso del artculo 140 letra b) del mismo cdigo. Agreg que si bien la sola declaracin
de un mdico puede no ser suciente para obligar a decretar medidas de seguridad, el fallo recurrido adolece de
los anlisis necesarios para poder conocer el sustento doctrinal y legal de su decisin, lo cual la hizo incurrir en
la causal de nulidad invocada por el recurrente.
TEXTO COMPLETO:
Talca, diecisiete de agosto de dos mil siete.
V ISTO:
En lo principal del escrito de fs. 11
don Jorge Aravena Rojas, Fiscal Adjunto
de la Fiscala Local de Parral, en causa
sobre solicitud de medida de seguridad Ruc
0400336439 4, Rit 10 2007, interpone recurso
de nulidad en contra de la sentencia de nueve
de julio ltimo, escrita a fs.1 de esta carpeta
judicial, mediante la cual el Tribunal de Juicio
Oral en lo penal de Cauquenes no accedi
a la solicitud de imposicin de medida de
seguridad al requerido Jos Antonio Salgado
Lara, como autor del delito consumado de
violacin de la nia de iniciales M.M.M.,
cometido en fecha indeterminada del ao
2003, en el sector La Obra de la comuna de
Parral, y conden al Ministerio Pblico y al
querellante, en representacin del Servicio
Nacional de Menores, al pago de las costas de
la causa por haber resultado ambos totalmente
vencidos.
Funda el recurso en las causales establecidas
en el artculo 373 letra b) y en el artculo 374
en relacin con lo dispuesto en el artculo 342,
letras c) y d), todos del Cdigo Procesal Penal,

las que plantea de manera conjunta.
Sostiene que la sentencia recurrida ha
incurrido en errnea aplicacin del derecho,
con inuencia sustancial en lo dispositivo
del fallo, reparable nicamente mediante la
declaracin de nulidad de ste y la realizacin
de un nuevo juicio oral, pues de la sola
lectura de los considerandos octavo, noveno
y dcimo se deduce mediante un simple
ejercicio lgico la peligrosidad maniesta del
imputado Salgado Lara, no obstante que en el
considerando undcimo se argumenta no tener
medios de conviccin sucientes para tenerla
justificada, incurriendo en una manifiesta
inconsistencia porque al dar por acreditadas
violaciones reiteradas contra una menor, no
puede menos que considerarse la conducta
como peligrosa en s misma, entendindolo
as la gran mayora de la doctrina y la
jurisprudencia, tanto es as que es uno de los
elementos que el legislador consider para
solicitar la cautelar de prisin preventiva; que
el juicio de peligrosidad debe considerar toda
la conducta del imputado y no dejar afuera
los hechos investigados, cobrando especial
importancia la aplicacin del artculo 10 N
157
11/16/07 4:50:00 PM
Fallos
1 del Cdigo Penal; en cuanto al concepto

de locura o demencia todos los autores estn
de acuerdo que el sistema legal chileno sobre
imputabilidad se basa en un criterio biolgico
o psiquitrico, establecindose una presuncin
legal de inimputabilidad para las personas que
al cometer el delito padecen una enfermedad
mental, como ocurre con el imputado Salgado
Lara, el que padece un retardo mental leve y
epilepsia grave, endgena y degenerativa, y que
fue refrendada categricamente por el perito
don Pedro Segura Daz, por lo que no puede
dudarse que la padeca al momento de cometer
el hecho, la que es endgena; tampoco tiene
control de impulsos, lo que es consustancial a
su enfermedad, y menos que es demenciante
(sic) porque el perito explic latamente los
efectos de ataques epilpticos reiterados
durante toda la vida, estableciendo que en
la convivencia diaria son un peligro latente
y que se puede esperar cualquier trastorno
conductual. As, el loco o demente, en trminos
jurdicos implica un trastorno, perturbacin
o enfermedad siquitrica grave que destruye,
anula o desordena psicopatolgicamente, en
forma ms o menos permanente, las facultades
o funciones psiquitricas superiores, como la
inteligencia, voluntad y conciencia en tal grado,
que elimina en la persona su inimputabilidad,
concepto en que concuerda la doctrina y
la jurisprudencia desde 1917, por lo que
el concepto de locura no ha sido aplicado
correctamente en la sentencia recurrida,
ignorndolo derechamente o dndole un
contenido de actos violentos estereotipados
que no se condicen con su contenido ms
evidente.
Aade que la aplicacin vaga, imprecisa y
contradictoria del concepto jurdico de loco o
demente que se ha hecho en el considerando
undcimo, ha impedido ver al tribunal la
verdadera dimensin de la enfermedad
demenciante (sic) que padece el imputado.
Seala que la correcta interpretacin de
locura la da el criterio biolgico o psiquitrico,
que supone, necesariamente, un informe
pericial de una persona idnea, experimentada
, Septiembre de
y especializada como lo es el perito Pedro

Segura Daz, quien es perito psiquiatra
legista de la unidad de Psiquiatra Legista
de la Unidad de Psiquiatra Forense de
Alta Complejidad del Hospital Psiquitrico
Philiph Pinel, el que fue categrico y rotundo
en sus juicios, estimndolo como peligroso e
inimputable, por lo que procede dar lugar a la
medida de seguridad solicitada.
En cuanto a la segunda causal invocada
relata que la sentencia recurrida ha omitido los
requisitos que exige el artculo 342, letras c) y
d) del Cdigo Procesal Penal, pues no cumple
con la exposicin clara, lgica y completa de
cada una de las circunstancias que se dieren
por probadas, sean favorables o desfavorables
al acusado, y de la valoracin de los medios de
prueba que fundamentaren dichas conclusiones
de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 297 de
dicho Cdigo, sin que tampoco se sealen las
razones legales o doctrinales que sirvan para
y sus circunstancias para fundar el fallo, lo que
es reparable con la declaracin de nulidad del
juicio oral y la sentencia denitiva recurrida.
Hace presente que no se pueden dar por
probadas violaciones reiteradas contra una
menor de 13 aos y estimar que el hecho
as descrito no configura peligrosidad en
los trminos exigidos por la legislacin
procesal penal para aplicar una medida de
seguridad y estimar adems que un retardo
mental leve, una epilepsia grave, endgena
degenerativa, puede no considerarse locura en
trminos jurdicos, contraviniendo toda lgica,
mximas de la experiencia y, especialmente,
conocimientos cientcamente aanzados, ya
que el mundo jurdico debe ser capaz de digerir
los conceptos elaborados por disciplinas
cientcas, incorporarlos, comprenderlos y
aplicarlos.
Representa que no se ven citadas en el fallo
recurrido las razones doctrinales o legales que
sirvieren para calicar jurdicamente cada
uno de los hechos y sus circunstancias y para
fundar el fallo, especialmente, no se reere de
158
11/16/07 4:50:02 PM
manera alguna al concepto de loco o demente

ni a los requisitos que deben cumplirse para
considerarlo as, y menos por qu no se cumplen
stos, y las razones legales y doctrinales para
considerarlo normal e imputable, puesto que
es lo que en denitiva hace el fallo en la parte
nal del considerando undcimo.
Arma que los vicios invocados son de
tal entidad que no pueden subsanarse sino
anulando el juicio y la sentencia, pues de
haber respetado las exigencias legales en el
pronunciamiento de sta, el veredicto hubiere
sido muy diferente y el imputado Salgado Lara
estara seguro, impedido de causar mal a otras
personas dentro de un centro especializado.
Concluye solicitando se acoja el presente
recurso y se declare la nulidad de la sentencia
denitiva y del juicio, ordenando la realizacin
de una nueva fecha para audiencia de
procedimiento oral, ordenndose la remisin
de los autos al tribunal no inhabilitado,
para que ste disponga la prosecucin del
procedimiento con arreglo a la ley.
A fs. 33, previa declaracin de admisibilidad,
se concedi el recurso, e ingresado a esta
Corte el 23 de julio ltimo, se lo mantuvo
en secretara para los efectos de lo dispuesto
en el artculo 382 inciso primero del Cdigo
Procesal Penal.
El 27 de dicho mes el abogado don
Christian Juillerat Oliva, abogado del Sename,
se adhiri al recurso de nulidad en referencia,
en trminos absolutamente idnticos a ste.
Habindose procedido a la vista del recurso
y su adhesin, qued en acuerdo, segn
constancia de fs. 36.
Considerando:
PRIMERO: Que en la especie el imputado
Jos Antonio Salgado Lara fue declarado
inimputable de conformidad a lo dispuesto
en el artculo 10 N 1 del Cdigo Penal
en relacin con el artculo 462 del Cdigo
Procesal Penal, siendo objeto de requerimiento
del Ministerio Pblico en razn de los
siguientes hechos contenidos en el auto de
apertura del juicio oral: Que entre los meses de
, Septiembre de
octubre a diciembre de 2003,en circunstancias

que la menor M.M.M., de 13 aos de edad,
se encontraba viviendo en el domicilio de su
to, ubicado en el sector La Obra, de Parral, el
imputado Jos Antonio Salgado Lara procedi
a acceder carnalmente por va vaginal a la
menor, en forma reiterada, aprovechndose
que quedaba sola, amenazndola con agredirla
si contaba a alguien de tal situacin; lo que
haca ejerciendo fuerza en su contra, toda vez
que la obligaba para que no pudiera resistirse
a dichas acciones, hechos que, en concepto
del Ministerio Pblico conguran el delito
de violacin de menor, descrito y sancionado
en el artculo 361 N 1 del Cdigo Penal,
correspondindole al acusado participacin
de autor de acuerdo al artculo 15 N 1 del
Cdigo Penal, al actuar en su perpetracin
de una manera inmediata y directa, sin que
concurran circunstancias modicatorias de
responsabilidad penal.
SEGUNDO: Que el tribunal a quo en el
motivo undcimo del fallo en revisin sostiene
que con la prueba de cargo rendida hubo
mrito suciente para estimar acreditados,
tanto el hecho tpico y antijurdico as como
la participacin que, en calidad de autor, cupo
en l al requerido Salgado Lara.
Aade la sentencia impugnada que, no
obstante lo anterior, en lo que respecta a la
prueba de la peligrosidad del imputado, el
Ministerio Pblico y el querellante presentaron
como nico medio de prueba de tan crucial
elemento que hace procedente una medida de
seguridad respecto de un encausado enajenado
mental, la declaracin, en calidad de perito,
del psiquiatra forense Pedro Gastn Segura
Daz, quien en la parte conclusiva de su pericia
indic que el requerido, a quien entrevist en
noviembre de 2006 en el hospital Phillipe
Pinel, de Putaendo, es un paciente epilptico
endgeno, crnico, demenciado, con cierto
grado de retardo mental, que haba tenido
episodios de impulsividad y de estrechamiento
de conciencia que probablemente motivaron
el delito, agregando que la prdida de control
de los impulsos y de la estrechez de conciencia
Fallos
159
11/16/07 4:50:03 PM
Fallos
es la regla en estos pacientes, al igual que

la personalidad enequtica, que significa
lentitud en el pensamiento; que frente a las
preguntas del scal del Ministerio Pblico,
seal bsicamente lo mismo, en el entendido
que cualquier paciente epilptico crnico
sin tratamiento, es peligroso por su escaso
control de impulsos, indicando adems que,
respecto del imputado, desconoca si tena
tratamiento y, si lo tena, cul era, sealando
que slo le efectu una entrevista clnica
de aproximadamente una hora, adems de
un examen psicomtrico, encontrndose
fuera de su experticia determinar qu clase
de medicamentos o tratamiento clnico era
aconsejable, pues para ello era necesario
efectuar una serie de exmenes, que en el
hospital donde se desempea no se realizan,
atendido su alto costo.
El fallo, hacindose cargo del contenido
de la declaracin del perito indicado, hace
presente que si bien es efectivo que cualquier
paciente epilptico crnico sin tratamiento, es
un sujeto peligroso, atendido su escaso control
de impulsos, no es menos efectivo que dicho
perito, en la libre exposicin de su pericia,
jams indic el nombre del paciente periciado,
haciendo mencin slo a su edad y enfermedad,
as como a las caractersticas de sta, pero al
entender del a quo dicha caracterizacin
la efectu en un sentido bastante amplio,
rerindose en general a cualquier paciente
epilptico crnico sin tratamiento, sin que
indicara si Salgado Lara tena o no algn tipo
de tratamiento mdico, y en razn de ello, esto
es, al hecho de haberse referido al epilptico
promedio, y no al imputado, estima que ello
resta vigor o credibilidad a la aseveracin
de peligrosidad del requerido Jos Antonio
Salgado Lara.
Agrega el fallo en el citado motivo que
resulta difcil comprender que, por una
parte el Ministerio Pblico y el querellante
presentan a juicio a un perito, quien indica que
el requerido es un sujeto peligroso, con nulo
o escaso control de impulsos, y por otra parte,
presentan a una vctima, quien seal que el
, Septiembre de
requerido para accederla carnalmente esperaba

la soledad del hogar, que las veces que la
accedi nunca la golpe, que slo la amenazaba
con eventuales golpes si contaba lo sucedido,
y que despus de estos episodios la vigilaba y
controlaba sus amistades, deponiendo en el
mismo sentido la testigo Petronila Pereira; que
los policas Mndez Daz y Arellano Ceballos
manifestaron que no percibieron en Salgado
Lara ningn tipo de problema mental; y a su
turno el testigo presentado por la defensa,
Carlos Leal Pumarino, indic que el requerido
es una persona retrada o introvertida, que no
sabe si tiene o no un trastorno mental, pero
que s sabe que no es un sujeto violento, a pesar
de sufrir de epilepsia.
En definitiva, la sentencia del a quo
hace presente que teniendo en cuenta todos
estos medios de prueba, no slo asisten a los
sentenciadores dudas respecto de la supuesta
peligrosidad de Salgado Lara, sino adems
en cuanto a su demencia en los trminos
del artculo 10 N 1 del Cdigo Penal en el
tiempo que accedi carnalmente, va vaginal,
a la menor M.M.M., porque tal como prob
el Ministerio Pblico, los hechos atribuidos
al requerido no ocurrieron en el contexto de
un arrebato emocional o sexual, sino que por
el contrario, el imputado esperaba la ocasin
propicia para lograr su designio delictual, estar
a solas con ella, no la golpeaba, slo profera
amenazas de ejercer otro tipo de violencia
fsica en su contra si es que develaba lo que
suceda.
TERCERO: Que en primer lugar, cabe
desestimar la duda que resea el fallo en anlisis
relativa al estado de enajenacin mental en que
se hallaba el requerido al cometer los ilcitos
que se le imputaron, pues dicha materia no ha
sido objeto del requerimiento de autos, sino
que por el contrario, constituye un presupuesto
de ste. Y es as como la propia sentencia
impugnada en su parte expositiva da por
sentado que Jos Antonio Salgado Lara fue
declarado inimputable en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 10 N 1 del Cdigo
160
11/16/07 4:50:04 PM
Penal en relacin con el artculo 462 del

Cdigo Procesal Penal.
CUARTO: Que de conformidad a lo prevenido
en el artculo 455 del Cdigo Procesal Penal,
slo puede aplicarse una medida de seguridad
al enajenado mental que hubiere realizado
un hecho tpico y antijurdico y siempre
que existieren antecedentes calicados que
permitieren presumir que atentar contra s
mismo o contra otras personas.
QUINTO: Que a su turno, el artculo 456
del mismo cuerpo jurdico establece que el
procedimiento para la aplicacin de medidas
de seguridad se rige por las reglas contenidas
en el Ttulo VII de su Libro Cuarto y en
lo que ste no prevea expresamente, por las
disposiciones del Libro Segundo, en cuanto
no fueren contradictorias.
SEXTO: Que como puede apreciarse, el
Libro Segundo del Cdigo Procesal Penal, que
regula el procedimiento ordinario, y dentro de
l, el juicio oral, reciben aplicacin supletoria
en la adopcin de las medidas de seguridad de
que se trata. En consecuencia, la acreditacin
del estado de peligrosidad del imputado
enajenado mental se rige por las normas propias
contenidas en el aludido Ttulo VII del Libro
Segundo de dicho Cdigo, y es precisamente
la primera de ellas, esto es, el citado artculo
455 el que slo exige para la aplicacin de esta
clase de medidas, antecedentes calicados que
permitan presumir un atentado en contra del
propio enajenado o en contra de terceros.
SPTIMO: Que en consecuencia, resulta
indubitado, en concepto de esta Corte,
que el estndar de conviccin que exige el
legislador para determinar la procedencia
de una medida de seguridad respecto de
un imputado enajenado es ms bajo que el
necesario para condenar a un acusado en el
juicio ordinario, a que se reere el artculo
340 del Cdigo Procesal Penal, conviccin
que debe formarse sobre la base de la prueba
producida durante dicho juicio, pues slo se
precisa de la concurrencia de presunciones,
basadas en antecedentes, las que ni siquiera
, Septiembre de
debieran reunir la calicacin de fundadas,

pues cuando el legislador quiso adicionar tal
condicin lo dijo expresamente, como ocurre
con el requisito necesario para decretar las
medidas cautelares personales respecto de un
imputado, segn lo previenen el artculo 140
letra b) y el inciso nal del artculo 155.
Fallos
OCTAVO: Que vinculado a lo anterior,

si bien es cierto que en materias como la
presente, la opinin de un perito mdico de
la especialidad correspondiente constituye un
antecedente relevante a la hora de pronunciarse
acerca de la pertinencia de la aplicacin de una
medida de seguridad respecto de un imputado
enajenado mental, por cierto que no es el
nico, y el fallo que se pronuncie sobre el
particular no puede girar, fundamentalmente,
acerca de la completitud de contenido
de sus dichos y afirmaciones, pues de as
procederse, se corre el riesgo que el ejercicio
de la funcin jurisdiccional, atributo y deber
exclusivo y excluyente del rgano investido
constitucional y legalmente para ello, se
entienda delegado en profesionales de ciencias
diversas a la jurdica, respecto de la cual en
materia de decisin de conictos de inters
de relevancia jurdica revisten el carcter de
otros tantos elementos a considerar en el juicio
jurisdiccional correspondiente.
NOVENO: Que en este orden de ideas, y
atendida la naturaleza de la materia en cuestin,
se echa de menos en la sentencia en estudio la
mencin y anlisis de razones doctrinales que,
en conjunto con las pertinentes de carcter
legal, sirvieran de sustento a la decisin
adoptada, omisin que la hace incurrir en la
causal de nulidad prevista en el artculo 374
letra e) en relacin con el artculo 342 letra d),
ambos del Cdigo Procesal Penal.
DCIMO: Que as las cosas, no cabe sino
concluir que el presente recurso de nulidad
ser acogido, atendido lo que ha quedado
dicho en el motivo que antecede, sin emitirse
pronunciamiento respecto de las otras causales
161
11/16/07 4:50:05 PM
Fallos
invocadas por el recurrente y el adherente, por

ser innecesario.
Por estos fundamentos y lo dispuesto en
los artculos 342 letra d), 352, 358, 360, 374
letra e) y 384 del Cdigo Procesal Penal, SE
ACOGE el recurso de nulidad interpuesto
en lo principal del escrito de fs. 11 por el
scal adjunto de la Fiscala local de Parral,
don Jorge Aravena Rojas, al que se adhiri,
dentro de plazo don Christian Juillerat Oliva,
abogado del Servicio Nacional de Menores
y, en consecuencia, se declara la nulidad de
la sentencia dictada por el Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal de Cauquenes el 9 de julio
del ao en curso, que se lee a fs. 1 de esta
, Septiembre de
carpeta judicial, as como el juicio en que ella

recay, debiendo procederse a la realizacin
de uno nuevo por el tribunal no inhabilitado
correspondiente.
Agrguese materialmente a la carpeta
el escrito de adhesin. Insrtese en el acta
respectiva.
Compltese la foliacin por la seora
Secretaria de esta Corte. Regstrese y
devulvase.
Lase en la audiencia del da de hoy.
Redaccin del Ministro don Eduardo
Meins Olivares.
Rol N 380 2007.
162
11/16/07 4:50:07 PM
, Septiembre de
CORTE SUPREMA
Seala que una vez detenida una persona por orden judicial, esta orden
se agota y no faculta a ms diligencias por parte de los funcionarios
aprehensores.
Fallos
Tribunal: Corte Suprema.

Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de nulidad en contra de la sentencia condenatoria dictada por el Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal invocando la causal del artculo 373 letra a) del Cdigo Procesal Penal, por estimar que
se haban infringido los derechos a la inviolabilidad del hogar y a un debido proceso. La Corte acogi el recurso
sealando que en virtud de la orden de detencin que sustent la actuacin de los funcionarios aprehensores,
y por la cual detuvieron al acusado en las inmediaciones del domicilio de su madre, no estaban autorizados
para, ya detenido, llevarlo hasta su domicilio y ah proceder a registrar su casa. En seguida, encontrndose
las diligencias posteriores a la detencin fuera del mbito de la licitud, la incautacin del arma motivo del
proceso seguido en contra del acusado resultaba ser una prueba ilcita sin la aptitud para fundar una sentencia
condenatoria, siendo lo contrario una vulneracin al principio del debido proceso.
TEXTO COMPLETO:
Santiago, seis de junio de dos mil siete.
V ISTOS:
Por sentencia de quince de enero de dos mil
siete, dictada por el Sptimo Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal de Santiago, constituido por
los jueces seores Jos Marinello Federici,
quien presidi la audiencia, Karina Ormeo
Soto y Hctor Plaza Vsquez, en la causa
RIT N 148-2006, se conden a Carlos
Alberto Muoz Aceituno, cdula nacional
de identidad nmero 9.480.738-7, apodado
Maradona, 44 aos, nacido el 27 de junio
de 1962, comerciante, domiciliado en calle
Lenka Franulic nmero 4.455, Macul y
en Los Diamelos N 8447, comuna de La
Florida, a la pena de quinientos cuarenta y
un das de presidio menor en su grado medio,
a la accesoria de suspensin de cargo u ocio
pblico durante el tiempo de la condena y al
pago de las costas de la causa, como autor del
delito de tenencia ilegal de arma de fuego con
su nmero de serie borrado, cometido el 9 de
febrero de 2006.
Por no reunir los requisitos legales, no
se concede al sentenciado ninguno de los
benecios establecidos en la Ley N 18.216,
debiendo cumplir la pena impuesta de manera
efectiva, la que se le empezar a contar desde
que se presente o sea habido, sirvindole de

abono los cuatro das que estuvo privado de
libertad, entre el 9 y el 12 de febrero de 2006,
segn se desprende del auto de apertura de
juicio oral.
Se decreta el comiso del revlver marca
HS, calibre 32 con su nmero de serie borrado,
de los seis cartuchos calibre 32 y de los dos
calibre 6,35 milmetros incautados al acusado
e incorporados al juicio como evidencia
material, los que debern ser remitidos a los
Arsenales de Guerra del Ejrcito.
La sentencia condenatoria fue acordada
con el voto en contra del Magistrado Sr. Jos
Marinello, quien fue del parecer de absolver a
Muoz Aceituno de la acusacin sostenida en
su contra por el Ministerio Pblico.
En contra de esa sentencia, la Defensora
Penal Pblica interpuso recurso de nulidad
fundado en las siguientes causales:
A) Como causal principal: letra a) del
artculo 373 del Cdigo Procesal Penal,
por cuanto, expresa, en la tramitacin del
juicio al imputado se ha visto infringida
sustancialmente su garanta constitucional
sobre la inviolabilidad del hogar.
B) En subsidio de la anterior, la misma causal
de nulidad contemplada en la letra a) del
artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, pero
163
11/16/07 4:50:07 PM
Fallos
ahora por haberse infringido sustancialmente

la garanta al debido proceso.
C) En subsidio de la anterior, invoca la causal
de nulidad contemplada en la letra e) del
artculo 374 del Cdigo Procesal Penal, en relacin al requisito de la sentencia contemplado
en la letra c) del artculo 342 del mismo cuerpo
legal, especcamente, en cuanto se habra
omitido valorar, al menos en su integridad,
la declaracin prestada por el imputado en el
desarrollo del juicio oral.
Solicita que, de acogerse la causal de
nulidad prevista en el artculo 373 letra a)
del Cdigo Procesal Penal, por cualquiera de
los dos motivos o captulos antes sealados,
as como tambin por la causal subsidiaria
del artculo 374 letra e), se invalide el juicio
oral y la sentencia denitiva recada en l,
pronunciada por el Sptimo Tribunal del Juicio
Oral en lo Penal de Santiago, con fecha 15 de
enero de 2007 mediante la que se le conden
como se ha dicho y se ordene la realizacin
de un nuevo juicio oral, por tribunal no
inhabilitado, determinando que el estado en
que debe quedar el procedimiento sea el de
jarse nuevo da y hora para la realizacin de
la audiencia de juicio oral.
ODOS LOS INTERVINIENTES Y
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Q ue, como puede verse,
el recurso en estudio impugna el juicio
y la sentencia definitiva de que se trata
en estos antecedentes, atribuyndole, en
la primera parte, el haberse vulnerado
durante su tramitacin derechos o garantas
constitucionales del imputado que, segn se
dice, seran dos: el derecho a la inviolabilidad
del hogar y al debido proceso, circunstancias
que constituyen captulos o motivos que se
ajustan a la causal contemplada en el artculo
373 letra a) del Cdigo Procesal Penal. En
subsidio de dicha causal, se invoca el motivo
absoluto de nulidad a que se reere el artculo
374 letra e), en relacin a la letra c) del artculo
342, todas del mismo cdigo ya citado, que
impone como uno de los requisitos de la
, Septiembre de
sentencia criminal el que deba sta contener

la expresin clara, lgica y completa de cada
uno de los hechos y circunstancias que se
dieren por probados, fueren ellos favorables
o desfavorables al acusado, y de la valoracin
de los medios de prueba que fundamentaren
dichas conclusiones de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 297. El recurrente
echa de menos, en este rubro de nulidad, la
valoracin, al menos en su integridad, de la
declaracin prestada por el imputado en el
desarrollo del juicio oral.
El efecto de ambos vicios es la nulidad
tanto del juicio oral como de la sentencia,
segn lo disponen las respectivas disposiciones
legales ya citadas.
SEGUNDO: Que en cuanto a la causal
primera o principal de nulidad, esto es,
el haberse infringido sustancialmente, en
cualquier etapa del procedimiento o en el
pronunciamiento de la sentencia, derechos
o garantas asegurados por la Constitucin
o por los tratados internacionales raticados
por Chile que se encuentren vigentes,
contemplada en el artculo 373 letra a) del
Cdigo Procesal Penal, que comprende dos
motivos o captulos, a saber, el derecho a la
inviolabilidad del hogar y el derecho al debido
proceso, cabe advertir, en primer lugar, que
an cuando en el recurso se dice que tales
motivos se proponen subsidiariamente, es
lo cierto que sus respectivos fundamentos,
principalmente fcticos, se entrelazan y
confunden, redundando denitivamente en
la sola causal a que pertenecen, por lo que su
anlisis y decisin se har en conjunto, desde
que, adems, el propio artculo 378 inciso 2
del ordenamiento procesal penal, al referirse al
planteamiento conjunto o subsidiario, lo hace
en relacin a las causales y no a los captulos
o fundamentos de la misma.
T ERCERO: Q ue para el adecuado
conocimiento y resolucin de la nulidad
invocada por la recurrente, se hace necesario
sealar cules son los hechos materiales
fijados en la causa y que constituyen el
164
11/16/07 4:50:09 PM
fundamento de lo discutido en el presente

recurso. Conforme al mrito de la sentencia
denitiva condenatoria que ahora se impugna,
los dichos de los comparecientes en estrados
y tambin, en lo pertinente, el mrito de la
prueba documental rendida por la defensa del
imputado durante la audiencia respectiva en
esta Corte -la cual no mereci objecin alguna
por parte del abogado del Ministerio Pblicoha de tenerse por tales los siguientes:
Que el da 09 de febrero de 2006, cerca de
las 16:00 horas, tres funcionarios de la Polica
de Investigaciones, Eduardo Cerna Lozano,
Eric Muoz Ordenes y Carmen Ortega Palma,
dando cumplimiento a una orden de detencin
librada en contra del imputado Carlos Alberto
Muoz Aceituno, emanada del 30 Juzgado del
Crimen de Santiago, por quebrantamiento de
condena, lo aprehendieron en las afueras del
domicilio de su madre, ubicado en calle Lenka
Franulic N 4455, de la comuna de Macul; y,
una vez detenido, fue trasladado, esposado, en
el vehculo institucional hasta su domicilio
particular, ubicado en calle Los Diamelos N
8447, comuna de La Florida, al que ingresaron
los funcionarios aprehensores, encontrando
incautando all un revlver marca Smith &
Wesson, con su nmero de serie borrado, seis
cartuchos calibre 22 y dos calibre 6,35 mm.,
para cuya tenencia el imputado no contaba con
autorizacin. Esta arma de fuego, objeto del
juicio, fue la evidencia material que permiti
dictar sentencia condenatoria en contra del
nombrado Muoz Aceituno.
CUARTO: Que, a juicio de la defensa
del imputado, todo lo acontecido con
posterioridad a la detencin del acusado y
de lo cual dieron testimonio los funcionarios
de la polica que atestiguaron en el juicio,
particularmente en cuanto a la obtencin de
la especie materia del ilcito que persiguiera
el Ministerio Pblico en este caso, fue
realizado con vulneracin de garantas
constitucionales, pues se prob que la orden
de detencin que facultaba la aprehensin
del acusado se logr, sin oposicin alguna, en
las afueras del domicilio de Lenka Franulic
, Septiembre de
N 4455, comuna de Macul, de manera

que, habindose cumplido el objeto de la
decisin jurisdiccional y no tratndose de
un delito agrante, no cabe duda alguna
que el posterior proceder de la Polica de
Investigaciones, esto es, el allanamiento del
domicilio ubicado en calle Los Diamelos
N 8447, comuna de La Florida, a ms de
treinta cuadras de distancia, fue efectuado en
contravencin a las normas constitucionales
y legales que regulan la materia, tanto en su
procedimiento como en el fondo, mxime
si a dicha fecha se encontraba en vigencia
la Reforma Procesal Penal en la Regin
Metropolitana. Lo anterior, a su vez, deriva
en el irregular inicio y posterior desarrollo del
juicio seguido en su contra y por el que se le
conden como autor del delito de tenencia
ilegal de arma de fuego, violentando las reglas
del debido proceso, que le garantiza la Carta
Fundamental.
QUINTO: Que an cuando pudiere creerse
-como lo sostiene el Ministerio Pblico y se
desprende de la sentencia respectiva- que el
ingreso y registro del domicilio particular de
Muoz Aceituno encontrara su sustento legal
en la orden judicial de detencin emanada de un
tribunal del crimen de Santiago, que facultaba,
en caso necesario, el allanar y descerrajar los
dos domicilios que del recurrente se tenan;
en la supuesta autorizacin verbal del dueo
de la casa, esto es, del propio imputado; como
tambin en la orden verbal del juez que decret
la aprehensin, en tanto dispuso vericar el
segundo domicilio del recurrente, la verdad
es que ello no es suciente para tal pretensin
y, ms an, inclusive antes de considerar su
procedencia y legitimacin, cabe considerar
que todo ello resulta irrelevante a los alcances
de este recurso. En efecto, claro est que el
revlver materia de la persecucin penal que
se impugna fue retirado por los policas desde
el domicilio particular de Muoz, ubicado en
la comuna de La Florida, en circunstancias
que dicho imputado, tambin all presente,
ya estaba en calidad de detenido por los
mismos agentes policiales, motivo por el cual,
Fallos
165
11/16/07 4:50:10 PM
Fallos
bsicamente y habida consideracin al preciso

y determinado objeto de la orden judicial que
se despach por la autoridad correspondiente,
esto es, detenerlo para ser puesto a disposicin
del tribunal, sta ya se haba cumplido a
cabalidad y por tanto, agotado. Del mismo
modo, y razonando conforme a las reglas
pertinentes al ingreso y registro en lugar
cerrado, no se advierte razn o motivo
alguno para que, an con autorizacin del
propietario, la polica hubiese ingresado a ese
domicilio particular y procedido a su registro e
incautacin de especies, con lo que transform
de hecho la aprehensin en una verdadera
orden amplia de investigar. Por otro lado, no
existen elementos que permitan suponer una
determinada situacin de agrancia delictual,
ni sospechas de la comisin de un hecho
punible que estuviere siendo materia de alguna
investigacin y cuyo medio de comprobacin
pudiera encontrarse en ese lugar, ni menos
que all se oyeran llamados de auxilio de
personas que eventualmente pudieran ser
vctimas de un delito. En consecuencia, el
ingreso, registro e incautacin de que se
trata en autos, practicado en el momento
que su dueo se encontraba detenido y all
presente, no se ajusta a las normas legales que
establecen los artculos 205 y siguientes del
cdigo procesal del ramo, siendo del caso dejar
constancia que, an volviendo a la situacin
de tratarse de un ingreso con autorizacin del
dueo de la propiedad, y en tal evento, si se
encontraren objetos que permitan sospechar la
existencia de un hecho punible distinto al del
procedimiento por el que se allan, tampoco
podran haber procedido a su incautacin sin
orden judicial previa.
SEXTO: Q ue, como ya se dijo en el
considerando segundo que precede, los
argumentos de derecho antes referidos, que
se relacionan con los hechos ya asentados, se
dirigen, entrelazndose y complementndose,
hacia conclusiones que apuntan a los dos
captulos de la causal de nulidad en anlisis. As,
entonces, se desprende que de una actuacin
policial ilegtima se obtuvo un elemento
, Septiembre de
material que ha sostenido la formalizacin,

acusacin y condena de un imputado, es
decir, ha sido el fundamento de todo un
juicio criminal, en circunstancias que aqullo
-la conducta inicial de la polica- constituye
violacin de una garanta constitucional
especfica, la inviolabilidad del hogar del
imputado, por lo que el proceso penal que
se deriv no puede conformarse a las reglas
constitucionales pertinentes del debido
proceso y as, de ese modo, es claro que en
el presente caso se han vulnerado ambas
garantas, las que protegen expresamente tanto
nuestra Carta Fundamental -en su artculo
19 N 5 y 3, respectivamente- como los
Tratados Internacionales suscritos por Chile
y actualmente vigentes, como lo es el Sistema
Interamericano de Derechos Humanos, a
travs del llamado Pacto de San Jos de Costa
Rica.
Por consiguiente, el recurso en estudio debe
ser acogido y por ello corresponde declarar la
nulidad del juicio oral y de la sentencia.
SPTIMO: Que, en todo caso, cabe dejar
constancia que an cuando previamente,
durante la preparacin del juicio oral, la
defensa del sentenciado trat de excluir
el arma de fuego como prueba ilcita ante
el juez de Garanta -quin desestim la
solicitud- ello no limita a esta Corte para
revisar el procedimiento por esta va y concluir
como aqu lo ha hecho, pues se trata de dos
estadios procesales diferentes y que, en el
presente caso, existiendo quebrantamiento
constitucional, procede la presente revisin,
siendo de advertir que la expresin cualquier
etapa del procedimiento ha de comprenderse
conforme a la extensin que a ello da el artculo
7 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal, que
dispone entender como primera actuacin del
procedimiento cualquiera diligencia o gestin,
sea de investigacin, de carcter cautelar o de
otra especie, que se realizare por o ante un
tribunal con competencia en lo criminal, el
ministerio pblico o la polica, en la que se
166
11/16/07 4:50:11 PM
atribuyere a una persona responsabilidad en

un hecho punible.
Octavo: Que atendido lo anterior, y de
conformidad con lo dispuesto en el artculo
384 del Cdigo Procesal Penal, al acogerse la
primera causal de nulidad invocada se hace
innecesario analizar y pronunciarse sobre la
otra, la nulidad absoluta que se opuso en el
carcter de subsidiaria.
Y visto, adems, lo dispuesto en los
artculos 205, 206, 215, 297, 342, 372, 372,
376, 384, 386 del Cdigo Procesal Penal, se
acoge el recurso de nulidad deducido por la
defensa del imputado Carlos Alberto Muoz
Aceituno, por la causal principal, esto es, la
del artculo 373 letra a) del Cdigo Procesal
Penal, por haber sido quebrantadas las
garantas constitucionales de inviolabilidad
, Septiembre de
del hogar y al debido proceso, declarndose

por consiguiente la nulidad del juicio oral y
de la sentencia de quince de enero de dos
mil siete, dictada en estos antecedentes por el
Sptimo Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
de Santiago, debiendo jarse nuevo da y hora
para la realizacin de la audiencia de un nuevo
juicio oral, ante tribunal no inhabilitado.
Redact el Ministro seor Dolmestch.
R e g s t re s e y d e v u l v a s e, c o n s u s
agregados.
Rol N 678-07.
Fallos
Pronunciado por la Segunda Sala

integrada por los Ministros Sres. Alberto
Chaigneau del C., Nibaldo Segura P.,
Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C.
y Hugo Dolmestch U.
167
11/16/07 4:50:12 PM
Fallos
, Septiembre de
Seala que en el robo con homicidio la muerte puede deberse a una accin
cometida con dolo eventual en pos de la intencin de asegurar el xito de
la apropiacin, vale decir, no matar para robar, sino al robar.
Resumen:
Las Defensas de los condenados interpusieron sendos recursos de nulidad en contra de la sentencia denitiva
aduciendo las causales de las letras a) y b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal. Ello, porque estimaban
que se haban infringido la debida imparcialidad judicial, sostenan que los jueces debieron ser inhabilitados
dada su abierta predisposicin a condenar; la garanta de la tipicidad, por haber condenado por robo con
homicidio sin que se cumpliera con acreditar el dolo homicida; la garanta de un procedimiento racional y
justo, por no haberse hecho cargo el Tribunal de las graves patologas que sufra la vctima y que en su opinin
explicaban su muerte; la garanta del non bis in idem, por haber considerado la actuacin dentro de la morada
de la vctima tanto en la gura del robo con homicidio como en la agravante del artculo 12 N 18 del Cdigo
Penal; el derecho a una sentencia fundada y motivada, desde que no explicara el por qu de la imposicin de
la pena en sus rangos ms altos, adems de una doble valoracin al haber actuado de a dos, como coautora y
agravante, y en el hogar de la vctima, como robo con homicidio y agravante; el derecho a la propiedad, por
haberlos condenado en costas pese a ser representados por la Defensora Penal Pblica. Tambin, por haber
comunicado el eventual nimo de matar de quien golpe a la vctima al otro acusado, quien slo se limitara
a efectuar acciones de apropiacin, y por haber considerado dos agravantes con abierta infraccin al derecho,
agravando la pena ms all de lo correspondiente. La Corte rechaz el recurso hacindose cargo de cada uno de
los argumentos esgrimidos por la Defensa. As, respecto de la supuesta parcialidad del Tribunal, seal que la
inhabilitacin intentada careci del requisito legal de sealar la causal precisa que les afectara, adems de no
constituir prueba de esta supuesta falta de parcialidad los dichos dados por uno de los jueces a un periodista y la
coordinacin con el Ministerio Pblico para poder dar a conocer a ms pblico la audiencia celebrada, como bien
lo contrarrestara la Fiscala con su prueba demostrando que el periodista us palabras propias en su artculo
y que la coordinacin se produjo luego de instancias de la propia Defensa. En cuanto a la calicacin de robo
con homicidio de los hechos juzgados, declar que este tipo se satisface con dolo eventual, y en los hechos as fue
como actuaron los condenados. Ahondando en el razonamiento, agreg que con ocasin del robo, en el nimo
de apropiarse de bienes muebles, los acusados actuaron con dolo eventual de matar, porque la violencia ejercida
sobre la vctima se ejecut con el n de lograr su seguridad o impunidad, vale decir, no mataron para robar sino
que mataron al robar. Bajo el mismo punto, y analizando la alegacin de la Defensa en torno a la supuesta
incomunicabilidad del nimo de matar de uno de los acusados respecto del segundo, seal que su actuacin fue
de colaboracin conciente, y en dicha accin se mantuvo hasta la completa consumacin del objetivo buscado, cual
fue la apropiacin de bienes de la vctima, sin haber pretendido auxiliarla o desistirse de su actuar delictivo,
cumplindose cabalmente con todos los requisitos para ser considerado coautor. Del mismo modo, tampoco estim
que se hubiera conculcado el derecho a un procedimiento racional y justo por una supuesta desestimacin sin
fundamentos de las patologas previas que sufra la vctima, porque en el juicio qued demostrado que la causa
directa de su muerte fue el golpe que uno de los condenados le propin en la cabeza, as como que sus dolencias se
encontraban tratadas y compensadas. En lo referido a la doble valoracin del hecho de haber actuado en el hogar
de la vctima, la Corte declara que las circunstancias de la agravante del artculo 12 N 18 del Cdigo Penal no
son inherentes al tipo de robo con homicidio, siendo los hechos que determinan la concurrencia de la agravante
y aquellos que tipican el delito de robo con homicidio diversos y, por tanto, pueden coexistir. Tampoco estim
conculcado su derecho a la propiedad por haber sido condenados en costas, desde que ser eximidos de ellas es una
facultad de que goza el Tribunal para casos fundados que no estim concurrentes en la especie. Finalmente,
en cuanto a una supuesta infraccin al derecho por haber considerado dos agravantes determinando la pena
en sus grados superiores, recuerda que a partir de los hechos que se tuvieron por probados, concurran todos
los requisitos legales para tener por conguradas ambas agravantes: al haber actuado de a dos evidentemente
aumentaron tanto sus posibilidades de xito, como la imposibilidad o dicultad de repeler el ataque por parte
de la vctima, y efectivamente sta fue golpeada al interior de su casa apenas les permiti la entrada. Aadi
168
11/16/07 4:50:13 PM
, Septiembre de
que an sin el reconocimiento de las agravantes cuestionadas, al haber existido slo una atenuante la ley ordena
no imponer la pena en su mximo, como de hecho no se hizo, para uno de los recurrentes, y que an ante la
presencia de tres minorantes, la ley da al Juez la facultad de rebajar la pena no siendo ilegal que no lo haga,
respecto del otro.
TEXTO COMPLETO:
Santiago, a doce de julio de dos mil siete.
V ISTOS:
En estos autos rol nico 0600038768-K e
interno del tribunal 13 2007 se registra la
sentencia dictada, en procedimiento ordinario
de accin penal pblica, por el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Puerto Montt de
cuatro de mayo recin pasado, por la cual se
conden a Alex Patricio Escalante San Martn
a sufrir veinte aos de presidio mayor en su
grado mximo y accesorias legales y a Gonzalo
Fernando Caetano Urruzuno, a quince aos de
presidio mayor en su grado medio y accesorias
legales pertinentes, adems de solucionar
las costas de la causa por partes iguales, por
su responsabilidad de coautores del delito
consumado de robo con homicidio, perpetrado
el quince de enero de dos mil seis, en la ciudad
de Puerto Montt.
En contra de este veredicto los defensores
penales Germn Echeverra Ramrez, en
representacin del encartado Alex Patricio
Escalante San Martn; y Jorge Matzner
Gajardo por el imputado Gonzalo Caetano
Urruzuno, dedujeron sendos recursos de
nulidad, sustentndose ambos en la letra a)
del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, en
concordancia con los artculos 5 y 19, N 2,
inciso 2, N 3, incisos cuarto y quinto, y N
24, de la Constitucin Poltica de la Repblica,
la Convencin Americana de Derechos
Humanos y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y, subsidiariamente, por el
motivo de invalidacin consagrado en el literal
b) del referido artculo 373, en conexin con
los artculos 456 bis, N 3, y 12, N 18, del
Cdigo Penal.
Instan a que, acogida la causal principal de
nulidad promovida, se decrete la anulacin del
juicio oral y su fallo respectivo, determinando
el estado en que quedar el procedimiento y
Fallos
ordenando la remisin de los antecedentes al

tribunal no inhabilitado que corresponda para
la celebracin de un nuevo pleito. En subsidio,
por la motivacin b) del artculo 373, se invalide
slo la sentencia denitiva y se dicte, sin nueva
audiencia, pero separadamente, la decisin de
reemplazo que se ajuste a la ley y se imponga
en denitiva una sancin que, para el caso de
Escalante San Martn, no exceda de los quince
aos de privacin de libertad y, para Caetano
Urruzuno, se regule un castigo inferior al
establecido en el dictamen en uno, dos o tres
tramos en relacin al mnimo asignado por la
ley, o la inferior dentro del grado aplicado en el
pronunciamiento recurrido, esto es, diez aos y
un da de presidio mayor en su grado medio.
Este tribunal estim admisibles los recursos,
dispuso pasar los antecedentes al seor
Presidente a n de jar el da de la audiencia
para la vista de la nulidad impetrada, como
aparece de fojas 362.
La audiencia pblica se veric el veintisis
de junio ltimo, con la concurrencia y alegatos
de los letrados seores Germn Echeverra y
Cristin Arias Vicencio, en representacin de
los imputados, por sus respectivos recursos, la
abogado Sra. Mara Soledad Santana, por el
Ministerio Pblico y, por la parte querellante, el
profesional seor Patricio Navarro, y luego de
la vista del recurso, se cit a los intervinientes
a la lectura del fallo para el da de hoy, segn
consta del acta que obra a fojas 410.
Considerando:
PRIMERO: Que el recurso que rola de fojas
139 a 208, descansa, de manera principal, en
la letra a) del artculo 373 de la recopilacin
procesal penal, que dispone su procedencia
si en cualquier etapa del procedimiento o
en el pronunciamiento de la sentencia, se
hubieren infringido sustancialmente derechos
o garantas aseguradas por la Constitucin o
por los tratados internacionales raticados
169
11/16/07 4:50:14 PM
Fallos
por Chile y en actual vigor, concretando el

defecto en la inobservancia a la salvaguardia
fundamental de la imparcialidad del juzgador,
amparada por el artculo 19, N 3, inciso
cuarto, de nuestra Carta Magna.
SEGUNDO: Que sobre este tpico invoca
el artculo 8.1 de la Convencin Americana
de Derechos Humanos, que prescribe
que toda persona tiene derecho a ser oda
con las debidas garantas y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal
formulada en su contra.
El artculo 19, N 3, de la Carta
Fundamental precisa, en su inciso cuarto,
que nadie podr ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que le sealare
la ley y que se hallare establecido por sta con
anterioridad a la perpetracin del hecho.
En la especie, el Juez Presidente del
Tribunal Oral en lo Penal de Puerto Montt
y Presidente de la Sala del mismo tribunal
que conoci de la acusacin en cuya virtud
se conden al recurrente como autor del
delito de robo con homicidio, quebrant su
obligacin de imparcialidad. En efecto, el Juez
Presidente de la sala, Francisco del Campo
Toledo vulner el deber de imparcialidad que
lo legitimaba para juzgar al recurrente, hecho
que se desprende de la circunstancia que con
motivo de conceder el viernes trece de abril
de dos mil siete dos das antes del inicio
del juicio oral una entrevista publicada en
el diario El Llanquihue de Puerto Montt, en
ella aparece calicando la muerte de la vctima
como asesinato, al propalar la publicacin lo
siguiente: En cuanto a la seguridad fuera del
tribunal, el magistrado advirti que es muy
probable que los familiares de los imputados
y los amigos del sacerdote asesinado puedan
encontrarse ...
En el mismo artculo se indica que el Juez
del Campo manifest que la comunidad debe
estar tranquila, pues se va a cumplir con lo
, Septiembre de
dispuesto por la ley, armacin que crea un

peligro real de afectar su imparcialidad toda
vez que la vctima era el rector del Liceo de
Hombres de Puerto Montt e Hijo Ilustre de
la misma comunidad a la que el magistrado
tranquiliza.
En la parte inferior de la misma pgina del
artculo aparece una nota titulada Magistrado
incluso ha sentenciado a Pena de Muerte,
donde se subraya la severidad del juez
Francisco del Campo Toledo.
Con ello, sostiene la defensa, aliment
en el recurrente el surgimiento de legtimas
dudas sobre la parcialidad del juzgamiento
que debera soportar, por cuanto el presidente
del tribunal y de la sala encargada de conocer
el caso apareca pblicamente calicando el
hecho de la muerte de la vctima como un
asesinato. Tal aprensin fundada, al terminar
el juicio fue conrmada con la pena de veinte
aos de presidio mayor en su grado mximo
impuesta en un juicio en el que, desde un
punto de vista sustantivo, no se consider
ninguno de los argumentos de la defensa y
se conden por robo con homicidio a pesar
de los peritajes mdicos que reconocieron
que las graves enfermedades que padeca la
vctima fueron determinantes en el resultado
de la muerte.
En una publicacin anterior del diario El
Llanquihue, difundida el ocho de abril de dos
mil siete, el juez presidente del Tribunal Oral
en Lo Penal de Puerto Montt y presidente
de la sala llamada a conocer y decidir el caso,
dijo que era primera vez que un juicio oral
genera tanto inters pblico. Esta demanda
motiv que la magistratura se coordinara con
el Ministerio Pblico y ambos acordaran que
esta ltima institucin sea la que entregue
las herramientas tcnicas para efectuar la
transmisin en la segunda sala del Tribunal
Oral en lo Penal. Con ello, conri al juicio
ribetes de espectculo en una decisin que
fue adoptada unilateralmente por el juez
Presidente del Tribunal, quien deba velar
por los derechos y garantas de todos los
170
11/16/07 4:50:16 PM
intervinientes y que, sin embargo, obtuvo

apoyos tecnolgicos y logsticos de uno de los
litigantes ante su tribunal y que al nal del
juicio fue favorecido con la plena satisfaccin
de todas sus pretensiones de penalidad y
de circunstancias agravantes alegadas en la
acusacin scal.
Tales convenciones entre el Juez presidente
y los representantes del Ministerio Pblico no
se debatieron en audiencia pblica, ni tampoco
se notic de resolucin alguna que diere
cuenta de los trminos y alcances del referido
convenio.
El veintitrs de marzo de dos mil siete,
el juez Presidente del Tribunal y de la Sala
dispuso se noticara a los intervinientes de
la realizacin del juicio, audiencia que se
program para el diecisis de abril del mismo
ao, a las nueve horas. Esa resolucin dispuso
la integracin de la sala por don Francisco
Javier del Campo Toledo, quien la presidira;
y los magistrados doa Ivonne Avendao
Gmez y don Jos Ignacio Bustos Valenzuela.
Sorpresivamente, el veintisis de marzo
recin pasado, se notic a los contendientes
una decisin del siguiente tenor: atendida
la readecuacin de funciones respecto a las
Audiencias de Juicios Orales programadas,
y por razones de mejor servicio, se decreta
la sustitucin del magistrado don Jos
Bustos Valenzuela, quien ser reemplazado
en las mismas funciones por la juez titular
doa Patricia Miranda Alvarado, sin mayor
fundamentacin.
Esto, comentado por la prensa local
fue inter pretado como una seal de
endurecimiento del tribunal que juzgara a
los acusados del caso Piccardo.
A travs de una nota divulgada en el diario
La Tercera el veinticuatro de abril de dos mil
siete, luego de entrevistado el magistrado Jos
Bustos seala Por razones personales de mi
colega (Patricia) Miranda hicimos el cambio,
ella me lo pidi porque necesitaba estar en
Puerto Montt toda esa semana con motivo
de su tesis, porque ella hizo un magster en
, Septiembre de
derecho penal y tena que hacer trmites de

su tesis en Puerto Montt. Yo acept y me fui
a Coyhaique en lugar de ella.
L a informacin no hiz o ms que
agudizar los temores en torno a la ausencia
de imparcialidad del juez presidente. Se
supo adems que el magster que cursa la
magistrado no se realiza en Puerto Montt sino
en la Facultad de Derecho de la Universidad
Austral de Valdivia.
Antes de iniciarse el juicio oral se incident
por la defensa, solicitando la inhabilidad de
ocio de los jueces cuya imparcialidad apareca
dudosa. El mismo tribunal resolvi su rechazo.
Se pidi derechamente la inhabilidad del juez
presidente, incidente que fue resuelto por
los mismos jueces, o sea, con la concurrencia
del juez respecto de quien se solicitaba
la inhabilidad, en circunstancias que las
mnimas normas destinadas a cautelar la
imparcialidad del juzgador exigen que en
tribunales colegiados ese debate se resuelva
con exclusin del miembro o miembros
de cuyo cuestionamiento se trata, tal como
expresamente lo prescribe el artculo 203 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
El magistrado del Campo concurre a
resolver su propia objecin por falta de
imparcialidad.
El da dieciocho de abril de dos mil
siete, cuando se desarrollaba el tercer da de
audiencias, el diario El Llanquihue public
un recuadro JUEZ VERSUS DEFENSOR,
dando cuenta de la molestia que provocaba
en el magistrado el ejercicio del defensor
Echeverra de los derechos que le asisten al
procesado (uno de ellos, oponerse y evitar que
los jueces incorporen al margen del artculo
329 del Cdigo Procesal Penal informacin
incriminatoria que afecte al encausado).
TERCERO: Que de la manera que viene de
sealarse, censura el recurrente, la transgresin
a la garanta de imparcialidad del juzgador
influy en lo dispositivo del fallo, pues
contamin el acuerdo de la sala y contribuy
a formar la voluntad de un tribunal colegiado
Fallos
171
11/16/07 4:50:17 PM
Fallos
en cuya virtud se conden a Escalante

San Martn como autor de un robo con
homicidio, con abierta contravencin a las
garantas constitucionales que a continuacin
se pormenorizan, pero que en resumen
le permitieron calificar como robo con
homicidio una apropiacin violenta a partir
del exclusivo resultado de la muerte, sin
razonar ni acreditar ninguno de los elementos
normativos del delito de homicidio.
Infraccin a la garanta del tipo penal:
El artculo 19, N 3, de la Constitucin
Poltica, segn recuerda, asegura a todas las
personas que ninguna ley podr establecer
penas sin que la conducta que se castiga est
expresamente descrita en ella. El principio
o garanta de reserva legal se maniesta en
la denominada tipicidad legal de la accin
incriminada. A su turno, el artculo 433, N 1,
del Cdigo Penal, reprime al culpable de robo
con violencia o intimidacin en las personas,
sea que la violencia o la intimidacin tenga
lugar antes del robo para facilitar su ejecucin,
en el acto de cometerlo o despus de cometido
para favorecer su impunidad.
Para condenar por robo con homicidio,
el Tribunal Oral en Lo Penal conculc la
garanta de la tipicidad legal de la conducta
reprochable, pues, utilizando una analoga
en desmedro de los enjuiciados, volvi
equivalentes las expresiones homicidio
y muerte, valorando de modo idntico
una locucin esencialmente normativa
como el homicidio con otra puramente
descriptiva como la muerte. En el laudo
no se advierte fundamentacin alguna
destinada a congurar el homicidio exigido
por el artculo 433, N 1, del Cdigo
Penal precisamente porque los juzgadores
entienden que el hecho natural de la
muerte es sinnimo de la nocin tpica de
homicidio. Se arrogaron la facultad de crear
un nuevo delito en que el robo con violencia
se calica con el solo resultado de la muerte,
sin necesidad de demostrar la concurrencia
de un homicidio cometido con motivo u
, Septiembre de
ocasin de un robo, como imperativamente

exige el aludido artculo 433, N 1, del
ordenamiento punitivo.
El tribunal no razona sobre la descripcin
objetiva del homicidio, no establece ni acredita
la concurrencia de una accin tpicamente
homicida, ni reexiona jurdicamente acerca
del carcter de nexo causal que normativamente
permite atribuir a la voluntad del autor un
resultado de muerte a ttulo de homicidio, ni
indaga en torno a la faz subjetiva de la gura.
El fallo no atribuye a Escalante un dolo
homicida en su actuar, a lo menos imprudente
o, en su defecto, tampoco se pronuncia respecto
de un colofn de muerte que, en relacin con
la voluntad del mismo Escalante, pudiera
ser considerado como meramente fortuito.
Los jueces calican el reproche penal sobre
la base del puro resultado mortal. En el
considerando dcimo cuarto del dictamen
los jueces sostienen que el delito de robo con
homicidio es un ilcito contra la propiedad y el
mvil ha de ser siempre el robo, lo que qued
demostrado en el juicio, hubo apropiacin de
cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueo,
el nimo de lucro y el propsito de violencia,
que en la especie se reere especcamente
a la muerte de la vctima. En el suceso, la
violencia ejercida sobre el ofendido se ejecut
con ocasin del robo, vale decir, el homicidio es
una manera de lograr seguridad o impunidad,
no es matar para robar, sino matar al robar.
La frmula del fallo pretende que el ilcito
de robo con homicidio sea calicado por el
resultado, desconociendo la tesis del delito
complejo, integrado por dos acciones que,
separadamente consideradas, constituyen
dos injustos, en que ambos deben quedar
abarcados por el dolo del actor. En este orden
de ideas, la Ley N 13.303, de treinta y uno
de marzo de mil novecientos cincuenta y
nueve, cuyo artculo 3 reemplaz del Cdigo
Penal la frase con motivo u ocasin el robo
resultare homicidio ... por la que aparece en
el texto actual con motivo u ocasin del robo
se cometiere, adems, homicidio, refuerza
172
11/16/07 4:50:18 PM
la gura del delito complejo y no un ilcito

calicado por el resultado.
Infraccin a la garanta de un procedimiento
racional y justo:
La proteccin del artculo 19, N 3, inciso
quinto, de la Constitucin exige del juzgador
el examen de la prueba producida y que la
sentencia que resuelva el conicto jurdico
penal sea razonable. El Tribunal Oral en
lo penal desconoci la seguridad referida
desde que dej de analizar la prueba de
cargo y descargo que indicaba que las graves
enfermedades preexistentes que padeca
el occiso fueron relevantes en la causa de
su defuncin. Al omitir esa informacin el
razonamiento judicial que decidi el asunto
y atribuy a unas lesiones menos graves y
no mortales -constatadas en el cuerpo de
Benedicto Piccardo- capacidad para producir
por s solas la muerte del ofendido, resolvi la
controversia de modo irrazonable y contrario a
las normas vigentes, pues conden a Escalante
como autor de un robo con homicidio sin
comprobar los elementos objetivos y subjetivos
del referido delito. Las graves enfermedades
cardiorrespiratorias preexistentes y presentes
en la vctima fueron relevantes y determinantes
en la causa del fallecimiento. La omisin
en que incurre la acusacin scal, como la
trascendencia que tuvieron en el origen de
su muerte, fue reiterada por el Tribunal Oral
en lo penal en su razonamiento y decisin
judicial, reforzando as las aprensiones sobre
la falta de imparcialidad. El veredicto no slo
omite estas graves patologas sino que tampoco
tiene por comprobado que los convictos
conocieran de su existencia y, en consecuencia,
estuvieran en posicin de saber o prever que
bajo tales especiales circunstancias reducir a la
vctima poda contribuir a descompensarla al
punto de desencadenar la serie de fenmenos
siopatolgicos que terminaron con su vida. El
tribunal discurre sobre la causa de la muerte,
pero con una reflexin ilgica descarta el
aporte de las enfermedades a la realizacin
de su deceso. Por una parte los sentenciadores
reconocen que la lesin en la zona temporal
, Septiembre de
derecha de la vctima slo es capaz y apta

para dejarla inconsciente, por ende, no es
una accin homicida. Luego aceptan que el
ofendido efectivamente padeca patologas
cardio pulmonares previas y que era obeso,
pero descartan su aporte al resultado de la
muerte porque el paciente estaba compensado
mdicamente. Seala el recurrente que
los tratamientos paliativos en un enfermo
crnico no hacen desaparecer el peligro que
para la vida de Piccardo representaba la
aguda insuciencia cardiaca que padeca y
que se originaba en un corazn cuyo peso
era de ochocientos veinticuatro gramos, es
decir, tres veces ms grande que un corazn
normal. El tribunal no excluy el carcter
menos grave o leve de la herida de la vctima,
pero razonando contra legem construy un
homicidio. Entonces, las lesiones atribuidas a
los encartados no satisfacen las exigencias de
imputacin objetiva de la accin homicida. La
adhesin a la teora de la condictio sine qua
non o equivalencia de las condiciones y en cuya
virtud los jueces tuvieron por demostrado un
robo con homicidio, violenta la garanta de
un procedimiento racional y justo, cuestin
que se expresa en el considerando dcimo. El
pronunciamiento no acredit el dolo homicida,
que no es otra cosa que probar que Escalante
actu con pleno conocimiento del hecho que
integra el tipo penal del robo con homicidio.
El estudio de los elementos subjetivos del
homicidio no fue asunto sobre el cual los jueces
deliberaran, tampoco indagaron sobre un
posible actuar culposo de los agentes. Destaca
que la muerte del difunto ocurre una vez que
los hechores abandonaron el departamento.
Fallos
Infraccin a la garanta del non bis in idem

que prohbe el juzgamiento o valoracin
mltiple de un mismo hecho:
La Convencin Americana de Derechos
Humanos y el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos prohben el juzgamiento
mltiple o que un mismo hecho sea valorado
dos veces a efectos de agravar la pena. Estos
principios constituyen un lmite al ejercicio
de la soberana de acuerdo a lo prescrito en
173
11/16/07 4:50:19 PM
Fallos
el artculo 5 de la Constitucin Poltica. A

nivel local, este principio es recogido por el
artculo 63 del Cdigo Penal. Sin embargo,
en el basamento dcimo del fallo se tuvo por
comprobado que Piccardo abri la puerta de su
departamento a los agresores franquendoles
su ingreso. A pesar de ello, el Tribunal Oral en
lo penal estim concurrente la agravante del
artculo 12, N 18, del estatuto punitivo, esto
es, cometer el delito en la morada de la vctima,
aspecto que por disposicin expresa de la ley
ya se encuentra considerado y aprehendido
en la mayor penalidad asignada a la gura
calicada del robo con homicidio, segn se
desprende del artculo 453 del Cdigo Penal.
El plus del desvalor de la agravante radica en el
ataque contra la libertad de la morada, lo que
se eclipsa con el reconocimiento que hace el
Tribunal Oral que el ofendido voluntariamente
permite el ingreso de los incriminados.
Infraccin a la garanta que asegura el derecho a una sentencia fundada y motivada
a fin de proscribir la arbitrariedad de las
resoluciones judiciales.
Tal proteccin se consagra en el artculo
19, N 2, inciso segundo, de la Constitucin
Poltica y tambin se expresa en el artculo 36
del Cdigo Procesal Penal. Al imponer el fallo
a Escalante una pena de veinte aos de presidio
mayor en su grado mximo, la situ en el lmite
superior, sin raciocinio ni explicacin.
Agrav tambin la sancin impuesta
al valorar el resultado de la muerte como
homicidio y, con violacin del non bis
in idem, ignor el tenor del artculo 453
precedentemente citado al incorporar una
agravante (12, N 18) ya considerada en la
mayor penalidad
Valora dos veces la pluralidad de agentes;
primero para tener por congurada la coautora
de los imputados en el delito y luego, esa
misma circunstancia numrica, fue estimada
para tener por concurrente la agravante del
artculo 456 bis, N 3, del Cdigo Penal.
, Septiembre de
Por ltimo, el tribunal sorprende con un

incremento de pena al regularla en el lmite
superior del grado.
Infraccin a la garanta que asegura el derecho de propiedad:
La seguridad del artculo 19, N 24, de la
Constitucin Poltica se atropella al condenar
a ambos convictos al pago de las costas del
litigio, las que debern satisfacer por partes
iguales, pues el artculo 45 del Cdigo Procesal
Penal debe interpretarse en armona con el
600 de su homnimo Orgnico de Tribunales.
Los dos convictos fueron representados por
la Defensora Penal Pblica, razn por la
cual gozan por el solo ministerio de la ley de
los benecios contemplados en los incisos
segundo y tercero del artculo 591 del estatuto
orgnico. A mayor abundamiento, el artculo
593 de esa compilacin establece como
presuncin legal de pobreza la circunstancia
de encontrarse preso.
C UA RTO : Q u e , f i n a l m e n t e , e s t e
compareciente solicita que se declare la nulidad
de la sentencia y del juicio oral respectivo por
el ordinal esgrimido, determinando el estado
en que hubiere de quedar el procedimiento y
disponiendo la remisin de los antecedentes al
tribunal no inhabilitado, para que se proceda
a realizar un nuevo juicio oral.
QUINTO: Que la motivacin subsidiaria
del arbitrio intentado reposa en la errnea
aplicacin del derecho derivada de la
apreciacin de las agravantes de los artculos
456 bis, N 3, y 12, N 18, del Cdigo Penal,
materia sobre la cual, indica, existen distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos
emanados de los tribunales superiores.
Tales circunstancias, explica, se asientan
en hechos que ya fueron necesariamente
considerados para tener por demostrado el
delito del artculo 433, N 1, del Cdigo
Penal, con lo cual los juzgadores incumplieron
el artculo 63 del mismo cuerpo legal, que
recoge el principio y garanta del non bis in
idem (motivo 22 del fallo).
174
11/16/07 4:50:21 PM
La agravante del 456 bis, N 3, debe fundarse

en algn plus que supere la sola circunstancia
del nmero, debiendo acreditarse que en el caso
concreto la multiplicidad de autores represente
un disvalor que sobrepase el simple hecho de
la apropiacin. La circunstancia agravante del
456 bis, N 3, ya fue valorada en la reexin
15 del laudo. No cabe duda que en los hechos
comprobados hubo pluralidad de autores,
quienes mantuvieron el dominio funcional
de la accin, al punto que cada uno de ellos
por s solo estuvo en condiciones de hacerlo
fracasar y, por consiguiente, jurdicamente
son coautores. Entonces, si la concurrencia
plural ya fue justipreciada a propsito de la
distribucin de funciones para calificar la
participacin de los agentes a ttulo de autores,
constituye un error de derecho estimar por
segunda vez dicha circunstancia. De este modo,
en el mismo hecho que sirvi para establecer
la adecuacin tpica (distribucin del trabajo
entre los coautores) se asienta el fundamento
de una agravacin de la penalidad.
Respecto de la agravante del artculo 12, N
18, del Cdigo Penal, o sea, cometer el delito
en la morada del ofendido, cuando l no haya
provocado el suceso, a pesar de estar acreditado
que la vctima voluntariamente y sin engao
abri la puerta de su departamento a los
hechores, consintiendo en que ingresaran, el
Tribunal Oral en lo penal estima concurrente
la agravante de cometer el delito en la morada
del agredido, aspecto que por disposicin de
la ley ya aparece considerado con la mayor
penalidad del delito de robo con homicidio,
pues es inherente al tipo, por mandato del
artculo 453 del Cdigo Penal.
SEXTO: Que, por este motivo subsidiario,
solicita el recurrente que se acoja el recurso
y se proceda a anular la sentencia y el juicio
oral, determinando el estado en que hubiere de
quedar el procedimiento ordenando la remisin
al tribunal no inhabilitado que corresponda
para que este disponga la realizacin de
un nuevo juicio oral y, subsidiariamente, se
proceda slo a la invalidacin del fallo y dicte,
sin nueva audiencia, pero separadamente, el
, Septiembre de
correspondiente de reemplazo que se arregle

a la ley y que, en denitiva se imponga una
pena de presidio mayor en su grado mnimo
que en ningn caso supere los quince aos de
privacin de libertad (sic).
SPTIMO: Que, el otro recurso de nulidad,
que gura de fojas 234 a 302, se construye
en funcin al artculo 373, ordinales a) y
b), del Cdigo Procesal Penal, en trminos
prcticamente idnticos al arbitrio recin
analizado, con las adiciones y modicaciones
que pasan a detallarse.
OCTAVO: Que dentro de la causal genrica
de nulidad contenida en la letra a) del artculo
373, la defensa del condenado Caetano
Urruzuno denuncia quebrantamiento de la
garanta de reserva legal o tipicidad de la
conducta referida a la comunicabilidad.
En este sentido expone que era un hecho
sabido desde el comienzo que Caetano no
haba ejercido violencia ni ocasionado lesin
alguna a Piccardo. El propio dictamen admite
que fue Alex Escalante quien, con nimo de
apropiacin, golpe con un objeto contundente
a la vctima. La mera convergencia en el nimo
apropiatorio es insuciente para incorporar a
la faz subjetiva del delito en lo que respecta
a Caetano, la accin lesionadora ejecutada
por el otro imputado. As entonces, la sola
circunstancia de concurrir junto a Alex
Escalante al domicilio del seor Piccardo y
encontrarse presente cuando ste es golpeado
por aqul, no resulta bastante para transmitirle
dicha accin en carcter de homicida, a menos
que se pruebe lo contrario.
Esta infraccin inuy en lo dispositivo
de la sentencia pues permiti a los juzgadores
imponer a Caetano una pena de quince aos
de presidio mayor en su grado medio al
condenarlo como autor de un delito ms grave
que el que efectivamente result probado en
la litis.
Tambin aduce este recurrente que se ha
contravenido la garanta de la no presuncin
de derecho de la responsabilidad penal,
desde que no es posible, sin el pertinente
Fallos
175
11/16/07 4:50:22 PM
Fallos
esclarecimiento del concierto para cometer el

delito de robo con homicidio, que a Caetano,
por el solo hecho de haber acompaado a Alex
Escalante al lugar del suceso, se le comunique
la circunstancia dada por acreditada en el fallo
que ste golpe con un objeto contundente al
seor Piccardo y que sirve a su vez de base para
que los sentenciadores caliquen el hecho como
robo con homicidio. La sentencia no aborda ni
explica como la accin, realizada por otro tiene
el efecto de transformar la responsabilidad de
Caetano. ste slo realiza actos de naturaleza
apropiatoria y termina condenado como autor
de robo con homicidio.
Semejante transgresin trajo aparejado
el corolario de haber sido sancionado como
autor de robo con homicidio a la pena de
quince aos de presidio mayor en su grado
medio, castigo muy superior al que legalmente
corresponda.
NOVENO: Que por el motivo de nulidad
formalizado en carcter de principal impetra
que, acogiendo el recurso, se proceda a anular
la sentencia y el juicio oral, determinndose el
estado en que debe quedar el procedimiento y
se ordene la remisin de los autos al tribunal
no inhabilitado que correspondiere a n de
que este disponga la realizacin de un nuevo
juicio oral.
A su turno, por la motivacin subsidiaria
contemplada en la letra b) del artculo 373 del
Cdigo Procesal Penal, pide se proceda a anular
la sentencia y el juicio oral determinando el
estado en que debe quedar el procedimiento
y ordene la remisin de los antecedentes al
tribunal no inhabilitado competente para
que disponga la realizacin de un nuevo
juicio oral o, en subsidio, proceda a invalidar
slo el veredicto, dictando el correspondiente
fallo de reemplazo que se conforme a la ley,
aplicando una pena inferior a la determinada
en la resolucin recurrida en uno, dos o tres
tramos en relacin al mnimo jado en la ley,
o la inferior dentro del grado aplicado por el
laudo recurrido, a saber, diez aos y un da de
presidio mayor en su grado mnimo (sic).
, Septiembre de
DCIMO: Que, en virtud de lo preceptuado

en el artculo 359 del ordenamiento procesal
penal, la defensa de los imputados Escalante
San Martn y Caetano Urruzuno, a n de probar
sus asertos, ofrecieron prueba documental,
rindindose en la oportunidad procesal
correspondiente nicamente la suministrada
por el abogado defensor Germn Echeverra
Ramrez, en representacin de Escalante
San Martn, sin objecin por parte de los
dems intervinientes, y que consisti en lo
siguiente:
1.- copia del artculo publicado en el
diario El Llanquihue el trece de abril de dos
mil siete, donde el juez Presidente del Tribunal
Oral en lo Penal, Francisco del Campo, aparece
explicando detalles sobre el juicio oral del caso
Piccardo;
2.- copia del artculo divulgado en el
diario El Llanquihue el ocho de abril pasado,
donde el juez presidente del Tribunal Oral
en lo penal de Puerto Montt, magistrado
Francisco del Campo, se reere al acuerdo
que suscribi con el Ministerio Pblico para
trasmitir el juicio oral con equipos que le
fueron facilitados por dicha institucin;
3. - copia del artculo difundido por el
diario El Llanquihue el dieciocho de abril
ltimo, titulado Juez versus Defensor, donde
se da cuenta de la molestia y reaccin del
juez presidente del Tribunal Oral en lo Penal
de Puerto Montt, magistrado Francisco del
Campo, ante las objeciones planteadas por el
defensor Echeverra;
4.- copia de la resolucin de veintitrs de
marzo pasado que notic a los intervinientes
la fecha de juicio oral y nombre de los jueces
del Tribunal Oral en Lo Penal de Puerto
Montt que integraran la sala a cargo del
conocimiento y fallo de la acusacin;
5.- copia de la resolucin de veintisis
de marzo ltimo que notic a los litigantes
la sustitucin del magistrado Jos Bustos
Valenzuela por la juez Patricia Miranda
Alvarado;
176
11/16/07 4:50:23 PM
6.- copia del artculo inserto en el portal

del diario La Tercera donde se menciona al
juez Jos Bustos quien seala que por motivos
personales de la magistrado Patricia Miranda
le pidi que la reemplazara en un juicio oral
que se desarrollara en la XI Regin, debido a
que ella necesitaba quedarse en Puerto Montt
para realizar trmites de su tesis de grado.
UNDCIMO: Que de conformidad a
lo estatuido en el artculo 336 del Cdigo
Procesal Penal, luego de incorporada la
documental de la defensa, el Ministerio
Pblico ofreci y rindi la siguiente prueba a
efectos de esclarecer la veracidad, autenticidad
o integridad de la que acaba de researse, lo
que se admiti por el tribunal en carcter de
prueba sobre prueba y que no fue materia de
reparos por los contendientes:
1.- certicado otorgado por doa Claudia
Oyarzn Crdenas, Administradora del
Tribunal de Juicio Oral en lo penal de Puerto
Montt donde consigna que la reunin de 03
de Abril de 2007 a las 15:00 horas realizada en
el Tribunal Oral en lo Penal de Puerto Montt,
previa al Juicio Oral decretado en Rit 13-2007,
no correspondi a una audiencia pblica
atendido que los temas a tratar eran netamente
administrativos, segn solicitud formulada
por el abogado defensor del acusado Alex
Escalante San Martn, Sr. Germn Echeverra
Ramrez. En la parte nal aade que pese
a haber sido notificado telefnicamente,
el defensor del enjuiciado Alex Escalante
San Martn, abogado Germn Echeverra,
no asisti a la reunin, indicndole a la
administradora del Tribunal Oral que asistira
el defensor Jorge Matzner y la encargada de
la unidad de atencin a testigos e imputados
de la Defensora Regional de Los Lagos.
2.- certicado suscrito por doa Claudia
Oyarzn Crdenas donde asegura que, a
propsito de la reunin de coordinacin
sostenida el da martes tres de abril de dos mil
siete en dependencias del Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal de Puerto Montt, y que se
gest atendida la sugerencia planteada por el
, Septiembre de
seor Germn Echeverra Ramrez, defensor

del encausado Alex Patricio Escalante,
a la que asistieron don Francisco Javier
del Campo Toledo, juez presidente; doa
Claudia Oyarzn Crdenas, administradora
del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de
Puerto Montt; doa Mara Soledad Santana
Cardemil, Fiscal adjunto de Puerto Montt,
fiscal de la causa Rit 13-2007; don Nain
Salvador Lamas Caamao, scal local jefe de
Puerto Montt; don Jorge Matzner Gajardo,
defensor penal pblico, defensor del encartado
Gonzalo Caetano Urruzuno en la causa Rit
13-2007; y, doa Gerly Vidal Shaw, asistente
social, encargada de la unidad de atencin a
testigos e imputados, defensora regional de
Los Lagos. Que dentro de los temas tratados
se incluy:
- estimacin aproximada por los scales de
la duracin de la rendicin de su prueba,
para los efectos solicitados por el defensor
Echeverra;
- seguridad en el Tribunal,
- horar ios en que se desarrollar a la
audiencia,
- denicin del horario de almuerzo,
- disposicin de una mayor cantidad de
asientos para el pblico,
- evacuacin de scales, querellante y defensores
por pasillo interior del tribunal.
Agrega la certificacin que se inform
que atendida la probable expectacin pblica
del juicio y no disponiendo la Corporacin
Administrativa del equipamiento necesario, se
haba tomado contacto telefnico con el seor
Jorge Montaa, jefe de la unidad de gestin
e informtica de la Fiscala Regional, a n de
que facilitara el equipamiento necesario para
poder proyectar el litigio en una sala contigua
del tribunal y de esa manera permitir que
todo el pblico que no alcanzara a ingresar
en la principal, pudiera presenciar el pleito en
esa otra dependencia. Que el equipamiento e
instalacin de los equipos de circuito cerrado
de televisin a utilizarse para dar cobertura
en directo del desarrollo del juicio oral, lo
Fallos
177
11/16/07 4:50:25 PM
Fallos
proveera el Ministerio Pblico de la misma

forma en que se procede para las declaraciones
en video conferencia en cualquiera otra litis.
Sobre esto no hubo otras observaciones.
3.- copia de la solicitud de recusacin
planteada por el abogado Germn Echeverra
respecto de los jueces seor Francisco del
Campo y seora Patricia Miranda, ingresada
a la Corte de Apelaciones de Puerto Montt el
diecisis de abril de dos mil siete, bajo el N
88-2007 y su correspondiente resolucin, de la
misma fecha, que en lo pertinente decide Que
del mrito de la solicitud no aparece que sta
contenga fundamentos de hecho ni explicite
la causal de recusacin, y de conformidad con
lo dispuesto en el artculo 119 del Cdigo de
procedimiento Civil, se desecha desde luego lo
solicitado a fojas 1.
4.- ejemplar del peridico El Llanquihue,
de martes diecisiete de abril retroprximo
pasado, que en la parte nal de la primera
columna de la pgina A9 anota Al respecto,
nuestro medio aclara que la oracin a la que
se reri el defensor no se trat de una cita
textual, pues no estaba entrecomillada, es
decir, era slo una frase explicativa en que se
informaba que el juez se haba referido a que
los familiares de los imputados y los amigos
del sacerdote, se podan encontrar en alguno de
los dos ascensores que son las nicas entradas
pblicas hacia el recinto. El adjetivo asesinado
fue colocado por el periodista para hacer ms
comprensible la frase a los lectores.
DUODCIMO: Que el recurso de nulidad
reglado en el estatuto procesal penal ha sido
instituido por el legislador para invalidar el
juicio oral y la sentencia denitiva o solamente
sta, por las causales expresamente sealadas
en la ley, esto es, por contravenciones precisas
y categricas cometidas en cualquier etapa
del procedimiento o en el pronunciamiento
del veredicto, abriendo paso a una solucin
de inecacia de todos aquellos actos en que se
hubieren violentado sustancialmente derechos
o garantas asegurados por la Constitucin o
por los tratados internacionales raticados por
, Septiembre de
Chile y que se encuentren vigentes -artculo

373, letra a), o cuando en el pronunciamiento
de la sentencia se hubiere hecho una inexacta
sustancialmente en lo dispositivo del fallo
-artculo 373, letra b)-.
DCIMO TERCERO: Que, en lo que
toca al primer motivo de impugnacin, hecho
valer en trminos idnticos por la defensa de
ambos convictos, como ya se anticipara, se
asila en un supuesto nico, cual es, la falta de
imparcialidad del juzgador, grave violacin
que segn reprueban los oponentes inuy
en lo dispositivo del fallo al contaminar el
acuerdo de la sala y contribuir a formar la
voluntad de un tribunal en cuya virtud se
conden a los acusados Escalante San Martn
y Caetano Urruzuno como autores de un robo
con homicidio, con abierta vulneracin a las
garantas que expresan en cada uno de sus
recursos, latamente expuestos en los motivos
precedentes. Vale decir, esa ausencia de
imparcialidad en denitiva llev al tribunal a
prescindir del mandato del texto constitucional
y los tratados internacionales que se invocan.
DCIMO CUARTO: Que en materia de
inhabilitacin de los jueces del tribunal del
juicio oral, el artculo 76 del Cdigo Procesal
Penal gobierna el procedimiento para su
formalizacin, mantenindose, en todo, las
causales taxativas que al efecto contemplan
los artculos 195 y 196 del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
DCIMO QUINTO: Que en este contexto,
el tribunal llamado a decidir acerca de
tales solicitudes de inhabilitacin es aquel
a quien incumbe conocer del litigio, segn
expresamente dispone la norma procesal citada
en el fundamento precedente y, en cuanto
a la oportunidad, tambin perentoriamente
se indica que debern plantearse, a ms
tardar, dentro de los tres das siguientes a la
noticacin de la resolucin que jare fecha
para el juicio oral, las que se resolvern con
antelacin al inicio de la respectiva audiencia;
o bien, al inicio del juicio oral, en incidente
178
11/16/07 4:50:26 PM
previo, si los hechos que constituyeren la

causal de implicancia o recusacin llegaren a
conocimiento de la parte con posterioridad
al vencimiento del plazo previsto en el inciso
primero de la disposicin en comento.
DCIMO SEXTO: Que del texto del recurso,
no hay una invocacin precisa a causal legal
de inhabilidad del juzgador, slo referencia a
hechos consistentes en comentarios del juez
presidente del tribunal oral vertidos a travs de
medios de comunicacin que, para la defensa,
conguran la violacin a la proteccin de
imparcialidad recogida en el artculo 19, N
3, inciso cuarto, de la Carta Fundamental
y, a nivel internacional, en el artculo 8.1
de la Convencin Americana de Derechos
Humanos.
DCIMO SPTIMO: Que como aval
de sus pretensiones, la defensa de Escalante
San Martn rindi la prueba detallada en la
reexin dcima precedente, contradicha y
sometida a refutacin por el Ministerio Pblico
de conformidad a lo ordenado en el artculo
336, inciso segundo, del Cdigo Procesal
Penal, quien ofreci y rindi la documental
referida en el razonamiento undcimo.
Por lo que concierne al artculo publicado
en el diario El Llanquihue del trece de abril
de dos mil siete, reprocha la defensa los dichos
del magistrado Francisco del Campo al aludir
que la comunidad debe estar tranquila, pues
se va a cumplir lo dispuesto por la ley....
Esa cita, an aislada, como se la plantea, no
revela indicio o animadversin que pudiere
importar una eventual afectacin de los
derechos de los incriminados, por el contrario,
es labor de la magistratura ejercer su funcin
con estricto apego a la ley para otorgar a
todos los intervinientes seguridades de un
justo proceso. Las conclusiones que extrae
la defensa de tales expresiones con creces
rebasan su contenido. En efecto, tal armacin
se encuentra comprendida en un relato del
juez presidente a propsito de las medidas
de resguardo adoptadas a n de velar por el
orden y disciplina entre los asistentes para que
, Septiembre de
los intervinientes puedan ejercer sus acciones

con tranquilidad.
En la misma pgina del peridico se
lee Magistrado incluso ha sentenciado a
pena de muerte. Al igual que en el caso
anterior, esa referencia a la labor del juez
del Campo se pretende descontextualizar y
extraer de ella conclusiones hurfanas de todo
asidero. Lo cierto es que procurar discutir la
imparcialidad de la labor de la judicatura a
travs de alusiones parciales de informes de
prensa no son sucientes en concepto de este
tribunal para el pretendido n. En el ejercicio
de la funcin jurisdiccional, la imposicin de
la pena prevista por la ley en los casos que sea
procedente, constituye un imperativo, no una
seal de severidad, como tampoco puede ser
manifestacin de tolerancia, una decisin de
absolucin ni la aplicacin de penas de escasa
envergadura.
Por ltimo, ese extracto del peridico reere
que el juez calic de asesinato la muerte del
sacerdote. A ese antecedente no se le dar
valor alguno, pues de la prueba que sobre el
particular aportara el Ministerio Pblico ha
quedado en evidencia que se ha atribuido al
magistrado del Campo expresiones que l no
ha manifestado. Es el mismo peridico quien
se encarg de recticar la confusa informacin
de das antes que haba difundido adjudicando
al juez calificativos que, con fines que no
corresponde aqu analizar, son de exclusiva
responsabilidad del periodista autor de la nota
informativa.
Tambin se funda el cuestionamiento a
la magistratura en supuestas negociaciones
efectuadas con el Ministerio Pblico. Sobre
este punto la defensa rindi la documental
consistente en una publicacin de prensa
relativa a un acuerdo alcanzado entre el tribunal
y esa institucin a n de que sta proveyera
las herramientas tcnicas para efectuar la
transmisin del juicio. No se dar valor al
referido antecedente porque de la documental
proporcionada por el Ministerio Pblico
queda en evidencia que se ha pretendido dar
Fallos
179
11/16/07 4:50:27 PM
Fallos
un alcance y signicacin diversa al real a

tal nota periodstica. As, la defensa silenci
el contenido de la reunin sostenida en
dependencias del tribunal oral en lo penal de
Puerto Montt a propsito de la realizacin del
litigio en que se trataron tpicos calicados
como administrativos y de coordinacin,
entre ellos, precisamente, la provisin de
equipamiento y equipos tcnicos para dar
cobertura directa al desarrollo del pleito. Si bien
es verdad que el defensor Germn Echeverra
no estuvo presente en aquella reunin,
ella se veric respondiendo a sus propias
sugerencias, se le comunic personalmente de
su realizacin, y ste manifest que asistiran
el defensor Jorge Matzner y la encargada de
la unidad de atencin a testigos e imputados
de la Defensora Regional de Los Lagos, lo
que efectivamente ocurri, segn consta del
documento individualizado en el nmero
2 del acpite undcimo, prueba a la que se
atribuye suciencia para esclarecer la objecin
a la imparcialidad del juez que pretende la
defensa.
Tampoco se dar valor para los nes que
se persiguen a la documental consistente
en la comunicacin de la integracin del
tribunal encargado de conocer del juicio oral
y la posterior sustitucin del magistrado Jos
Bustos Valenzuela por doa Patricia Miranda
Alvarado pues, a este respecto, no se ha rendido
ninguna probanza que advierta de ello proceder
ajeno a la normal organizacin de la labor del
tribunal. No se menciona en el recurso ninguna
causal que congure inhabilidad de la indicada
juez para el ejercicio de su labor por lo que,
carece de todo sustento esta alegacin, ms
bien constituye una suposicin proscrita en
un recurso de esta naturaleza.
El documento aportado por el Ministerio
Pblico consistente en la copia de la solicitud
de recusacin a la Corte de Apelaciones de
Puerto Montt viene a rearmar las mismas
conclusiones, es decir, la ausencia de causal
legal que inhabilite a los jueces en el ejercicio
de sus funciones.
, Septiembre de
Finalmente, la nota del dieciocho de abril

del ao en curso del diario El Llanquihue
titulada Juez versus Defensor, no envuelve
ninguna manifestacin de parcialidad del
magistrado, slo informa, en palabras de un
periodista, lo que parece ser el ejercicio de
la facultad que el inciso cuarto del artculo
329 del Cdigo Procesal Penal conere al
tribunal.
DCIMO OCTAVO: Que, con el mrito
de los elementos esgrimidos por la defensa,
y con la prueba incorporada en apoyo de
sus alegaciones, detallada precedentemente,
valorada con libertad y con arreglo a los
principios de la lgica y las mximas de
la experiencia, no resulta configurada la
falta de imparcialidad de la magistratura,
fundamento cardinal de la motivacin de
nulidad contemplada en la letra a) del artculo
373 del estatuto procesal del ramo, lo que
unido a los antecedentes y normativa que se
han revisado en las reexiones precedentes,
se inere que en lo que atae a este primer
motivo de invalidacin resulta suficiente
para desestimar los recursos por su causal
principal.
DCIMO NONO: Que en nada altera
lo expuesto, las alegaciones formuladas en
estrados por la defensa de Caetano Urruzuno
atinentes a la apariencia de imparcialidad
del juzgador, tema que, adems de no tener
reconocimiento legal, sobrepasa los trminos
en que se bas el recurso contrariando el texto
del artculo 379, inciso segundo, del Cdigo
Procesal Penal.
VIGSIMO: Que as las cosas, tal como
se estructuran los recursos, las garantas
constitucionales que se dicen desconocidas
responden a la carencia de imparcialidad del
juzgador, segn expresamente lo maniestan
ambos comparecientes por lo que, y desestimada
que fuera tal premisa, quedan hurfanas
de soporte las eventuales anomalas que se
delatan.
VIGSIMO PRIMERO: Que sin embargo,
no obstante lo ya decidido, slo a mayor
180
11/16/07 4:50:28 PM
abundamiento y a n de dar respuesta a algunas

de las pretensiones de los recurrentes, cabe
tener en cuenta las precisiones y reexiones
que a continuacin se desarrollan. Los hechos
que se asentaron en juicio son los siguientes:
El 15 de enero del ao 2006, en horas de la
tarde, los acusados Gonzalo Caetano Urruzuno
y Alex Escalante San Martn, concurrieron
hasta el Departamento N 305 del Edicio
Los Castaos, del Condominio Las Encinas
Seminario, ubicado en calle OHiggins 595
de esta ciudad y que corresponda al domicilio
de don Bernardo Piccardo Olivos, sacerdote
de 79 aos de edad. En dichas circunstancias,
luego que el seor Piccardo les abri la
puerta de su departamento, permitiendo su
ingreso, y una vez en el interior de ste, con
la nalidad de sustraer especies, el acusado
Alex Escalante San Martn lo golpe en la
cabeza con un objeto contundente, producto
de lo cual la vctima cay al suelo, siendo
tomado, arrastrado e inmovilizado por
ambos acusados, le ataron sus extremidades
y le amordazaron la boca con distintas cintas
adhesivas. Posteriormente y al tener reducida
a la vctima, sustrajeron la suma aproximada
de $1.000.000. en dinero en efectivo, adems
de una suma no determinada de dlares.
Luego, ambos acusados huyeron del lugar con
las especies sustradas y adems, al salir del
departamento, sustrajeron el vehculo marca
Peugeot, patente UU-7690 de propiedad de
la misma vctima, el que fue recuperado
nalmente en la ciudad de Osorno.
Producto de la agresin sufrida, la vctima
result, entre otras, con las siguientes lesiones:
excoriacin y equimosis violcea en pabelln
auricular y regin temporal derecha, con
inltracin sangunea en la regin temporal
derecha; lesin que en denitiva le caus la
muerte.
VIGSIMO SEGUNDO: Que tales hechos
fueron calicados como constitutivos del delito
de robo con homicidio, previsto y sancionado
en el artculo 433, N 1, del Cdigo Penal, en
, Septiembre de
concatenacin con los artculos 432 y 439 del

mismo cuerpo legal, en grado consumado.
VIGSIMO TERCERO: Que como es
sabido, el robo con homicidio es un delito
complejo o de dos acciones separadas una
de otra y que, aisladamente consideradas,
constituyen dos ilcitos: por una parte una
sustraccin y, por la otra, un homicidio. Ambos
deben ser cubiertos por el tipo subjetivo,
cuestin que supone desechar la armacin
que esta gura sea un injusto calicado por
el resultado.
Ahora bien, en el caso de marras, en lo que
al tipo subjetivo de homicidio se reere, resulta
indiscutible que los agentes actuaron al menos
con dolo eventual.
En efecto, el consentimiento del resultado
como elemento decisivo para distinguir el dolo
eventual de la culpa consciente, no signica que
ste deba necesariamente satisfacer los deseos del
autor. Puede darse dolo eventual incluso cuando
el acaecimiento del resultado sea algo que resulte
indeseable para dicho autor, sin embargo, ste
aprueba el resultado en sentido jurdico, cuando
de acuerdo con el objetivo que ambiciona,
necesariamente, esto es, por no alcanzar dicho
objetivo de otra manera, se conforma con que su
accin cause el resultado en s mismo no deseado
y, por todo ello, para el caso concreto, lo quiere
(Ramn Ragus I. Valls: El dolo y su Prueba
en el proceso penal, J.M. Bosch Editor, ao
mil novecientos noventa y nueve, pginas 85
y 86).
VIGSIMO CUARTO: Que sobre este
elemento la sentencia impugnada en las
reexiones dcima y dcima cuarta razona de
manera acuciosa y detallada en los siguientes
trminos: la nica explicacin razonable en
relacin a la conducta desplegada por los
encausados, reside en la resolucin rme de
robar a un anciano diversas especies de valor
que tena en su domicilio. Alex Escalante estaba
al tanto de las condiciones de vida de la vctima
dado que anteriormente se haba desempeado
como conserje en el condominio en que resida
sta. El golpe que se propina al ofendido se
Fallos
181
11/16/07 4:50:30 PM
Fallos
produce casi inmediatamente al ingreso de los

delincuentes al departamento, a escasos pasos
de la puerta de acceso -cuestin que hace a los
sentenciadores descartar por incoherente que
el mvil de los hechores haya sido sexual o
carnal-. El golpe le produce la inconsciencia.
Luego es atado en sus extremidades superiores
e inferiores y amordazado en la boca, para
luego proceder al registro y posterior retiro
del departamento, huyendo en el vehculo de
propiedad del occiso, dejando la puerta del
departamento con llave, tanto de la chapa
como del seguro.
Por otra parte, en lo que al tipo subjetivo
de homicidio apunta, de las declaraciones de
los peritos mdicos, el tribunal concluye que
la causa de la muerte de Benedicto Piccardo
Olivos es atribuible al golpe que recibe en su
crneo lado temporal derecho que le provoc
ruptura del hlix, infiltracin sangunea o
hemorrgica de todo el espesor del cuero
cabelludo y msculo temporal con micro
fracturas de la lmina esponjosa de la misma
zona. El golpe le provoc un tec que lo llev
a perder la conciencia de inmediato, cae al
suelo, en la cada se golpea el lado izquierdo
con menor violencia que el derecho. Debido a
la contundencia del impacto en el lado derecho
no recuper la conciencia. En este escenario
es amarrado de las cuatro extremidades y
amordazado en la boca. Queda en posicin
horizontal e inmvil. En este estado al
corazn se le hace ms difcil bombear sangre
dejando como remanente lquido acumulado
en el pulmn e hgado, lo que provoca una
falla cardiaca. Dado que nunca recuper la
conciencia debido al tec se produce el deceso.
El tribunal concuerda con la opinin del
doctor Belletti en que existe una clara relacin
de causalidad entre el golpe en el crneo
que provoca la prdida de conocimiento y la
muerte subsecuente. La opinin del perito
doctor Valds (de la defensa) slo hace una
suposicin del desencadenamiento de una
arritmia maligna nal, lo que no est avalado
por otros elementos, ya que su patologa
, Septiembre de
cardiopulmonar de base estaba tratada y

compensada.
Por ltimo, en el basamento dcimo cuarto
se razona latamente acerca de la concurrencia
del dolo en el proceder de los enjuiciados.
Sealan los sentenciadores que el tipo objetivo
de esta gura penal, requiere de una actividad
de apoderamiento de la cosa mueble ajena y
de la provocacin de la muerte de una persona
con motivo u ocasin de ese apoderamiento,
con nes de lucro. Lo anterior signica que
subjetivamente el sujeto activo debe actuar con
dolo, que ha de extenderse tanto a la accin de
apropiacin como a la del homicidio, que en la
alternativa de cometer el delito con motivo,
necesariamente requiere de una determinacin
previa, aunque sea condicionada, en este caso,
el dolo de homicidio generalmente habr
de ser directo. El eventual, normalmente se
produce con ocasin, en otras palabras, debe
de existir dolo de apropiarse de la especie, con
iguales caractersticas a la del hurto y dolo
de matar a lo menos eventual. En el juicio, la
violencia ejercida sobre la vctima se ejecut
con ocasin del robo, o sea, el homicidio es una
manera de lograr su seguridad o impunidad; no
es matar para robar sino matar al robar.
VIGSIMO QUINTO: Que en lo que
respecta a la violacin a la garanta de reserva
legal o tipicidad de la conducta referida a la
comunicabilidad, sustentada por la defensa
de Caetano Urruzuno, el fallo razona sobre
la base que ste concurri al sitio del suceso,
colabor en forma activa en la ejecucin
del hecho de manera directa e inmediata,
cooper en amordazar y atar a la vctima, sin
cuestionamiento alguno, teniendo posibilidades
de retirarse, no lo hizo, esper a Escalante y
luego huyen del lugar con las especies en su
poder. Nada lo detuvo, consciente del estado
del ofendido y teniendo oportunidades para
avisar a un centro asistencial o policial, no
lo hizo, al contrario, continu con Escalante,
para adoptar una actitud contraria. No es
dable pensar que no saba lo que haca y que
slo se limit a obedecer a Escalante. El
tena conocimiento de la accin desplegada,
182
11/16/07 4:50:31 PM
es ms, estuvo alrededor de dos horas en el

departamento, aceptando sus consecuencias.
Por ltimo, recibe de Escalante dinero que
perteneca al extinto.
En definitiva, la participacin que se
atribuye a Caetano no es colofn de la
comunicabilidad o que se le haya comunicado
la autora que se achaca a Escalante, sino
porque en su proceder se renen todos los
supuestos objetivos y subjetivos que supone
el delito de robo con homicidio.
VIGSIMO SEXTO: Que tampoco se
advierte en el fallo atacado vulneracin a la
garanta del racional y justo procedimiento,
que de acuerdo al parecer de los recurrentes
se configurara al no dar valor y dejar de
examinar la prueba que indicaba que las graves
enfermedades preexistentes de que padeca el
difunto fueron relevantes en la causa de su
muerte.
Sobre el particular, no cabe afirmar
que se haya omitido tal informacin del
razonamiento judicial y posterior decisin
del asunto, como se pretende, como ya se
sealara en el fundamento vigsimo cuarto
precedente y en el prrafo sexto de la foja 249
del fallo es precisamente esa circunstancia la
que conforme a las pautas del artculo 297 del
Cdigo Procesal Penal se dilucida: no queda
lugar a dudas que sin el TEC, habra sido otro
el resultado.
A mayor abundamiento, el motivo dcimo
segundo sentencia que la lesin que se provoc
al ofendido le produjo el deceso.
VIGSIMO SPTIMO: Que con respecto
a la supuesta doble valoracin, corolario del
principio non bis in idem, de la agravante
del artculo 12, N 18, del Cdigo Penal no
tiene consistencia la alegacin formulada que
se trate de una circunstancia inherente al
tipo de robo con homicidio. A diferencia de
lo que expresa el recurrente, los hechos que
determinan la concurrencia de la agravante
y aquellos que tipican el delito de robo con
homicidio son diversos y pueden coexistir, sin
, Septiembre de
perjuicio de lo que ms adelante se dir sobre

la causal subsidiaria de nulidad planteada.
Lo propio a propsito de la contravencin
a la garanta que asegura el derecho a una
sentencia motivada y fundada, impugnacin
que se relaciona con la determinacin
del quantum de la pena, defensa tambin
comprendida en la errnea aplicacin de la
ley penal y que es fundamento de la causal de
nulidad del artculo 373, letra b), del Cdigo
Procesal Penal, que en lo pertinente de este
fallo se analiza
VIGSIMO OCTAVO: Que con respecto
a la inobservancia de la proteccin del
derecho de propiedad que se hace consistir
en la imposicin de condena en costas a los
sentenciados, cabe precisar que las disposiciones
consagradas en el Prrafo 7 del Libro I del
Ttulo II del Cdigo Procesal Penal, en tanto
precepto especial, prima sobre cualquier
otro general o contemplado en algn cuerpo
normativo diverso y expresamente prescriben
que las costas sern de cargo del condenado,
sin perjuicio que el tribunal, por razones
fundadas, pueda eximir total o parcialmente
de su pago a quien deba soportarlas, aspecto
que en la especie, no aconteci.
VIGSIMO NOVENO: Que, desechado el
motivo principal, corresponde pronunciarse
sobre la causal subsidiaria de invalidacin,
a saber, la errnea aplicacin del derecho
derivada de las agravantes de los artculos 456
bis, N 3, y 12, N 18, del Cdigo Penal.
Al efecto, en el basamento vigsimo segundo
del dictamen criticado, se razona como sigue: a
propsito de la agravante de ser dos o ms los
malhechores, una interpretacin sistemtica
del Cdigo Penal permite concluir que la
agravante debe fundarse en algn plus que
exceda la sola circunstancia del nmero. As, los
sentenciadores fundamentan su concurrencia
en la mayor indefensin que genera para la
vctima el hecho que quienes lo atacan sean dos
individuos, ello indudablemente disminuy la
capacidad de aqulla de resistir al despojo y a
la posibilidad cierta o eventual de una reaccin
Fallos
183
11/16/07 4:50:32 PM
Fallos
defensiva. Adems de lo anterior, eso procur

a los autores mayor seguridad en su actuar que
ciertamente contribuy al xito de las acciones
apropiatorias.
Efectivamente, tal es el sentido de esta
circunstancia especial de agravacin, la
presencia de ambos sujetos en el sitio del suceso
unido a la circunstancia que los dos participaran
materialmente en los acontecimientos, cercen
cualquier posibilidad de proteccin y defensa
del agredido.
En cuanto a la concurrencia de la agravante
del artculo 12, N 18, del ordenamiento
punitivo, se tuvo por congurada con el hecho
que el ofendido descansaba en su hogar cuando
llegan los procesados, quienes lo golpean en
su propia casa y le sustraen el dinero que ah
guardaba, adems de las llaves de su vehculo,
del que tambin se apropian. Por otra parte, el
afectado no provoc el suceso, como se tuvo por
acreditado, sino que fue atacado con un objeto
contundente a los pocos instantes de abrir la
puerta de su domicilio a los encartados, lo que
le provoc un tec, perdiendo el conocimiento,
con las consecuencias posteriores conocidas.
Es as como, no puede haber error de
derecho en la calificacin de los hechos
que constituyen la referida agravante de
responsabilidad, como quiera que concurren
todos los supuestos que, para la segunda
hiptesis del precepto exige el legislador. Yerra
el oponente en cuanto procura darle un alcance
diverso a la frase cuando el ofendido no haya
provocado el suceso, por cierto que el sentido
de la regla no es como se pretende, de asimilar
esa accin a la circunstancia que la vctima
haya abierto la puerta de su morada a los
agresores. La provocacin sugiere su aptitud
en parangn a la gravedad del atentado de que
es objeto el ofendido, suciencia que aqu no
existe, con lo que la agravante converge.
TRIGSIMO: Que, en todo caso, el recurso
de nulidad, como mecanismo de invalidacin,
requiere para su xito la inuencia sustancial
en lo dispositivo del pronunciamiento del vicio
que se reclama. Para el caso de Escalante San
, Septiembre de
Martn de no concurrir las dos agravantes de

responsabilidad consideradas por el juzgador,
militara en su favor una sola minorante,
situacin en la cual el legislador impide aplicar
al sentenciado la sancin asignada al injusto en
su grado mayor. En la especie, la pena aparejada
al ilcito pesquisado es presidio mayor en su
grado medio a perpetuo calicado, lo que
equivale, desde el grado 4 al 1 de la Escala
N 1, del artculo 59 del Estatuto Criminal,
por lo que al imponer los jurisdicentes presidio
mayor en su grado mximo, tercer grado de la
escala reseada, no han transgredido mandato
legal alguno. Similar situacin acontece
con lo planteado por la defensa de Caetano
Urruzuno, an con la concurrencia de tres
mitigantes, sin agravantes, el artculo 68, inciso
tercero, del mismo ordenamiento legal, otorga
una facultad al juez para imponer la pena
inferior en uno, dos o tres grados al mnimo
de los sealados por la ley, es decir, constituye
una prerrogativa discrecional para el juzgador
rebajar la penalidad de la forma antes indicada
por lo que, no hacerlo, no puede erigir un error
de derecho en la aplicacin de la ley penal.
TRIGSIMO PRIMERO: Que, entonces,
el hecho que el recurrente no est de acuerdo
con los raciocinios y conclusiones adoptadas
por los jueces del fondo sobre estas materias,
en modo alguno autorizan la procedencia
del recurso de nulidad, pues al no existir
anomala formal alguna, los sentenciadores
son soberanos en la apreciacin de los
hechos que constituyen las circunstancias
agravantes de responsabilidad que en el caso
convergen, y no comprobndose la existencia
de las deciencias delatadas, ni aprecindose
otras equivocaciones, hacen concluir que el
arbitrio instaurado, en cuanto persigue tener
por congurado el vicio de nulidad develado,
carece de base legal y, por lo tanto, tambin
este medio, por la causal subsidiaria, tendr
que ser denegado.
Por estas consideraciones y lo estatuido
en los artculos 372, 373, letra a), 374, letra
e), 376 y 384 del Cdigo Procesal del ramo,
SE RECHAZAN los recursos de nulidad
184
11/16/07 4:50:33 PM
entablados de fojas 139 a 208 y de fojas 234

a 302, por los defensores penales Germn
Echeverra Ramrez, en representacin del
agente Alex Patricio Escalante San Martn,
y Jorge Matzner, por Gonzalo Caetano
Urruzuno, respectivamente, en contra de la
sentencia pronunciada por el Tribunal de
Juicio Oral en Lo Penal de Puerto Montt,
el cuatro de mayo recin pasado, que corre
de fojas 1 a 138 de este cuaderno, la que, en
conclusin, no es nula.
, Septiembre de
Redaccin del Ministro seor Rodrguez

Espoz.
Rol N 2426-07.
Fallos
Pronunciado por la Segunda Sala integrada

por los Ministros Sres. Alberto Chaigneau del
C., Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E.,
Rubn Ballesteros C. y Hugo Dolmestch U.
No rman los Ministros Sres. Chaigneau y
Segura, no obstante haber estado en la vista
de la causa y acuerdo del fallo, por estar en
con permiso y en comisin de servicios,
respectivamente.
185
11/16/07 4:50:35 PM
Fallos
, Septiembre de
Declara que en un juicio simplicado no se requiere detallar los puntos

sobre los cuales declarar un testigo para que su testimonio pueda ser
presentado como prueba.
Resumen:
El Ministerio Pblico interpuso un recurso de nulidad en contra de la sentencia absolutoria dictada por
el Juez de Garanta en procedimiento simplicado, invocando la causal del artculo 373 letra a) del Cdigo
Procesal Penal por estimar que se haba vulnerado su derecho a un debido proceso. La Defensa solicit se
declarara inadmisible el recurso fundada en que al Ministerio Pblico le estara vedado invocar la garanta
del debido proceso. La Corte acogi el recurso sealando, en primer lugar, que la Constitucin asegura a todos,
sin distincin, el derecho a un debido proceso, no existiendo en el Cdigo Procesal Penal u otro texto legal
alguna disposicin que pudiere fundar una razn jurdica para negarle la garanta constitucional invocada al
Ministerio Pblico. En cuanto al fondo del recurso, coincidi con los argumentos del recurrente declarando que
el fundamento del Juez para negar lugar a la declaracin de los funcionarios aprehensores, por haber faltado
el requisito de sealar los puntos sobre los cuales habran de declarar segn lo establecido en el artculo 259
inciso 2 del Cdigo Procesal Penal, no proceda toda vez que el artculo 389 del mismo cuerpo legal establece
que las normas del juicio oral slo se aplicarn supletoriamente en la medida que se adecuen a la brevedad y
simpleza del juicio simplicado, agregando, a mayor abundamiento, que el artculo 259 se reere al contenido
de la acusacin, trmite procesal que en el juicio simplicado no existe. Aadi que los artculos 391, 393 y
396 regulan la prueba en este tipo de procedimiento, no siendo posible desprender de ellos que sea requisito para
recibir la declaracin de testigos la expresin de los puntos sobre los cuales habr de versar su testimonio, de
hecho, en este tipo de juicio no se requiere que se expresen detalladamente los medios de prueba.
TEXTO COMPLETO:
Santiago, veintinueve de agosto de dos mil
siete:
V ISTOS:
En estos autos Rol nico de causa
0700430624-9 e Interno del tribunal 11182007, se registra la sentencia dictada en
procedimiento oral simplificado por el
Juzgado de Garanta de Laja, de fecha
veintids de Junio del presente ao, en la que
se absolvi a Jiuliano Antonio Daz Carvajal
del requerimiento deducido por el Ministerio
Pblico, como autor del delito contemplado
en el artculo 288 bis del Cdigo Penal, sin
costas de cargo del Ministerio Pblico, por
haber tenido motivos plausibles para perseguir
el delito imputado.
En contra de esa decisin, el Fiscal
Adjunto Jefe de la Fiscala Local de Yumbel,
dedujo un recurso de nulidad fundado en
la causal de la letra a) del artculo 373 del
Cdigo Procesal Penal, en concordancia
con el artculo 19 N 3, inciso 5 de la
Constitucin Poltica de la Repblica,
solicitando que se acoja en todas sus partes,

se anule el juicio simplicado y la sentencia
impugnada y se disponga la realizacin de
un nuevo juicio ante el juez no inhabilitado
que corresponda.
Este tribunal estim admisible el recurso,
y dispuso pasar los antecedentes al seor
Presidente a n de jar el da de la audiencia
para la vista de la nulidad impetrada, como
aparece a fojas 29.
La audiencia pblica se veric el nueve de
Agosto ltimo, con la concurrencia y alegatos
de los letrados seores Hernn Ferrera, en
representacin del Ministerio Pblico y el
abogado seor Cristin Arias por la Defensora
Penal Pblica, y luego de la vista del recurso,
se cit a los intervinientes a la lectura del fallo
para el da de hoy, segn consta del acta que
obra a fojas 36.
Considerando:
PRIMERO: Que, el recurso de nulidad
interpuesto en lo principal de fojas 6 a 18 de estos
antecedentes, se sustenta en la causal de la letra
a) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal,
186
11/16/07 4:50:35 PM
que dispone que dicho arbitrio es procedente

en el pronunciamiento de la sentencia se
por Chile y en actual vigor, concretando el
defecto en la inobservancia a la salvaguardia
fundamental del debido proceso, amparada
por el artculo 19, N 3, inciso quinto, de la
Carta Fundamental;
SEGUNDO: Que, el recurrente sostiene
que el imputado fue requerido por el
siguiente hecho: El da 7 de Junio de 2007,
aproximadamente a las 22:25 horas, en calle
El Pino, esquina El Mirador de la localidad de
Laja, don Juliano Antonio Daz Carvajal, ya
individualizado, fue sorprendido por personal
de Carabineros portando un arma blanca, hoja
de metal de 42 centmetros, de tipo hechiza,
sin justicar razonablemente su porte. Los
hechos referidos, en su concepto constituyen el
delito de porte ilegal de arma blanca, previsto
y sancionado en el artculo 288 bis del Cdigo
Penal, cometido por el imputado en calidad de
autor, en grado de ejecucin de consumado.
Solicit la imposicin de una pena de 540 das
de presidio menor en su grado mnimo, de las
accesorias legales y el comiso de los efectos del
delito, todo con expresa condenacin al pago
de las costas de la causa. Consider, adems,
que el imputado registraba una condena como
autor del delito de lesiones menos graves, otra
por el delito de amenaza con arma blanca, y
que se encontraba sujeto a prisin preventiva
por el delito de robo con violencia.
El requerimiento fue comunicado al
imputado verbalmente, como lo autoriza el
artculo 393 bis del Cdigo Procesal Penal,
procediendo de inmediato a la preparacin
del juicio simplicado de conformidad con lo
dispuesto por el artculo 395 bis del cuerpo
legal citado.
Para acreditar los hechos del requerimiento,
el Ministerio Pblico ofreci prueba en la
oportunidad legal. As, expres que en el
, Septiembre de
juicio oral simplicado debern rendirse, entre

otras, las siguientes pruebas del requirente: las
declaraciones de los Carabineros, especicando
el contenido de stas.
En la audiencia del juicio simplicado,
resolvi el Juez de Garanta que los testigos
Marcos Salgado Montecinos y Jos Jaque
Vergara no podan declarar, en decisin
adoptada luego que estos fueran llamados a
estrados, se les tomara juramento o promesa
acerca de lo que se les iba a interrogar, e
incluso, despus que el Ministerio Pblico les
dirigiera la primera pregunta.
Se reprocha al Ministerio Pblico, que
en la audiencia de preparacin del juicio oral
simplicado, que no expres sobre qu puntos
depondran los testigos, y en virtud de ello se
le priv de prueba fundamental, cuya ausencia
deriv en la absolucin del imputado, a pesar
que los testimonios en referencia se hicieron
valer en tiempo y forma ante el rgano
jurisdiccional competente.
El primer cuestionamiento que hace
el recurrente ante la decisin aludida, dice
relacin con el hecho que la medida adoptada
constituye una trasgresin a la naturaleza del
procedimiento y, a lo dispuesto en el artculo
389 del Cdigo Procesal Penal, que establece
que las normas del procedimiento ordinario
tendrn el carcter de supletorias en este
procedimiento.
Aade, que la exigencia que se indique sobre
qu puntos declararn los testigos, infringe
tambin las caractersticas de brevedad y
simpleza del procedimiento simplificado,
imponiendo un requisito no contemplado en
la ley, que s es obligatorio en el procedimiento
ordinario.
La aplicacin supletoria de las reglas del
juicio ordinario, entre ellas la del artculo 259 del
Cdigo Procesal Penal, est supeditada a que las
propias reglas del procedimiento simplicado
nada proveyeren sobre la materia.
El artculo 391 del Cdigo Procesal
Penal establece cul es el contenido del
requerimiento, mientras que el artculo 259
Fallos
187
11/16/07 4:50:37 PM
Fallos
regla el contenido de la acusacin. Y ms

particularmente el artculo 391, en relacin con
la prueba, exige en la letra d) La exposicin
de los antecedentes y elementos que fundaren
la imputacin, mientras que el artculo 259
exige mencionar los medios de prueba, y
adems, si se trata de testigos, se debe indicar
los puntos sobre los que habrn de recaer sus
declaraciones.
Arguye el recurrente, que el tema tiene
expresa regulacin en el artculo 391 del
Cdigo Procesal Penal, que no exige la
referencia a los puntos sobre los que deben
declarar los testigos, de manera que no
proceda aplicar en este caso, ni an en forma
supletoria, lo dispuesto en el artculo 259 del
Cdigo Procesal Penal.
As, con evidente infraccin sustancial
a los derechos o garantas asegurados por
la Constitucin Poltica de la Repblica,
el sentenciador no permiti que prestaran
declaracin los testigos.
Contina expresando, que an si se aplicara
el artculo 259 del Cdigo Procesal Penal,
es evidente que el reparo dice relacin con
el supuesto incumplimiento de un requisito
formal de la prueba, y por lo tanto una cuestin
de admisibilidad, todo lo cual debi plantearse
en la audiencia de preparacin, y como aquello
no se hizo, no pudo revisarse posteriormente,
como lo hizo el Juez de Garanta de Laja,
privando al procedimiento de las caractersticas
de racionalidad y justicia.
Aduce por ltimo, que en el auto de
apertura, entre los antecedentes que fundaban
la imputacin, se daba cuenta de la declaracin
de los mismos testigos acerca de los hechos
del requerimiento, circunstancia que no fue
considerada al no permitirse la declaracin
de los testigos ofrecidos y presentados por
su parte;
TERCERO: Que, en primer lugar, cabe
analizar lo sostenido por la Defensora Penal
Pblica respecto de la peticin que se rechace
el recurso por aspectos formales, porque al
Ministerio Pblico le estara vedado invocar
, Septiembre de
la garanta del debido proceso, tal cual aparece

como fundamento de su recurso de nulidad;
CUARTO: Que, a este respecto se tiene
presente que ni la Constitucin Poltica de
la Repblica, ni el Cdigo Procesal Penal,
o cualquier otro texto legal, excluyen al
Ministerio Pblico como titular de la garanta
del debido proceso contemplada en la Carta
Fundamental.
En efecto, el artculo 19 dispone que La
Constitucin asegura a todas las personas. Sin
excluir ni hacer distincin de personas naturales
ni jurdicas, de las garantas y derechos que
contempla, entre ellos la del N 3, inciso 5,
que ordena: Toda sentencia de un rgano que
ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. Corresponder
al legislador establecer siempre las garantas
de un procedimiento y una investigacin
racionales y justos.
No uye de dicha norma constitucional, la
exclusin de persona alguna, como lo sostiene
la Defensora Penal Pblica; no existe una
razn o un argumento especial en la referida
disposicin que lleve a descartar al Ministerio
Pblico de la posibilidad de asilarse en
dicha garanta constitucional, al encontrarse
sometido a la autoridad judicial durante el
desarrollo de un juicio.
En consecuencia, se desestimarn por lo
anteriormente razonado estas alegaciones
efectuadas por la defensa del acusado durante
la vista del recurso de nulidad;
QUINTO: Que, seguidamente, debe resolver
esta Corte si el Ministerio Pblico, al presentar
la prueba testimonial que pretenda hacer valer
en el juicio oral simplificado, nombrando
solamente los testigos que deban deponer,
cumpli o no con las formalidades y requisitos
legales que el Cdigo Procesal Penal establece
en el procedimiento simplicado, o por el
contrario, debi haber dado cumplimiento a la
exigencia de indicar tambin los puntos sobre
los cuales iban a declarar.
Corresponde entonces dilucidar si rige
el artculo 391 del Cdigo Procesal Penal,
188
11/16/07 4:50:38 PM
como lo sostiene el Ministerio Pblico, o por

el contrario, aplicndose supletoriamente las
normas del procedimiento ordinario, se debe
otorgar vigencia a la disposicin del inciso 2
del artculo 259 del mismo texto legal;
SEXTO: Que, en apoyo de su pretensin, el
Ministerio Pblico acompa como prueba el
auto de apertura del juicio oral simplicado,
donde se anuncia que como testigos van a
declarar los funcionarios de Carabineros Marco
Ivn Salgado Montecinos y Jos Enrique Jaque
Vergara, consignndose, adems, lo que ellos
voluntariamente han declarado.
Asimismo, consta que en la misma
oportunidad la defensa del imputado manifest
que depondran como testigos Edith Carvajal,
Paola Bozal y Soledad Carvajal, domiciliadas
en el sector El Pino con interseccin de calle
Waldemar Schultz, quienes declararan acerca
de los hechos ocurridos el da 7 de Junio del
ao 2007, en el sector El Mirador.
Tambin como prueba fue incorporada
la sentencia denitiva dictada en la causa,
donde consta el motivo que deja asentado el
sentenciador para no acoger las declaraciones
de los dos funcionarios de Carabineros.
En el curso de la vista, se escuch el registro
de audio, donde se advierte que el abogado
defensor, una vez que ya se le ha dirigido la
primera pregunta a uno de los funcionarios de
Carabineros, se opone a que declare porque no
se ha especicado en el auto de apertura los
puntos sobre los cuales declarar;
SPTIMO: Que, para la adecuada resolucin
de la cuestin planteada, de que depende
el destino del recurso en estudio, es preciso
describir, a lo menos someramente la ritualidad
del Procedimiento Simplicado que el Cdigo
Procesal Penal, contempla en el Ttulo I, del
Libro Cuarto.
Se aplica al conocimiento y fallo de las
faltas y tambin a los hechos constitutivos de
simples delitos para los cuales el Ministerio
Pblico requiriere una pena que no excediere
de presidio o reclusin menores en su grado
mnimo.
, Septiembre de
Se trata de un procedimiento, como se

designa, simplicado, que se caracteriza por
dicha circunstancia, que permite la realizacin
del juicio oral ante el Juez de Garanta,
un tribunal unipersonal, sin necesidad de
efectuarlo ante el Tribunal de juicio Oral,
desprovisto de las formalidades, exigencias,
preparacin y desarrollo del juicio que se lleva
a cabo ante el tribunal colegiado, siendo sus
etapas las siguientes: se inicia con la solicitud
o requerimiento del Ministerio Pblico,
que constituye la acusacin formulada en
trminos simples en contra del imputado,
pidindose su citacin a juicio, debiendo
cumplir las exigencias que prev el artculo
391 del Cdigo Procesal Penal, que en lo
que se reere a la prueba, dispone en la letra
d) que debe contener la exposicin de los
antecedentes o elementos que fundamentaren
la imputacin.
E l J u e z d e G a r a n t a re c i b i d o e l
requerimiento, lo examinar para comprobar si
cumple los requisitos que establece el artculo
391, y citar al imputado a una audiencia, en
la que se llevarn a efecto las actuaciones que
siguen: el tribunal realizar una breve relacin
del requerimiento y de la querella si la hubiere,
instruir a la vctima si estuviere presente y
al imputado sobre la posibilidad de poner
trmino al procedimiento mediante acuerdos
reparatorios, en caso contrario requerir del
imputado si admite responsabilidad, si as
ocurre y no hay necesidad de realizar otras
diligencias dictar sentencia de inmediato,
en caso contrario, se lleva a cabo el juicio, se
rendir la prueba y odo el imputado, a quin
se le conceder el derecho a la ltima palabra,
pronunciar sentencia;
OCTAVO: Que, en la normativa dispuesta en
los artculos 388 a 399 del Cdigo del Ramo,
sobre el procedimiento simplicado, se reeren
a la prueba las disposiciones siguientes: artculo
391, anteriormente citado, que contiene como
exigencia del requerimiento o acusacin la
exposicin de los antecedentes o elementos
que fundamentaren la imputacin; artculo
393 inciso 3, que dice relacin con la citacin
Fallos
189
11/16/07 4:50:39 PM
Fallos
de los peritos y testigos; artculo 396, que regla

la realizacin del juicio, en cuyo transcurso se
debe recibir la prueba y ordenar su citacin y
comparecencia si se solicitare;
NOVENO: Que, respecto del procedimiento
simplificado en examen, el Ttulo I que
contempla la normativa que regula su
funcionamiento, contiene una disposicin de
carcter supletoria, el artculo 389, concebido
en los trminos siguientes: Art. 389.-Normas
Supletorias. El procedimiento simplicado se
regir por las normas de este Ttulo y, en lo que
ste no proveyere, supletoriamente por las del
Libro Segundo de este Cdigo, en cuanto se
adecuen a su brevedad y simpleza.
A su turno el Libro Segundo de este
Cdigo, en sus Ttulos I, II y III, artculos
166 a 351, regula el Procedimiento Ordinario,
cuyas normas, segn lo establece el artculo 391
antes transcrito, se aplicarn supletoriamente
en el procedimiento simplicado;
DCIMO: Que, la aplicacin supletoria de
las normas del procedimiento ordinario al
procedimiento simplicado, no es general,
no signica que todo lo que no est regulado
en el segundo, deban aplicarse las normas del
anterior sin otra consideracin.
El texto del artculo 389 en cuestin
limita y restringe la aplicacin supletoria de
normas que contempla en la frase en cuanto
las del procedimiento ordinario se adecuen
a la brevedad y simpleza del procedimiento
simplicado.
De esta manera, es de la esencia y naturaleza
del procedimiento simplicado, el factor que
regula la aplicacin supletoria de normas
en comento, puesto que, como se dijo en
consideraciones anteriores, el procedimiento
simplicado tiene una ritualidad especial, que
se distingue por su brevedad, slo una o dos
audiencias, la pedida en el requerimiento o
acusacin y la solicitada para la citacin judicial
de peritos y testigos, y de inmediato deviene la
dictacin de la sentencia. Constituyen juicios
orales simples que se llevan a cabo ante el Juez
de Garanta cuando se imputan faltas o simples
, Septiembre de
delitos, hay en l, como tambin ya sealamos

slo la acusacin, que es el requerimiento,
luego una o dos audiencias, no hay audiencia
ni actuacin de preparacin del juicio de la
complejidad de aquella reglamentada en el
Ttulo II del Libro II del Cdigo del Ramo;
UNDCIMO: Que, la limitacin y restriccin
que contempla la norma sobre la vigencia
supletoria aludida, que exige que la disposicin
que se pretenda aplicar en esa forma, se adecue
a la brevedad y simpleza del procedimiento
simplicado, sobre cuyas caractersticas ya
se ha reflexionado, impide absolutamente
la aplicacin supletoria de la normativa del
artculo 259 del Cdigo del Ramo, que se
reere al contenido de la acusacin, que precede
a la audiencia de preparacin del juicio oral, un
procedimiento que no guarda similitud con el
simplicado, y que atendida la circunstancia
de ser parte de un procedimiento complejo
y detallista, que reglamenta la institucin
de la acusacin, previa a la audiencia de
preparacin, su naturaleza y esencia excede
aquellas del juicio oral simplicado, de manera
que no se adecua en lo absoluto a su brevedad
y simpleza, basta leer su inciso 1 que detalla
las exigencias que debe contener, entre ellas,
la individualizacin de los acusados y su
defensor; la relacin circunstanciada de el o los
hechos atribuidos y de su calicacin jurdica;
la relacin de las circunstancias modicatorias
de la responsabilidad penal que concurrieren,
an subsidiariamente de la peticin principal;
la participacin que se atribuye al acusado; la
expresin de los preceptos legales aplicables; el
sealamiento de los medios de prueba de que el
ministerio pblico pensare valerse en el juicio;
la pena cuya aplicacin se solicitare, y en su
caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo
al procedimiento abreviado, con lo que excede
largamente las exigencias del requerimiento en
el procedimiento simplicado (Art. 391 del
Cdigo Procesal Penal).
A mayor abundamiento, constituye un
argumento ya indiscutible el contenido
del inciso 2, que a la letra dispone: Si, de
conformidad a lo establecido en la letra f )
190
11/16/07 4:50:41 PM
de este artculo, el fiscal ofreciere rendir

prueba de testigos, deber presentar una lista
individualizndolos con nombres y apellidos,
profesin y domicilio o residencia, salvo en el
caso previsto en el inciso segundo del artculo
307, y sealando, adems, los puntos sobre
los que habrn de recaer sus declaraciones.
En el mismo escrito deber individualizar,
de igual modo, al perito o los peritos cuya
comparecencia solicitare, indicando sus ttulos
y calidades.
Si el legislador hubiere estimado procedente
hacer regir estas enunciaciones tan completas,
lo habra establecido claramente, y no habra
dejado a la discusin doctrinaria ni judicial
una cuestin tan evidente. Abona la tesis
que exponemos, el texto del inciso nal de la
disposicin, que se reere a que la acusacin
slo podr aludir a hechos y personas incluidas
en la formalizacin de la investigacin,
trmite que no existe en el procedimiento
simplicado.
Ser cuestin de estudio particular de
cada norma del procedimiento ordinario, para
decidir si es supletoria o no. S debern tenerse
muy presente, en cada caso, las restricciones
que la norma impone, que se adecuen a su
brevedad y simpleza, forma que el legislador
contempl para evitar que se desvirte el
propsito del procedimiento, de resolverse
sumariamente y con rapidez, materias referidas
a faltas y delitos menores;
DUODCIMO: Que, esta interpretacin
del artculo 389 del Cdigo, que dispone
que las normas del Libro Segundo tendrn
aplicacin supletoria en el juicio simplicado,
en lo que el Ttulo I, del Libro IV, no
proveyere, encuentra sentido tambin en el
texto sobre Derecho Procesal Penal Chileno
de los profesores Sra. Mara Ins Horvitz
Lennon y Julian Lpez Masle, 1 Edicin
Tomo II, pgina 478, que sobre lo razonado
escriben: en cuanto constituye un acto jurdico
anlogo a la acusacin, su contenido es muy
similar al que exige el Art. 259 del Cdigo de
Procedimiento Penal. Pero, a diferencia de la
, Septiembre de
acusacin, y por el carcter menos grave de

las infracciones penales que son perseguidas a
travs de este procedimiento ms concentrado
y simplicado, la ley no exige que se expresen
determinadamente en el requerimiento los
medios de prueba que se harn valer en el
juicio, ellos podrn deducirse nicamente a
partir de los antecedentes que fundamentan
la imputacin. El Cdigo slo requiere que las
partes comparezcan a la audiencia del juicio
con sus medios de prueba.
DCIMO TERCERO: Que, de lo razonado
y argumentado precedentemente, se concluye
que no es necesario en el procedimiento
simplicado, que se indiquen detalladamente
los medios de prueba, como es exigible en la
acusacin en el procedimiento ordinario, y
que ellos puedan deducirse claramente de la
exposicin que de los antecedentes o elementos
que fundamentaren la imputacin.
En consecuencia, de conformidad con
lo exigido por el texto de la ley, as como
lo sealado por la doctrina, la actuacin del
Ministerio Pblico se ha ajustado plenamente
a derecho, habiendo el sentenciador incurrido
en una infraccin a las normas del debido
proceso, que ha inuido sustancialmente en
lo dispositivo del fallo al acoger las objeciones
planteadas por la defensa del acusado.
Por estas consideraciones, y visto lo
dispuesto en los artculos 259, 373 letra a), 376,
384, 386, 398 y 391 del Cdigo Procesal Penal,
artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica
de la Repblica, SE ACOGE el recurso de
nulidad deducido por lvaro Serrano Romo,
Fiscal Adjunto de Yumbel, en lo principal del
escrito de fojas 6, en contra de la sentencia de
veintids de Junio de dos mil siete, que corre
de fojas 2 a 5, declarndose por consiguiente,
la nulidad del juicio y de la sentencia dictada
en estos antecedentes, debiendo procederse a
la realizacin de un nuevo juicio ante tribunal
no inhabilitado.
Acordada con el voto en contra de los
Ministros Seores Chaigneau y Ballesteros
quienes estuvieron por negar lugar al recurso de
Fallos
191
11/16/07 4:50:42 PM
Fallos
nulidad interpuesto por el Ministerio Pblico,

en virtud de las siguientes consideraciones:
A- Que el principio llamado del debido
proceso se encuentra ubicado en el captulo
tercero de la Constitucin, destinado establecer
los derechos y deberes constitucionales, y se le
indica en su artculo 19 N3 inciso 5 al decir
que Toda sentencia de un rgano que ejerza
jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo legalmente tramitado. Corresponder
racionales y justos. Vale decir, la legalidad de
un juzgamiento va a depender directamente
de un proceso previo, y de una investigacin,
ambos racionales y justos.
B.- Que del estudio de las Actas de las
sesiones nmeros 100, 101 y 103 es posible
concluir que este precepto se estableci
como forma de consagrar en nuestro pas
esta garanta, teniendo como antecedentes
la Declaracin de los Derechos Humanos y
la Declaracin Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre y el Pacto de Costa
Rica. De lo anterior es posible concluir que
este concepto forma parte de la temtica
de los Derechos Humanos y naci hacia el
interior de la defensa de estos derechos en
todo orden de situaciones y en especial en el
de la legalidad del juzgamiento, por lo que la
mayora de las disposiciones establecidas en
tales convenciones se reeren a la actividad
jurisdiccional y especialmente en el plano
de aquella referida a la que regula el proceso
penal. En efecto, el carcter tutelar del proceso
no slo asegura a la persona a quien se le
desconoce un derecho que le sea reconocido,
sino que, adems, y para lo que nos interesa,
si el estado o un particular pretenden que
se ejerza la potestad punitiva cuando se le
imputa la comisin de un delito, asegura que
la pena sea impuesta al imputado a travs de
un proceso que rena las mnimas condiciones
que autoricen al Estado para castigar.
C.- Que, por otra parte, el Ministerio
Pblico se encarga, por orden constitucional,
, Septiembre de
de dirigir en forma exclusiva la investigacin de

los hechos constitutivos de delito, y de los que
acrediten tanto la participacin punible como
la inocencia del imputado. Debe proteger a
la vctima pero tambin es interviniente en
el proceso penal desde el momento en que
tomando conocimiento de un hecho que
pueda constituir un delito, debe, de ocio,
plantear la accin penal como herramienta
de la persecucin penal del imputado que da
origen al proceso penal.
D.- Que as planteadas las cosas no se
entiende como podra haberse incurrido en
violacin del debido proceso de las garantas
del Ministerio Pblico. Si bien es cierto que
la Constitucin asegura a todas las personas,
incluso las pblicas, la garanta de que la
sentencia dictada est fundada en un proceso
previo legalmente tramitado seguido conforme
a un procedimiento e investigacin racionales
y justos, no es menos verdadero que en
materia de persecucin penal la Constitucin
ha querido conceder esta garanta a quien es
perseguido por el Estado y no a su rgano
persecutorio, mxime cuando este tiene una
organizacin constitucional propia donde
no se le concede. En efecto valerse de un
principio que deende al hombre perseguido
penalmente y que le asegura la proteccin y
la igualdad frente a la actividad todopoderosa
del Estado que ejerce la potestad de castigar,
para anular un fallo absolutorio, porque quien
persigue tenga derecho a que le aplique el
principio del debido proceso, parece dudoso.
Anular tal fallo con el objeto de aplicar
una pena en virtud de otorgarle al Ministerio
Pblico una garanta constitucional que no
posee, no es posible.
Regstrese y devulvase.
Redaccin del Ministro Sr. Rubn
Ballesteros Crcamo.
Rol N 3556-07.
192
11/16/07 4:50:44 PM
, Septiembre de
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Declara que los artculos 261, 262 y 264 del Cdigo Penal describen con
claridad el ncleo central del tipo delictivo cumpliendo con el principio
de legalidad.
Fallos
Tribunal: Tribunal Constitucional.

Resumen:
Por una causa seguida ante un Tribunal de Garanta se present un recurso por inconstitucionalidad
solicitando se declarara la inaplicabilidad de los artculos 261, 262 y 264 del Cdigo Penal por estimar que
infringan la igualdad ante la ley y la justicia, afectaban derechos en su esencia y vulneraban el principio de
la legalidad por ser preceptos que adoleceran de una tipicidad deciente. El Tribunal Constitucional rechaz
el recurso sealando, respecto de los tres primeros puntos, que los requirentes no haban dado cumplimiento a la
exigencia de sealar en forma precisa la cuestin de constitucionalidad, los vicios y el modo en que se vulneraban los
derechos constitucionales. En cuanto a la supuesta falta de tipicidad, adems de adolecer de la misma falta previa,
seal que la cuestin planteada ms bien se encontraba referida a la forma de interpretar la expresin otras
autoridades y no a una cuestin de constitucionalidad, por cuanto los artculos impugnados describan de manera
completa tanto el delito como los sujetos activos y pasivos. Agreg que la signicacin jurdica que se hubiere de jar
respecto de la expresin autoridad cae dentro de la funcin interpretativa de los jueces del fondo.
TEXTO COMPLETO:
Santiago, catorce de agosto de dos mil siete.
V ISTOS:
1. Que con fecha 26 de julio de 2007, Mercedes Paillalef Moraga y Carolina Maciel
Landero Calfunao, han formulado accin
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
respecto de los artculos 261 N 2, 262 Y 264
del Cdigo Penal, en la causa RIT N 67592006, Ruc N 0600810776-7, del Juzgado de
Garanta de Temuco;
2. Que, en conformidad a lo dispuesto en el
artculo 93 N 6 de la Constitucin, es atribucin de este Tribunal Resolver, por la mayora
de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en
cualquier gestin que se siga ante un tribunal
ordinario o especial, resulte contraria a la
Constitucin ;
3. Que el artculo 93 inciso decimoprimero
de la Constitucin establece que en tal caso
corresponde a cualquiera de las salas del Tribunal declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la cuestin siempre que verique
la existencia de una gestin pendiente ante el
tribunal ordinario o especial, que la aplicacin
del precepto legal impugnado pueda resultar
decisivo en la resolucin de un asunto, que la

impugnacin est fundada razonablemente y
se cumplan los requisitos que establezca la ley.
A esta misma sala le corresponder resolver
la suspensin del procedimiento en que se
ha originado la accin de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad.;
4. Que, para los efectos de declarar la
admisibilidad de la cuestin sometida a su
conocimiento, esta Sala debe determinar que
concurran los siguientes requisitos: a) que se
indique la existencia de una gestin pendiente
ante un tribunal ordinario o especial; b) que
la aplicacin del precepto legal en cuestin
pueda resultar decisivo en la resolucin de un
asunto; c) que la impugnacin est fundada
razonablemente; y d) que se cumplan los
dems requisitos legales;
5. Que, a fojas 21, en el considerando nmero
4, esta Magistratura declar lo siguiente:
Que la requirente alega vulnerados los
numerales 2; 3, e inciso octavo; y N 26,
del artculo 19 de la Constitucin Poltica.
Respecto de la igualdad ante la ley, de la
igualdad ante la justicia y de la prohibicin
de afectar los derechos en su esencia el
libelo se limita a transcribir los preceptos
193
11/16/07 4:50:45 PM
Fallos
constitucionales, sin sealar en forma precisa

la cuestin de constitucionalidad ni el vicio
o vicios que se aducen, ni el modo en que se
habran producido, por lo que, en este sentido,
no se cumplen los requisitos del artculo 39
transcrito en el considerando anterior. En lo que
respecta al principio de legalidad, contenido en
el inciso octavo del numeral tercero del artculo
19 de la Carta Fundamental, se contemplan
algunas especicaciones, pero que mas bien
se reeren al alcance que debe darse a las
voces las otras autoridades, contenidas en el
artculo 264 del Cdigo Penal, cuestin que se
presenta como un problema de interpretacin
del precepto legal aplicable y no relativo a su
constitucionalidad; por lo que, respecto de
esta norma ius fundamental, tampoco puede
estimarse que se encuentran cumplidos los
requisitos para admitirla a tramitacin: ;
6. Que a fojas 33, el requirente formula una
solicitud en que cumple con lo ordenado y
subsana los defectos del requerimiento;
7. Que examinada dicha presentacin, se constata que ella no aporta fundamento o argumentacin alguna adicional a los planteados en
el requerimiento, en relacin a las cuestiones
de constitucionalidad referidas a la igualdad
ante la justicia y a la prohibicin de afectar
los derechos en su esencia, de suerte tal que se
mantiene inalterable la omisin de sealar en
forma precisa la cuestin de constitucionalidad
y los vicios que se aducen, ni el modo en que
se habran producido;
8. Que, si bien el citado escrito de complementacin contiene una ms amplia fundamentacin del eventual atropello del principio
de tipicidad, ella no se traduce en una precisin
de la cuestin de constitucionalidad respectiva
e incurre, nuevamente, en el mismo error del
requerimiento, esto es, plantear un problema
de interpretacin del precepto legal aplicable
y no relativo a su constitucionalidad;
9. Que el artculo 264 de Cdigo Penal, que
se estima infringido, contiene dos guras delictivas: en su inciso primero, castiga el delito
de amenaza y, en el segundo, el de perturbar
, Septiembre de
gravemente el orden, ambos producidos durante las sesiones o audiencias de los rganos
que indica;
10. Que, sin embargo, el libelo no especica
cul de los dos preceptos solicita que se inaplique, lo que es bastante para decidir que es
inadmisible;
11. Que, en relacin a la materia estrictamente planteada por el requerimiento y su
ampliacin, esto es, la infraccin al principio
de legalidad en su expresin de tipicidad,
cabe tener en cuenta que maniestamente
los artculos 261, 262 y 264 del Cdigo Penal describen con claridad el ncleo del tipo
delictivo, sealando, pormenorizadamente, a
los sujetos activos y pasivos y las conductas
incriminadas, de suerte que un reproche a su
respecto es infundado;
12. Que, por ltimo, los trminos autoridad,
autoridad pblica u otra autoridad en el
ejercicio deL cargo son elementos de un tipo
sucientemente explicado, cuya signicacin
jurdica incumbe jar, en el caso, al juez de la
causa en la funcin interpretativa que naturalmente le incumbe. No es esta Magistratura la
encargada de determinar el sentido y alcance
de esa norma legal, pues le corresponde nicamente discernir si la aplicacin de tal precepto
es o no contrario a la Constitucin;
13. Que, en las circunstancias descritas, el
requerimiento y su ampliacin no se encuentran razonablemente fundadas y, por ende, ser
declarada inadmisible.
Y T EN I EN D O P RES EN T E l o
dispuesto en los artculos 6, 7 y 93 inciso
primero N 6 e inciso decimoprimero de la
Constitucin Poltica de la Repblica,
SE DECLARA, resolviendo la peticin
principal de 26 de julio de 2007, que es
inadmisible el requerimiento de inaplicabilidad
deducido.
A l p r i m e r, p o r a c o m p a ad o s l o s
documentos.
Al segundo y tercer otros, estse al mrito
de autos.
194
11/16/07 4:50:47 PM
Al cuarto otros, tngase presente.

Notifquese por carta certicada.
Rol N 824-2007.
Se certica que el seor Ministro don Juan
Colombo Campbell concurri al acuerdo de
la resolucin, pero no rma por encontrarse
ausente haciendo uso de su feriado.
, Septiembre de
Pronunciada por la Segunda Sala del

Tribunal Constitucional, integrada por su
Presidente Juan Colombo Campbell y los
Ministros seores Ral Bertelsen Repetto,
Hernn Vodanovic Schnake, Jorge Correa
Sutil y Enrique Navarro Beltrn.
Fallos
Autoriza el Secretario del Tribunal, don

Rafael Larrain Cruz.
195
11/16/07 4:50:48 PM
Fallos
, Septiembre de
CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA

Declara que los scales del Ministerio Pblico son funcionarios pblicos
y que por expresa disposicin del artculo 84 de la ley 19.640 estn
autorizados para asociarse gremialmente.
rgano: Contralora General de la Repblica.
Resumen:
Respondiendo a la solicitud de pronunciamiento del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin
respecto a la posibilidad de los scales del Ministerio Pblico de constituir una asociacin gremial, la Contralora
seal que aquellas personas que se desempeen en organismos del Estado son funcionarios pblicos, y siendo
el Ministerio Pblico un rgano del Estado, tanto sus funcionarios como sus scales son tambin funcionarios
pblicos. Agreg que si bien, dado lo preceptuado en el artculo 36 del DL N 2.757 de 1979, los funcionarios
pblicos tienen prohibicin de asociarse gremialmente, esta prohibicin no rige para los funcionarios y scales
del Ministerio Pblico dado lo estatuido en el artculo 84 de la ley 19.640, norma particular que goza de
prevalencia respecto del DL sealado.
TEXTO COMPLETO:
El Ministerio de Economa, Fomento y
Reconstruccin se ha dirigido a esta Contralora
General, solicitando un pronunciamiento que
precise si existe algn impedimento para que
los scales del Ministerio Pblico constituyan
una asociacin gremial, conforme a las
disposiciones del DL N 2.757, de 1979, por
cuanto, a su juicio, la norma contenida en el
artculo 36 de dicho texto legal se encontrara
en pugna con lo previsto en el artculo 84 de
la ley N 19.640, al disponer que la presente
ley no es aplicable a las asociaciones de
funcionarios pblicos, ya que en este ltimo se
seala que los scales slo podrn participar
en asociaciones gremiales.
Adems, la aludida Secretara de Estado
acompaa un informe jurdico, en el que se
cuestiona la calidad de funcionarios pblicos
de los scales del referido organismo, atendido
a que en el citado artculo 84 se hace una clara
distincin entre los scales y el resto de los
funcionarios de la mencionada entidad.
Sobre el particular y como cuestin
previa, es forzoso hacer presente que de
conformidad con lo previsto en el artculo 71
de la ley N 19.640, Orgnica Constitucional
del Ministerio Pblico, no se aplicarn al
Ministerio Pblico las disposiciones legales
que rigen la accin de la Contralora General
de la Repblica, salvo en aquellas materias en

que la presente ley requiera expresamente de
la intervencin del rgano Contralor.
Por su parte, en el inciso tercero del
artculo 65, de la mencionada ley N 19.640,
se previene que la Contralora General de la
Repblica informar a la autoridad que haya
efectuado el nombramiento las incapacidades,
i n c o m p a t i b i l i d a d e s y p ro h i b i c i o n e s
sobrevinientes de los scales y funcionarios,
que lleguen a su conocimiento.
Del precepto recin citado, puede
advertirse que en materia de incapacidades,
incompatibilidades y prohibiciones, el
legislador le ha otorgado competencia a esta
Entidad Fiscalizadora, para los efectos de
informar a la autoridad cuando se estime que
un servidor del Ministerio Pblico pueda verse
afectado por alguna de aqullas.
En este sentido y para los efectos antes
anotados, resulta necesario que este rgano
Superior de Control analice e interprete la
normativa que sobre la materia se contiene
en los mencionados cuerpos legales, toda vez
que ello implica en ltimo trmino, emitir
un pronunciamiento respecto de alguna
incompatibilidad o prohibicin que pueda
afectar a los citados servidores y, para lo cual,
segn ya se expres, esta Entidad Fiscalizadora
posee plenas atribuciones.
196
11/16/07 4:50:49 PM
Efectuada dicha precisin, se hace necesario

referirse a la naturaleza jurdica que poseen los
scales del Ministerio Pblico, atendido a que
ello resulta indispensable para otorgar una
adecuada solucin al tema en estudio.
Al respecto, cabe hacer presente que, de
conformidad con la reiterada jurisprudencia
de este rgano de Control, contenida entre
otros, en los dictmenes Ns. 84.468, de
1972; 52.682, de 1976 y 16.164, de 1994,
los trabajadores que se desempean en
organismos del Estado tienen la calidad de
servidores pblicos, cualesquiera que sean las
normas que regulen sus vinculaciones con la
respectiva entidad.
En relacin con lo expresado y considerando
que el Ministerio Pblico es un rgano del
Estado, encargado de cumplir una funcin
pblica, la que se encuentra sujeta a un
rgimen de derecho pblico y que para su
cumplimiento se le ha dotado de recursos
y bienes que conforman un patrimonio
pblico, no cabe duda de que los scales que
se desempean en la referida entidad estatal
tienen la calidad de funcionarios pblicos.
En este contexto, resulta til consignar que
de acuerdo con lo previsto en el artculo 72 de
la aludida ley N 19.640 y en el que se contiene
la planta de personal del Ministerio Pblico,
en dicho organismo existen dos categoras de
servidores, los scales y los funcionarios, lo que
no signica que entre ellos exista diferencia
en cuanto a su calidad de servidores pblicos,
puesto que, atendido lo antes anotado, ambos
participan de esa naturaleza.
Precisado lo anterior, es dable sealar que
en el artculo 36 del DL N 2.757, de 1979, que
establece normas sobre asociaciones gremiales,
se dispone que la presente ley no es aplicable
a las asociaciones de funcionarios pblicos.
En relacin con la referida disposicin
legal, esta Entidad Fiscalizadora ha sealado
, Septiembre de
reiteradamente, entre otros, en sus dictmenes

Ns. 17.799, de 1986 y 24.183, de 1993, que no
resulta procedente que los servidores pblicos,
en su calidad de tales, constituyan asociaciones
gremiales regidas por el referido decreto ley.
Fallos
Sin embargo, tratndose de los scales del

Ministerio Pblico ello no resulta vlido, ya
que de acuerdo con lo previsto en el inciso
segundo del artculo 84 de la aludida ley N
19.640, los scales slo podrn participar en
asociaciones gremiales, pero ellas, sus miembros
o directivos no podrn inuir o inmiscuirse, de
modo alguno, en el ejercicio de las atribuciones
o facultades que la Constitucin y la ley
encomiendan a los scales.
Del citado precepto legal, se desprende
que respecto de los mencionados servidores,
el legislador efectu una excepcin a la norma
contenida en el artculo 36 del indicado
decreto ley con las limitaciones que indica,
por lo que debe primar por sobre esta ltima
disposicin.
En efecto, la norma prevista en el citado
artculo 84, posee carcter de especial respecto
de la contenida en el aludido artculo 36, ya
que, a diferencia de esta ltima que afecta en
forma general a los empleados pblicos, en
aqulla se determin de manera particular y
concreta la situacin de los scales del aludido
organismo, por lo que debe prevalecer sobre
la norma general.
Por consiguiente, cabe manifestar que,
atendido el carcter de especial de la disposicin
contenida en el inciso segundo del artculo 84
de la ley N 19.640, no existe impedimento
para que los scales del Ministerio Pblico
puedan constituir una asociacin gremial,
conforme a las disposiciones del DL N 2.757,
de 1979, con las limitaciones, por cierto, que
el mismo precepto establece.
197
11/16/07 4:50:50 PM
11/16/07 4:50:51 PM
II
Sentencias
Comentadas
11/16/07 4:51:35 PM
11/16/07 4:52:03 PM
TITULARIDAD DE LA EXCLUSIN DE
PRUEBAS Y VALORACIN DE LA PRUEBA
RENDIDA
Silvia Pea Wasa

Abogada Asesora Fiscala Nacional
Ministerio Pblico
SENTENCIA:
Santiago, a doce de junio de dos mil siete.
VISTOS:
En estos autos rol nico 0600432184-5
e interno del tribunal 8 2007 se registra la
sentencia dictada, en procedimiento ordinario
de accin penal pblica, por el Tribunal de
Juicio Oral de San Antonio de diecisiete de
marzo de dos mil siete, por la cual se conden
a Patricio Andrs Ortiz Gutirrez y a Ernesto
Osvaldo Gmez Gutirrez, a sufrir cada uno
ocho aos de presidio mayor en su grado
mnimo, accesorias legales pertinentes, y al
pago de las costas de la causa por partes iguales,
por su responsabilidad de autores del delito
consumado de robo con fuerza en las cosas
en lugar destinado a la habitacin, modalidad
escalamiento, previsto y sancionado en los
artculos 432 y 440, N 1, ambos del Cdigo
Penal, perpetrado el veintids de mayo de dos
mil seis, en la comuna de San Antonio.
En contra de este veredicto los defensores
penales Alejandro Garca Garca, en
representacin del encartado Ernesto Osvaldo
Gmez Gutirrez; y Vctor Demara Varas por
el imputado Patricio Andrs Ortiz Gutirrez,
dedujeron sendos recursos de nulidad,
sustentndose aqul en la letra a) del artculo 373
del Cdigo Procesal Penal, en concordancia con
el artculo 19, N 3, de la Constitucin Poltica
de la Repblica, por no haberse observado la
garanta del debido proceso. En tanto que el
segundo, lo fue por el motivo de invalidacin
consagrado en el literal e) del referido artculo
374, en conexin con los artculos 342, letra c),
y 297 del Cdigo Procesal Penal.
Instan a que, acogido cualquiera de las
causales de nulidad planteadas, se decrete la
, Septiembre de
anulacin del juicio oral y su fallo respectivo,

determinando el estado en que quedar el
procedimiento y ordenando la inmediata
remisin de los antecedentes al tribunal
no inhabilitado que corresponda para la
celebracin de un nuevo pleito, considerando
los elementos probatorios que se dicen
ilegalmente excluidos.
Este tribunal estim admisibles los recursos,
dispuso pasar los autos al seor Presidente a n
de jar el da de la audiencia para la vista de la
nulidad impetrada, segn aparece de fojas 92.
La audiencia pblica se veric el veintitrs
de mayo recin pasado, con la concurrencia
y alegatos de los letrados seores Fernando
Mardones Vargas y Cristin Arias Vicencio,
en representacin de ambos convictos, por sus
respectivos recursos, y el abogado Sr. Hernn
Ferrera Leiva, por el Ministerio Pblico y luego
de la vista del recurso, se cit a los intervinientes
a la lectura del fallo para el da de hoy, segn
consta del acta que obra a fojas 101.
Sentencias Comentadas
Considerando:
PRIMERO: Que el recurso que rola de
fojas 42 a 65, descansa en la letra a) del
artculo 373 del estatuto procesal penal, el que
dispone su procedencia si en cualquier etapa
del procedimiento o en el pronunciamiento
de la sentencia, se hubieren inf ringido
sustancialmente derechos o garantas
aseguradas por la Constitucin o por los
tratados internacionales raticados por Chile
y en actual vigor, concretando el defecto en la
inobservancia a la salvaguardia fundamental del
debido proceso garantizada por el artculo 19,
N 3, inciso quinto, de nuestra Carta Magna.
SEGUNDO: Que por ese recurso se reclama
que se conculc el debido proceso en la vertiente
de legalidad de los actos del procedimiento,
esto porque en la audiencia de juicio oral se
vio impedido se presentar prueba de descargo
vulnerando el principio ya sealado, al excluirse
prueba sin razn legal. Expresa que el Juez de
Garanta de San Antonio, Sr. Darwin Bratti
la deneg por impertinente, confundiendo
gravemente el derecho a controlar la prueba
201
11/16/07 4:52:03 PM
de cargo con la de presentar la de descargo, y

que consista en determinar la real motivacin
de las declaraciones del testigo presencial
Orellana Santis; lo anterior, mediante dos
testimonios ofrecidos en la audiencia de
preparacin del juicio oral que pretendan
desacreditar sus dichos.
TERCERO: Que, adems se excluy en
igual etapa intermedia la prueba pericial
del asesor criminalstico Sr. Juan Retamales
Pardo, as como las fotografas contenidas en
su informe, las que se desecharon porque la
defensa habra efectuado labores investigativas,
funcin que es exclusiva del Ministerio
Pblico. Ambas decisiones quebrantaron el
derecho a desarrollar una averiguacin propia
por parte de la defensa y, en todo caso, no
son causales legales de exclusin, conforme
surge del artculo 276 del Cdigo Procesal
Penal, por lo que ninguna de las probanzas
excluidas era maniestamente impertinente.
Es mas, resultaban necesarias para la adecuada
resolucin del asunto, lo que hubiera llevado
a dictar sentencia absolutoria respecto del
encausado Gmez Gutirrez.
CUARTO: Que, por lo anteriormente
reseado, asevera que ha sido violentado
el artculo 19, N 3, inciso 5, de la Carta
Fundamental al haberse impedido a la defensa
el derecho a producir prueba de descargo,
mediante la aplicacin de motivaciones no
comprendidas en el artculo 276 del Cdigo
Procesal Penal, desconociendo asimismo los
artculos 6 y 7 de la Carta Fundamental. En
otro acpite se aduce que se ha atropellado
tambin el derecho de la defensa a producir
prueba, amn de haberse expropiado la
ofrecida, como corolario de errnea resolucin
del juez de garanta, no fue posible rendir
la de descargo en la audiencia de juicio
oral correspondiente, esto al excluir los dos
atestados destinados a desacreditar los asertos
del nico testigo presencial, cuyo objetivo fue
perjudicar al enjuiciado y a su hermano, con el
argumento de la posibilidad del contraexamen
de los mismos, que apunta al control de la
prueba de cargo. A su tiempo, respecto de la
, Septiembre de
prueba pericial y las fotografas agregadas al

mismo, por concluir que eran diligencias de
investigacin privativas del Ministerio Pblico,
lo que se opone a los tratados internacionales
suscritos por Chile, en consonancia con el
derecho a producir prueba de descargo.
QUINTO: Que ese reconocimiento se
encuentra no slo en la legislacin interna,
desde que se tiene el derecho a levantar una
tesis alternativa a la del ente persecutor y que
slo puede obtenerse por medio de diligencias
de investigacin que la propia defensa
puede desarrollar. As ocurre en el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
en su artculo 14.3, letra e), y en la Convencin
Americana de Derechos Humanos o Pacto
de San Jos de Costa Rica, en su artculo 8.2,
ordinal f ), por lo que considera que se ha
actuado en discordancia con lo que prescriben
esas normas, tornando el procedimiento en
arbitrario e injusto, desde el momento mismo
que se priv a la defensa de la posibilidad de
presentar prueba de descargo.
SEXTO: Que, nalmente, este compareciente
solicita que se declare la nulidad de la sentencia
y del juicio oral respectivo por el ordinal
esgrimido, al excluirse en la audiencia de
preparacin del juicio oral, prueba de la defensa,
violando el debido proceso, disponiendo la
remisin de los antecedentes al Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de San Antonio, para
que se proceda a realizar un nuevo juicio oral,
ordenando que se reciba la prueba testical,
pericial y material ofrecida, y en ese nuevo litigio
se dicte un fallo que se ajuste a derecho.
SPTIMO: Que, el segundo recurso de
nulidad, que gura de fojas 67 a 79, se construye
en funcin al artculo 374, literal e), del Cdigo
Procesal Penal, en armona con los artculos
342, letra c), y 297 del mismo ordenamiento,
referidos a los motivos absolutos de nulidad, el
contenido de la sentencia, y a la valoracin de
la prueba, puesto que el tribunal debe hacerse
cargo en la fundamentacin de toda la prueba
producida; no obstante ello, el dictamen, al
valorar se apart de los principios de la lgica,
202
11/16/07 4:52:04 PM
mximas de la experiencia y los conocimientos

cientcamente aanzados. En particular no se
dan las razones para establecer adecuadamente
cmo logra alcanzar el convencimiento, mas all
de toda duda razonable, respecto a la forma en
que la polica encuentra al nico testigo de cargo
Orellana Santis, ni cmo logra ver algo desde
su ubicacin, lo que era imposible, debido a la
topografa del terreno y la colocacin en la que
l seal haberse hallado el da de los hechos.
Posteriormente, se cita el basamento
dcimo cuarto del pronunciamiento, en
relacin a los dichos de Oroz Cceres,
concluyendo que queda en evidencia que
el tribunal oral se apart de los principios
de la lgica, constituida por la coherencia,
derivacin, identidad y contradiccin, no
fundamentando las reglas ya aludidas, en
cuanto a que su motivacin no est compuesta
por un conjunto de raciocinios coherentes
entre s, sino que ms bien se oponen.
Tampoco se hace cargo de toda la prueba
producida en la audiencia y mucho menos de
esta esencial prueba testical que ciertamente
impide formarse la conviccin mas all de toda
duda razonable en torno a la participacin de
Ortiz Gutirrez y su hermano en un delito por
el cual se les impuso un castigo de ocho aos
de presidio; lo mismo ocurre respecto de los
atestados de Francisco Orellana Santis.
OCTAVO: Que toda falta de fundamentacin
en la sentencia va en contra de lo que se ha
jado por la doctrina, as como del propio
mensaje del nuevo Cdigo Procesal Penal,
al no valorar en su totalidad la prueba
producida en la audiencia; en tanto que las
partes que si lo fueron, esta apreciacin fue
parcial y con transgresin de los supuestos
en el artculo 297 del Cdigo Procesal Penal,
toda vez que no cumple con el requisito de
la letra c) del artculo 342, y adolece del
vicio de nulidad del ordinal e) del artculo
374 del mismo texto, al no explicitar cmo
y de que manera llega a la conviccin mas
all de toda duda razonable-, acerca de la
, Septiembre de
participacin de Ortiz Gutirrez y de su

hermano en los hechos indagados.
Pide, por ltimo, que se declare la nulidad
del juicio y de la sentencia en l pronunciada,
ordenando la remisin de los antecedentes al
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de San
Antonio a objeto que se realice un nuevo
juicio oral por el tribunal no inhabilitado que
corresponda, donde se valore adecuadamente
la prueba producida en la audiencia y, en
consecuencia, se absuelva a su defendido de
la acusacin librada en su contra.
NOVENO: Que el recurso de nulidad,
de carcter absolutamente extraordinario,
especial y de derecho estricto, ha sido
contemplado por nuestro legislador para
invalidar el juicio oral y la sentencia denitiva,
por contravenciones precisas y categricas
cometidas, ya sea en la tramitacin de la
litis criminal o en el pronunciamiento del
veredicto, abriendo paso a una solucin
de ineficacia de los actos procesales que
se han realizado sin cumplir con aquellas
formalidades que amparan el cumplimiento
del principio constitucional que obliga al
legislador a regular un procedimiento o
investigacin racionales y justos.
DCIMO: Que, por lo que toca al primer
medio de impugnacin, consta de los
antecedentes y de la prueba rendida en la
presente audiencia, que el momento en que
se producira la inobservancia se sita al
celebrarse la audiencia de preparacin del
juicio oral ante el respectivo juez de garanta,
relativa al rechazo de prueba testimonial,
pericial y documental referida a fotografas
del correspondiente informe anterior, en la
que se expusieron como motivaciones para no
ser aceptadas, el que las declaraciones de los
testigos ofrecidos por la defensa no versaran
sobre los hechos de la acusacin, sino que por
una supuesta enemistad que uno de los testigos
presentados por el Ministerio Pblico tendra
con el imputado Gmez Gutirrez, con el n
de desacreditar sus dichos, la que igualmente
se podra realizar mediante la interrogacin
203
11/16/07 4:52:05 PM
y contrainterrogacin pertinente, alegando

como asidero legal el artculo 276 del Cdigo
Procesal Penal; mientras que respecto de
las otras dos probanzas, tambin las declar
impertinentes, puesto que el informe de
peritos supone la presencia de un tercero ajeno
al pleito, quien coadyuva a los jueces con los
conocimientos especcos que posee de una
determinada ciencia o arte de los cuales los
sentenciadores carecen, y el producido en
autos, se enmarc dentro de las diligencias
que slo el Ministerio Pblico puede realizar,
con arreglo al mandato legal y constitucional,
que lo obliga a averiguar con objetividad tanto
lo que se reere al hecho punible o acreditar
la inocencia del imputado, planteando para
esta decisin los artculos 3, 77 y 180 del
Cdigo Procesal Penal, al no versar la prueba
ofrecida sobre un conocimiento especco,
sino que se trat de un acto de instruccin, la
declar impertinente y, por consiguiente, el set
fotogrco que se incorporaba al mismo.
UNDCIMO: Que de lo expuesto es posible
concluir que en la oportunidad referida, se
excluy en forma legal y adecuada por las
motivaciones ya descritas, la prueba ofrecida
por la defensa de Ernesto Gmez Gutirrez,
actividad que el artculo 276 del Cdigo Procesal
Penal permite expresamente para la exclusin de
pruebas para el juicio oral, exigiendo que luego
de examinarlas y escuchar a los intervinientes,
podr ordenar fundadamente que no se
incluyan para ser rendidas en el litigio, asilado
como motivo el que sean manifiestamente
impertinentes y las que tienden a acreditar
hechos pblicos y notorios.
DUODCIMO: Que de los antecedentes y
normas que sehan revisado en las reexiones
precedentes, se infiere que en lo que
concierne a la prueba testical ofrecida por
la defensa de Gmez Gutirrez, claramente
se trataba de aspectos que podan ser
perfectamente aclarados en la interrogacin
y contrainterrogacin del deponente, cuyos
dichos eran cuestionados, de tal forma que
no se le priv de la oportunidad procesal
de vericar la supuesta enemistad con tal
, Septiembre de
declarante e hizo bien el tribunal de garanta

respectivo en excluirla por impertinente. En
tanto, que en lo que atae al informe pericial
y set fotogrco, aparece de modo evidente
de lo ya analizado precedentemente, que
no se persigue por el mismo el desarrollo
de un trabajo relativo a un conocimiento
determinado del que los jueces no poseen,
ya que como la propia defensa lo sostiene, se
pretende demostrar que el testigo presencial
no pudo observar lo que asegura haber visto,
punto que claramente puede ser percibido
y resuelto por los sentenciadores, tarea que
en ningn caso requiere de una pericia, e
igualmente puede ser manifestado a travs de
los medios legales en la audiencia del juicio
oral, razones sucientes para desestimar el
primer recurso de nulidad.
DCIMO TERCERO: Que el otro de los
recursos (fojas 67 a 79), est basado en la letra
e) del artculo 374, en cuanto la sentencia de
autos omiti el artculo 342, literal c), respecto
del contenido de la sentencia, destacando
como aspecto violentado el correspondiente
a la valoracin de los medios de prueba, los
que no pueden contradecir los principios
de la lgica, mximas de la experiencia y los
conocimientos cientficamente afianzados,
de acuerdo lo seala el artculo 297, todos del
Cdigo Procesal Penal. En denitiva, lo que
se cuestiona es la valoracin de las probanzas
que se habra apartado de los cnones de la
sana crtica, en conexin con determinar la
ubicacin del nico testigo presencial, cmo
logra apreciar a su defendido y a su hermano
en el sitio del suceso, acreditando por lo
tanto, con las deficiencias denunciadas, la
participacin culpable de ambos inculpados
en su considerando dcimo cuarto.
DCIMO CUARTO: Que en este captulo,
lo que el impugnante procura es una revisin
completa de los hechos que fueron apreciados
por los falladores, lo que aparece absolutamente
vedado para estos sentenciadores, por cuanto,
como ya se ha dicho, este tribunal no constituye
instancia para rever los antecedentes de hecho,
pudiendo solamente pronunciarse acerca de
204
11/16/07 4:52:07 PM
la existencia de algn vicio de nulidad con

inuencia sustancial en lo dispositivo del fallo,
siendo los jueces del tribunal oral soberanos
para valorar la prueba que se presenta ante ellos
y tienen como nicas restricciones el respeto de
los principios de la lgica, las mximas de la
experiencia y los conocimientos cientcamente
aanzados, inexactitud que en la especie no se
advierte y tampoco se denuncia la existencia
de alguna prueba ilegalmente rendida, por lo
que queda fehacientemente comprobado, tal
como se lee en el razonamiento undcimo de la
sentencia en anlisis, que el 22 de mayo de
2006, alrededor de las 12:00 horas, los acusados
Ernesto Osvaldo Gmez Gutirrez y Patricio
Andrs Ortiz Gutirrez, ingresaron al domicilio
ubicado en calle Lord Cochrane N 575, cerro
Arena, San Antonio, de propiedad de doa
Isabel del Carmen Fuentes Guzmn, escalando
el cierre perimetral del inmueble, y una vez
en el patio, ingresaron por una ventana a la
vivienda, recorriendo las distintas dependencias
desde donde sustrajeron las siguientes especies
pertenecientes a la vctima y dems moradores:
un equipo DVD, diversas joyas, $20.000 en
dinero efectivo, un alisador de pelo, un secador
de pelo, un Play Station, un par de zapatillas,
una mochila color caf, una cdula de identidad
y vestuario en general, para luego darse a la fuga
con las especies en su poder.
Es as como la conviccin del tribunal,
ms all de toda duda razonable, sobre
la perpetracin de un delito de robo con
fuerza en lugar destinado a la habitacin, es
un asunto radicado en el fuero interno de
los dirimentes llamados a conocer de una
determinada materia, sin que esta Corte
tenga la facultad de anular, por ese motivo, el
juicio que ellos han sido llamados a resolver,
ya que dicha decisin emana del mbito de
su propia conciencia, previo un conocimiento
exhaustivo y directo de los hechos.
DCIMO QUINTO: Q u e e l
cuestionamiento de las expresiones de
Juan Carlos Oroz Cceres, funcionario
policial a cargo de las pesquisas, se explica
adecuadamente, segn se recoge de la
, Septiembre de
consideracin duodcima, en donde tambin

se demostr la forma de ingreso al inmueble
afectado; para en el dcimo cuarto, precisar
la maneraen que tom conocimiento de la
existencia del testigo presencial, lo que fue
corroborado con las armaciones del propio
Orellana Santis, en orden a concluir que vio
a los incriminados sacando especies desde
el inmueble afectado el da de los hechos,
reconociendo a los dos hechores presentes en
la sala de audiencia del juicio oral, testimonios
respecto de los cuales ambas defensas tuvieron
la posibilidad de contrastar, asunto que fue
latamente analizado en las consideraciones
dcimo cuarta y dcimo quinta del laudo
censurado.
D C I M O S EXTO : Q u e , a m a y o r
abundamiento, el hecho que el recurrente no
est de acuerdo con las reexiones y conclusiones
adoptadas por los jueces del fondo, en ningn
caso autorizan la procedencia del recurso de
nulidad, pues al no existir anomala formal
alguna, los sentenciadores son soberanos en la
apreciacin de la prueba, y no comprobndose
la existencia de las imperfecciones delatadas, ni
aprecindose otros errores, hacen concluir que
el arbitrio intentado en cuanto persigue tener
por congurado el vicio de nulidad denunciado,
carece de base legal y, por ende, tambin este
medio tendr que ser desestimado.
Por estas consideraciones y lo estatuido
en los artculos 372, 373, letra a), 374, letra
e), 376 y 384 del Cdigo Procesal del ramo,
SE RECHAZAN los recursos de nulidad
entablados de fojas 42 a 65, y 67 a 79, por los
defensores penales Alejandro Garca Garca,
en representacin del agente Ernesto Osvaldo
Gmez Gutirrez, y el de Vctor Demara
Varas, por Patricio Andrs Ortiz Gutirrez,
en contra de la sentencia pronunciada por el
Tribunal de Juicio Oral en Lo Penal de San
Antonio, el diecisiete de marzo recin pasado,
que corre de fojas 1 a 41 de este cuaderno, la
que, en conclusin, no es nula.
205
11/16/07 4:52:08 PM
Redaccin del Ministro seor Rodrguez

Espoz.
Rol N 1646-07.
C., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros
C., Hugo Dolmestch U. y el Abogado
Integrante Sr. Jos Fernndez R. No rma
el Ministro Sr. Chaigneau y el abogado
integrante Sr. Fernndez, no obstante haber
estado en la vista de la causa y acuerdo del
fallo, por estar con licencia mdica y ausente,
respectivamente.
Autoriza el Secretario de esta Corte
Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
COMENTARIO:
El fallo de nulidad pronunciado por la
Corte Suprema el 12 de junio en curso, tiene,
en mi opinin, la doble importancia de haber
desechado los recursos de nulidad interpuestos
por la defensa de los dos condenados, y haber
jado con claridad el alcance de las causales
invocadas, a saber, la exclusin de pruebas
ofrecidas por los acusados, en el marco del
debido proceso, y la valoracin de la prueba
rendida, en relacin con el art. 374, letra e).
En cuanto a lo primero, la Corte sostiene
que la exclusin de pruebas ordenada por el
juez de garanta en la audiencia de preparacin
del juicio oral, por estimarlas impertinentes,
es perfectamente legal y, en consecuencia, no
vulnera el debido proceso. Esta decisin viene
a conrmar el criterio de que el Ministerio
Pblico est legitimado para solicitar la
, Septiembre de
exclusin de pruebas, en los casos en que

sta se encuadre en algunas de las situaciones
previstas en el art. 276 del CPP, de manera que
no se trata de una prerrogativa exclusiva del
imputado, como algunos han sostenido.
En lo que atae a la causal del art. 374,
letra e), en relacin con el art. 342, letra c), la
interpretacin que hace la Corte nos parece
menos afortunada, por cuanto ella reeja un
enfoque excesivamente formalista de la causal,
reduciendo as considerablemente la utilidad
del recurso de nulidad para corregir los errores
y posibles abusos que se cometan en la sentencia
al valorar la prueba rendida. En nuestra opinin,
la referencia que hace el art. 342, letra c) al
art. 297, no puede entenderse como la mera
vericacin de que los jueces valoraron en
alguna forma la prueba, sino que comprende
tambin la constatacin de si esa valoracin
respet las limitaciones impuestas por esta
ltima disposicin, con la clara nalidad de
evitar que los jueces efecten una valoracin
antojadiza o arbitraria de la prueba. De lo
contrario dichos lmites careceran de toda
fuerza jurdica, ya que quedaran entregadas
a la mera conciencia de los jueces, como
literalmente seala la Corte Suprema, con lo
cual la citada norma pasa a ser letra muerta. Esto
me parece bastante grave, porque signicara
que la justicia penal en Chile no cumple con
las exigencias de los tratados internacionales,
en el sentido de que las sentencias penales sean
revisadas por un tribunal superior, revisin que
obviamente no puede limitarse a los aspectos
formales, sino que debe signicar un esfuerzo
verdadero por alcanzar un mnimo aceptable
de justicia material.
206
11/16/07 4:52:09 PM
COMENTARIO DE FALLO DE LA CORTE DE

COPIAP SOBRE EXCLUSIN DE PRUEBAS
EN PROCEDIMIENTO SIMPLIFICADO
Silvia Pea Wasa

Ministerio Pblico
SENTENCIA:
Copiap, once de mayo de dos mil siete.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que el Ministerio Pblico ha
deducido recurso de apelacin en contra de
la resolucin del seor Juez de Garanta de
esta ciudad, don Pablo Vergara Lillo, por
cuanto en la audiencia de preparacin del
juicio simplicado, procedi a excluir diversas
pruebas que fueron ofrecidas por la seora
Fiscal de la causa, a saber: las declaraciones
de cuatro testigos y un set de siete fotografas
procedentes del informe pericial de sitio del
suceso.
El seor Juez de Garanta excluy tales
pruebas, fundndose en que la misma deriva de
una orden de investigar los hechos, expedida
una vez que la seorita Fiscal present el
requerimiento en procedimiento simplicado,
respecto del cual el imputado no admiti
responsabilidad en los hechos, lo que afecta
su derecho de defensa, razonando sobre la
base que, con conocimiento previo de que el
Ministerio Pblico hara uso de las prueba
excluidas, otra pudo ser su decisin con
relacin a la admisin de responsabilidad.
SEGUNDO: Que en su alegato, el seor
Defensor Penal Pblico, adems de pedir
la inadmisibilidad del recurso, respecto del
fondo del asunto, solicit la conrmacin de
la resolucin, indicando que efectivamente la
prueba excluida fue obtenida con vulneracin
de las garantas fundamentales que indic.
TERCERO: Que, en lo que dice relacin
con la peticin de inadmisibilidad del recurso
planteada por el seor Defensor, la misma
se sustenta en que la exclusin de pruebas
en un procedimiento simplicado se regula
, Septiembre de
por las normas de la nulidad procesal,

particularmente los artculos 160 y 163 del
Cdigo Procesal Penal, mas no por las normas
sobre exclusin contenidas en los artculos
276 y 277 de dicho cuerpo legal, de modo
que resulta improcedente deducir un recurso
de apelacin sustentado en esta ltima norma,
aadiendo que las mismas no se aplican
supletoriamente al procedimiento simplicado,
sino, exclusivamente, las referidas al juicio oral
contenidas en el Libro II del Cdigo. De lo
anterior colige que no se est ante ninguna de
las hiptesis que permiten deducir un recurso
de apelacin contempladas en el artculo 370
del Cdigo de Enjuiciamiento Criminal.
La peticin de inadmisibilidad no puede
prosperar.
Por lo pronto, porque la norma de reenvo
al procedimiento ordinario no se limita, como
lo pretende ver el seor defensor, a las normas
del juicio oral, sino a la totalidad de dicho
procedimiento. En efecto, el artculo 389 del
Cdigo Procesal Penal, expresamente dispone
que el procedimiento simplicado se regir, en
lo no previsto por el ttulo respectivo, Ttulo
I del Libro Cuartosupletoriamente por el
Libro Segundo del Cdigo, en lo que se adecue
a su brevedad y simpleza.
Dentro de este Libro se encuentran,
precisamente, las normas sobre preparacin del
juicio y, particularmente, el artculo 277 que
autoriza al Ministerio Pblico a impugnar va
recurso de apelacin la resolucin que excluye
prueba por haberse obtenido con inobservancia
de garantas fundamentales.
En segundo lugar, por cuanto no es
efectivo que la prueba se excluyera o debiera
excluirse en el procedimiento simplicado,
por aplicacin de las normas sobre nulidad
procesal, y especficamente en virtud de
lo dispuesto en los artculos 160 y 163 del
Cdigo, pues ello importara el contrasentido
de que, si as fuera, en este caso, jams
podra haberse excluido dicha prueba, en la
medida que slo son anulables, conforme a
lo dispuesto en el artculo 159 del Cdigo, las
207
11/16/07 4:52:10 PM
actuaciones o diligencias judiciales defectuosas

de procedimiento, al tiempo que la prueba
ilcita en este caso proviene de actuaciones
de investigacin realizadas por el Ministerio
Pblico sin intervencin judicial alguna.
CUARTO: Que, en lo que dice relacin con
el fondo del asunto, debe consignarse que el
seor Juez de la causa, durante la preparacin
del juicio, procedi a excluir la prueba ya
indicada sobre la base que la misma habra sido
obtenida una vez que el Ministerio Pblico
present el requerimiento.
As, la primera cuestin a resolver es
determinar si el Ministerio Pblico puede, como
lo indic en su alegato la seorita scal, realizar
actividades de investigacin con posterioridad
a la presentacin del requerimiento.
Como primera cuestin debe convenirse
que, en la lgica del juicio simplificado,
conforme aparece en el artculo 395 bis del
Cdigo Procesal Penal, la preparacin del
juicio debe realizarse en la misma audiencia
en que se interroga al imputado si admite
responsabilidad en el requerimiento.
En este caso, por razones indeterminadas,
la audiencia fue suspendida, luego de que el
imputado no admitiera responsabilidad en
los hechos, el da 12 de septiembre del ao
2006, continundose su realizacin recin
el da 17 de abril del ao en curso, de lo que
sigue que slo esa circunstancia, por lo dems
no prevista en la ley, fue la que permiti al
Ministerio Pblico investigar los hechos lo
que, desde luego, asoma como anmalo.
Sin perjuicio de lo anterior, el proceso
penal, cualquiera que sea el procedimiento de
que se trate, tiene etapas claramente denidas:
investigacin, preparacin y juicio, de modo
tal que una vez clausurada una de ellas, la
posibilidad de retrotraerse a la anterior slo
es posible en contadas ocasiones, como en el
caso reapertura de la investigacin en el caso
extraordinario que prev el artculo 257; la
aceptacin de la excepcin de previo y especial
pronunciamiento de la letra d) del artculo
264, o bien, en algunas hiptesis en que se
, Septiembre de
acoja un recurso de nulidad, pero, salvo estas

situaciones, dicha posibilidad est vedada, en
la medida que, an mediando una declaracin
de nulidad procesal, como expresamente lo
prescribe el inciso tercero del artculo 165
del Cdigo Procesal, se impide retrotraer el
procedimiento a etapas anteriores.
En ese entendido, y resultando evidente
que el requerimiento es la acusacin del
procedimiento simplicado, su presentacin
constituye la apertura de la etapa de
preparacin del juicio y la clausura de la etapa
de investigacin, de modo tal que, una vez que
el mismo ha sido presentado y noticado, y
ms an, comenzado a realizarse la audiencia
prevista en la ley para la preparacin y
eventualmente para la realizacin del juicio,
el que el Ministerio Pblico dispusiera
la realizacin de diligencias genricas de
investigacin, tales como despachar una
orden de investigar los hechos e interrogar a
testigos, constituye, en la prctica, retrotraer
el procedimiento a una etapa anterior, lo que,
como se dijo, se encuentra vedado en la ley,
de manera tal que los antecedentes que as se
recopilen tienen el carcter de irregulares.
Ciertamente que lo anterior no tiene
el carcter de absoluto pues, clausurada
la investigacin, es posible aceptar que
el Ministerio Pblico pueda desarrollar
actividades especcas de investigacin, en la
lgica de pruebas no solicitadas oportunamente
que pueden incorporarse vlidamente al juicio
prevista en el artculo 336 del Cdigo. As,
tratndose de la prueba nueva a que se reere
el inciso primero de la sealada disposicin,
es posible admitir que el Ministerio Pblico
despliegue alguna labor investigativa para
corroborar algn dato especco y desconocido
durante la etapa de investigacin. En el caso
de la prueba sobre prueba, contemplada en
el inciso segundo de dicho artculo, tambin
podra aceptarse que se despliegue actividad
investigativa destinada a obtener prueba de
legitimidad o refutacin de la ofrecida por
otros intervinientes, particularmente cuando la
misma se relaciona con una teora alternativa
208
11/16/07 4:52:11 PM
que slo se da a conocer vencida la etapa de

investigacin, mas, como se ve, se trata de
cuestiones excepcionales que se desprenden de
la lgica del sistema, mas no puede constituir
una regla absoluta que signique, cerrada la
investigacin, una virtual apertura de la misma
que busca as, extemporneamente, cumplir
con los objetivos previstos para aquella etapa.
La circunstancia que, a propsito del
procedimiento simplicado, el artculo 390 del
Cdigo disponga que recibida la denuncia de
un hecho constitutivo de alguno de los ilcitos
que lo hacen procedente, el scal del caso deba
solicitar al juez de garanta, en forma inmediata,
la citacin a la audiencia respectiva, no signica,
como lo insinu la seorita scal en su alegato,
que se trate de una alternativa nica con lo que
este procedimiento carecera, en la prctica, de
etapa de investigacin, pues la misma norma se
encarga de precisar que ello ocurrir cuando los
antecedentes aportados sean sucientes, mas
no cuando el ente persecutor entienda que se
requiere investigar el hecho denunciado, caso
en el cual, obviamente, debe abstenerse de
presentar el requerimiento hasta desarrollar
la actividad investigativa que sea pertinente,
aplicando al efecto la normativa general
contenida en el Libro II en lo que sea adecuada
a la naturaleza del procedimiento.
Tampoco obsta a lo que se viene sealando,
el que la ley, a propsito del requerimiento, a
diferencia de la acusacin del procedimiento
ordinario, no contenga la exigencia de
sealar detalladamente la prueba que se
incorporar al juicio, pues de todas formas la
letra e) del artculo 391 del Cdigo Procesal
Penal contempla la exigencia de sealar la
exposicin de antecedentes o elementos que
fundan la imputacin, lo que claramente dice
relacin con la expresin, al menos genrica,
de los antecedentes investigativos que se han
reunido y que son tiles para demostrarla, en
trminos de permitir a la defensa, va juicio de
probabilidad, en la medida que se encontrar
latente en los mismos, determinar cul es la
prueba de cargo que el acusador emplear en un
eventual juicio, lo que necesariamente se opone
, Septiembre de
a la posicin de la seorita scal en orden a

que esta circunstancia le permitira seguir
investigando el hecho hasta la realizacin de
la preparacin del juicio, para as poder allegar
pruebas de fuente distinta de aquellas que
sirvieron de base al requerimiento.
QUINTO: Que si bien, esta prueba del
Ministerio Pblico puede ser calicada como
irregular, en la medida que fue obtenida fuera
de la etapa prevista para ello, alterndose
el procedimiento legal, para analizar la
procedencia de su exclusin, corresponde
determinar si la misma puede ser calicada
de ilcita, en los trminos del artculo 276
del Cdigo Procesal Penal, esto es, si se
consigui con inobservancia de garantas
fundamentales.
La respuesta a esa interrogante es positiva pues
la actuacin del Ministerio Pblico quebrant
la garanta de defensa del imputado.
En efecto, una de las manifestaciones

del derecho de defensa es la de conocer el
contenido de la imputacin. La misma aparece
consagrada en el artculo 8 de la Carta
Americana sobre Derechos Humanos, en
trminos del derecho a la: b) comunicacin
previa y detallada al inculpado de la acusacin
formulada;, como asimismo en el Pacto
en cuanto su artculo 14 N 3 establece que todo
acusado tiene derecho: a) A ser informado sin
demora, en un idioma que comprenda y en
forma detallada, de la naturaleza y causas de
la acusacin formulada en su contra;.
A su turno, el Cdigo Procesal Penal tambin
contempla esta garanta en el artculo 93, al
establecer, en su letra a), el derecho del imputado
a: Que se le informe de manera especca y
clara acerca de los hechos que se le imputaren,
y en su letra e), el de: solicitar que se active la
investigacin y conocer su contenido,.
Manifestaciones de esta garanta son, entre
otras, la formalizacin de la investigacin que
prev el artculo 229, y las exigencias que deben
contener la acusacin y el requerimiento de
209
11/16/07 4:52:12 PM
acuerdo a lo previsto en los artculos 259 y 391,

De este modo, el derecho a conocer el
contenido de la imputacin, ampliamente
reconocido en nuestro sistema procesal penal,
debe permitir al imputado: la posibilidad
de conocer cules son los hechos que se
le imputan y en virtud de qu pruebas se
fundamenta dicha imputacin. Esto implica
que el imputado debe tener la mayor libertad
posible para acceder a la informacin que se
va acumulando a lo largo del procedimiento.
(Alberto Binder, Introduccin al Derecho
Procesal Penal, pgs. 157 y 158).
Si bien la garanta del conocimiento de la
imputacin se relaciona directamente con el
ejercicio de la defensa material en el juicio,
esto es: con miras a preparar las alegaciones,
la confrontacin de la prueba de cargo y la
presentacin de prueba propia en el juicio
penal; no debe creerse que tiene ese nico
propsito, sino uno bastante ms genrico, que
dice relacin con la adopcin, durante todo el
procedimiento, de las estrategias procesales
que el imputado considere necesarias y
adecuadas para la proteccin de sus intereses.
As, slo en la medida que el imputado sea
cabalmente informado de los hechos que se
le atribuyen y los antecedentes o pruebas que
son o pueden ser usadas en su contra, estar
en condiciones de optar, dentro de las diversas
alternativas que ofrece el sistema procesal, por
aquella que juzgue ms conveniente y slo
en esos trminos, unido a la libre aceptacin
de sus consecuencias, podr calicarse como
legtima aquella que hubiere escogido.
En el caso que nos ocupa, el imputado, en
conocimiento del requerimiento y los antecedentes
de investigacin que lo fundaban, fue preguntado
por el seor Juez de la causa si aceptaba el
requerimiento y los antecedentes que lo fundaban,
mas opt por la realizacin del juicio.
Desde luego, si bien en una primera
aproximacin pudiere decirse que la aceptacin
del requerimiento, por regla general, supondr
una auto-incriminacin, no es menos cierto
, Septiembre de
que una eventual aceptacin, segn la situacin

procesal del imputado, puede conllevar ventajas
procesales evidentes tales como: la prohibicin
de imponer una pena mayor a la sealada por
el acusador, con la consiguiente posibilidad de
negociar, dentro del marco legal, una pena inferior
a la pretendida, o bien conllevar una aminoracin
de la responsabilidad por la conguracin de la
atenuante respectiva, o de ambas cosas a la vez.
Para optar por la alternativa del juicio o bien
la aceptacin de responsabilidad, se requera,
como ya se dijo, que el acusado estuviera en
conocimiento pleno, tanto de la imputacin
como de los antecedentes de investigacin que
la fundaban, pues slo de esa forma su opcin
fue legtima. Si, como en este caso, una vez que
el imputado opt por su derecho a un juicio
pblico, el Ministerio Pblico indic tener y
ofreci prueba que no deca relacin alguna con
los antecedentes que fundaron el requerimiento,
sino que fue obtenida con posterioridad al
mismo, mediante labor investigativa fuera de
la etapa destinada al efecto, no puede, sino,
concluirse que se afect el derecho del imputado
a conocer el contenido de la imputacin, en la
medida que su opcin estratgica de solicitar la
realizacin del juicio no fue adoptada con pleno
saber de los elementos probatorios que podan
ser utilizados en su contra, existiendo, en el
momento de aceptar esa decisin, alternativas
procesales que, eventualmente, pudieron serle
ms beneciosas, tales como, precisamente,
aceptar el requerimiento o tambin, como
aparece en el audio de la audiencia respectiva,
haber convenido en la suspensin condicional
del procedimiento o en la celebracin de un
acuerdo reparatorio, posibilidades todas a la que
el imputado se neg.
Corolario de lo anterior, es que la prueba
extemporneamente obtenida, una vez que
el imputado acept la realizacin del juicio
desechando otras formas procesales de solucin
del conicto, lo ha sido en contravencin a su
garanta de estar informado del contenido de la
imputacin y, por lo mismo, con inobservancia de
garantas fundamentales, correspondiendo, por
210
11/16/07 4:52:12 PM
ende, como acertadamente lo resolvi el seor

Juez de la causa, ser excluidas del juicio oral.
Por estas consideraciones y visto lo
dispuesto en los artculos 277, 352, 365 y 370
del Cdigo Procesal Penal, se declara:
I.- Que se rechaza la peticin de declarar
inadmisible el recurso de apelacin
formulada por el seor Defensor Penal
Pblico.
II.- Que SE CONFIRMA la resolucin dictada
en audiencia de diecisiete de abril del ao
en curso, por el seor Juez de Garanta de
esta ciudad don Pablo Vergara Lillo, por la
cual se excluy parte de la prueba ofrecida
por el Ministerio Pblico.
Regstrese, comunquese y devulvase.
Redactada por el Ministro Dinko Franulic
Cetinic.
Rol Corte N 76-2007.
COMENTARIO:
El fallo de la Corte de Apelaciones de
Copiap, de 11 de mayo de 2007, en que,
conociendo de un recurso de apelacin,
confirm la exclusin de pruebas en un
procedimiento simplificado, ordenada por
el juez de garanta de la misma ciudad, me
merece los siguientes comentarios:
El recurso fue interpuesto por el Ministerio
Pblico, en virtud del art. 277, inc. 2 del CPP,
fundado en que el juez de garanta excluy
en la audiencia de preparacin de un juicio
simplicado, algunos medios de prueba obtenidos
por la scala con posterioridad a la presentacin del
requerimiento y a la audiencia en que el imputado
haba negado su responsabilidad en los hechos,
y optado por la realizacin del juicio1.
Segn el fallo de la Corte, dicha irregularidad
procesal habra redundado en perjuicio del
imputado, porque le habra impedido conocer
1
A ello se suma el hecho de que entre la primera audiencia

y la de preparacin del juicio simplicado transcurrieron
7 meses, lo que constituye otra anomala ms, puesto que,
segn el art. 395 bis, en el evento de que el imputado
niegue su responsabilidad, la preparacin del juicio debe
vericarse de inmediato en la misma audiencia.
, Septiembre de
las pruebas que pretenda hacer valer en su

contra el ministerio pblico y, por lo tanto, le
habra impedido sopesar adecuadamente cul
era la estrategia procesal ms conveniente a sus
intereses. Habra, en consecuencia, inobservancia
de garantas fundamentales concretamente,
del derecho de defensa del imputado, lo que
tornara ilcitas las nuevas pruebas allegadas al
proceso, en conformidad con el art. 276, inc. 3 del
CPP, y autorizara la exclusin de las mismas.
El referido fallo plantea una serie de
cuestiones de gran inters, puesto que permiten
calibrar la interpretacin que los distintos actores
de la nueva justicia penal estn haciendo de las
modicaciones introducidas al procedimiento
simplicado por la Ley 20.074, especialmente
en lo que se reere a la realizacin del juicio
simplicado y los trmites anteriores al mismo.
Analizaremos cada una de estas cuestiones por
separado, a la luz de la doctrina que sobre la
materia pretende sentar el fallo.
Una primera cuestin es el sentido que, en el
marco de las nuevas normas, debe atribuirse a la
palabra pruebas que emplea el art. 393 en su
inciso 3, primera oracin, en relacin, por una
parte, con el art. 391, letra d), que no habla de
prueba, sino slo de antecedentes o elementos
en que se funde la imputacin, y por la otra,
con el nuevo art. 395 bis sobre preparacin del
juicio simplicado, norma que no regula la forma
como debe desarrollarse dicha etapa procesal.
Esto ha dado pie a que muchos jueces de
garanta apliquen sin ms las disposiciones sobre
preparacin del juicio oral del procedimiento
ordinario, en virtud de la remisin que hace el
art. 389 a las normas del Libro II, en todo lo no
previsto especialmente para el procedimiento
simplificado, sin reparar en que la misma
disposicin condiciona la aplicacin supletoria de
tales normas a su compatibilidad con la brevedad
y simpleza propias del procedimiento simplicado.
Ciertamente que una mera extrapolacin de
la audiencia de preparacin del juicio oral al
procedimiento simplicado est completamente
fuera de lugar, ya que eso signicara echar por
tierra las razones que se tuvieron en vista para
la ampliacin del procedimiento simplicado
211
11/16/07 4:52:13 PM
a los simples delitos, durante la discusin del

Cdigo Procesal Penal en el Senado2, que no
fueron otras que poder dar un tratamiento ms
sumario a los delitos menos graves, que son los
que constituyen el grueso de las infracciones
penales, evitando as recargar el trabajo de los
tribunales orales. Pero, an prescindiendo de la
historia de la ley, dicha conclusin se impone si
se atiende a la distinta naturaleza que presenta
el procedimiento simplificado respecto del
ordinario, pues no sera lgico que para delitos
de una entidad mucho menor se pretendiera
establecer un procedimiento prcticamente igual
al juicio ordinario.
Por todas estas razones, estimo que la etapa de
preparacin del juicio simplicado, introducida
por el nuevo art. 395 bis, no puede asimilarse a la
preparacin del juicio oral ordinario, ni tampoco
puede equipararse en trminos absolutos el
requerimiento a la acusacin, dado que en el
primero no es preciso sealar medios de prueba
propiamente tales, sino slo los antecedentes o
elementos en que se funda el requerimiento, los
que pueden provenir ya sea de la denuncia o de
la actividad investigativa del scal, debiendo
destacarse que esta ltima est prevista en la
ley como subsidiaria y complementaria de la
informacin proporcionada por la primera,
segn se desprende del tenor del art. 390, inc.
1, en el sentido de que, recibida la denuncia,
el scal solicitar la citacin inmediata a juicio,
a menos que fueren insucientes los antecedentes
aportados.
Pues bien, si en el procedimiento simplicado
no hay ofrecimiento de pruebas y tampoco una
investigacin propiamente tal, y constituyendo
ambos el presupuesto lgico y legal de la
exclusin de pruebas, la nica conclusin posible,
a nuestro juicio, es que en el juicio simplicado
no procede la exclusin de pruebas3, a diferencia
de lo que sostiene la Corte de Copiap.
2
Como lo conrma el rechazo de la posibilidad de presentar

demandas civiles en un procedimiento simplicado, fundado
en que dicha accin requiere de una prueba ms compleja
(Segundo Informe de la Comisin de Constitucin,
legislacin, justicia y reglamento, del Senado, pg. 415
En consecuencia, el objeto de dicha audiencia ser hacer
valer los otros derechos que los arts. 260 y ss. otorgan a los
, Septiembre de
Una cuestin distinta es la presentacin de

pruebas extemporneas, como ocurri en el caso
a que se reere el fallo que comentamos, pues
es evidente que no puede seguirse investigando
despus de haberse presentado el requerimiento,
el cual cumple funciones equivalentes a la
acusacin en el procedimiento ordinario, y por
lo tanto, con su presentacin queda trabada la
litis, pues se determina la pretensin punitiva del
Estado y se pone en conocimiento del imputado
los cargos que se le formulan y los elementos
probatorios que los avalan, a n de que ste pueda
preparar adecuadamente su defensa. Pero la va
para corregir la irregularidad mencionada no es la
exclusin de pruebas, sino las nulidades procesales,
en la medida que el juez acepte la presentacin
de pruebas extemporneas. Curiosamente, el
defensor tambin sostuvo esta tesis, aunque con
la nalidad de negar la procedencia del recurso de
apelacin, lo que fue desestimado por la Corte.
El otro punto en el cual discrepamos de la
lnea argumentativa del fallo en comento, es el
relativo a la desmesurada extensin que da al
derecho de defensa del imputado, al sostener
que dicho derecho no se limita a ser informado
de los cargos que se le formulan con el objeto
de preparar su defensa, sino que se extiende a la
posibilidad que tenga de adoptar, durante todo
el procedimiento, las estrategias procesales
que [...] considere necesarias y adecuadas
para la proteccin de sus intereses, entre
las que incluye la decisin de reconocer su
responsabilidad en los hechos en conformidad
al art. 395 (considerando 5 del fallo). Esto
equivale a entender la autoincriminacin
como una decisin motivada exclusivamente
por razones de clculo y de conveniencia,
con lo cual la rebaja de la pena parece basada
en consideraciones puramente pragmticas
de ahorrarle trabajo a los distintos actores
procesales, pero no en un reconocimiento de
culpabilidad o en el arrepentimiento por parte
del delincuente, con lo cual el efecto disuasivo
sobre el mismo sera prcticamente nulo.
intervinientes, en la medida que ellos puedan conciliarse con
las caractersticas especiales del procedimiento simplicado.
212
11/16/07 4:52:14 PM
REVOCACIN DE LA SUSPENSIN
CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO
Silvia Pea Wasa

Ministerio Pblico
SENTENCIA:
Santiago, cuatro de junio de dos mil siete.
VISTOS:
En estos autos rol nico 0500234740-9
e interno del tribunal 10-2005 se registra
la sentencia dictada, en procedimiento
simplicado, por el Dcimo Cuarto Juzgado de
Garanta de Santiago el veintisiete de febrero
ltimo, por la cual se conden a Mariela
Monserrat Castro Lira a la pena de multa
de dos quintos de unidad tributaria mensual
como autora del delito de hurto previsto y
sancionado en el artculo 446 N 3 del Cdigo
Penal, ocurrido el da dieciocho de junio de
dos mil cinco.
En contra de este veredicto, Carlos Verdejo
Galleguillos, abogado de la Defensora Penal
Pblica, en representacin de la imputada
Mariela Monserrat Castro Lira, dedujo
recurso de nulidad sustentado en las siguientes
causales y con el carcter que a continuacin
se indica:
A) Causal principal, contenida en el artculo
373 letra a) del Cdigo Procesal Penal, en
concordancia con el artculo 19, N 3, de
la Constitucin Poltica de la Repblica,
por no haberse observado la garanta
del debido proceso, as como el artculo
14 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, numeral 7.
B) Causal subsidiaria, sustentada en la letra
b) del artculo 373 del estatuto procesal
penal, al haberse dictado sentencia
condenatoria con la concurrencia de la
causal de extincin de responsabilidad
penal contemplada en el inciso 2 del
artculo 240 del mismo ordenamiento.
Este tribunal estim admisible el recurso
por las causales precitadas y dispuso pasar los
, Septiembre de
antecedentes al seor Presidente a n de jar

el da de la audiencia para la vista de la nulidad
impetrada.
La audiencia pblica se realiz el da
quince de mayo en curso, con la concurrencia
y alegatos de la abogado Pamela Pereira
Fernndez, por la Defensora Penal Pblica,
por el recurso; del letrado Jaime Lizama Vera,
en representacin del Ministerio Pblico y del
abogado Matas Balmaceda, por la querellante,
y luego de la vista de la nulidad, se cit a los
intervinientes a la lectura del fallo para el da
de hoy.
Considerando:
A) Causal principal de la letra a) del artculo
373 del Cdigo Procesal Penal.
PRIMERO: Que el presente arbitrio procesal
descansa en primer trmino en la letra a)
del artculo 373 del estatuto procesal penal,
atribuyndole a la sentencia impugnada
vulneracin sustancial de derechos o garantas
asegurados por la Constitucin o por los
tratados internacionales raticados por Chile,
concretando el defecto en la inobservancia a
la salvaguardia del debido proceso garantizada
por el artculo 19 N 3 de nuestra Carta
Fundamental y al artculo 14 N 7 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos.
Concretamente, se reclama que en la
audiencia del juicio simplicado vericada
el veintisiete de febrero recin pasado, la
recurrente inst por la absolucin de la
requerida Castro Lira por concurrir en la especie
la causal de extincin de responsabilidad penal
contemplada en el inciso 2 del artculo 240
del Cdigo Procesal Penal, en armona con lo
que estatuyen los artculos 265 y 264 letra e) de
la misma compilacin. En el caso en anlisis,
sostiene, concurren todos los requisitos que
la ley exige para dar por extinguida la accin
penal, esto es, el transcurso del plazo de un ao
que el tribunal j de acuerdo a lo que ordena
el artculo 237 del estatuto en estudio y que se
cumpli a las 24:00 horas del da 19 de junio
de 2006 y que en dicho espacio de tiempo la
213
11/16/07 4:52:15 PM
suspensin condicional del procedimiento

no fue revocada. Agrega que no es bice para
que dicha accin penal se haya extinguido las
erradas resoluciones dictadas por el Tribunal
de Garanta y por la Corte de Apelaciones de
Santiago, por las cuales se revoc la suspensin
condicional del procedimiento acordada pues
ya estaba extinguida la accin a las 00:01 horas
del 20 de junio de 2006, la que no pudo revivir
con posterioridad. An en el evento que la
querellante hubiere presentado la solicitud de
revocacin de la suspensin condicional del
procedimiento el 19 de junio de 2006 - antes
de cumplirse el ao - la mera peticin no
produce la revocacin, tal y como lo sostuvo la
Corte de Apelaciones de Arica en causa RUC
0310004935-9 no se contempla en el Cdigo
Procesal Penal disposicin alguna relativa a
la suspensin o interrupcin del plazo que
dura la suspensin condicional, por lo que la
peticin efectuada por el Ministerio Pblico,
an antes de cumplirse el ao, no tiene efecto
alguno. En consecuencia, aduce que al no
acogerse la solicitud de absolucin planteada
por la defensa, se ha vulnerado el derecho de
la imputada a no ser juzgada dos veces por
el mismo hecho. Por su parte, el artculo 19
N 3 de la Constitucin Poltica garantiza
que toda sentencia de un rgano que ejerza
jurisdiccin debe fundarse en un proceso
previo y legalmente tramitado. Corresponder
racionales y justos. Finamente, el artculo 14
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, en su numeral 7, dispone que nadie
podr ser juzgado ni sancionado por un delito
por el cual haya sido ya condenado o absuelto
por una sentencia rme de acuerdo con la ley
y el procedimiento penal de cada pas.
SEGUNDO: Que, como se aprecia, este
primer motivo de nulidad lo funda el recurrente
en infraccin a las normas del debido proceso
consagrado en el N 3 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, en
vinculacin directa y exclusiva a la presunta
violacin del principio non bis in idem
, Septiembre de
contemplado expresamente en el artculo 14.7

del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos.
Sin embargo, estos sentenciadores no lo
estiman procedente. En efecto, sabido es que el
trmino non bis in idem literalmente signica
no dos veces sobre lo mismo, aludiendo
claramente a que una persona no puede ser
juzgada dos veces por los mismos hechos que
se consideran delictuosos, a n de evitar que
quede pendiente una amenaza permanente
sobre el que ha sido sometido a un proceso
penal anterior; se traduce en la imposibilidad
procesal de interponer una nueva accin y la
apertura de un segundo proceso con un mismo
objeto, garantizando, de este modo, que las
personas no puedan ser juzgadas nuevamente
por un mismo delito, a pesar que en el juicio
primigenio fue absuelto o condenado por los
hechos que se pretenden analizar por segunda
vez. Histricamente, se estima que el origen
del principio se ubica en Roma ya que en los
procesos judiciales que se instauraban en esa
poca, se daba la prohibicin de promover un
nuevo juicio a travs de la interposicin de una
segunda demanda sobre la misma materia, por
la misma o diferente accin, una vez nacida la
relacin jurdica procesal.
Garanta del principio es el Pacto
invocado en el recurso, cuyo artculo 14.7
establece que: nadie podr ser juzgado ni
sancionado por un delito por el cual haya sido
ya condenado o absuelto por una sentencia
rme de acuerdo con la ley y el procedimiento
penal de cada pas.
Pero es claro advertir que en todo caso la
institucin procesal en cuestin es pertinente
cuando se est en presencia de dos procesos,
uno afinado, en el cual se ha resuelto la
misma materia que afecta penalmente a una
misma persona que ahora, en uno separado
y posterior, se pretende perseguir una nueva
decisin sancionatoria sobre lo mismo. Y a este
respecto hace particular referencia la norma
adjetiva del artculo 1 inciso nal del Cdigo
214
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Procesal Penal, cuando declara, como uno

de los principios bsicos del Nuevo Proceso
Penal, que la persona condenada, absuelta
o sobreseda denitivamente por sentencia
ejecutoriada, no podr ser sometida a un nuevo
procedimiento penal por el mismo hecho.
TERCERO: Que con lo que se lleva dicho se
produce de partida un efecto bsico y esencial
que dice relacin con la exigencia de existencia
de dos procedimientos separados sobre los
mismos acontecimientos, para que puedan
discutirse los alcances de un debido proceso,
como lo ha argumentado el recurso en relacin
al principio del non bis in idem.
Es hecho que reconoce la propia sentencia:
en el caso de esta litis, el problema planteado
deriva de una decisin del juez de garanta de
suspender condicionalmente, y por un ao, el
procedimiento judicial iniciado en contra de
una persona imputada de haber cometido un
delito de hurto, y que por resoluciones dictadas
despus de vencido el perodo de suspensin,
prosigue el procedimiento conforme a las
normas procesales del simplicado, y en la
sentencia se la condena en denitiva. Pues
bien, en este caso no se trata de procedimientos
distintos, en el primero de los cuales se
hubiese dictado sentencia definitiva, sino
que de uno solo y nico, en un comienzo
simplemente suspendido, pero que, de algn
modo, conforme a derecho o no, se reactiva y
se resuelve en el fondo por primera vez, caso
en el cual, como resulta evidente, no es dable
sostener que se est en el caso y situacin
supuesta por el recurso, por lo que debe ser
rechazado.
B) Causal subsidiaria de la letra b) del
artculo 373 del Cdigo Procesal Penal.
CUARTO: Que, a este respecto, la defensa
sostiene que el presente medio descansa en la
errnea aplicacin del derecho porque se ha
dictado sentencia condenatoria en contra de
la imputada a pesar de que la accin penal se
encontraba extinguida, por cuanto ya se hallaba
ejecutoriada la resolucin que aprob una
suspensin condicional del procedimiento, por
, Septiembre de
el trmino de un ao, y habiendo transcurrido

dicho lapso, sin que hubiere sido revocada tal
salida alternativa, gener las consecuencias
previstas en el inciso segundo del artculo
240 del Cdigo Procesal Penal. De este
modo, corresponda en estricto derecho que
el tribunal dictara, de ocio o a peticin de
parte, el respectivo sobreseimiento denitivo.
Concluye, en lo petitorio, solicitando que
se invalide la sentencia dictada en el juicio
simplificado impugnado y, en su lugar,
se dicte la correspondiente sentencia de
reemplazo, la cual, absuelva a su representada,
Mariela Monserrat Castro Lira, de los cargos
formulados en el requerimiento deducido en
su contra.
QUINTO: Que, respecto a esta peticin
subsidiaria debe tenerse en consideracin
que son hechos claramente determinados por
la sentencia en examen los siguientes: 1.- la
imputada Mariela Monserrat Castro Lira,
sindicada como responsable de un delito de
hurto cometido el da 18 de junio de 2005,
en audiencia de control de su detencin
celebrada el da 19 de junio de ese ao se
formaliza investigacin y el Juez de Garanta
suspende el procedimiento en su favor por el
plazo de un ao, por lo que ordena su libertad.
2.- el da 20 de junio de 2006 el querellante
solicita del tribunal revoque la suspensin del
procedimiento; 3.- el Juez de Garanta en
audiencia del da 11 de julio de 2006 accede a
la revocacin del benecio por resolucin que,
apelada, es conrmada por la respectiva Corte
de Apelaciones. 4.- que se sigue enseguida
el procedimiento bajo la modalidad del
simplicado en el cual se termina condenando
a la imputada y cuya sentencia es ahora objeto
del presente recurso de nulidad.
Es decir, con la decisin de suspensin
condicional del procedimiento acordada
el da 19 de junio de 2005 la imputada fue
incorporada a los benecios que expresamente
contempla el artculo 237 del Cdigo Procesal
Penal, suspendindose desde entonces el
curso de la prescripcin de la accin penal,
y slo cuando ya haba transcurrido el plazo
215
11/16/07 4:52:16 PM
judicial de un ao, casi un mes despus

de ello (11 de julio de 2006), se adopta la
decisin de revocacin del benecio. En tal
caso, se ignor lo que expresamente garantiza
al imputado el inciso final del artculo
240 del mismo cuerpo legal, esto es, que
transcurrido el plazo que el tribunal hubiere
jado de conformidad al artculo 237, inciso
quinto, sin que la suspensin fuere revocada,
se extinguir la accin penal, debiendo el
tribunal dictar de ocio o a peticin de parte el
sobreseimiento denitivo. Esta norma expresa
es meridianamente clara para entender que el
efecto que seala se produce imperativamente
por su propio mrito y ministerio, esto es: la
extincin de la accin penal, quedando en un
lugar secundario la obligacin que le impone
al juez de sobreseer denitivamente en el
juicio. El no haberlo hecho de este modo,
dicha resolucin, y la consiguiente de alzada,
no tienen ms mrito que constituir simples
declaraciones formales en cuyo mrito no tan
solo no se produjo el efecto real de terminar
la litis en ese punto, sino que, al contrario,
permiti que continuara el procedimiento bajo
la modalidad de simplicado y la dictacin de
la sentencia recurrida que, adems, desconoce
el n de la accin penal.
SEXTO: Que con la extincin de la accin
penal se extingue tambin la responsabilidad
penal del inculpado, y siendo ste el
efecto dispuesto por el legislador procesal
expresamente en el inciso 2 del artculo 240 del
Cdigo Procesal Penal, como se ha explicado
antes, la sentencia cuestionada al desconocer
esta consecuencia y decidir condenar y no
absolver, como le fuera solicitado al juez, ha
hecho una errnea aplicacin del derecho con
inuencia sustancial en lo dispositivo, de suerte
que, incurrindose en la causal de nulidad
contemplada en el artculo 373 letra b) deber
decidirse su invalidacin.
SPTIMO: Que encontrndose esta Corte
en el caso previsto en el artculo 385 del
Cdigo Procesal Penal y, como esta norma lo
autoriza, se decidir la invalidacin de slo la
, Septiembre de
sentencia recurrida y proceder a decidir dictar

sentencia de reemplazo de inmediato, y
Vistos, adems, lo dispuesto en los artculos,
347, 360, 384 y 399 del Cdigo Procesal Penal,
SE DECIDE:
I.- SE RECHAZA el recurso de nulidad
deducido por la defensa de la imputada
en contra de la sentencia de veintisiete de
febrero del ao en curso, en cuanto por su
peticin principal se funda en la causal a) del
artculo 373 del Cdigo Procesal Penal.
II.- SE ACOGE el mismo recurso en cuanto,
subsidiariamente a la anterior, se funda
en la causal de la letra b) del artculo 373
del Cdigo Procesal Penal, declarndose
nula slo la sentencia de veintisiete de
febrero del presente ao.
III.- Dctese a continuacin, separadamente y
sin nueva vista, la sentencia de reemplazo
que corresponda.
Regstrese.
Redaccin del Ministro Nibaldo
Segura Pea.
N 1347-07.Pronunciado por la Segunda Sala integrada
Autoriza el Secretario de esta Corte
Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
COMENTARIO:
El fallo de la Corte Suprema, de fecha 4 de
junio del ao en curso, que anul una sentencia
condenatoria por el delito de hurto, en virtud
de la causal del art. 373, letra b), y, acto seguido,
dict sentencia de reemplazo, absolviendo a
la imputada, en conformidad al art. 240, inc.
2, del Cdigo Procesal Penal, nos merece las
siguientes observaciones:
Los hechos que condujeron a la Corte
Suprema a la referida decisin, son los
siguientes:
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La imputada fue sorprendida hurtando

especies en un supermercado, tras lo cual, en
la misma audiencia de control de detencin,
se formaliz la investigacin y se decret la
suspensin condicional del procedimiento por
un ao. La imputada incumpli las condiciones
impuestas, no obstante lo cual ni el querellante
ni la scala solicitaron oportunamente la
revocacin de la suspensin. Al da siguiente
de cumplirse dicho plazo, el querellante solicit
la revocacin, que fue otorgada por el juez de
garanta y conrmada luego por la Corte de
Apelaciones, continuando el procedimiento
simplicado, que termin con la condena de
la imputada. Ante ello el defensor present
un recurso de nulidad fundado en las causales
de las letras a) y b) del art. 373: el primero
por la supuesta infraccin a la garanta del
debido proceso, cuya manifestacin concreta
sera la vulneracin del principio del non bis
in idem, y el segundo, por el error de Derecho
en la aplicacin del art. 240, inc. 2 del Cdigo
Procesal Penal, que dispone que la accin
penal queda extinguida una vez que haya
transcurrido el plazo de suspensin, sin que
sta haya sido revocada.
En su fallo, la Corte desecha la primera
causal, estimando que no hubo infraccin
de garantas constitucionales, por cuanto la
supuesta garanta que se invoca, supondra la
realizacin sucesiva de dos juicios distintos, lo
que en la especie no ocurri.
En lo que se reere a esta parte del fallo,
cabe hacer presente que el principio del non
bis in idem no es un principio procesal, sino
sustantivo, en virtud del cual se prohbe
castigar dos veces por un mismo hecho (el
castigo es una cuestin penal y no procesal). La
imposibilidad de seguir un nuevo juicio a una
persona que ya fue condenada o absuelta por el
mismo hecho en un juicio anterior, constituye,
en realidad, el efecto de cosa juzgada inherente
a toda sentencia judicial rme.
La Corte acoge, en cambio, la segunda
causal invocada, esto es, la errnea aplicacin
del Derecho, estimando que el art. 240, inc.
, Septiembre de
2 es sucientemente claro, en el sentido de

que la revocacin de la suspensin extingue
la accin penal, y con ello, la responsabilidad
penal, desde el momento en que se cumple el
plazo de suspensin, sin que sta haya sido
revocada por resolucin ejecutoriada.
Sin negar que en el caso concreto de que
se trata, la decisin es correcta, puesto que
la solicitud de revocacin se present al da
siguiente de haberse cumplido el plazo, la
interpretacin que hace la Corte no nos parece
correcta, al estimar que no basta que la solicitud
se presente dentro del plazo de suspensin,
sino que tambin la resolucin que declara la
revocacin debe quedar ejecutoriada dentro
de dicho plazo. Esta interpretacin equivale
a dejar librada la revocacin a las vicisitudes
de la jacin de audiencias por parte de los
tribunales. As, por ejemplo, en el caso sobre el
cual se pronunci la Corte, una vez presentada
la solicitud fuera de plazo, como ya se dijo,
la revocacin, confirmada por la Corte de
Apelaciones, recin qued ejecutoriada 35 das
despus, con lo cual el plazo de un ao se redujo
a 10 meses y 25 das, de manera que aun cuando
la solicitud se hubiese presentado dentro de
plazo, el resultado habra sido el mismo. En
otros casos, la tramitacin puede ser todava
mucho ms lenta, con lo cual no habra ninguna
certeza acerca del plazo, ya que dependera de
hechos completamente independientes de la
voluntad de los intervinientes.
En mi opinin, la interpretacin correcta de
la citada disposicin debe atender a la naturaleza
de la resolucin que declara la revocacin, la
cual se limita a constatar el incumplimiento de
las condiciones, siendo tal incumplimiento, en
consecuencia, el hecho fundante de la revocacin.
De ah que la resolucin slo tiene naturaleza
meramente declarativa, pero no constitutiva de
la revocacin, por lo que, pronunciada sta, sus
efectos se retrotraen a la fecha de la presentacin
de la solicitud. De este modo, basta con que
la solicitud quede presentada dentro de plazo,
para que, cualquiera que sea la fecha en que los
tribunales llamados a pronunciarse sobre ella, el
juicio pueda continuar por los cauces normales.
217
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COMENTARIO FALLO DE CORTE SUPREMA

RECHAZA PRETENSIN DE AUSENCIA DE
PENA EN LA LEY 20.084

Abogado
Director Unidad Especializada en
Responsabilidad Penal Adolescente y
Violencia Intrafamiliar
Ministerio Pblico
SENTENCIA:
Santiago, a veintiuno de Agosto de dos mil
siete.
VISTOS:
En estos autos Rol nico 0600350405-9
e interno del tribunal N 49-2007 se registra
la sentencia pronunciada en procedimiento
ordinario de accin penal pblica del nuevo
sistema por el Tribunal de Juicio Oral de San
Bernardo, de fecha veinte de Junio de dos
mil siete, que conden a Jorge Rubn Soto
Bahamondes y Jimmy Alex Zapata Carroza,
a sufrir cada uno la pena de quince aos y un
da de presidio mayor en su grado mximo y
accesorias legales pertinentes; y, a Jonathan
Ignacio Serrano Morales, a la pena de siete aos
y ciento ochenta y cuatro das de internacin en
rgimen cerrado con programa de reinsercin
social, todos como autores del delito de robo
con violencia calicado, previsto y sancionado
en el artculo 433 N 2 del Cdigo Penal,
que afect a Digna Espejo Muoz y Mnica
Gonzlez Cceres, cometido en la comuna de
Buin el da 20 de mayo de 2006.
En contra de ese veredicto la abogada
de la Defensora Penal Pblica Georgina
Guevara Cceres, en representacin del
enjuiciado Jonathan Ignacio Serrano Morales,
dedujo recurso de nulidad que fundamenta
en la causal de la letra a) del artculo 373
del Cdigo Procesal Penal, en concordancia
con el principio de legalidad consagrado en
los artculos 19, N 3, incisos 7 y 8, de la
, Septiembre de
Constitucin Poltica de la Repblica, 9 de

la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y 15 N 1 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos.
Solicita que, acogido el recurso se decrete
la anulacin del juicio oral y su fallo respectivo,
ordenndose la inmediata remisin de los
antecedentes al tribunal no inhabilitado que
corresponda para la celebracin de un nuevo
pleito.
Este tribunal estim admisible el recurso
y orden pasar los autos al seor Presidente a
n de jar el da de la audiencia para la vista
del recurso, de nulidad deducido, segn consta
de fojas 46.
La audiencia pblica se veric el 1 de
Agosto recin pasado, con la concurrencia
y alegatos de los letrados seores Fernando
Mardones Vargas, en representacin del
convicto recurrente, e Ivan Fuenzalida Surez,
por el Ministerio Pblico, y luego de la vista
del recurso, se cit a los intervinientes a la
lectura del fallo para el da de hoy, segn se
lee del acta de fs. 54.
Considerando:
PRIMERO: Que, el recurso que rola de fojas
26 a 34, se sustenta en la causal de nulidad de
la letra a) del artculo 373 del Cdigo Procesal
Penal, que dispone que proceder su declaracin
en el pronunciamiento de la sentencia, se
por Chile y en actual vigor, concretando
el defecto alegado en la inobservancia del
principio de legalidad garantizado por el
artculo 19, N 3, incisos sptimo y octavo,
de nuestra Carta Fundamental, y los artculos
9 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos y 15 N 1 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos;
SEGUNDO: Que, por el recurso se reclama que
se conculc por el Tribunal Oral en lo Penal de
San Bernardo, el principio de legalidad enunciado
en el considerando anterior, que consiste
218
11/16/07 4:52:19 PM
bsicamente en que ninguna persona puede ser

sancionada con otra pena que no sea la designada
por el legislador en forma previa a la ocurrencia
del hecho punible, a menos que la ley nueva sea
ms favorable al afectado y, que la norma penal no
puede jar castigos sin que la conducta reprimida
est expresamente descrita en la ley;
TERCERO: Que, a continuacin sostiene la
recurrente que se vulner el principio de legalidad,
porque los criterios correctos para determinar
cual era la ley ms favorable a aplicar en este caso
eran los dos siguientes: a) La retroactividad de
la ley penal ms favorable, que constituye una
excepcin al principio de irretroactividad de la
ley penal, conforme se establece en el artculo 19
N 3, inciso sptimo, de la Constitucin Poltica
de la Repblica, que se encuentra reconocido en
tratados internacionales suscritos por nuestro
pas, incorporados a nuestro ordenamiento
jurdico por el artculo 5 del mismo estatuto
constitucional, como son los artculos 15.1
del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos y 9 de la Convencin Americana
de Derechos Humanos, que constituyen un
mandato para el legislador y los jueces, para
aplicar la ley nueva slo cuando sea ms
favorable para el reo, sin que puedan excluirse
de sus benecios los que estn siendo juzgados
o hayan sido condenados bajo una ley anterior; y,
b) El procedimiento de determinacin de la ley
penal ms favorable, que si bien consta de varios
elementos a ser considerados, en el presente caso,
estamos en la primera alternativa del artculo 18
del Cdigo Penal, esto es, que una ley posterior
elimina la sancin asignada a un delito;
CUARTO: Que, se precisa en el recurso que
al 15 de Mayo del presente ao, fecha en que
se dio a conocer el veredicto de culpabilidad en
contra del menor Jonathan Serrano Morales,
el hecho delictual por el que se le impuso la
condena estaba exento de toda sancin, por lo
que lo nico que jurdicamente corresponda
era dictar sentencia absolutoria en su favor.
Aade, el recurrente que si bien la Ley
N 20.084, de 2005, entr recin a regir a
partir del 8 de Junio del presente ao, ocurri
, Septiembre de
que algunos das antes de la fecha indicada,

el 2 del mismo mes, se public la Ley N
20.191, que introdujo algunas modicaciones
a ella, producindose en su concepto una
despenalizacin de ciertos delitos graves
cometidos por los adolescentes;
QUINTO: Que, la situacin puntual que se
produce respecto del menor sentenciado, dice
relacin con el numeral 1 del artculo 23 de la
Ley N 20.084, que en su texto original del ao
2005, estableca para el caso en que la extensin
de la sancin fuere equivalente a una pena de
crimen, que el tribunal poda optar entre la
internacin en rgimen cerrado o semicerrado.
Sin embargo, en la tramitacin del proyecto de
la ley modicatoria en el Senado, fue objeto
de una indicacin que propona sustituir el
numeral sealado, y hacer ahora obligatoria la
imposicin del rgimen cerrado por un mnimo
de dos aos, lo que en denitiva fue aprobado
por ambas cmaras y form parte del texto
nal, especcamente del N 3 del artculo
nico del texto modicatorio; norma que fue
objeto de un requerimiento ante el Tribunal
Constitucional, y ante la imposibilidad de
promulgar la ley modicatoria completa, el
Ejecutivo procedi a efectuarlo excluyendo
de su texto el numeral 1 del artculo 23,
comenzando sus numerales a partir del 2,
lo que habra dado lugar a una ley penal
en blanco, al revs o irregular, pues no se
contemplara pena alguna para los casos en
que, hecha la rebaja de la misma conforme al
artculo 21 de la Ley 20.084 resultase un tramo
que excediera de los cinco aos. Concluye la
recurrente que debe aplicarse retroactivamente
la Ley de Responsabilidad Penal de los
Adolescentes de conformidad al artculo 18 del
Cdigo Penal, vigente al da del juzgamiento
y condena del menor, momento en que no se
estableca sancin alguna a aplicar, sin que
pueda seguirse el criterio de la ley posterior,
porque ella perjudica al menor;
SEXTO: Que, en atencin a que la causal
tuvo su origen en el pronunciamiento mismo
de la sentencia que se impugna, expresa que
no requiri de preparacin, de acuerdo con lo
219
11/16/07 4:52:19 PM
dispuesto en el artculo 377 del Cdigo Procesal

Penal, solicitando que se declare la nulidad
de la sentencia y del juicio oral respectivo,
ordenndose la remisin de los antecedentes
al Tribunal de Juicio Oral en lo Penal no
inhabilitado que corresponda, para que se
proceda a realizar un nuevo juicio oral;
SPTIMO: Que, el recurso de nulidad de
carcter absolutamente extraordinario, especial
y de derecho estricto, ha sido contemplado
en nuestro ordenamiento procesal penal para
invalidar el juicio oral y la sentencia denitiva,
por contravenciones precisas y determinadas,
cometidas ya sea en la tramitacin del juicio o en
el pronunciamiento de la sentencia, dando lugar
a la decisin de inecacia de los actos procesales
que se han realizado sin cumplir con aquellas
formalidades que la ley establece, que propenden
al cumplimiento del principio constitucional
que obliga al legislador a establecer siempre
las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos;
OCTAVO: Que, es necesario para la adecuada
comprensin y decisin de la cuestin
controvertida, fijar cronolgicamente las
diversas etapas que experiment el marco
legal regulatorio desde la publicacin de la
Ley N 20.084 sobre la Responsabilidad Penal
de los Adolescentes hasta la promulgacin y
publicacin del texto complementario de la
Ley N 20.191:
a) El 7 de Diciembre de 2005 se public
la Ley N 20.084, que estableci un Sistema
de Responsabilidad Penal de los Adolescentes
por infracciones a la ley penal, aplicable a
aquellos sujetos mayores de catorce aos, pero
menores de dieciocho, jando un rgimen
penal diferenciado en aspectos sustantivos
y procesales, ms favorable al menor que el
sistema penal de los adultos; normativa que
segn su artculo 1 transitorio, comenzara a
regir dieciocho meses despus de su publicacin.
Dicha legislacin j una serie de normas
respecto de la duracin y naturaleza de las
sanciones; para lo primero, estableci como
regla general que la pena sera la inferior en
, Septiembre de
un grado al mnimo de los sealados por la

ley para el delito correspondiente, sin perjuicio
de regular la concurrencia de otros factores de
determinacin y situaciones especiales. Luego
la ley dispuso que determinada la duracin de
la pena en concreto, correspondera aplicar las
reglas contempladas en sus artculos 23 y 24,
que deben relacionarse con el artculo 6 de la
misma ley, que incorpor una escala general de
penas, y que las dispuso en orden de gravedad
decreciente, comenzando con la internacin en
social hasta llegar a la de amonestacin; en
tanto que el artculo 23, contempl cinco reglas
para la determinacin de la naturaleza de la
pena que deba imponerse a los adolescentes,
asociando su gravedad a la extensin temporal
de las mismas, y cada una de ellas, comprendi
dos o ms sanciones de igual o diferente
naturaleza, conrindose al tribunal la facultad
de seleccionar una de ellas, en este caso
resultaban procedentes dos sanciones privativas
de libertad, ya que su numeral 1 dispona en
su redaccin original que: Si la extensin de
la sancin resulta equivalente a una pena de
crimen, el tribunal deber aplicar la pena de
internacin en rgimen cerrado o internacin
en rgimen semicerrado, ambas con programa
de reinsercin social;
b) El 1 de Junio de 2006, se public la
Ley N 20.110, que dispuso la postergacin de
la entrada en vigencia de la Ley N 20.084, la
que qued diferida para el 8 de Junio de 2007;
c) El 2 de Junio de 2007, se public la
Ley N 20.191, que haba sido promulgada el
30 de Mayo del mismo ao, que en su artculo
nico introdujo una serie de modicaciones
a la Ley N 20.084, y que en lo que respecta
al artculo 23, slo se incorpor con cuatro
numerales, nmeros 2, 3, 4 y 5, omitindose
el numeral 1. Esta situacin, se dice se produjo
por la presentacin de un requerimiento ante
el Tribunal Constitucional de fecha 18 de
Mayo de 2007, deducido de conformidad
con lo dispuesto en el artculo 93 inciso 6
de la Constitucin Poltica de la Repblica,
que fue suscrito por treinta y tres Diputados
220
11/16/07 4:52:20 PM
que impugnaban el nuevo texto del nmero

1 del artculo 23, por lo que de acuerdo a la
facultad que otorga el artculo 40 de la Ley
Orgnica Constitucional, el Ejecutivo resolvi
promulgar el proyecto de ley, sin el texto del
precepto cuestionado;
d) El da 13 de Junio del actual, el Tribunal
Constitucional, en el Rol N 786-2007,
rechaz en todas sus partes el requerimiento
de inconstitucionalidad formulado; y,
e) El da 16 de Junio de 2007, se
promulg y public un texto complementario
de la Ley N 20.191, que incluy ahora el
nuevo texto del numeral 1 del artculo 23, que
dispone: Si la extensin de la pena supera los
cinco aos de privacin de libertad, el tribunal
deber aplicar la pena de internacin en
social., eliminando la opcin anterior del
rgimen semicerrado;
NOVENO: Que, la defensa aduce que en virtud
de la situacin producida por la promulgacin
de la Ley N 20.191, el 30 de Mayo pasado,
publicada el 12 de Junio siguiente, y la posterior
promulgacin del texto complementario, el da
15 de Junio, que fue publicado en el Diario
Ocial el da 16 de ese mismo mes y ao, se
produjo un espacio de tiempo sin la vigencia del
numeral 1 del artculo 23 de la Ley N 20.084,
y si efectuada en ese perodo la regulacin de
la pena y el tramo a imponer excediera de 5
aos, el delito quedara sin castigo, situacin
que la defensa interpreta como ms favorable al
menor, por lo que de conformidad al mandato
del artculo 18 del Cdigo Penal, que debi
aplicarse, quedaba el delito sin sancin y el
menor deba ser absuelto de la acusacin;
DCIMO: Que, la Ley N 20.084 sobre
Responsabilidad Penal de los Adolescentes,
j un rgimen jurdico para el tratamiento
de menores de dieciocho aos y mayores de
catorce, en calidad de infractores de la ley penal,
superando los sistemas de inimputabilidad
absoluta y relativa, limitada esta ltima con
el trmite del discernimiento que se aplicaba
en nuestro pas antes de la dictacin del
, Septiembre de
presente cuerpo normativo. Al mismo tiempo,

establece un rgimen penal diferenciado del
que es aplicable a los adultos, para de esa
forma dar cumplimiento a compromisos
asumidos en normas constitucionales y en
disposiciones comprendidas en tratados y
convenciones internacionales sobre la materia,
especialmente de la Convencin Internacional
sobre Derechos del Nio, y as asegurar un
modelo garantista y moderado respecto de los
adolescentes infractores de la ley penal;
UNDCIMO: Que, en lo que respecta a
los delitos en particular, debe destacarse que
la nueva ley no establece un catlogo propio
de ilcitos, por lo que constituirn hechos
punibles para los adolescentes los mismos que
lo son en el Cdigo Penal y leyes especiales
para los adultos, conforme a la legislacin
punitiva general, en particular la contenida
en el Libro II del Cdigo Penal, de tal forma
que como sucede en este caso, tratndose de
un delito de robo con violencia calicado,
respecto del cual se hace responsable al
menor, deber estarse a la descripcin tpica
que contiene el artculo 433 N 2, como ha
sido resuelto por el tribunal recurrido, lo
que no ha sido cuestionado por ninguna de
la partes del juicio; por lo mismo, por regla
general, todos aquellos aspectos relacionados
con el desarrollo del delito, los referentes a la
autora y participacin criminal, se regirn
por las disposiciones que se establecen para
los adultos en el texto punitivo nacional;
reservndose principalmente en materia de
sanciones y adjudicacin de responsabilidad
penal, el establecimiento de un nuevo rgimen
diferenciado propio para los adolescentes
infractores. Fluye entonces a primera vista,
que no existe, como lo expresa el recurrente,
una despenalizacin de la conducta, toda vez
que el marco regulatorio general sigue siendo
el mismo que el establecido para los adultos;
DUODCIMO: Que, como se anticip en
el razonamiento anterior, el legislador en la
Ley N 20.084 s se preocup de establecer
un sistema de sanciones diferenciado, pero
siempre unido como marco referencial
221
11/16/07 4:52:21 PM
al sistema de los adultos, y que desde all

mediante una serie de mecanismos se llegue
a determinar el quantum preciso de una
pena, con lo que procede rechazar otro de los
argumentos esgrimidos por la defensa, en el
sentido de sostener que no se contempla pena
para el hecho perpetrado por el menor.
En lo que respecta a la determinacin nal
de la pena a imponer, debe sealarse que si bien
en la nueva ley, el artculo 6 en sus letras a) a
la h), establece diferentes sanciones, las que se
impondrn en sustitucin de las jadas en el
Cdigo Penal y leyes complementarias en general,
no afectan ellas el marco regulatorio previo, puesto
que slo entrarn a regir luego de cumplidas las
reglas de determinacin legal del castigo, por lo
que se sigue dependiendo del Cdigo Penal;
DCIMO TERCERO: Q ue, la nueva
normativa establece una serie de pasos para
precisar dos aspectos de la sancin, su duracin
y luego su naturaleza. El primero, lo regula
el artculo 21 que dispone que la pena ser
aquella prevista en la ley respectiva para el
delito cometido, la que por tratarse de un hecho
perpetrado por un adolescente, ser rebajada en
un grado al mnimo del sealado en la ley. A su
turno, el artculo 18 de la nueva ley estableci
un lmite mximo respecto de las sanciones mas
graves, como son las de internacin en rgimen
cerrado o semicerrado, ambas con programa de
reinsercin social, las que no pueden exceder de
cinco aos si el infractor tiene menos de diecisis
aos de edad, o de diez aos, si aqul tuviere mas
de esa edad. En tanto que el artculo 22, en
relacin con las reglas de determinacin de la
extensin de las penas, mantiene la obligacin
impuesta al tribunal, que para establecer la
duracin de la sancin deber aplicar a partir
de la pena sealada en el artculo 21, las reglas
previstas en el Prrafo 4, del Ttulo III, del
Libro I, del Cdigo Penal. Otro tanto ocurre
en la tabla demostrativa contenida en el artculo
23 de la ley, donde guran las mismas sanciones
ya establecidas en el artculo 6, comenzando
con aquellas superiores a cinco aos y un da, a
las que corresponde la internacin en rgimen
, Septiembre de
cerrado o semicerrado, ambos con programa de

reinsercin social.
Una vez efectuado el paso anterior, que
permitir conocer en concreto la extensin
o duracin de la pena, conforme se rese;
corresponder el turno a la aplicacin de
las reglas de determinacin de la pena
contempladas en el artculo 23 y las de
determinacin de los criterios o factores que
establece el artculo 24 de la ley, para los
efectos ahora, de desentraar la naturaleza de
ellas, que para este caso, surge la etapa o estadio
en que se origina el problema planteado por
la recurrente, toda vez que segn la primera
redaccin o texto primitivo del numeral 1 del
artculo 23 de la Ley 20.084, en aquellos casos en
que la extensin de la sancin resultaba en una
de crimen, superior a los cinco aos, dispona
en la redaccin original de una opcin entre
dos penas privativas de libertad, consistentes
en la internacin en rgimen cerrado o la
internacin en rgimen semicerrado, ambas
con programa de reinsercin social a eleccin
del tribunal respectivo. Sin embargo, producto
de la modicacin introducida nalmente
por el texto complementario de la Ley N
20.191, promulgada el 15 de Junio del actual,
la sancin qued limitada a la aplicacin del
rgimen cerrado con el programa ya indicado,
desapareciendo la opcin de imponer uno
semicerrado; aadindose por el artculo 19 la
posibilidad de aplicarlo complementariamente
slo despus del segundo ao de la condena;
DCIMO CUARTO: Que, si bien es cierto,
que algunas de las normas aludidas fueron
posteriormente modificadas, slo ocurri
en aspectos menores, mantenindose en sus
lineamientos centrales tal como se ha venido
explicando. As, el artculo 6, slo fue alterado
en cuanto se elimin la distincin entre penas
de delitos y de faltas, agregndose una pena
accesoria, pero mantenindose ntegramente
las dos sanciones mas graves, sin solucin
de continuidad, sin que pueda desconocerse
el hecho que la Ley No. 20.191, como ella
mismo lo seala, es una norma modicatoria
y no derogatoria de la Ley N 20.084, que en
222
11/16/07 4:52:21 PM
lo esencial dej subsistentes todas las reglas

relativas a la determinacin de las penas y su
naturaleza, particularmente las mas graves,
como ocurre con los artculos 18, 21, 22 y
23, en aspectos relacionados con la rebaja
respecto del estatuto penal general, de los
lmites mximos de las sanciones a aplicar
establecidas como privativas de libertad que
son las de rgimen cerrado o semicerrado, con
programa de reinsercin social, y en cuanto a
la forma de cumplimiento y ejecucin;
DCIMO QUINTO: Que, efectuadas las
precisiones anteriores, y en lo que dice relacin
con el principal aspecto del reclamo, el numeral
1, del artculo 23 de la ley 20.084, debe
considerarse de acuerdo a su redaccin original,
que si bien no fue citado en el texto de la Ley
N 20.191, de 2 de Junio del presente ao, es la
nica forma de darle contenido y coherencia a
las diversas normas citadas, y a todo el nuevo
rgimen que establece la Ley de Responsabilidad
Juvenil. Entenderlo de otra forma, signicara ir
contra los elementos de la hermenutica legal,
porque al interpretar la ley, los sentenciadores
deben considerar, lo prevenido en los artculos
19 inciso 2, y 22 inciso 1, del Cdigo Civil,
el primero dispone que para interpretar una
expresin oscura de la ley, debe recurrirse a su
intencin o espritu claramente manifestados
en ella misma o en la historia dedigna de su
establecimiento; en tanto, que la segunda dispone
que el contexto de la ley servir para ilustrar el
sentido de cada una de sus partes, de manera que
exista entre todas ellas la debida correspondencia
y armona, debiendo preferirse la que otorga
sentido a cada una de sus normas, a aquella
interpretacin que deje alguna sin aplicacin,
desde que se trata de un todo orgnico como
sistema de establecimiento de sanciones segn
ya se explic, en el que las ms graves siempre
han estado presentes;
DCIMO SEXTO: Que, de esta forma no
puede sino concluirse que el texto vigente es
el que corresponde a la primitiva redaccin
del artculo 23 de la Ley N 20.084, por lo
que no puede sostenerse que exista una suerte
de despenalizacin, ni tampoco que se haya
, Septiembre de
dado al justiciable un trato ms favorable

o desfavorable, sino que se mantuvo sin
interferencias el anterior sistema, que para
el caso implic limitaciones que no deben
entenderse como ms gravosas, puesto que lleg
a su n la opcin entre el rgimen cerrado o
semicerrado, haciendo obligatorio el primero,
al menos por el plazo de dos aos.
Esto signica, que tampoco estamos en
presencia de alguno de los casos contemplados
en el artculo 18 del Cdigo Penal, puesto que
de acuerdo con lo expresado, la nueva ley no
eximi al hecho de toda pena, porque por una
parte, no introdujo ninguna modicacin al
artculo 433 N 2 del Cdigo Penal; y por
la otra, dej subsistente todo el esquema de
determinacin y correspondencia de sanciones
de la ley del ramo; sin que pueda sostenerse que
los jueces del fondo aplicaron una pena menos
rigurosa; la nueva y ltima redaccin no agrav
la situacin del menor que es responsable de un
ilcito que merece pena de crimen, lo que hizo,
segn uye del texto fallo en anlisis, fue elegir
precisamente la sancin mas beneciosa, por
sobre lo establecido en el Cdigo Penal, que
es el que en denitiva gobierna como marco
mayor la conducta incriminada, prevaleciendo
la vigencia del numeral 1 del artculo 23 en su
redaccin original, hecho que vino a conrmarse
con la dictacin del texto complementario de
la ley modicatoria, N 20.191 el 16 de junio
de 2007, respecto del numeral citado, que se
mantuvo con la modicacin a que ya se ha
hecho referencia, y que no ha debido entenderse
como derogado;
DCIMO SPTIMO: Que, el propsito
perseguido por el legislador fue asegurar a los
jvenes imputados por delitos, a la hora de jar
las sanciones en denitiva aplicables, garantas
de carcter material y procesal en un sistema
ms benigno y apropiado a su condicin de
tales. No ha sido la intencin del legislador
crear alrededor de ellos una especie de campo de
impunidad, de manera que pretender aquello,
a pretexto de haberse incurrido en la omisin
circunstancial del numeral 1 del artculo 23 de
la ley, no resulta racionalmente comprensible,
223
11/16/07 4:52:22 PM
si de seguirse esa lnea de accin especialmente

en la situacin de los delitos ms graves, como
ocurre en la especie, se llegara a decisiones
concordantes con la normativa penal general,
producindose decisiones dramticas y gravosas,
que el legislador no se ha representado.
A mayor abundamiento, no puede olvidarse
que la Ley N 20.084, no crea unasuerte de
texto penal de los adolescentes, salvo en asuntos
muy acotados; al contrario, rige plenamente el
estatuto penal de los adultos y la normativa de
los adolescentes no cambia ni muta sus penas,
ni sus delitos, ni su forma de participacin,
ni su desarrollo, lo que hace es construir un
marco legal cuyo objeto es morigerar las
sanciones generales, no sustituirlas; para luego
proceder a efectuar la conversin en relacin
con la naturaleza de la pena correspondiente a
cada caso, pero siempre sujeto a ese contenido
mayor que no ha dejado de regir;
DCIMO OCTAVO: Que, del Mensaje con el
cual se remiti la nueva normativa al Congreso,
se inere que no tuvo por objeto despenalizar
los hechos ilcitos que se cometieren por
menores, sino que se bas en la necesidad
de introducir precisos pero necesarios ajustes
a la ley, de modo de cumplir con los nes
que la inspiran, esto es, la responsabilizacin
y la reinsercin social del adolescente, y
adems, que ...la propuesta que se presenta
al Parlamento apunta a confeccionar algunos
aspectos procesales y otros sustantivos que
permitirn que ella sea aplicada de manera ms
uniforme, previniendo dudas interpretativas y
problemas de operatividad.
En concreto, la ley se estructur a partir de
cuatro aspectos fundamentales: por un lado
tiende a una reordenacin de las disposiciones
concernientes a la determinacin de las penas,
distinguiendo entre la pena a imponer y la
considerada en abstracto; el segundo aspecto
dice relacin con la procedencia de la internacin
provisoria; el tercero, se reere a la detencin por
agrancia; y, el cuarto y ltimo lugar, lo constituye
lo atinente a los centros semicerrados;
, Septiembre de
DCIMO NOVENO: Que, como se ha

evidenciado en las reflexiones precedentes,
la sentencia cuestionada no ha vulnerado
las normas penales, constitucionales, ni
internacionales invocadas por el recurrente,
tampoco las disposiciones de los artculos 19
y 22 del Cdigo Civil, en forma tal que se ha
procedido a dictar sentencia condenatoria en el
caso planteado en conformidad con la normativa
en referencia, sin que corresponda a ste tribunal
efectuar ninguna recticacin al respecto, y al
hecho que la labor de apreciacin de la prueba
y la conviccin mas all de toda duda razonable
respecto de la culpabilidad del menor acusado,
corresponde a una actividad soberana propia de
los jueces del fondo, cuyos lmites son las leyes
de la lgica, las mximas de la experiencia y los
conocimientos cientcamente aanzados;
VIGSIMO: Que, el Tribunal Oral en lo
Penal de San Bernardo, apegndose elmente
a la normativa legal aplicable a los menores que
cometen delitos como el de robo con violencia
calicado de que se le hace responsable como
autor, procedi conforme a derecho, y en particular
de acuerdo a las normas citadas en esta sentencia,
correspondientes a la Ley N 20.084, de 2005, que
comenz a regir el 8 de Junio del presente ao.
Como se lee de su considerando Vigsimo
Sptimo, el tribunal en referencia, luego de
dar aplicacin al marco regulatorio general,
en relacin con la pena contemplada por la
ley para el delito de que se trata, el grado
de desarrollo del ilcito, la participacin del
acusado y la concurrencia de circunstancias
modicatorias de la responsabilidad criminal,
impuso la rebaja del artculo 21 de la ley, que
se realiz desde el mnimo sealado por la ley,
en un grado, quedando en presidio mayor en
su grado mnimo, esto es, un castigo corporal
de cinco aos y un da a diez aos, que por
la concurrencia de la agravante de pluralidad
de malhechores y ausencia de atenuantes, se
impuso nalmente en el tramo superior del
grado determinado, quedando jada en siete
aos y ciento ochenta y cuatro das de presidio
mayor en su grado mnimo, optando por la
aplicacin de la redaccin original del numeral
224
11/16/07 4:52:23 PM
1 del artculo 23 de la ley, por ser ms favorable

al menor, que estableca una opcin, eligiendo
el Tribunal Oral la del rgimen cerrado con
programa de reinsercin social en la forma
dispuesta por el articulo 17 de la misma ley.
En estas condiciones, realizado el examen
ntegro de las situaciones de hecho atingentes
a la causa, que dicen relacin con la actividad
delictual del menor y con la normativa legal
aplicable, tanto aquella general contemplada en
el Cdigo Penal, como aquella especial respecto
de los menores que delinquen, a que se reere la
Ley N 20.084 y leyes posteriores, que han sido
citadas y que legislan sobre la responsabilidad
penal de los adolescentes, se comprueba
que en la sentencia impugnada, no se han
infringido sustancialmente derechos o garantas
asegurados por la Constitucin Poltica de la
Repblica ni en tratados internacionales
raticados por Chile, entre ellos la Convencin
Americana de Derechos Humanos ni el Pacto
ni se ha quebrantado el principio de reserva
o de legalidad, por cuanto el delito que se
imputa al menor estaba claramente establecido
y descrito en la ley con anterioridad a su
perpetracin, y que su penalidad se encuentra
tambin establecida y determinada en la ley.
Por estas consideraciones, disposiciones
legales, constitucionales y del Derecho
Internacional citadas, y lo ordenado, adems,
en los artculos 372, 373, letra a), y 384 del
Cdigo Procesal Penal, SE RECHAZA el
recurso de nulidad deducido de fojas 26 a 34, por
la abogada de la Defensora Penal Pblica doa
Georgina Guevara Cceres, en representacin
del menor sentenciado Jonathan Serrano
Morales, en contra de la sentencia pronunciada
por el Tribunal de Juicio Oral en Lo Penal de
San Bernardo, de fecha veinte de Junio del
presente ao, que corre de fojas 1 a 25 de este
cuaderno, la que en consecuencia, no es nula.
, Septiembre de

C., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C.,
Hugo Dolmestch U. y el abogado integrante
Sr. Fernando Castro A.
COMENTARIO:
Mediante fallo dictado el recin pasado
21 de agosto de 2007, la Corte Suprema
rechaz un recurso de nulidad Ingreso Rol
N 3498-07, interpuesto por una defensora
penal pblica, que pretenda anular el juicio
oral y la sentencia dictada por el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de San Bernardo, en
que se conden a un adolescente a la pena de
siete aos y ciento ochenta y cuatro das de
internacin en rgimen cerrado, por el delito
de robo con violencia calicado.
I. Antecedentes del recurso.

El recurso sostena que producto de la
promulgacin parcial de la ley 20.191, que
modic la ley 20.084 sobre Responsabilidad
Penal de los Adolescentes, durante un lapso de
dos semanas los delitos ms graves cometidos
por adolescentes y que los haran merecedores
de sanciones superiores a cinco aos, no
tendran una pena contemplada en la ley.
El origen de esta alegacin se encuentra
en que el 30 de mayo de 2007 se promulg la
citada ley 20.191 que, entre otras modicaciones,
sustituy enteramente el artculo 23 de la ley
20.084. Sin embargo, la promulgacin omiti
el numeral 1 del referido artculo 23, en razn
de que esa disposicin se encontraba sujeta a un
requerimiento de constitucionalidad presentado
por 33 diputados, que a esa fecha se encontraba
pendiente en el Tribunal Constitucional4, de
modo que a contar de la promulgacin de la ley
20.191, el artculo 23 de la ley 20.084 careci
de su primer numeral, que se encarga de indicar
cul es la sancin que se puede aplicar a los
4
Redaccin del Ministro seor Ballesteros.
Rol N 3498-07.
El objetivo del requerimiento era que se declarara que el

nuevo texto del numeral 1 del artculo 23 es inconstitucional,
por contravenir normas expresas de la Convencin de
Derechos del Nio, instrumento internacional que tendra
rango constitucional de acuerdo con el artculo 5 de
nuestra Carta Fundamental. El Tribunal Constitucional
rechaz el requerimiento.
225
11/16/07 4:52:23 PM
adolescentes que cometan delitos que los hagan

merecedores de una pena superior a cinco aos.
Rechazado el requerimiento, el 15 de junio
de 2007 se complet la promulgacin de la
ley modicatoria, pero en el caso que motiva
el fallo que se remite, la Defensora sostuvo
que durante el tiempo en que la promulgacin
estuvo incompleta la ley no contemplaba pena
para los adolescentes que cometieran delitos
que los hicieran merecedores de sanciones
superiores a cinco aos, a la sazn, los delitos
ms graves del ordenamiento jurdico penal,
lo que tornaba a la ley 20.084 vigente en ese
perodo en una ley penal intermedia ms
favorable al imputado, lo que, a su vez, obligaba
a su aplicacin en virtud de lo dispuesto en el
artculo 18 del Cdigo Penal, sobre excepcin al
principio de irretroactividad de la ley penal.
II. Principales tpicos de la sentencia de
nulidad.
En su considerando Undcimo, el fallo
de la Corte Suprema sostiene que la ley de
responsabilidad penal adolescente no estableci un
catlogo especial de delitos para adolescentes, sino
que hizo aplicable la ley penal general en la que se
describe la conducta y se consultan normas para la
determinacin de la pena, por lo que no hubo la
despenalizacin que pretenda la defensa.
Agrega, en el considerando Duodcimo,
que lo que la ley 20.084 hizo fue establecer
un sistema diferenciado de sanciones, pero
siempre unido como marco referencial al de
adultos y que, si bien, estas sanciones deben
imponerse en sustitucin de las contempladas
en el Cdigo Penal y leyes complementarias, no
afectan el marco regulatorio previo, puesto que
siempre entrarn a regir luego de cumplidas las
reglas de determinacin legal del castigo.
En los considerandos Dcimo Quinto y
Dcimo Sexto se encuentran los argumentos
ms discutibles del fallo, en tanto concluyen
que, con arreglo a las reglas de interpretacin
de las leyes, debe entenderse que durante
el perodo discutido en el recurso estuvo
vigente el numeral uno del artculo 23 en su
redaccin original, nica forma de lograr una
, Septiembre de
interpretacin que le d sentido y coherencia

al cuerpo normativo5.
En lo pertinente y relevante, finaliza
sealando, en su considerando Dcimo
Octavo, que del mensaje de la ley modicatoria
se infiere que no existi la intencin de
despenalizar los delitos sino slo introducir
ajustes que previnieran dudas interpretativas
y problemas de operatividad. Esta ltima
aseveracin descarta la posibilidad de esgrimir
razones humanitarias o de justicia material
para aplicar la ley intermedia, que es lo que
argumentan los autores para sostener la
aplicacin de la ley ms favorable.
Esta sentencia constituye un hito
importantsimo en el nuevo sistema de
responsabilidad penal de los adolescentes,
puesto que, de haber prosperado la alegacin de
la defensa, la decisin podra haberse constituido
en un precedente para numerosos casos de
delitos graves cometidos por adolescentes antes
del 15 de junio de 2007. Ms seria an habra
sido la posibilidad de formular igual alegacin
respecto de las personas que hoy cumplen penas
efectivamente privadas de libertad en recintos
de Gendarmera de Chile, superiores a cinco
aos, que de habrseles aplicado el mismo
criterio deberan salir en libertad de inmediato.
Segn cifras de Gendarmera, al 12 de abril del
ao en curso haba en las crceles del pas un
total de 988 personas que fueron condenadas
por delitos cometidos siendo adolescentes. Si se
considera que es normal que las penas inferiores
a cinco aos se cumplen en el medio libre en una
modalidad alternativa, es posible sostener que
un porcentaje importante de esas 988 personas,
tal vez la mayora, se encuentra cumpliendo una
pena superior a ese lmite y habran recuperado
su libertad si el recurso hubiere sido acogido.
5
Por una opcin de tcnica legislativa, la ley 20.191 sustituy

enteramente el artculo 23 de la ley 20.084, por lo que es
discutible que la promulgacin del primer numeral del nuevo
artculo signique prolongacin de la vigencia del antiguo.
Podra ser ms sostenible armar que durante ese perodo la
ley sigui contemplando penas para el primer tramo, puesto
que la tabla demostrativa, del inciso nal del mismo artculo
23, sigui estableciendo las mismas penas que el antiguo
numeral uno, situacin que persiste hasta hoy.
226
11/16/07 4:52:24 PM
III
Artculos
11/16/07 4:52:53 PM
11/16/07 4:53:18 PM
, Septiembre de
EL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE PUBLICIDAD Y EL

MINISTERIO PBLICO
MIGUEL NGEL FERNNDEZ GONZLEZ 6
Artculos
I. INTRODUCCIN
Respondo a la invitacin que me formulara el Fiscal Nacional a participar en este volumen
especial, ocupndome de un asunto que se encuentra actualmente pendiente de la decisin de nuestros
Tribunales Ordinarios7, donde se est debatiendo la sujecin del Ministerio Pblico al principio
constitucional de publicidad, a raz de haber sido demandado de acceso a informacin, conforme a
lo preceptuado en el artculo 13 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado8.
Concretamente, se ha requerido al Ministerio Pblico en dicha causa para que entregue
al solicitante copia de un informe jurdico elaborado, en noviembre de 2006, por una de sus
Unidades Especializadas, en el cual se contiene una opinin legal acerca de si un imputado,
sujeto a investigacin, incurri o no en un determinado delito.
Quisiera abordar, en breves lneas, dos cuestiones en torno de este asunto contencioso: Por
una parte, si es procedente que se haya demandado de acceso de informacin al Ministerio
Pblico conforme al procedimiento dispuesto por el artculo 13 de la Ley N 18.575 (Ley de
Bases); y, de otra, yendo al fondo del asunto, si el informe requerido es un documento pblico
o se encuentra sujeto a secreto, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 8 inciso 2 de la
Constitucin9, habiendo obrado acertadamente, en este ltimo caso, dicho Ministerio al negar
acceso a esa informacin.
II. PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE PUBLICIDAD SE APLICA AL MINISTERIO PBLICO,

PERO NO LA LEY DE BASES
Comienzo recordando que, en virtud de la reforma constitucional contenida en la Ley N

20.05010, se incorpor a la Carta Fundamental, en su artculo 8 inciso 2, el principio de publicidad
que, con anterioridad, se encontraba previsto en la Ley de Bases, pero extendindolo ahora a todos los
rganos estatales y no slo, como en esa ley, respecto de los entes integrantes de la Administracin
Pblica.
Se encuentra aqu una de las innovaciones relevantes de esa reforma constitucional, ya que
mientras en la Ley N 18.575 los sujetos obligados por el principio de publicidad eran slo los
rganos integrantes de la Administracin Pblica, ahora ese principio se extiende a todos los entes
estatales, alcanzando tambin al Congreso Nacional, al Poder Judicial, al Tribunal Constitucional,
a los Tribunales de la Justicia Electoral y a los rganos constitucionalmente autnomos.
6
7
8
10
El autor es abogado; Magster en Derecho Pblico por la Facultad de Derecho de la Ponticia Universidad Catlica de Chile
y Magster en Investigacin Jurdica por la Universidad de los Andes; Profesor de Derecho Constitucional en la Universidad
Catlica de Chile, en la Universidad de Chile y en la Universidad de los Andes. Es Secretario de la Asociacin Chilena de
Derecho Constitucional y miembro del Consejo Nacional Editorial del Centro de Estudios Constitucionales.
Causa Rol N 10.214-2007, actualmente en trmite ante el 10 Juzgado Civil de Santiago.
Cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado se encuentra contenido en el Decreto con Fuerza de Ley N 1, Ministerio
Secretara General de la Presidencia, publicado en el Diario Ocial el 17 de noviembre de 2001 y sus reformas.
Sobre el principio de publicidad, para mayor detalle, puede consultarse Fernndez Gonzlez, Miguel ngel, El principio de
publicidad administrativa, en Rolando Pantoja Bauz (coordinador), La Administracin del Estado en Chile, Santiago, Ed.
Conosur, noviembre 2000, pp. 729-776; El principio de publicidad de los actos estatales y de los documentos y antecedentes
en que se fundan, en Felipe Gonzlez (Editor), Cuadernos de Anlisis Jurdicos N 14, Santiago, Universidad Diego Portales,
noviembre de 2002, pp. 187-199. Respecto de la reforma constitucional, del mismo autor, El principio de publicidad de
los actos estatales en el nuevo artculo 8 inciso 2 de la Constitucin, Ziga Urbina, Francisco (coordinador), Reforma
constitucional, Santiago, LexisNexis, 2005, pp. 191 205.
Publicada en el Diario Ocial el 26 de agosto de 2005.
229
11/16/07 4:53:19 PM
Artculos
, Septiembre de
1. Autonoma impide someter al Ministerio Pblico a la Ley de Bases

No cabe duda que el Ministerio Pblico se encuentra obligado por lo preceptuado en el artculo 8 inciso
2 de la Constitucin. Empero, del mismo modo tiene que comprenderse que no se le aplica, ni es posible,
por ende, requerirle informacin, sobre la base del procedimiento de acceso que contemplan los artculos
13 y 14 de la Ley de Bases, ya que aquel ente constitucional no es parte, orgnica ni funcionalmente, de
la Administracin del Estado, pues ha sido dotado de autonoma por la Carta Fundamental.
As, por lo dems y sin ir ms lejos, lo ha resuelto nuestra jurisprudencia, en un caso donde
se acudi al procedimiento de acceso a informacin contemplado en la Ley de Bases, respecto
de un rgano tambin constitucionalmente autnomo, como es el Banco Central:
Que, por otra parte, la Ley 18.840, Orgnica Constitucional del Banco Central, que
expresamente lo excluy de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado, constituye
una legislacin posterior especca a sta, dictada en cumplimiento del artculo 97 de la Constitucin
Poltica, exclusin que, por lo dems, resulta ser consecuencia necesaria del carcter de rgano
constitucionalmente autnomo y tcnico, con funciones y atribuciones exclusivas y excluyentes
que se le conri al Banco Central de Chile, que, como qued dicho, se rige nicamente por las
disposiciones de su ley orgnica especca, no siendo posible insertarlo en la Administracin estatal,
a cargo del Presidente de la Repblica, al tenor del artculo 24 de la Carta Fundamental11.
En consecuencia, resulta improcedente aplicar el procedimiento de acceso a informacin
pblica contemplado en la Ley N 18.575 respecto del Ministerio Pblico, desde que este
rgano, a raz de haber sido dotado constitucionalmente de autonoma, no integra ni forma
parte de la Administracin del Estado, por lo que no puede aplicarse a su respecto la Ley
Orgnica Constitucional que rige a aquella Administracin12.
La tesis expuesta, en cuanto a que los entes tipicados como autnomos por la Constitucin,
no integran los rganos clsicos del Estado Gobierno, Congreso Nacional o Poder Judicial- ha
sido congurada por la doctrina13 y aceptada por la jurisprudencia14, debiendo admitirse que,
sobre esa base, la Constitucin ha estructurado una nueva divisin de funciones, ms coherente
con el Estado contemporneo, abandonando la clsica divisin tripartita y agregando nuevas
funciones como la contralora, la investigativa penal, la jurisdiccional en sede constitucional, la
jurisdiccional en materia electoral, la monetaria y la municipal15.
Desde esta perspectiva y precisamente en relacin con el Ministerio Pblico, se explic, al
discutirse su ley orgnica constitucional, que:
Se entiende por autonoma la potestad para dirigirse a s mismo, sin intervencin de
terceros; ella tiene una dimensin funcional consistente en el libre y expedito cumplimiento de
las funciones otorgadas, y una operativa, que permite hacer cumplir las decisiones adoptadas
11
12
13
14
15
Considerando 5 de la sentencia pronunciada por la Corte de Apelaciones de Santiago el 26 de septiembre de 2003, Rol N
6.016-2003. Esta sentencia qued rme, al rechazar la Corte Suprema el recurso de queja deducido en su contra.
Fernndez Gonzlez, Miguel ngel, La nueva justicia penal frente a la Constitucin, Santiago, Ed. LexisNexis, 2006, pp. 179-208.
Silva Cimma, Enrique, Derecho Administrativo Chileno y Comparado. El Servicio Pblico, Santiago, Ed. Jurdica de Chile,
1995, pp. 170-171; Pantoja Bauz, Rolando, El Derecho Administrativo, Santiago, Ed. Jurdica de Chile, 1996, p. 103; Ferrada
Brquez, Juan Carlos, La autonoma del Banco Central: Breve excurso acerca de su contenido jurdico, Gaceta Jurdica N
203, 1997, pp. 26-38; y Fernndez Gonzlez, Miguel ngel Autonoma de los grupos intermedios y determinacin de sus
propios nes especcos, XXX Jornadas Chilenas de Derecho Pblico, Valparaso, Facultad de Derecho de la Universidad de
Valparaso, 1999, pp. 77 .
Cfr. Aylwin Azcar, Patricio y Azcar Brunner, Eduardo, Derecho Administrativo, Santiago, Universidad Nacional Andrs
Bello, 1996, pp. 247-248.
Considerandos 5 y 6 de la sentencia pronunciada el 2 de octubre de 1986, Rol N 39. En este sentido, lase Cea Egaa,
Jos Luis, Contribucin al estudio de la Ley Orgnica sobre Administracin del Estado, X Revista Chilena de Derecho N
3, Santiago, Facultad de Derecho de la Ponticia Universidad Catlica de Chile, 1983, p. 645.
Cordero Vega, Luis, La autonoma constitucional, La Semana Jurdica N 34, 2 al 8 de julio de 2001, p. 5.
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(...). La autonoma en la especie est referida a los Poderes del Estado. Este concepto fue una
de las claves del consenso alcanzado en el estudio del proyecto, porque es consustancial a las
funciones investigadoras que se otorgan a la nueva entidad (...)16.
En consecuencia, ya no es suciente visualizar una divisin tripartita de las funciones del
Estado, siendo anmalo encuadrar, siempre y sin excepcin en alguno de los tres rganos clsicos, a
todas las instituciones constitucionales, sin considerar la tipicacin, funciones y dems elementos
esenciales que las caracterizan, sobre todo cuando, como en el caso del Ministerio Pblico, se lo
ha dotado de autonoma en el mximo nivel normativo de nuestro Derecho Positivo interno.
Artculos
2. Principio constitucional de publicidad se aplica a los rganos autnomos

Conforme a lo que se viene explicando, sin embargo, tiene que comprenderse que la
improcedencia de acudir a la Ley de Bases para requerir informacin respecto de los rganos
constitucionalmente autnomos, no puede conducir a dejar el artculo 8 inciso 2 de la Carta
Fundamental sin aplicacin.
Un razonamiento que lleve a este resultado sera lesivo del artculo 6 inciso 2 de la Constitucin,
en virtud del cual sus preceptos obligan tanto a los titulares o integrantes de los rganos estatales
como a toda persona, institucin o grupo, con lo cual queda consagrada, en el Derecho Positivo
chileno, la fuerza normativa de la Carta Fundamental, tendiente a lograr que efectivamente impere
el Principio de Supremaca Constitucional, consagrado en el inciso 1 del artculo citado.
Ello signica que los preceptos contenidos en la Constitucin son obligatorios y no constituyen
programas, proyectos, idearios o planes, poseyendo energa normativa propia17, de manera que las
normas constitucionales no requieren mediacin normativa alguna para aplicarse a las situaciones
jurdicas concretas regidas por ellos, a menos que el propio Poder Constituyente haya impuesto,
con el rasgo de deber y excepcionalmente, la necesidad de dicha mediacin18.
Lo anterior, con mayor razn, cuando la aplicacin directa de la Constitucin, como ocurre
con su artculo 8 inciso 2, transparenta el ejercicio de las funciones pblicas, tornndola
ms susceptible de control social y, por ende, ms responsable, valores profundos del Estado
Constitucional y Democrtico de Derecho; al mismo tiempo que acrecienta el respeto
y promocin de los derechos humanos. Sobre todo, cuando se ha resuelto, por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos19 y por el Tribunal Constitucional20, que el derecho
de acceso a informacin pblica es un derecho fundamental asegurado en la Constitucin y
garantizado en la Convencin Americana, al formar parte de la libertad de expresin.
Siguiendo esta lnea de pensamiento, entonces, los actos en el sentido amplio o sin
distinciones con que usa esa expresin el artculo 8 inciso 2 y no slo referido a los de
naturaleza administrativa- adoptados por el Ministerio Pblico, as como sus fundamentos y
los procedimientos que utilice son pblicos, salvo que se encuentren en alguna de las hiptesis,
16
17
18
19
20
Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, recado en el proyecto de ley de
reforma constitucional que crea el Ministerio Pblico, evacuado el 8 de abril de 1997, contenido en el Diario de Sesiones del
Senado, sesin 39, p. 4.565.
Bulnes Aldunate, Luz: La fuerza normativa de la Constitucin en Revista Chilena de Derecho, Santiago, Universidad Catlica
de Chile, Nmero Especial, 1998, p. 137. Vase el considerando 10 de la sentencia pronunciada por el Tribunal Constitucional
el 27 de octubre de 1983, Rol N 19; y Cea Egaa, Jos Luis, El sistema constitucional de Chile. Sntesis crtica, Valdivia, Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Austral de Chile, 1999, p. 180; y del mismo autor: Derecho Constitucional Chileno,
Tomo I, Santiago, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2002, pp. 237-238 y 244-246.
Fernndez Gonzlez, Miguel ngel, La fuerza normativa de la Constitucin, Revista de Derecho Pblico, Santiago, Facultad
de Derecho de la Universidad de Chile, 2001, p. 79.
Sentencia pronunciada el 19 de septiembre de 2006, en el caso Claude vs. Chile.
Considerando 9 de la sentencia pronunciada el 9 de agosto de 2007, Rol N 634.
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Artculos
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contempladas en el artculo 8 inciso 2 de la Constitucin, de secreto o reserva, siempre que

as lo haya previsto, en el caso concreto, una ley de qurum calicado.
En suma, no siendo procedente ejercer el derecho de acceso a informacin pblica, respecto
de rganos que no forman parte de la Administracin del Estado, a travs del procedimiento
administrativo primero y judicial despus- que contemplan los artculos 13 y 14 de la Ley N
18.575, es menester acudir a otras vas judiciales para ello, v.gr., por medio de los recursos de
proteccin, amparo y amparo econmico o, con carcter de medida prejudicial y por va ejemplar,
segn lo dispuesto por el artculo 273 inciso 1 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil.
III. INFORME JURDICO ELABORADO POR UNIDAD ESPECIALIZADA EST AMPARADO,

EXCEPCIONALMENTE, POR EL SECRETO O RESERVA
Aclarado que la solicitud de acceso a informacin, hoy pendiente del 10 Juzgado Civil de
Santiago, debe ser rechazada por improcedente, atendida la falta de idoneidad del procedimiento
incoado para ello, porque el Ministerio Pblico no es parte de la Administracin del Estado y,
por ende, no est sujeto a la Ley N 18.575, no puede eludirse examinar el fondo del asunto,
esto es, si el informe especco requerido es un documento pblico, conforme a lo dispuesto
en el artculo 8 inciso 2 de la Constitucin; o si, al contrario, queda cubierto por el secreto o
reserva que, excepcionalmente, rige respecto de ciertos actos estatales, sus fundamentos o los
procedimientos seguidos para su dictacin.
3. Excepcionalidad del secreto o reserva
til es recordar, antes de resolver la duda planteada, que el principio de publicidad constituye,
conforme a lo preceptuado en la norma constitucional, la regla general aplicable a todo acto estatal y no
slo a los actos administrativos-, a sus fundamentos y a los procedimientos seguidos para adoptarlos.
Empero, dicho principio no es absoluto, sino que admite excepciones, puesto que una
democracia constitucional genuina, desde el doble ngulo de lo pblico y lo privado, se tipica
por la informacin amplia pero no ilimitada, el pluralismo de las fuentes noticiosas, el libre
debate y crtica, la transparencia en las decisiones, la buena fe y conanza en las actuaciones, as
como otras cualidades que, incluyendo casos instrumentales de secreto o reserva, la convierten
en gobierno visible, controlable y responsable por antonomasia21.
4. Causales constitucionales para declarar el secreto o reserva
A partir de la reforma constitucional contenida en la Ley N 20.050, es el propio texto fundamental,
en su artculo 8 inciso 2, el que seala que el secreto o reserva slo puede ser declarado por ley de
qurum calicado a menos que se requiera, incluso, que la ley sea orgnica constitucional- y nada
ms que cuando concurra alguna de las cuatro causales taxativas que all se declaran22; a saber:
Cuando la publicidad pueda afectar el debido cumplimiento de sus funciones por el rgano
respectivo, es decir, cuando la difusin o conocimiento de la informacin requerida por el solicitante
evita del todo o embaraza el adecuado ejercicio de las tareas que corresponde desempear a
ese rgano, las cuales se encuentran determinadas por el haz de competencia denido en la
Constitucin o la ley, conforme al artculo 7 inciso 2 de la Carta Fundamental;
Cuando, con la publicidad, se puedan ver afectados derechos de terceros, si bien el artculo
8 no especica de qu derechos se trata, pero es indudable que, entre ellos, se encuentran
necesariamente los de jerarqua constitucional, as como los contemplados en tratados
internacionales vigentes en nuestro pas;
21
22
Cea Egaa, Jos Luis, Vida pblica, vida privada y derecho a la informacin: Acerca del secreto y su reverso, III Revista de
Derecho, Valdivia, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Austral de Chile, 1992, pp. 21-22.
Diario de Sesiones del Senado, sesin 7, celebrada el martes 14 de abril de 1998, publicada por El Mercurio de Santiago el 24
de abril de 1998, p. 7.
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Cuando revelar la informacin puede afectar la seguridad de la Nacin; y
Cuando puede lesionarse el inters nacional.
Estas dos ltimas causales constituyen expresiones jurdicamente abiertas o indeterminadas,

por lo que el valor de ellas no estriba en conceptualizarlas, sino, precisamente, en que, aunque no
pueda asignrseles una denicin operativa, tienen un contenido evidente y de profunda riqueza,
el cual, como es bien sabido, tiene que ser denido, caso a caso, por los Tribunales de Justicia23.
Artculos
5. Diferencia entre causales y casos de reserva

Importante es detenerse en la distincin que, en principio, puede aparecer semntica, pero
tiene profundas repercusiones jurdicas- entre causales y casos de reserva, la cual surge ntida
del artculo 8 de la Constitucin.
As, por una parte, las causales consisten en el fundamento o justicacin24 en virtud del
cual el legislador de qurum calicado u orgnico constitucional, segn corresponda- declara
que ciertos o determinados actos, sus fundamentos o su procedimiento son secretos. Ellas
son nada ms que las cuatro que, taxativamente, contempla el artculo 8 inciso 2 de la Carta
Fundamental. En cambio, los casos son las declaraciones precisas formuladas por el legislador,
fundado en una o varias de las cuatro causales constitucionales, relativos a los actos, fundamentos
o procedimientos concretos que determinar como secretos.
Haciendo un smil, que es plenamente vlido, lo mismo ocurre entre las cinco causales
constitucionales que incluye la funcin social del dominio, en el artculo 19 N 24 inciso 2
de la Carta Fundamental, y las limitaciones y obligaciones concretas que, en virtud de ellas,
puede imponer la ley al propietario.
Pues bien y como es natural en el texto constitucional, el artculo 8 inciso 2 ha sealado las
causales que habilitan al legislador, para declarar la reserva, dejando a ste la determinacin de
los casos concretos en que un acto, sus fundamentos o el procedimiento seguido para adoptarlo
sern, con base en aquellas causales, ajustados a la Carta Fundamental.
6. Rgimen del secreto en el Cdigo Procesal Penal
Examinando el Cdigo Procesal Penal y la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio
Pblico se advierte que constituye una de las caractersticas ms notables del nuevo proceso
penal, especialmente cuando se lo compara con el antiguo y con la cultura del secreto que
impera tanto en nuestro ambiente jurdico como en el accionar de todos los rganos estatales,
el principio de publicidad, del cual arranca parte importante de su estructura y, adems, se erige
en soporte de nuevas especies de procedimiento25.
Por ello, en general las disposiciones sobre secreto son escasas, lo cual es una buena seal porque
de esta manera se puede observar cmo nuestro legislador se ha ido modernizando y colocndose
a la altura de las legislaciones avanzadas en materia procesal penal, donde se respeta la publicidad
como derecho fundamental para resguardar la defensa del sujeto procesal pasivo26, siendo las ms
relevantes las que se contemplan los artculos 92, 182 y 289 del Cdigo Procesal Penal.
23
24
25
26
Vase la sentencia pronunciada por la Corte Suprema el 3 de julio de 2007, en causa Rol N 1.380-2007.
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, Madrid, Ed. Espasa, 2001, p. 328.
Vase la Ley N 19.968 que cre los Tribunales de Familia, publicada en el Diario Ocial el 30 de agosto de 2004; as como
la Ley N 20.022, publicada en el Diario ocial el 30 de mayo de 2005, en virtud de la cual se crearon Juzgados Laborales y
Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional.
Palma Alonso, Beatriz Alejandra, Publicidad y secreto en el nuevo Cdigo Procesal Penal, Santiago, Memoria de Grado
Universidad de los Andes, 2002, p. 38.
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Artculos
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7. Naturaleza del informe requerido

Desde el ngulo del artculo 8 inciso 2 de la Constitucin y utilizando la denicin
contemplada en el artculo 3 de la Ley N 19.88027, aunque slo como criterio orientador,
pues esta ley tampoco es aplicable al Ministerio Pblico, por las mismas razones ya expuestas
a propsito de la Ley N 18.575, el informe que ha sido judicialmente requerido no es un acto,
si bien puede considerarse como fundamento para que el Ministerio Pblico haya adoptado
un determinado acto o decisin y, en este sentido, podra ser alcanzado por la publicidad que
impone aquella norma constitucional.
Teniendo en consideracin el contenido del informe, menester resulta advertir que l constituye
una opinin legal, ciertamente elaborada por uno o varios abogados de una Unidad Especializada
del Ministerio Pblico, con el objeto que las autoridades competentes de esa entidad adopten
alguna decisin un acto- vinculada al desenvolvimiento de las funciones que el artculo 83 de
la Constitucin les encomienda, probablemente, el ejercicio de la accin pblica.
Como lo ha sealado el Fiscal Nacional, segn esa normativa, las Unidades Especializadas
tienen como funcin primordial asesorar a los scales en las investigaciones, pudiendo desarrollar
sus posiciones jurdicas para los casos concretos sobre los tipos penales, grado de participacin
y procedimientos aplicables y, adems efectuar aportes a ellas con las pericias emitidas por sus
profesionales y levantamiento de informacin de imputados28.
Por ende, el informe no es un acto de investigacin. Antes bien, ha sido emitido, sin carcter
vinculante por cierto, para que otras autoridades, del mismo Ministerio Pblico, puedan decidir
cmo ejercer sus atribuciones, sea que lo hagan sometindose a la opinin que se contiene en
el documento o, disintiendo de ella, de manera diversa, de modo que as puedan dar debido
cumplimiento a las funciones que les son inherentes.
8. Causal constitucional y caso legal que justican el secreto del informe
Cuanto viene siendo expuesto permite aclarar, sin asomo de duda, que concurre en la especie
la causal constitucional que habilita para declarar reservado el informe que se ha solicitado
conocer, ya que revelarlo puede afectar el debido cumplimiento, por el Ministerio Pblico, de las
funciones o tareas que le ha encomendado la Carta Fundamental en el ya referido artculo 83.
Sin embargo, es preciso que el legislador haya contemplado un precepto que sustente ese
secreto, sobre la base de aquella causal constitucional, pues, de lo contrario, la determinacin
de si el informe es pblico o no quedara entregada a la autoridad requerida, potestad que ha
sido declarada contraria a la Carta Fundamental por el Tribunal Constitucional29.
Ahora bien, buscando el precepto legal en que se sostendra el carcter secreto o reservado
del informe, es menester reconocer que ninguno de los tres preceptos del Cdigo Procesal
Penal, referidos en el prrafo anterior, sirve para justicar ese secreto, puesto que el artculo 92
contiene una prohibicin aplicable a los funcionarios policiales; el 182 se reere a las actuaciones
de investigacin y el informe no constituye una actuacin de esa especie, ya que, conforme lo
exige el artculo 181 inciso 1 del Cdigo Procesal Penal, no se trata de un acto tendiente a la
comprobacin del hecho y a la identicacin de los partcipes en el mismo; y, en n, el artculo
289 se aplica durante el juicio oral.
Sin embargo, atendida la naturaleza del informe solicitado judicialmente, al contener una
opinin legal, su origen en una Unidad Especializada del Ministerio Pblico y no constituyendo
27
28
29
Establece bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los rganos de la Administracin del Estado,
publicada en el Diario Ocial el 29 de mayo de 2003.
Ocio N 145, dictado por el Fiscal Nacional, el 18 de marzo de 2005.
Considerandos 27, 28 y 30 de la sentencia citada en supra 14.
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un acto de investigacin, surge ntido que l se encuentra amparado por lo preceptuado en el

artculo 217 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal, en relacin con lo dispuesto en su artculo
303. El primero de esos preceptos legales prohbe al juez requerir la entrega de documentos
respecto de personas a quienes la ley reconoce la facultad de no prestar declaracin, es decir,
conforme a la segunda norma, aquellas personas que por su estado, profesin o funcin legal
tienen el deber de guardar el secreto que se les haya conado.
En este sentido, no hay duda que el Director y dems funcionarios de las Unidades Especializadas
tienen deber de guardar el secreto que, en razn de ese cargo, es decir, por su funcin legal en
la frmula contemplada en el artculo 303 referido- se les haya conado, cuando sus informes u
opiniones no constituyen actos de investigacin, porque de lo contrario podra afectarse el debido
cumplimiento de las funciones o tareas que la Carta Fundamental ha encomendado al Ministerio
Pblico en su artculo 83. En cambio, cuando esos informes u opiniones son constitutivos de esa
especie de actos, ellos quedan sujetos a las normas sobre publicidad o reserva contempladas en el
Cdigo Procesal Penal respecto de esa fase del proceso penal, de acuerdo con lo dispuesto en el
artculo 8 inciso nal de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico en relacin con
los artculos 92 y 182 del Cdigo Procesal Penal.
Artculos
IV. CONCLUSIONES
Termino este comentario, reiterando mi agradecimiento al Fiscal Nacional, que pronto deja
sus altas funciones, habiendo puesto en marcha notablemente el Ministerio Pblico en nuestro
pas, concluyendo que los actos de esta Institucin, sus fundamentos y los procedimientos
llevados a cabo para dictarlos son pblicos, conforme a lo dispuesto en el artculo 8 inciso 2
de la Constitucin, sin perjuicio que la ley, de qurum calicado u orgnica constitucional,
segn sea el caso, puede declarar algunos de esos actos, fundamentos o procedimientos
secretos o reservados, en virtud de las causales contempladas en aquel precepto constitucional.
Precisamente, el legislador ha dispuesto, excepcionalmente, varios casos de secreto o reserva,
v .gr., en los artculos 92, 182, 289 y 303 del Cdigo Procesal Penal.
Ms concretamente, el informe elaborado, en noviembre de 2006, por una Unidad Especializada
del Ministerio Pblico, se encuentra amparado por el secreto o reserva contemplado en el artculo
217 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal, en relacin con lo dispuesto en su artculo 303, ya que
no constituye un acto de investigacin, pues no se trata de un acto tendiente a la comprobacin
del hecho y a la identicacin de los partcipes en el mismo. Empero, cuando lo actuado por
esas Unidades es constitutivo de un acto de investigacin, queda sujeto a las reglas generales
dispuestas en la materia, particularmente, en el aludido artculo 182.
En todo caso y examinando el requerimiento de informacin pendiente en el 10 Juzgado
Civil de Santiago, que ha motivado este comentario, la solicitud debe ser rechazada, por
improcedente, ya que se ha impetrado el acceso de informacin conforme al procedimiento
previsto en los artculos 13 y 14 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado,
en circunstancias que el Ministerio Pblico no forma parte de aquella Administracin ni le son
aplicables, en modo y para caso alguno, los preceptos de dicha ley, puesto que ha sido dotado
de autonoma directamente por la Constitucin.
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Artculos
, Septiembre de
PRUEBA ILCITA Y RECURSO DE NULIDAD

( O PARA QU EST LA COR TE SUPREMA ?) 30
HCTOR HERNNDEZ BASUALTO31
1. Las competencias en materia de prueba ilcita
A diferencia de lo ocurrido en otras tradiciones jurdicas, en el derecho chileno la exclusin
de prueba por inobservancia de garantas fundamentales no tiene su origen en la jurisprudencia,
sino en un acto de autoridad legislativa, especcamente en la introduccin del inciso tercero
del art. 276 del Cdigo Procesal Penal32.
Esta circunstancia a primera vista inocua parece subyacer, no obstante, a las signicativas
dicultades que han tenido nuestros tribunales, en particular la Corte Suprema, para dar
respuestas adecuadas en la materia. Tales dicultades, que redundan en una alarmante reticencia
a pronunciarse sobre el fondo del asunto, han girado fundamentalmente en torno a la cuestin
formal de las competencias de cada tribunal para conocer de cuestiones relativas a la prueba
ilcita.
Al respecto el Cdigo regula con toda claridad dos extremos: por una parte la competencia
del juez de garanta para excluir la prueba ilcita en la audiencia de preparacin de juicio oral33
y, por la otra, la competencia del tribunal que conoce del recurso de nulidad para anular la
sentencia y el juicio en el que se ha incorporado prueba que debi ser excluida por el juez de
garanta en la primera oportunidad sealada34. El primer extremo nunca ha sido puesto en duda,
sencillamente porque resulta indiscutible atendida la competencia respecto de la audiencia de
preparacin de juicio oral. El segundo, en cambio, ha dado lugar a vacilaciones que, sin embargo,
son incomprensibles a la luz del claro texto legal.
Que el tribunal llamado a conocer del recurso de nulidad tiene competencia en la materia se
desprende inequvocamente del art. 373 a) ya en su versin original, toda vez que la incorporacin
en juicio de prueba obtenida con inobservancia de garantas fundamentales constituye, por
denicin, ejemplo paradigmtico de vulneracin de las mismas, determinando de paso, conforme
30
31
32
33
34
El texto corresponde a la conferencia dictada el 24 de agosto de 2007 en el marco de las Jornadas de Actualizacin Jurdica
organizadas por los estudiantes de Derecho de la Universidad de Valparaso.
El autor es Magster y Doctor en Derecho, Universidad Albert Ludwig de Friburgo. Profesor de Derecho Penal, Universidad
Alberto Hurtado.
En lo sucesivo, artculos sin otra mencin corresponden a los del Cdigo Procesal Penal.
Y la eventual competencia de la Corte de Apelaciones para conocer del recurso de apelacin contra el auto de apertura en
caso de exclusin por ilicitud de prueba ofrecida por el Ministerio Pblico (art. 277).
El Cdigo slo guarda silencio respecto de la competencia del tribunal de juicio oral, dando lugar a diversas interpretaciones.
En la actualidad se sostienen bsicamente dos: aqulla conforme a la cual el tribunal no puede excluir formalmente el
medio de prueba pero s puede dejar de valorarlo en razn de su origen ilcito (as Hernndez, Hctor: La exclusin de la
prueba ilcita en el nuevo proceso penal chileno, Coleccin de Investigaciones Jurdicas - Universidad Alberto Hurtado,
N 2, Santiago 2002, p. 90, y la prctica jurisprudencial aparentemente mayoritaria); y la que le niega toda competencia, de
modo que slo le cabe recibir y valorar la prueba ilcita en su mrito probatorio, dejando para el recurso de nulidad cualquier
discusin sobre su legitimidad (as Lpez, Julin en Horvitz, Mara Ins / Lpez, Julin: Derecho procesal penal chileno,
Editorial Jurdica de Chile, T. II, Santiago 2004, p. 200 y ss.). Aunque atendibles, los argumentos de buen funcionamiento
de Lpez no nos resultan convincentes. Mayor fuerza hace, sin embargo, que la no valoracin, adems de ser obviamente un
mero sucedneo del mecanismo ptimo ideado por la ley, se pueda convertir siquiera inconscientemente en un medio para
eludirlo, que es lo que ocurre cuando, por el hecho de declararse formalmente que no se ha valorado una prueba ilcita rendida,
no se acoge luego el recurso de nulidad (por falta de agravio) dirigido contra una condena que se presenta como fundada
en otras pruebas. Lamentablemente, como lo adelantaba Lpez (p. 201, 203), sta es la tendencia jurisprudencial. Cabe hacer
notar que esta posibilidad est excluida en nuestra propuesta, conforme a la cual en caso de condena de todos modos debe
proceder la nulidad de la sentencia y del juicio aunque la prueba que no debi rendirse no haya sido formalmente valorada,
sin que ello implique contradiccin con el art. 375, en virtud de la simple sospecha de inuencia (p. 94 y s.).
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al art. 376, la especca competencia de la Corte Suprema. A esto se suma el claro tenor del
inciso segundo del art. 277, cuando, luego de restringir severamente la apelacin contra el auto
de apertura de juicio oral, seala que lo dispuesto en este inciso se entender sin perjuicio de la
procedencia, en su caso, del recurso de nulidad en contra de la sentencia denitiva que se dictare
en el juicio oral, conforme a las reglas generales, con lo que a todas luces indica que ciertas
decisiones del juez de garanta sirven de fundamento idneo para el recurso de nulidad35. No lo
entendi as, lamentablemente, la Corte Suprema, al menos en su jurisprudencia inicial.
Artculos
2. La jurisprudencia inicial de la Corte Suprema

En efecto, la Corte Suprema se rehus sistemticamente a pronunciarse sobre el fondo del
asunto en varios casos en que se aleg incorporacin de prueba ilcita en juicio. El argumento
formal se construa con el encabezado original del art. 373 a), conforme al cual se deba anular
la sentencia cuando en la tramitacin del juicio o en el pronunciamiento de la sentencia, se hubieren
infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados
internacionales raticados por Chile que se encuentren vigentes. En la medida en que, sin embargo,
la obtencin de la prueba con inobservancia de garantas fundamentales se haba producido durante
la etapa de investigacin, la Corte entenda que no se cumpla con el requisito legal36.
El argumento es errneo, pues el vicio que permite fundar la nulidad del juicio y de la sentencia
no es el vicio propio de la obtencin de la prueba, sino uno especco del juicio oral, consistente en
la incorporacin en ste de una prueba que debi ser excluida en la audiencia de preparacin por
respeto a las garantas fundamentales, incorporacin que en cuanto tal representa una vulneracin
de dichas garantas; esto sin contar con que el argumento desatiende maniestamente la remisin
expresa al recurso de nulidad contenida en el ya citado art. 27737.
Lo ms grave de este proceder no estriba, sin embargo, como es obvio, en la errnea
interpretacin de reglas legales especcas, sino ms bien en la pobre funcin que el mximo
tribunal de la Repblica gratuitamente se autoimpone en el contexto del resguardo de las garantas
fundamentales en el proceso penal chileno. Porque en denitiva la Corte Suprema arma que
en materia de obtencin de material probatorio con infraccin de garantas fundamentales
los jueces de garanta resuelven en nica instancia, o a lo ms, y slo en el caso que excluyeran
prueba, con el eventual control de las Cortes de Apelaciones.
La sola representacin del juez mixto de Pozo Almonte, del juez de garanta de Ro Negro
o en general de cualquier juez de garanta resolviendo sobre la legitimidad de un allanamiento
o de una detencin, esto es, sobre los alcances concretos de las garantas fundamentales de
la investigacin criminal en Chile, en forma denitiva, sin posibilidad alguna de control por
parte del tribunal supremo del pas resulta simplemente grotesca y justica la pregunta por el
sentido y necesidad de contar con una Corte Suprema en materia de proceso penal. Porque
la tarea principal de los tribunales supremos en el mundo al respecto es, precisamente, la de ir
precisando con carcter general hasta dnde alcanzan las garantas de las personas frente a la
pretensin punitiva del Estado38, particularmente en lo que concierne a las atribuciones de los
rganos de persecucin penal en la etapa de investigacin, pues, como bien se ha destacado
35
36
37
38
Hernndez, La exclusin, p. 93 y s.; Lpez en Horvitz / Lpez II, p. 194 y s.; Boll, Jorge: Revista de Derecho de la Universidad
Adolfo Ibez II (2005), 689 (692).
Una sntesis de la jurisprudencia al ao 2003 en De la Fuente, Felipe: Nuevo proceso penal, Revista de Derecho de la
Universidad Adolfo Ibez I (2004), 363 (370 y ss.).
Hernndez, La exclusin, p. 94; Lpez en Horvitz / Lpez II, p. 195 con nota al pie 293.
Pinsese slo en la impresionante actividad jurisprudencial de la Corte Suprema de los Estados Unidos o, mucho ms cerca
e inmune a la objecin de tratarse de una realidad propia del mundo desarrollado, en la jurisprudencia de la Corte Suprema
argentina (una buena recopilacin crtica de la misma en Carri, Alejandro: Garantas constitucionales en el proceso penal,
5 edicin, Hammurabi, Buenos Aires 2006).
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Artculos
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conforme a toda la experiencia tanto comparada como propia, es justamente en esta etapa que
se producen las principales afectaciones de los derechos de las personas39.
Ante esta desafortunada situacin el legislador reacciona suprimiendo el resquicio mediante
la Ley N 20.074, de 14 de noviembre de 2005, conforme a la cual (N 46 del art. 1) el art.
373 a) pasa a referirse ahora a la infraccin de garantas fundamentales en cualquier estado
del procedimiento40. Hubiera sido de esperar que con esto se superaran las dicultades, pero
faltaba todava un episodio extremo y bochornoso que vendra a complicar an ms las cosas.
Se trata del fallo de la Corte Suprema en el llamado caso Spiess.
Contra la sentencia condenatoria dictada en dicha causa por el Tribunal de Juicio Oral en
lo Penal de Temuco se interpusieron sendos recursos de nulidad, con fundamento, entre otras
razones, en una supuesta infraccin del art. 154 de la Ley general de Bancos en cuanto a los
trminos en que se habra autorizado el levantamiento del secreto bancario y en la circunstancia
de que las declaraciones de una testigo de la acusacin que obraban en la carpeta del scal como
si hubiesen sido prestadas ante ste, en realidad haban sido tomadas por el abogado querellante
en su ocina particular, lo que slo se descubri en la audiencia del juicio. En su sentencia de
1 de junio de 2006 la Corte entendi que los restantes captulos de nulidad, en caso de ser
efectivos, constituiran motivos absolutos de nulidad de acuerdo con el art. 374, de modo que
dej entregado su conocimiento a la Corte de Apelaciones de Temuco, y se pronunci slo
respecto de los dos captulos mencionados, declarando inadmisibles los respectivos recursos
sin entrar al fondo de los mismos. En primer lugar sostiene que las infracciones que hubieren
podido cometerse con anterioridad al juicio no pueden servir de fundamento para pedir su
nulidad (considerandos 3 y 7), con lo cual ignora completamente la nueva redaccin del art.
373 letra a) a casi siete meses de haber entrado en vigencia la Ley N 20.074!
Adicionalmente, sin embargo, agrega un nuevo argumento que conduce a las mismas
consecuencias pero que, al ser independiente de la nueva formulacin legal del recurso, de la
cual tarde o temprano la Corte tendra que imponerse, tiende a perpetuar el error. El argumento
consiste en sostener que incluso en caso que se declarara la nulidad del juicio los recurrentes no
obtendran remedio para su situacin, ya que dicha nulidad no podra alcanzar a las actuaciones
anteriores al juicio oral, debiendo el nuevo juicio realizarse bajo las mismas condiciones ilegtimas
en que se funda el recurso, con lo cual habra de arribarse al mismo resultado (considerandos
3 y 7). En denitiva, las vulneraciones a las garantas fundamentales anteriores al juicio que
son, como se ha dicho, las ms habituales y relevantes simplemente no tendran solucin en
nuestro ordenamiento jurdico, de modo que, casi por economa procesal, deben declararse
inadmisibles los recursos fundados en ellas.
Sin perjuicio de lo aberrante que resulta una vez ms esta conclusin y, especcamente,
la pretensin de que el mximo tribunal de la Repblica tenga facultades para anular juicios
y sentencias denitivas pero no para mandar enmendar el auto de apertura en que stos se
fundan, es evidente que el argumento descansa, adems, sobre una lectura errnea de la ley.
Por inequvoco mandato legal la Corte Suprema s puede -y debe- modicar los presupuestos
39
40
Crticos ya De la Fuente, Revista de Derecho de la Universidad Adolfo Ibez I (2004), 363 (370 y s.); Boll, Revista de
Derecho de la Universidad Adolfo Ibez II (2005), 689 (691 y s.).
Sin perjuicio de las buenas intenciones que la inspiraron y de su efecto benco, en rigor la modicacin incurre en el mismo
error de la Corte Suprema, slo que a la inversa: es absurdo que una infraccin de garantas fundamentales producida antes
del juicio permita anularlo si no tiene efecto en el mismo, como no obstante sugiere la nueva redaccin (debera aclararlo, sin
embargo, el art. 375). Cualquiera que sea su origen, slo algo que ocurre en el juicio e incide en la sentencia puede servir de
fundamento para la nulidad, de donde se sigue que la redaccin original era la correcta.
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del juicio anulado, en la medida en que sea necesario para que el nuevo juicio se verique en
condiciones justas y racionales.
Esto es precisamente lo que dispone el art. 386, cuando seala que, salvo los casos en que
procede la sentencia de reemplazo, si la Corte acogiere el recurso anular la sentencia y el juicio
oral, determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar la remisin de
los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que ste disponga la realizacin
de un nuevo juicio oral. Es indudable, entonces, que la sentencia de nulidad no slo tiene
por objeto anular el juicio y la sentencia y ordenar la prctica de un nuevo juicio, sino que,
adems, debe asegurar las condiciones de ste, retrotrayendo el procedimiento hasta donde sea
necesario. En algunos casos slo ser necesario repetir el juicio, en otros deber enmendarse el
auto de apertura, en otros, en n, deber reabrirse la investigacin. No es algo que la ley pueda
resolver exhaustivamente, razn por la cual ha optado porque sea la Corte competente la que
lo resuelva en cada ocasin.
Lo conrma el ya citado art. 277 con su referencia expresa al recurso de nulidad. Es indudable
que la norma dispone que lo que se resuelve incorrectamente en la audiencia de preparacin
de juicio oral puede y debe ser corregido mediante el recurso de nulidad contra la sentencia
fundada en esa decisin errnea. De lo contrario la remisin carecera de todo sentido.
Lo conrma tambin la regulacin en materia de nulidad procesal. En efecto, el inciso tercero
del art. 165, luego de declarar enfticamente y con detallada ejemplicacin que la declaracin
de nulidad no podr retrotraer el procedimiento a etapas anteriores, dispone que esto rige salvo
en los casos en que ello correspondiere de acuerdo con las normas del recurso de nulidad, agregando
luego, en el inciso cuarto, algo que carecera de sentido si efectivamente lo resuelto en la etapa
de investigacin y no enmendado en la misma no pudiera ser revisado a travs del recurso de
nulidad, como es que la solicitud de nulidad constituir preparacin suciente del recurso de nulidad
para el caso que el tribunal no resolviere la cuestin de conformidad a lo solicitado.
Como se ve, no slo el sentido comn, sino tambin el texto legal coinciden en encomendarle
a la Corte Suprema la tarea de revisar en sede de recurso de nulidad si efectivamente la prueba
rendida en juicio se obtuvo mediante inobservancia de garantas fundamentales, debiendo, en
caso armativo, anular la sentencia y el juicio y ordenar la realizacin de uno nuevo, no sin antes
hacer todo lo necesario para que ste se desarrolle en las condiciones legtimas que le faltaron al
primero. Lo nico discutible es cmo debe hacer esto ltimo. Se podra pensar en que la Corte
enmendara directamente el auto de apertura o dictara uno nuevo; o bien en que ordenara al tribunal
que lo dict que lo modique; o bien en que ordenara la realizacin de una nueva audiencia de
preparacin, en la cual, sin embargo, debe necesariamente excluirse la prueba en cuestin, etc. Se
trata de una cuestin opinable para la cual existen varias alternativas legtimas, de modo que su
concreta dilucidacin tiene una importancia ms bien secundaria. Lo verdaderamente relevante
es que supere un argumento tan falaz como nefasto en sus consecuencias.
Artculos
3. El esperanzador giro de la Corte

Afortunadamente la Corte Suprema ha comenzado a enmendar su jurisprudencia,
dndole un importante giro en la direccin correcta. Dos fallos recientes, de junio de 2007,
permiten abrigar esperanzas sobre el futuro. En ellos la Corte entra por primera vez al fondo
del asunto planteado, declarando en ambos casos la nulidad de la sentencia y del juicio por
haberse incorporado en ste prueba que, en cuanto obtenida con inobservancia de garantas
fundamentales, debi haber sido excluida.
En el fallo de 6 de junio de 2007 (Rol 678/07) se trata de la incorporacin como prueba en
juicio de un revlver y unos cartuchos encontrados en el domicilio del imputado, al cual se ingres
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Artculos
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sin orden judicial luego de haberse detenido al imputado en otro lugar. La Corte consider
que no era suciente legitimacin para el ingreso ni la orden de detencin que autorizaba con
ese n el allanamiento de la morada del imputado ni la supuesta autorizacin verbal de ste
mientras se encontraba detenido. Consecuentemente, declar la ilegalidad del allanamiento
y de la incautacin (considerando 5), y conculcadas tanto la garanta de la inviolabilidad del
hogar como, en tanto el proceso posterior fundado en esa infraccin no pudo conformarse a
las garantas constitucionales, la garanta del debido proceso, consagradas en la Constitucin
Poltica y en los tratados internacionales en materia de Derechos Humanos, especcamente
en el Pacto de San Jos de Costa Rica (considerando 6).
En el fallo de 11 de junio de 2007 (Rol 1836/2007) se trata de la incorporacin como prueba
de varios discos compactos con material pornogrco que se encontraban en una ocina del
imputado, adems de uno obtenido de la grabacin de archivos computacionales guardados
en el computador personal del mismo. Los discos compactos fueron aportados por la madre
de la vctima, quien, si bien por su calidad de dependiente del imputado estaba facultada para
ingresar al lugar, haba registrado sin autorizacin la mencionada ocina y, en especial, el
computador del imputado. La Corte consider vulnerada tanto la garanta de inviolabilidad
del hogar como, por haber negado lugar los jueces sentenciadores a la incidencia planteada al
respecto por la defensa, la garanta del debido proceso (considerando 4).
Lo ms relevante desde la perspectiva de este trabajo es que ambos fallos afirman
expresamente las facultades de la Corte para enmendar las situaciones planteadas. As, en el
primer fallo se puede leer, con clara alusin a la modicacin del art. 373 letra a), que aun
cuando previamente, durante la preparacin del juicio oral, la defensa del sentenciado trat
de excluir el arma de fuego como prueba ilcita ante el juez de garanta -quien desestim la
solicitud- ello no limita a esta Corte para revisar el procedimiento por esta va y concluir como aqu
lo ha hecho, pues se trata de dos estadios procesales diferentes y que, en el presente caso, existiendo
quebrantamiento constitucional, procede la presente revisin, siendo de advertir que la expresin
cualquier etapa del procedimiento ha de comprenderse conforme a la extensin que a ello da el
artculo 7 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal, que dispone entender como primera actuacin
del procedimiento cualquiera diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar
o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el
ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un
hecho punible (considerando 7, nfasis agregado). Por su parte, el segundo fallo argumenta
en trminos muy similares, agregando expresamente que con la reforma hecha por la Ley N
20.074, de 14 de noviembre de 2005, a la letra a) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal,
es ahora procesalmente posible declarar la nulidad del juicio oral y de la sentencia cuando,
en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la sentencia se hubieren
infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los
tratados internacionales raticados por Chile que se encuentren vigentes (considerando 5).
Lamentablemente, sin embargo, ninguno de los fallos se atreve a resolver expresamente
sobre las condiciones en que debe realizarse el nuevo juicio. En efecto, al fallar favorablemente
el recurso se limitan a declarar la nulidad del juicio oral y de la sentencia..., debiendo jarse
nuevo da y hora para la realizacin de la audiencia de un nuevo juicio oral, ante tribunal no
inhabilitado, sin decir nada sobre el estado en que ha de quedar el procedimiento, como manda
el art. 386. Si bien las tajantes declaraciones en orden a que la prueba debi ser excluida deberan
provocar que las partes acusadoras se abstuvieran de presentarla, en tanto no se modique el
auto de apertura nada garantiza que efectivamente no la presenten, dejando en ese caso en
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incmoda situacin al tribunal oral y haciendo fracasar de nuevo el modelo preventivo y no

meramente represivo previsto por la ley. Ms an, tampoco puede descartarse que en el peor
de los casos se cumpla de hecho la maldicin profetizada en el fallo Spiess y que los acusados
sean condenados nuevamente en virtud de una prueba ilcita que se revela inmortal.
A todas luces ste constituye el gran captulo pendiente en el giro que la Corte Suprema
le ha dado a su jurisprudencia en materia de prueba ilcita y recurso de nulidad. Con todo, el
hecho mismo del giro, que debe celebrarse sin reservas, permite abrigar fundadas esperanzas
en cuanto a su prxima conclusin.
Con esto no se quiere decir que los ltimos fallos no sean susceptibles de discusin y crtica
desde otras perspectivas. As, por ejemplo, si bien se puede compartir el resultado, las razones
ms bien formales por las que se consider ilegtima la incautacin del revlver en el primer
caso resultan poco convincentes41. En el segundo caso, aunque tambin se tienda a compartir
el resultado, se echa de menos alguna reexin sobre los alcances de la exclusin de prueba
obtenida por particulares, especialmente pertenecientes al entorno de la vctima42, en tanto que
no puede compartirse, al menos no por las razones esgrimidas, la decisin contraria a excluir,
como exige la doctrina mayoritaria entre nosotros43, la prueba indirecta o derivada44. En el mismo
fallo se aprecia todava una perniciosa confusin con la lgica de la nulidad procesal45, en tanto
que en ninguno de los fallos parece sucientemente decantado el papel que le corresponde a
la garanta genrica del debido proceso en la discusin sobre prueba ilcita, con lo cual se corre
el riesgo de que quede relegada a ser mero recurso retrico, sin contenido.
Todas estas cuestiones merecen por s solas un anlisis acabado que aqu, sin embargo,
no puede abordarse. Como sea, lo que debe destacarse en este contexto es que sin el giro
jurisprudencial de la Corte Suprema simplemente no habra objeto para el anlisis. Es recin
gracias a estos fallos que en Chile, a casi siete aos del comienzo gradual de la reforma
procesal penal, podemos empezar a discutir en concreto sobre los alcances de la exclusin de
la prueba ilcita. Esto no es poco y merece ser reconocido. A pesar de tan lamentables inicios,
afortunadamente nuestra Corte Suprema comienza a estar para lo que tiene que estar.
41
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44
45
Artculos
Parece decisiva en ese caso la falta de genuina voluntariedad del imputado detenido, ms que la circunstancia de no haber
recibido las policas instrucciones precisas para indagar, que es lo que, en denitiva, se objeta (considerando 5).
Al respecto Hernndez, La exclusin, p. 65 y ss.; Lpez en Horvitz / Lpez, II, p. 228.
Al respecto Hernndez, La exclusin, p. 76 y ss.; Lpez en Horvitz / Lpez, II, p. 219 y s.; Zapata, Mara Francisca: La prueba
ilcita, LexisNexis, Santiago 2004, p. 29, 31; Tavolari, Ral: Instituciones del nuevo proceso penal, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago 2005, p. 154 y s.
Que la prueba se haya obtenido luego de la formalizacin (considerando 6) no dice absolutamente nada sobre el punto
decisivo, como es si la prueba se obtuvo gracias a la vulneracin inicial.
As concluye el considerando 5: El perjuicio, elemento esencial cuando se trata de nulidades procesales, en este caso la ley lo
presume de derecho pues se ha impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la Constitucin,
o en las dems leyes de la Repblica, como lo sanciona el artculo 160 del Cdigo de Enjuiciamiento Penal.
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Artculos
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REFLEXIONES SOBRE EL TRATAMIENTO PENAL DEL

CONSUMO DE DROGAS
DANIEL MARTORELL CORREA46
I. INTRODUCCIN
El consumo de drogas, es, directa o indirectamente tratado por todas las legislaciones penales
existentes; ello ya que, o bien se regula l mismo en cuanto a generar responsabilidad penal, sea
a ttulo de delito o falta, o en cuanto el drogadicto adquiere una condicin de inimputabilidad
penal, lo que lo aleja de la sancin penal y lo acerca a alguna medida de seguridad. Dentro del
contexto normativo regulativo, la posibilidad de generar presunciones de responsabilidad en
relacin al delito de trco de estupefacientes emanada del consumo, DEBE, ser completamente
desterrada de las legislaciones positivas.
Del mismo modo los casos de intoxicacin preordenada por el sujeto (aplicable tambin a
la ingesta alcohlica) deben ser resueltos conforme a las reglas generales de solucin de actio
liberae in causa. Conforme a estas la conducta del sujeto que ingiere, dolosa o imprudentemente,
drogas con la nalidad de caer en una enajenacin mental transitoria y en dicho estado perpetrar
un hecho delictivo, ser, penalmente irrelevante, ya que la enajenacin mental transitoria ha
sido un estado causado y dependiente de su previa voluntad delictiva. El tema, complejo y
discutible, descansa en texto expreso en cuanto la ingesta de drogas pueda proyectar un actuar
de perturbacin mental posible de atribuir la calidad del sujeto activo en nuestro antiguo, vago e
impreciso concepto de loco o demente. Al efecto fue el propio legislador penal quien regul una
de las frmulas que pueden adquirir casos de actio liberae in causa al disponer la exencin de
responsabilidad penal, basado en una causal de inculpabilidad, en el artculo 10 N 1 al sealar
por cualquier causa INDEPENDIENTE de su voluntad se halla privado totalmente de razn.
La problemtica aumenta y carece de solucin de texto legal expreso cuando la ingesta
puede llevar a casos extremos de actio liberae in causa en el que el sujeto, producto de un
previo y pensado ingreso de drogas a su organismo, participa en la comisin de un ilcito SIN
satisfacer el contenido de accin.
La penalidad del consumo siempre requiere, en cuanto a la naturaleza de la pena aplicable,
considerar y ponderar la condicin de consumidor del infractor, debiendo esta recogerse a
travs del sometimiento a tratamientos mdicos. Es un tema abiertamente discutible como lo
hace la Ley N 20.000 -que en dicho aspecto recoge el criterio ya jado anteriormente por la
Ley 19.366- al jar los tratamientos de rehabilitacin y/o prevencin con dos caractersticas
que en su esencia se oponen a ello, cuales son:
Considerarlos una PENA, y por ende de aplicacin coercitiva, dado que es de su esencia
contar con el elemento voluntario de quien se somete a ellos.
Fijar un tiempo determinado de duracin, toda vez que es igualmente de la esencia de
los mismos, la variabilidad de su duracin en consideracin a la valoracin de cada caso
especco.
Desde otro ngulo, en nuestra realidad nacional, se abre -a partir de la existencia de tratamientos
de rehabilitacin y/o prevencin, un gran tema de salud pblica al observar cmo los mismos NO
cuentan con el contenido adecuado, ni con las instituciones de salud con la infraestructura pertinente.
46
El autor es abogado de la Ponticia Universidad Catlica de Chile. Profesor de Derecho Penal, Ponticia Universidad
Catlica de Chile.
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Los esfuerzos existentes apuntan a impulsos menores y escasos, carentes de una verdadera poltica
de salud pblica de rehabilitacin y prevencin del consumo, con todo el costo criminolgico que
ello impone. Hoy nadie discute que el trco ilegal de drogas es uno de los motores ms importantes
que explican el aumento de las tasas de delitos, sea por la necesidad de obtener recursos econmicos
que permitan mantener el consumo, sea por la comisin delictual en estados de drogadiccin,
inuenciados por los cambios de personalidad susceptibles de vericarse.
Finalmente cabe precisar que si bien suele hablarse sobre la materia de consumo, la regulacin
penal no se limita a ello, por incorporacin expresa del vocablo USAR o PORTAR. De este
modo el legislador asimila ambas conductas (uso-porte y consumo), siendo obviamente de
naturaleza dismil. El bien jurdico protegido se confunde, generando abiertas y sensibles dudas
a su respecto, toda vez que NO es lo mismo sancionar a quien consume, que a quien porta. La
barrera de adelantamiento penal de la sancin al incorporar conceptos como el uso o porte no
resulta sucientemente fundada, ni explicada.
Nuestro ordenamiento penal se ha inclinado por su tratamiento como generador de
responsabilidad penal, ponderando e interrelacionando diversas circunstancias, tales como:
Lugar del consumo.
Sujeto activo que desarrolla la conducta.
Proximidad del consumo en relacin a la posesin de la droga.
Existencia de acuerdo previo para el consumo.
Actividad desarrollada por el sujeto.
Es factible observar desde el inicio de cualquier anlisis, la crtica regulacin legal penal
establecida, en orden -por ejemplo, entre otras- a ponderar factores inherentes a la calidad del
sujeto activo que consume para determinar si ello es o no delito. Vale decir la misma conducta,
esto es, consumir drogas, es constitutiva para algunos de simple delito y para otros de falta. Se
observa que existiendo el mismo disvalor de accin no puede haber sido ese el fundamento
punitivo perseguido por el legislador. No parecen sucientes las especiales funciones de aquellos
sujetos activos como argumento diferenciador, toda vez que por una parte, queda la interrogante
por la exclusin de otras actividades de naturaleza similar o incluso MS importantes no
incorporadas por el legislador, y por otra, se genera una peligrosa cercana a un derecho penal
de autor y no de actos.
Se agudiza la errada tcnica legislativa al considerar que el argumento ya discutible de
sustentar la sancin penal basada en la accin de consumir en el contexto de la funcin
desarrollada por el sujeto activo, DESAPARECE al observar que el legislador mantuvo el
carcter de delito cuando dichos sujetos activos portan o usan.
Artculos
II. ALGUNOS CONCEPTOS VINCULADOS AL CONSUMO

-
Dependencia: sntoma que hace que alguien sienta o crea que no puede vivir sin el consumo
de una sustancia, utilizndola en forma permanente y de manera compulsiva.
Toxicomana: Etimolgicamente vocablo compuesto por dos races: txico, del griego
toxikon que signica veneno, y mana del latn mana que signica locura parcial con
la obsesin de una idea ja. Conforme a ello, etimolgicamente, toxicomana, sera la
obsesin de consumir veneno.
Efectos: La alteracin y cambios que produce la sustancia en el momento de ser introducida
al organismo y en los momentos posteriores (efecto producido por la sustancia). Estos
pueden ser de excitacin o estimulacin (cocana, caf, algunas anfetaminas, etc.);
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Artculos
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tranquilizantes o para evitar el dolor (benzodiacepinas, derivados del opio, etc.) ocasionar
trastornos perceptivos (LSD, etc.), provocar cambios conductuales como aumento o
disminucin de la agresividad (anfetaminas), incrementar la sociabilidad, la locuacidad o
la desinhibicin (alcohol, tabaco, cocana, etc.). Todo efecto NO es constante, dependiendo
de mltiples variables, entre otras, de la dosis, de la va de administracin, caractersticas
de la persona, de su estado fsico, de su historia personal, del contexto del uso, etc.
-
Estimulantes: Sustancias cuyo efecto esencial es la estimulacin, como el t, la cocana, el

caf, etc. Producen un estado de excitacin o aceleramiento de algunas de las funciones
squicas y biolgicas.
Depresoras: Sustancias que al ser consumidas producen el efecto contrario a las

anteriores, o sea, depresin de las funciones. NO signica, necesariamente, que provoquen
tristeza o estados squicos de depresin, sino un retardo o disminucin de los impulsos.
(Tranquilizantes, sedantes, etc.)
Alucingenos: Sustancias que comprometen los procesos perceptivos, generando

alucinaciones y afectando funciones psquicas (marihuana, LSD, etc.). Las mismas generan
el denominado cruce de los sentidos, en que las imgenes se oyen, y los ruidos se ven.
Flashback: Concepto que comprende el fenmeno que el consumo de ciertas sustancias

alucingenas pueden reaparecer en el organismo despus de varios meses de haber
abandonado el uso.
Politoxicomana: Consumo o adiccin a varias sustancias.
Drogas de sntesis o de diseo: Sustancias sintetizadas en laboratorios (NO proceden de

plantas), elevan considerablemente la presin sangunea y el ritmo cardiaco.
Narcticos: Vocablo griego que signica cosa capaz de adormecer o sedar. Se usa el
concepto para referirse a las drogas psicoactivas, es decir, aquellas que actan sobre la
psiquis del individuo.
LSD: Sustancia semi-sinttica (acido lisrgico) derivado del ergot, extracto del comezuelo
del centeno, usado en medicina al nal de la edad media. Utilizado para evitar hemorragias
puerperales y promover la contraccin del tero.
Sobredosis: Cantidad de sustancia introducida en el organismo que, sobrepasando la

tolerancia, provoca un desbordamiento de asimilacin, y, por lo tanto, una reaccin aguda
del organismo. Dicho concepto se relaciona directamente con el modo de suministrar
determinadas drogas, variante explicada en clases como una de las que lleva a diferenciar el
concepto de peligrosidad de algunas drogas ya que pueden generar sobredosis sin reaccin
defensiva previa del organismo.
III. REGULACIN LEGAL DEL CONSUMO47

III. a. RESUMEN EJECUTIVO.
-
Disposiciones excluyentes de responsabilidad penal: artculo 4.
Disposiciones penales, bajo la frmula tpica de delito: Los artculos 14 y 15.
Disposiciones penales, bajo la frmula de faltas: artculo 50.
Disposiciones penales, bajo la frmula de faltas especiales: artculo 51.
47
El actual anlisis se limita a la Ley N 20.000, registrndose algunas diferencias en su tratamiento penal con la Ley N
19.366.
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, Septiembre de
Disposiciones penales, bajo la frmula de prohibiciones para el ejercicio de ciertos cargos:

artculos 68, 69, 70, 71, 72, 73, 74 y 75.
III. b. ANLISIS PARTICULAR.
Responsabilidad penal del sujeto activo que promueve o ejecuta acciones destinadas al
consumo.
Es importante destacar que la Ley N 20.000 (al igual que lo haca la Ley N19.366)
establece como verbo rector sancionatorio del tipo penal en su artculo 3, a quienes por
cualquier medio, induzcan, promuevan o faciliten el uso o consumo, de tales sustancias.
Conforme a ello conviene considerar que a la gura del consumo, propiamente tal, podr estar
presente la correlativa gura de trco de quien promueve, facilita o induce, por cualquier
medio, al consumo. Ello se ve raticado por tantas otras guras tpicas que sancionan, entre
otras, adems del trco propiamente tal, a quien suministra hidrocarburos (artculo 5) o
receta sin necesidad de tratamiento mdico o teraputico (artculo 6). En todos estos casos,
los destinatarios podrn, y normalmente lo sern, consumidores, sancionando la conducta de
quien entrega la droga para su consumo.
Artculos
Exclusin de responsabilidad penal.

El artculo 4 de la Ley N 20.000 al tratar el denominado microtrco, estableci, luego de
la sancin de la conducta penalmente reprochable, una causal de exclusin de la responsabilidad
al sealar expresamente a menos que justique que estn destinadas a la atencin de un
tratamiento mdico o a su uso o consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo. Resulta
explicable el desplazamiento de la causal de exclusin que anteriormente (Ley N 19.366) se
ubicaba en el delito de trco, a la nueva gura del microtrco, dado que ste ltimo razona
sobre el concepto de pequeas cantidades.
La Ley N 20.000 NO seal, a diferencia de lo que estableca la Ley N 19.366, que en
dichos casos procede aplicar las normas penales del consumo como falta penal. No obstante
ello, es factible concluir que ello sigue siendo aplicable, ya que de lo contrario se llegara
abiertamente a la legalizacin del consumo, criterio que se aparta del sentido normativo que
el legislador expresa.
El legislador agreg que se entender que no concurre la circunstancia de uso o consumo personal
exclusivo y prximo en el tiempo, cuando la calidad o pureza de la droga poseda, transportada,
guardada o portada, no permita racionalmente suponer que est destinada al uso o consumo descrito
o cuando las circunstancias de la posesin, transporte, guarda o porte sean indiciarias del propsito de
tracar a cualquier ttulo.
De la disposicin transcrita pueden efectuarse las siguientes observaciones:
1. La norma actual SLO contempla la exclusin de responsabilidad penal por consumo,
tratndose de pequeas cantidades. Ello es coherente en cuanto se cre el sealado tipo penal,
justamente que diere en cuanto al objeto material: pequeas cantidades. En otros trminos,
el tipo penal base (artculo 3) NO contempla causal de exclusin, toda vez, que claramente
se trata de cantidades que dejan de ser pequeas, no vericndose al efecto las condiciones
y requisitos de la exclusin. As quien posee cantidades no pequeas no podr justicar la
proximidad del consumo en el tiempo.
2. Las condiciones expresadas por el legislador penal para congurar la exclusin de responsabilidad se reeren a dos situaciones de diverso contenido y naturaleza:
2. a. Que las mismas se justique que se encuentran destinadas a un tratamiento mdico; y
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11/16/07 4:53:39 PM
Artculos
, Septiembre de
2. b. Que las mismas se encuentren destinadas a un uso o consumo personal EXCLUSIVO

y PRXIMO EN EL TIEMPO. (Requisitos copulativos de la exclusin de responsabilidad
penal).
Resulta extrao observar cmo la primera de las causales de exclusin motiv en el legislador
penal una disposicin expresa (tratamiento mdico), toda vez que an de no existir se hubiese,
igualmente vericado conforme a las reglas generales. Por su parte, abriendo una interesante
reexin, debe concluirse que detrs de la norma, obviamente, descansa la posibilidad de que
la droga pueda ser usada para un tratamiento mdico.
3. La norma contiene una suerte de regreso a la responsabilidad penal, esto es, abandona la
exclusin de la responsabilidad volviendo a la sancin, cuando la calidad o pureza de la droga
no permite racionalmente suponer que est destinada al uso o consumo. Cabe recordar que
dicho elemento es de contenido e interpretacin discutible, en cuanto corresponde precisar si
el legislador regula una MEJOR o PEOR calidad de la droga, toda vez que la norma se limita
a sealar pureza o calidad, sin precisar si es uno u otro sentido. Dicho en otros trminos,
no se precisa si la causal de exclusin de responsabilidad cae cuado la droga posee un bajo
porcentaje de pureza (de lo cual podra deducirse que NO est destinada al consumo personal
del sujeto), o cuando la misma posee un alto ndice de pureza (de lo cual podra deducirse su
intencin de tracar con la misma).
4. Del mismo modo se regresa a la responsabilidad y la subsecuente sancin penal, cuando
las circunstancias de la posesin, transporte, guarda o porte, sean indiciarias del propsito
de tracar a cualquier ttulo. No parece una tcnica adecuada la regresin sealada, toda vez
que no slo puede violentar principios bsicos de la culpabilidad, (uso de la expresin indiciarias) sino que de existir prueba del trco es evidente que la exclusin de la responsabilidad
penal no operar, ya que, justamente, no estaba destinada al consumo prximo y exclusivo en
el tiempo, sino que a tracar con ella. Ms que una solucin la expresin comentada puede
generar problemas.
5. Llama la atencin cmo el legislador LIMITA la no sancin del transporte, guarda o porte
de las pequeas cantidades, slo a los casos de destinacin de la droga al uso o consumo PERSONAL EXCLUSIVO y PRXIMO EN EL TIEMPO. De este modo, aquel consumidor
que realiza la MISMA conducta, bajo los mismos presupuestos, pero no para un consumo
prximo en el tiempo, ser sancionado penalmente. Con ello se abandona la razn de ser de la
exclusin de la sancin penal (consumo) mezclando el tema tratado ms bien con consideraciones de carcter probatorio que no debieron estar presentes en la redaccin de la norma. Si
el fundamento de la exclusin es no sancionar el porte de droga desarrollado por quien es slo
consumidor de esta, no se observa razn para diferenciar como elemento tpico su lejana o
proximidad en el tiempo, toda vez que ello no cambia su condicin de consumidor.
Disposiciones sancionatorias penales, bajo la frmula tpica de delito: Los artculos 14 y 15
de la Ley N 20.000
Nuestro legislador penal, en un criterio altamente criticable, regul como DELITO el
consumo proveniente de determinados sujetos activos por su sola condicin, y eventual funcin
aumentando la pena ya establecida como delito para ellos, en consideracin al lugar.
De este modo el artculo 14 de la Ley N 20.000, sanciona:
1. Al personal militar (debe entenderse por texto expreso el contenido en el artculo 6 del
Cdigo de Justicia Militar, exceptuando a los conscriptos), de la Polica de Investigaciones, de
Gendarmera y el de Aeronutica del artculo 57 del Cdigo Aeronutico; todos quienes son
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sancionados como autores del delito de consumo a la pena de presidio menor en su grado
mnimo a medio. Si bien la norma no lo seala, por aplicacin de los principios generales
del derecho penal habr que concluir que dichas acciones son constitutivas de la infraccin
penal, en cuanto se desarrollan por dichos sujetos activos en su calidad de tal. Conforme a
ello deben quedar excluidos de la aplicacin de la norma, vericndose las normas generales,
si son desarrolladas en el mbito privado. Lo anterior si bien se sostiene en el actual trabajo
como la interpretacin correcta, es criticable que implique un esfuerzo valorativo del intrprete.
No cabe duda que, una mejor tcnica legislativa, debi incorporar dicho elemento de manera
expresa en la regulacin normativa.
2. Se aumenta en un grado la pena, si dicho consumo se produce en alguno de los lugares o
situaciones contempladas por el artculo 5, N 3 del Cdigo de Justicia Militar. A su vez, los
conscriptos que haban sido excluidos de la norma sancionatoria anteriormente sealada, se
reincorporan como sujetos de la sancin, si consumen en dichos lugares o situaciones. De ste
modo el lugar o situacin funciona como elemento sustentatorio de la sancin en un doble
aspecto: sirve como circunstancia agravante para el consumo de algunos y sirve como fundamento de la sancin para otros (conscriptos).
3. Pero lo que ya puede ser objeto de serias crticas, llega a un extremo verdaderamente insostenible,
al observar que se sanciona NO slo el consumo o uso de las sustancias, sino que la simple accin
de guardar o portar las mismas. Ello deja de maniesto que la base de la sancin penal como delito
ya discutible de estos sujetos activos, se pierde y abandona en un extremo indeseable al considerar
que su simple porte es, igualmente, constitutivo de delito.48
4. Por su parte el artculo 15 de la Ley sanciona a los ociales y personal de Gente de Mar
de dotacin de buques de la marina mercante, naves especiales y de artefactos navales que, a
BORDO o EN EL CUMPLIMIENTO DE SUS FUNCIONES:
- Consuman algunas de las sustancias sealadas en los artculos 1 y 5.
- Porten las mismas, an para su consumo o uso personal y prximo en el tiempo.
5. La nica exclusin de responsabilidad en ambas disposiciones es el acreditar que el uso,
consumo o porte, est destinado a la atencin de un tratamiento mdico.
NO queda claro el fundamento de la norma, su razn de ser ni el bien jurdico protegido,
ya que si se piensa en la calidad de dichas personas se extraa a tantas otras que debieron
incluirse; si se piensa en la importancia de la actividad que las mismas desarrollan, igualmente
pueden agregarse tantas otras; y de ser as no se entendera por qu se sanciona el simple porte
independiente del consumo. Al efecto estos sujetos podrn ser acreedores de la sancin penal,
por el slo porte, aunque NO consuman.
A modo de tema a discutir puede plantearse, al intentar observar cul es el fundamento de
incorporar slo a determinados sujetos excluyendo a otros, que es ms grave si se detectara a
un funcionario de Gendarmera portando droga o a un juez, o a un parlamentario.
Artculos
Disposiciones penales, bajo la frmula de faltas: artculo 50.

La regulacin del consumo, en cuanto a FALTA penal, se establece en atencin a los
siguientes criterios del legislador:
1. Se sanciona todo consumo de drogas o sustancias estupefacientes del artculo 1 en lugares
PBLICOS o ABIERTOS AL PBLICO, tales como calles, caminos, plazas, estadios,
establecimientos educacionales, etc.
48
Obsrvese que se est criticando no la sancin como falta del consumo, sino que ste sea constitutivo de DELITO.
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Artculos
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2. Se sanciona la mera tenencia o porte de droga, aunque sea para un consumo personal y
prximo en el tiempo.
3. Se sanciona el consumo de dichas drogas, en LUGARES PRIVADOS, si existiere
concertacin para tal propsito. Por evidente que resulte el consumo personal exclusivo,
queda al margen, ya que el concierto exige la existencia de dos o ms personas.
Se debe entender que la tenencia o porte en lugares privados NO qued capturada por la
descripcin tpica, ya que al sancionar el porte o tenencia la norma dice expresamente en tales
lugares, en referencia a los lugares pblicos o abiertos al pblico.
Disposiciones penales, bajo la frmula de faltas especiales: artculo 51.
La disposicin legal citada sanciona, con el mximo de la pena pecuniaria, si la falta del artculo
anterior se cometiere en un lugar de detencin, recinto militar o policial por personas ajenas a l, o en un
establecimiento educacional o de salud por quienes se desempean como docentes o trabajadores.
La norma no indica si se reere al consumo o al porte, toda vez que habla de LA falta del
artculo anterior, en circunstancia que conforme observamos se incluyen dos faltas distintas
(consumo y porte o mera tenencia).
Por su parte el sujeto activo excluye a los funcionarios pblicos vinculados con dichos lugares
(polica, gendarmes, etc.) ya que los mismos son capturados por el TIPO penal ya sealado del
artculo 14. Por ende la misma razona respecto a personas ajenas a l.
Disposiciones penales, bajo la frmula de prohibiciones para el ejercicio de ciertos cargos:
artculos 68, 69, 70, 71, 72, 73, 74 y 75.
Finalmente cabe agregar al anlisis de la gura del consumo que la Ley N 20.000 (la N
19.366 NO contemplaba norma alguna al efecto) dispuso, en los artculos sealados, una serie de
disposiciones que determinan la PROHIBICIN de ejercer determinados cargos para quienes
tengan dependencia. NO seala, como debi hacerlo, si se trata de dependencia fsica o squica
-conceptos claramente diferentes y diferenciables- o de sustancias o drogas estupefacientes o
psicotrpicas ilegales (Concepto amplio en que se incluye toda droga ilegal).
Del mismo modo determina normas de procedimiento que deben considerarse al asumir
el cargo, de prevencin y de control del consumo mediante va reglamentaria.
As, por ejemplo, no podrn ser ministros de Estado, subsecretarios, jefes de servicios,
intendentes, gobernadores, alcalde, concejal, etc. quienes poseen dicha dependencia.
Sanciones del consumo en cuanto a FALTA penal.
La ley establece las siguientes sanciones:
1. Multa de 1 a 10 UTM.
2. Asistencia obligatoria a programas de prevencin hasta por 60 das, o tratamientos o
rehabilitacin en su caso por 180 das en instituciones autorizadas por el servicio de salud
competente.
Llama la atencin, como ya se indic, que el sometimiento a tratamientos de rehabilitacin,
esencialmente VOLUNTARIOS, emane como sancin penal.
3. Participacin en actividades en benecio de la comunidad, con acuerdo del infractor (aqu
se incorpora lo que se extraa en el punto anterior) a propuesta del departamento social
de la municipalidad respectiva, o en cursos de capacitacin.
4. La suspensin de la licencia de conducir de vehculos motorizados por un plazo mximo de seis
meses (en caso de reincidencia hasta por un ao, y en caso de nueva reincidencia por dos aos).
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Artculos
OCHO AOS DE POLTICA CRIMINAL:

UN LEGADO PARA EL FUTURO
JEAN PIERRE MATUS ACUA49
1. INTRODUCCIN.
LA POLTICA CRIMINAL DEL MINISTERIO PBLICO EN EL PERODO
2000-2004 (FASE DE INSTALACIN REGIONAL).
Al cumplirse ocho aos del nombramiento del primer Fiscal Nacional, es para m un
verdadero honor que se me invite a participar en este ltimo Boletn bajo su direccin, con
la libertad que siempre se me ha otorgado en esta Institucin para exponer mis puntos de
vista, aunque no siempre sean coincidentes con los suyos, como ha sucedido particularmente
con relacin a este tema de la poltica de persecucin penal del Ministerio Pblico.50
Segn declar el Fiscal Nacional en su Cuenta Pblica de 2006, el Ministerio Pblico
elabora y ejecuta polticas propias de persecucin penal desde antes de la modicacin
que la Ley 20.074 de 4 de noviembre de 2005 introdujera al art. 21 de la Ley Orgnica
Constitucional del Ministerio Pblico, en el sentido de que el Fiscal Nacional en su cuenta
pblica podr sugerir las polticas pblicas y modicaciones legales que estime necesarias para
el mejoramiento del sistema penal, para una efectiva persecucin de los delitos, la proteccin
de las vctimas y de los testigos y el adecuado resguardo del derecho de las personas51. Aqu
me ocupar nicamente de estas polticas propias de persecucin penal, que designaremos
aqu como poltica criminal del Ministerio Pblico, distinguindolas as de las sugerencias
de polticas pblicas y modicaciones legales cuyos destinatarios son otras instituciones.
La poltica criminal del Ministerio Pblico se materializa en el conjunto de criterios de
actuacin que regulan el si y en qu condiciones archivar o no los procedimientos, en qu
casos otorgar a los imputados el principio de oportunidad, cundo correspondera negociar una
suspensin condicional del procedimiento, cundo acceder a un procedimiento abreviado o
uno simplicado, y cundo seguir con el juicio oral hasta el nal, esto es, todas las instrucciones
y criterios de actuacin que suponen la existencia de criterios sobre cules delitos se estima
prioritario perseguir, con todo el rigor de la ley, y cules no; en qu casos puede estimarse
que un imputado no volver a delinquir de llegarse a una salida alternativa y qu casos no;
cunto tiempo y recursos invertir la Fiscala en la investigacin y sostenimiento ante los
tribunales del caso o la polica en cumplir sus instrucciones; cunta inversin en proteccin
de vctimas y testigos es adecuada a la investigacin en curso, etc. 52
49
50
51
52
El autor es Magster y Doctor en Derecho de la Universidad Autnoma de Barcelona, Espaa. Profesor Asociado de la
Universidad de Talca. Director del Centro de Estudios de Derecho Penal, Campus Santiago, Universidad de Talca.
Cfr. al respecto MATUS ACUA, Jean Pierre. El Ministerio Pblico y la poltica criminal en una sociedad democrtica.
Rev. derecho (Valdivia), dic. 2006, vol. 19, no. 2, p. 187-203.
Piedrabuena, G., Sptima Cuenta Pblica del Ministerio Pblico, Efectuada por el Fiscal Nacional, Dn. Guillermo Piedrabuena (Art.
21 de la Ley 19.640), 28 de abril de 2006, en http://www.ministeriopublico.cl/index.asp, visitado el 20 de mayo de 2006, p. 47.
Sin embargo, por las reglas que permiten a los Fiscales Regionales controlar ciertas decisiones estratgicas de los scales
adjuntos y darles instrucciones particulares; reservando para el Fiscal Nacional slo la posibilidad de dar instrucciones de
carcter general, podemos asumir que existen dos niveles claves en la determinacin de la poltica de persecucin criminal del
Ministerio Pblico: el nacional y el regional. Adems, segn como cada Fiscal Regional ejerza sus atribuciones y entienda la
supuesta autonoma de los scales adjuntos, es evidente que pueden surgir polticas de persecucin penal locales, sobre todo
en las Regiones donde las distancias favorecen la toma de decisin sin control. Pero no podemos entrar a analizar ahora la
existencia de estas polticas regionales y locales de persecucin criminal.
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Artculos
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En el estudio de estas intrucciones y criterios de actuacin dictados hasta el ao 2005

desarroll la hiptesis de que la poltica criminal del Ministerio Pblico haba transitado
durante su fase de instalacin regional desde una de moderado reduccionismo penal a una de
moderada maximizacin punitiva,53 como puntos intermedios entre los extremos que design
como radical reduccionismo penal54 y radical maximizacin punitiva55.
En efecto, la poltica de moderada reduccin punitiva predomin en el Ministerio Pblico
bsicamente desde su instalacin hasta nes del ao 2002, siendo su ms representativo ocio
el Instructivo General N 75 (2001), sobre archivo provisional en delitos menores, esto es,
aqullos que no tienen pena aictiva. Sin embargo, la cada vez ms creciente preocupacin por
las tasas de delitos y las crticas pblicas que en las zonas reformadas se iban realizando a los
vulgarmente llamados bolsones de impunidad que pareca ir dejando el nuevo proceso penal,56
anunciaban el cambio hacia la poltica de moderada maximizacin punitiva. Este cambio se
consolid, en marzo de 2004, con la dictacin del Ocio FN N 096 (2004), el que, entre otras
cosas, ofrece una nueva mirada a las facultad de archivar provisionalmente en casos de delitos
menores, ya claramente desde el punto de vista de la moderada maximizacin punitiva.
As, mientras en el Instructivo N 75 (2001), reejando la consolidacin de la etapa
de moderado reduccionismo, se entregaba un criterio de actuacin que permita archivar
provisionalmente con el solo mrito de la denuncia y la citacin a la vctima, exigiendo para
decretar diligencias un previo juicio acerca de su viabilidad para obtener un resultado exitoso;
en el Ocio FN N 096 (2004) se exige en todo caso decretar una orden de investigar (viable o
53
54
55
56
MATUS ACUA, Jean Pierre. Criterios de actuacin del ministerio pblico en materias penales. Recensin del texto: Reforma
procesal penal. Ocios del scal nacional. Materias penales. 2001-2004. Santiago 2005. Ius et Praxis, 2006, vol. 12, no. 1, p. 305-313.
Una poltica de radical reduccionismo penal podra desarrollarse bajo la suposicin de que las sanciones penales son un factor
crimingeno en los primerizos y un gasto intil en la mayor parte de los restantes casos, tendra como objetivo principal disminuir
la aplicacin de las sanciones penales en todos los casos que sea posible, reservando los escasos recursos scales para la persecucin
de aquellos en que la amarga necesidad de la pena fuese inevitable. En aplicacin de esta poltica podra instruirse estimar que
no hay antecedentes conducentes al esclarecimiento de los hechos cuando no existe una forma rpida y relativamente barata de
identicar a sus responsables (sobre todo de delitos de baja cuanta), y por tanto, que debe procederse a su archivo provisional;
que puede concederse el principio de oportunidad al responsable de cualquier delito, salvo los casos que la ley exopresamente
lo impide (que su pena mnima excediere de 540 das o sea cometido por un funcionario); que deben negarse o tenerse por no
acreditadas las agravantes y concederse todas las atenuantes posibles, si con eso se puede llegar al mximo permitido para una
suspensin condicional o para un procedimiento abreviado; que todo delito comprendido en el Ttulo IX del CP afecta bienes
disponibles de carcter patrimonial y, por tanto, no deben oponerse los scales adjuntos a un acuerdo reparatorio por robo con
intimidacin; y que todo simple delito debiera tramitarse en conformidad a las reglas del procedimiento simplicado (acogiendo
atenuantes y negando agravantes de ser necesario), sin oponerse muy seriamente a la suspensin de la pena.
Una poltica de persecucin penal de radical maximizacin punitiva tendra como objetivo realizar el mayor nmero de
investigaciones posibles para obtener el mayor nmero de condenas probables, bajo el supuesto de que la imnposicin de las
penas s tiene un sentido en la comunidad y de que, precisamente, es ste el rol exclusivo del Ministerio Pblico. Naturalmente,
esta poltica subordina a este objetivo todos los recursos disponibles, incluyendo el tiempo libre y la salud de los funcionarios y
del resto de los intervinientes en el proceso, sin discriminar entre casos, pues nunca se sabe a dnde se puede llegar profundizando
investigaciones en curso. La aplicacin de esta poltica supondra instruir no decretar el archivo provisional de ningn caso salvo
despus de exhaustivas investigaciones y pasado un tiempo prudencial de espera por nuevos antecedentes; negar el benecio del
principio de oportunidad a todo imputado; no negociar acuerdos de suspensin condicional y utilizar el tiempo para recopilar
evidencia incriminatoria a usar en el juicio, a menos que se tenga la certeza de perderlo; oponerse a todo acuerdo reparatorio que
no se reera exclusivamente a hurtos, lesiones menos graves y delitos culposos; y, salvo los casos mandados por la ley, no recurrir
jams al procedimiento simplicado, para evitar el riesgo de que el juez suspenda condicionalmente la pena.
El impacto de estas crticas en la institucin aparece claramente en la Cuenta Pblica del Fiscal Nacional del ao 2004, donde se
lee, bajo el ttulo El Ministerio Pblico y su poltica de actuacin frente a los delitos menores, lo siguiente: Esta sensacin
de desproteccin puede deberse al uso de las salidas alternativas del conicto penal, en especial el archivo provisional Por ello,
se ha resuelto revisar los criterios de actuacin en materia de archivos provisionales, en trminos de que los scales siempre deben
escuchar a la vctima antes de tomar la decisin de archivar y procurar establecer junto con la polica, las conexiones criminales
de los delitos menores para determinar si se est en presencia de organizaciones o bandas criminales dedicadas a los hurtos y
robos de pequeo monto En materia de suspensin condicional del procedimiento, se ha instruido a los scales de que si se
cumplen los requisitos legales, deben evaluar en cada caso concreto si el imputado puede rehabilitarse y si las condiciones de la
suspensin pueden cumplirse, antes de tomar la iniciativa de solicitar la suspensin. En [http://www.ministeriopublico.cl]
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no) y una revisin global y peridica de los casos archivados, siendo signicativo que se agregue
que no constituye excusa para incumplir estos criterios de actuacin, la circunstancia de ser
insucientes los inmuebles o las dotaciones de las scalas. Un poco antes, en el Ocio FN N
551 (2003), sobre delitos funcionarios, se restringa la aplicacin de esta facultad, slo cuando
en forma previa se hubieran agotado los medios razonables de investigacin.
Por lo que respecta al principio de oportunidad, mientras el Instructivo General N 35
(2000) dejaba, en denitiva, a criterio de los Fiscales Adjuntos determinar los casos en que era
conveniente concederlo con la debida ponderacin casustica del compromiso social que el
hecho punible concreto acarree y sus circunstancias de comisin, idea acorde con la poltica de
moderada reduccin punitiva; en el Ocio FN N 272 (2004), ya se pide a los scales abstenerse
de recurrir a este benecio, tratndose de un delito de receptacin, donde se cumpliran los
requisitos legales del art. 170 CPP 2000. Y siguiendo esta lnea de moderada maximizacin, el
Ocio FN N 258 (2004), tratndose de hurtos, incorpora como requisito antes de proceder
a aplicar el principio de oportunidad, considerar el inters concreto de la vctima; el Ocio
FN N 150 (2002), relativo de delitos contra la propiedad intelectual exige un acuerdo escrito
de la vctima; el Ocio FN N 551 (2003), lo excluye respecto de todo delito en que haya
participado un funcionario pblico, sea que lo haga en ese carcter o no.
Este paso desde una poltica de persecucin penal moderadamente reduccionista a una de
moderada maximizacin punitiva se aprecia tambin en los nfasis que, respecto a la suspensin
condicional del procedimiento, se empiezan a poner una vez que la Reforma Procesal comienza
a abarcar ms. As, en el Ocio FN N 150 (2002), se habla de las desventajas de esta salida
en relacin a los delitos contra la propiedad intelectual, requiriendo un acuerdo escrito de
la vctima para darle curso; en el N 551 (2003) se declara esta medida no aplicable a la
mayor parte de los delitos funcionarios; en el N 096 (2004) se constata con preocupacin
una suerte de manga ancha en el recurso a esta salida, y se ordena corregir esta situacin
con diversas medidas: evitando que se adopte apresuradamente, exigiendo que se escuche a la
vctima e impidiendo su aplicacin en delitos de carcter sexual donde estuvieran involucrados
menores de edad. En cambio, en el Instructivo de los tiempos del moderado reduccionismo
(Instructivo General N 36, 2000), se dejaba abierta la puerta a la experimentacin en esta
materia, exigiendo slo una actitud prudente y conservadora. Las restricciones explcitas e
implcitas de los tiempos actuales llevan al Fiscal Nacional a escribir en el citado Ocio FN
N 096 (2004), que stas no pueden signicar abandonar esta salidad alternativa, pero debe
instarse por ella de manera reexiva y selectiva.
Incluso en materia de acuerdos reparatorios el trnsito descrito anteriormente es perceptible: el
Instructivo General N 34 (2000) permita a los scales adjuntos no oponerse a ellos incluso en casos
como la usura, el alzamiento de bienes, la violacin de domicilio no violenta, y los robos con fuerza
en lugares diferentes a los habitados, y tratndose de delitos tentados o frustrados, incluso para robos
violentos o con intimidacin o con fuerza en lugares habitados; y el Ocio FN N 230 (2000) extendi
estas posibilidades a los delitos de receptacin. Pero cuando se instal la moderada maximizacin
punitiva como poltica de persecucin, el Ocio FN N 272 (2004), limit drsticamente esta
posibilidad, ordenando a los scales adjuntos instar por su rechazo, salvo en casos de receptacin de
hurtos de poca cuanta. Por su parte, el Ocio FN N 273 (2004), ordena oponerse a estos acuerdos
cuando se suscriban con relacin al delito de desacato a los scales; el N 304 (2004) lo hace respecto
de la denuncia calumniosa; y el N 551 (2003), respecto de los delitos funcionarios.
Tambin las prevenciones por los efectos de la eleccin de procedimientos estn presentes en la
poltica de persecucin criminal del Ministerio Pblico desarrollada a partir de nes del ao 2003,
Artculos
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Artculos
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particularmente en cuanto a los procedimientos abreviados, respecto del cual se arma que no
puede el scal alterar sustancialmente el mrito de la investigacin en cuanto a la naturaleza del
delito o de las circunstancias modicatorias de la responsabilidad penal [pues] no es conveniente
como poltica criminal llegar a condenas con penas muy benevolentes que no se ajustan a la realidad
de lo sucedido y que, por lo mismo, producen una sensacin de inseguridad y de impunidad en
la ciudadana, segn concluye el ya tantas veces citado Ocio N 096 (2004).
Al trmino de la gestin de don Guillermo Piedrabuena como Fiscal Nacional, cabe
preguntarse, primero, si la instalacin en la Regin Metropolitana de la Reforma Procesal Penal
ha afectado esta poltica criminal y en qu sentido; y en segundo lugar, si ella se ha reejado,
estadsticamente, en la actuacin de los scales adjuntos.
2. LA POLTICA CRIMINAL DEL MINISTERIO PBLICO EN SU FASE DE INSTALACIN

NACIONAL (2005-2007)
En general, se puede armar que con la entrada en vigencia de la Reforma Procesal Penal
en la Regin Metropolitana se ha consolidado la poltica criminal del Ministerio Pblico de
moderada maximizacin punitiva, con una tendencia hacia una maximizacin punitiva limitada
nicamente por restricciones legales.57 Esto es, siempre que la ley no parezca disponer algo
decididamente incompatible con una poltica criminal de maximizacin punitiva, los criterios
de actuacin que se preeren son aquellos que, toricamente, llevaran a la imposicin de una
pena mediante sentencia denitiva (limitando el uso de las llamadas salidas alternativas), y
entre ellas, a la ms severa y efectiva posible.58
As, respecto al principio de oportunidad, el Ocio FN N 789 (2005), advierte que adems de
los (moderadamente restrictivos) criterios generales ya dictados al efecto, los scales evaluarn
la presencia de reiteracin de la violencia, el contexto en que sta se produce y los riesgos de
ocurrencia de nuevos actos violentos para determinar en cada caso concreto si existe o no
un compromiso grave del inters pblico, apareciendo as la existencia de un contexto de
violencia intrafamiliar como una limitacin adicional a las legales y los criterios ya impartidos
en la materia. Lo mismo ocurre en el mbito de la Responsabilidad Penal Adolescente, donde, a
pesar de que el art. 35 de la Ley 20.084 mientras su artculo 35 parece dar una amplia cabida al
principio de oportunidad, tomando en consideracin nicamente la incidencia que su decisin
podra tener en la vida futura del adolescente imputado y la medida de la pena aplicable, el
Ocio FN N 484 (2007), declara dicha referencia tambin como un requisito adicional a los
establecidos en el art. 170 del Cdigo Procesal Penal, y por tanto, que sern aplicables a los
adolescentes todos los criterios de actuacin ya establecidos para el uso de esta gura respecto de los
adultos. Segn la Cuenta Pblica del Fiscal Nacional del ao 2007, se ha instrudo, adems,
con carcter general, no aplicar el principio de oportunidad en los delitos de abusos en contra
57
58
Los criterios de actuacin dictados entre 2005 y 2007 se contienen tanto en PIEDRABUENA, Guillermo. Ocios del Fiscal
Nacional. Modicaciones al Proceso Penal (Ley N 20.074). Ley de Violencia Intrafamiliar. Responsabilidad Penal Adolescente.
Editorial Jurdica de Chile, 2007. 346 p. (all se comprenden los criterios de actuacin para aplicar tres de las ms importantes
reformas al sistema penal chileno de estos ltimos aos: las realizadas precisamente a propsito de la entrada en vigencia
de la Reforma Procesal Penal en la Regin Metropolitana contenidas en la Ley N 20.074, que en principio deba hacerse
cargo de las sugerencias realizadas por la Comisin de Expertos formada el ao 2003 al efecto; las relativas a la nueva Ley
de Violencia Intrafamiliar y las relativas a la nueva Ley de Responsabilidad Penal Adolescente), como en la pgina web del
Ministerio Pblico, http://www.ministeriopublico.cl [visitada por ltima vez el 18 de septiembre de 2007], donde se puede
consultar tambin la Cuenta Pblica del ao 2007, que hace referencia a criterios de actuacin en materias especiales.
Los nicos casos donde, segn la Cuenta Pblica del ao 2007, la poltica criminal del Ministerio Pblico es favorable
decididamente a la obtencin de acuerdos reparatorios y otras salidas anticipadas, es en los delitos de apropiacin indebida de
cotizaciones previsionales y de evasin del pago de pensiones alimenticias. No me es posible en este lugar intentar una explicacin
ms profunda, de carcter sociolgico, acerca de esta desviacin en los criterios generales, aparte de la obviedad de considerar
que de este modo se favorecera el pago de las deudas que se encuentran en la base de los nuevos delitos.
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de particulares y de apremios ilegtimos tipicados en los artculos 150A y 255 del Cdigo
Penal; en los delitos de que son vctimas funcionarios de investigaciones; y en los atentados
a pedradas a vehculos en circulacin, tipicados por la Ley N 20.149.
En lo que respecta a la suspensin condicional del procedimiento, la situacin es similar: Por
una parte, aunque el nuevo inciso nal del art. 394 agregado por la Ley N 20.074 permite ahora
expresamente la posibilidad de una suspensin condicional del procedimiento simplicado, el
Ocio FN N 643 (2005), insiste en que tal posibilidad no es una imposicin obligatoria para
los scales, remarcando que la Fiscala Nacional ha impartido criterios general respecto a esta
materia, en algunos casos restrictivos, para asegurarse que tales suspensiones no sean acuerdos
reparatorios que la ley no admite ni se traduzcan en situaciones de impunidad que la sociedad
no acepta (los destacados son mos, JPM), citando al efecto el Instructivo General N 36
(2000), sobre criterios de actuacin en materia de suspensin condicional; el Ocio FN N 145
(2002) sobre citacin de las vctimas; el Ocio FN N 096 (2004) sobre revisin de criterios
de actuacin en delitos menores; y el Ocio FN N 482 (2004) sobre criterios de actuacin
de la suspensin condicional del procedimiento y en especial respecto de las infracciones de
la ley 19.366. Por su parte, el mencionado Ocio FN N 789 (2005) menciona la suspensin
condicional del procedimiento como una salida especialmente recomendable en el contexto
de la violencia intrafamiliar, ello lo sera slo siempre que existan en la red social los recursos
adecuados para su implementacin y se cumplan ciertas otras condiciones, que no son, otra
vez, las establecidas por la ley, sino las necesarias para evitar una nueva o mayor victimizacin,
obtener una reparacin que tenga para la vctima, un efecto ms positivo que la continuacin
del proceso, y en el imputado existan condiciones que le permitirn cumplir con lo
que se acuerde en la suspensin. En lo que respecta a la responsabilidad penal adolescente, el
ya citado Ocio FN N 484 (2007), hace tambin aplicables a los menores los criterios de
actuacin vigentes para los adultos, de acuerdo con las instrucciones generales y criterios de
actuacin contenidos en el ocio FN N 096 de 10 de marzo de 2004, armando que no
slo se debern cumplir los requisitos legales que establece el Cdigo Procesal Penal sino que
se deber ponderar en cada caso las circunstancias de la comisin del delito, su naturaleza,
modalidad y mviles, el grado de desarrollo del mismo y de participacin del imputado, la
naturaleza de las atenuantes y especialmente de las agravantes que concurran, entre otros
aspectos, debiendo desechar este mecanismo y perseverar en la investigacin y persecucin
criminal, cuando aparezca necesaria, por la gravedad y trascendencia de los hechos en el caso
concreto, pues la suspensin condicional del procedimiento es, en denitiva, un instrumento
poltico criminal entregado a la discrecionalidad del rgano de persecucin penal para que haga
uso de l cada vez que estime que la persecucin no aparece necesaria, teniendo en consideracin
que su aplicacin resulte til desde la perspectiva del imputado y la vctima. Adems, segn la
Cuenta Pblica del Fiscal Nacional del ao 2007, se ha instrudo, con carcter general, que no
es conveniente la aplicacin de la suspensin condicional en los delitos de abusos en contra de
particulares y de apremios ilegtimos tipicados en los artculos 150A y 255 del Cdigo Penal;
y que en los casos de violencia en los estadios, ella debe llevar aparejada, como condicin del
art. 238 letra b), la prohibicin de concurrir a espectculos deportivos.
En lo que toca a los acuerdos reparatorios, no slo se ha mantenido la poltica de moderada
maximizacin punitiva, sino que en ciertos casos se ha transitado derechamente hacia una radical
maximizacin punitiva. As, se mantiene la poltica de moderada maximizacin cuando se hace
aplicable a los procedimientos que se rijan por la LRPA las instrucciones vigentes contenidas
en el Ocio N 38 de 21 de enero de 2003 sobre criterios de actuacin relativos a los acuerdos
reparatorios Ocio FN N 484 (2007), y cuando se instruye en el Ocio FN N 643 (2005) a
Artculos
253
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Artculos
, Septiembre de
los scales a que se opongan a stos o al sobresemiento consecutivo si no se cumplen los requisitos
previstos en el artculo 241 del C.P.P. o si las obligaciones contradas por el imputado en el acuerdo
reparatorio no estn cumplidas o si stas no han sido garantizadas satisfactoriamente en proteccin
de los intereses de la vctima, recurriendo de apelacin si es necesario, todo ello evidentemente
contra la voluntad de la vctima. Pero esta poltica se transforma en radical maximizacin cuando
estamos ante fenmenos de violencia intrafamiliar, donde es la propia Ley 20.066 la que, en
trminos generales prohbe esta salida alternativa en todos los procesos por delitos constitutivos
de violencia intrafamiliar, sin aclarar exactamente cules seran, labor que la Fiscala Nacional
asume en el Ocio FN N 789 (2005), donde se aclara que esta limitacin opera para todo tipo
de delitos que se inscriban en el concepto de violencia intrafamiliar (bsicamente, todos los delitos
contra las personas en un contexto de abuso59) y que, por consiguiente, ni an en los casos de
lesiones menos graves o de delitos culposos, relacionados o constitutivos de violencia intrafamiliar,
se podr convenir acuerdos reparatorios. Tambin con carcter absoluto se instruye a los scales
oponerse a esta salida alternativa, segn la Cuenta Pblica del Fiscal Nacional del ao 2007, en
los atentados a pedradas a vehculos en circulacin, tipicados por la Ley N 20.149; en los
delitos de que son vctimas funcionarios de investigaciones; y en los de violencia en los estadios;
declarando como no conveniente su aplicacin a delitos de abusos en contra de particulares y
de apremios ilegtimos tipicados en los artculos 150A y 255 del Cdigo Penal.
La situacin no es diferente tratndose del archivo provisional y de la eleccin de procedimientos.
As, en el marco de la investigacin de delitos cometidos en un contexto de violencia intrafamiliar,
se determina por el Ocio FN N 789 (2005), que para decidir un archivo provisional deben tenerse
en cuenta no slo los requisitos legales, sino adems, de manera prioritaria, los antecedentes de
riesgo del caso y el dao provocado a la vctima por el delito, y siempre que previamente se haya
realizado una investigacin preliminar. Y en cuanto a la eleccin de procedimientos, el Ocio FN
N 655 (2005), luego de una resea de las normas contenidas en la Ley N 20.074 respecto a los
procedimientos simplicado y abreviado, la que lo lleva a considerar que siempre que una acusacin
pretenda la imposicin de una pena inferior a 541 das de privacin de libertad, debe entenderse
la misma como un requerimiento (y tramitarse, por tanto, conforme a las reglas del procedimiento
simplicado), determina que los scales habrn de deducir acusaciones exclusivamente con
peticiones de penas superiores a 540 das, de resultar legalmente procedente (el subrayado es mo,
JPM), evitando as que tales acusaciones sean tenidas como requerimientos, an a pesar de que
dicha ley suprimi la posibilidad de imponer multas y sustituir penas en los casos de simples delitos
(arts. 395 y 398). Es ms, an en los casos en que tales requerimientos se presenten, se insiste en
el Ocio FN N 724 (2005) que la nica rebaja punitiva que se ofrezca, para el evento que el
requerido acepte su responsabilidad, sea la de bajar la pena hasta 61 das de presidio o reclusin
menor, salvo que el hecho pueda tambin calicarse de falta (mencionando el ejemplo de las lesiones
menos graves), argumentando erradamente que an en el caso de concurrir atenuantes no
podran rebajarse las penas de simples delitos hasta las de prisin (de 1 a 60 das), por ser stas
penas de faltas, pues de otro modo se volvera adems al sistema anterior de negociacin que
implicaba la aplicacin de multas o penas de prisin remitidas a hechos de cierta gravedad que
la ley sancionaba con penas de simple delito, esto es de presidio o reclusin menores en su grado
mnimo.60 En el mismo sentido, se ha instrudo segn la Cuenta Anual de 2007 que, tratndose
59
60
La lista de delitos posibles de cometerse en este contexto, aparte del matrato habitual del art. 14 de la Ley N 20.066,
comprende, segn el Ocio FN N 789 (2005), los siguientes: homicidio, parricidio, aborto, infanticidio, mutilaciones,
lesiones propiamente tales, secuestro, sustraccin de menores, violacin de morada, abandono de nios y personas desvalidas,
amenazas, violacin, propia e impropia, violacin con homicidio, estupro, abuso sexual, propio e impropio, favorecimiento de
la prostitucin, exposicin del menor a actos de signicacin sexual, y produccin de material pornogrco infantil.
Sin embargo, el argumento legal para la decisin de poltica criminal de no ofrecer reducir las penas requeridas a menos
254
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, Septiembre de
de delitos de abusos en contra de particulares y de apremios ilegtimos tipicados en los artculos

150A y 255 del Cdigo Penal, el archivo provisional y la facultad de no iniciar investigacin
pueden adoptarse pero no de manera automtica, sino despus de efectuar un detenido estudio
y que debe aplicarse limitadamente, el procedimiento simplicado o el abreviado; mientras que
en los casos de delitos de que son vctimas funcionarios de investigaciones, se prohbe aplicar
el procedimiento monitorio.
Esta poltica de moderada maximizacin punitiva se ha impuesto tambin en el mbito
de la determinacin y aplicacin de las sanciones conempladas en la Ley N 20.084 sobre
Responsabilidad Penal Adolescente, a pesar de las serias limitaciones que dicha Ley le impone,
con su aceptacin del principio de que la privacin de libertad ha de ser el ltimo recurso
en el tratamiento penal de los adolescentes (arts. 26, 32 y 47) y sus prcticamente ilimitadas
posibilidades de imponer una sancin distinta a las privativas de libertad y suspender, sustituir
o remitir las condenas impuestas para casi cualquier clase de delito cuya pena mnima prevista
en la ley sea inferior al presidio o reclusin mayor en su grado medio (arts. 6, 19, 24, 41, 53 y
55). En efecto, no slo se instruye en el Ocio FN N 648 (2007) reiteradamente oponerse en
general a las suspensiones y remisiones de la pena,61 sino que la leve reluctancia que el Ocio FN
N 139 (2006), muestra hacia las sanciones de reparacin del dao (art. 10) y trabajos en bencio
de la comunidad (art. 11),62 se transforma en un claro rechazo a la utilidad de dichas sanciones y
an de la libertad asistida y la multa, cuando el Ocio FN N 594 (2007), calicndoselas como
slo virtuales o simblicas e instruyendo que para la eleccin de la sancin penal susceptible
de imponer a un adolescente en un caso concreto debe[n los scales] considerar el principio
de proporcionalidad entre la gravedad de la conducta y la cuanta de la pena, por lo que en
casos de adolescentes condenados por delitos graves que maniestan, adems, dao psicosocial
severo (comercio sexual, abuso de sustancias, pertenencia a bandas juveniles63 e implicacin
usual en rias) la sancin privativa de libertad puede constituir una posibilidad de intervenir
ecazmente, con propsitos socioeducativos, en un espacio de desarraigo familiar y social y
cumplir de mejor manera los nes de prevencin general y especial positiva, al ser percibidas
como un castigo real por el adolescente infractor.
61
62
63
Artculos
de 61 das an en el caso de concurrir atenuantes es maniestamente contrario al sentido del art. 77 del Cdigo Penal que
impone recorrer las Escalas Graduales para hacer las rebajas correspondientes, siendo aplicable al caso la Escala Gradual N 1
del art. 59, que contempla como grados inferiores a las penas de presidio o reclusin menor las de prisin en su grado mximo,
medio y mnimo. Otra cosa es que lo que se pretenda es rechazar, como dice el Ocio citado, que los scales al ofrecer rebajas
se puedan apartar abiertamente de la legalidad penal en la calicacin del delito [o] construir o inventar atenuantes que slo
tengan por nalidad lograr la rebaja de la pena.
All se sealan como criterios de actuacin oponerse a que se suspenda el cumplimiento de la pena cuando se aplique pena
privativa o restrictiva de libertad, basndose los scales en los mismos fundamentos que los han llevado a pedir esa sancin
y por los cuales se ha impuesto; que si la pena se pretende sustituir, instar a que la pena que se aplique en reemplazo de la
primitivamente impuesta, se encuentre dentro de las indicadas en el respectivo tramo del artculo 23; que los scales debern
oponerse a las sustituciones sucesivas de las penas impuestas a los adolescentes; que en caso de sustitucin condicional del
art. 54, cuando se trate de sustituir sanciones privativas de libertad, instar porque la nica condicin que se pueda jar es el
cumplimiento de la pena sustitutiva; a oponerse a la remisin del saldo de condena del art. 55, no obstante haberse emitido
informe favorable del SENAME; y a oponerse a las solicitudes de medidas alternativas de la ley 18.216, en razn de que en
este nuevo sistema resultan improcedentes e innecesarias.
Por lo que instruye a los scales tener especial cuidado de solicitarla en aquellos casos en que el inters pblico comprometido no
haga necesaria una intervencin ms intensa y sealando como ejemplos en que en su lugar convendra al menos la sancin de
libertad asistida, los casos de delitos graves en que la extensin de la pena deba ser igual o inferior a 540 das o concurra
en el adolescente habitualidad.
Es de destacar aqu, que precisamente es conocido que el contexto normal en que se desarrollan las conductas de criminalidad
adolescente es, precisamente, en el marco de su actuacin grupal (Cfr. CARNEVALI, Ral; KLLMAN, Eva. La
importancia de los grupos en el comportamiento juvenil. Especial consideracin con la pluralidad de malhechores del Art.
456 bis N 3 del Cdigo Penal. Polt. crim. n 4, 2007. D1, 1-24. [http://www.politicacriminal.cl]), por lo que la referencia a
la misma tiene la potencialidad de convertir la mayor parte de los actos de criminalidad juvenil en situaciones donde, segn
este criterio de actuacin del Ministerio Pblico, la respuesta penal adecuada es una sancin privativa de libertad.
255
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Artculos
, Septiembre de
3. LA POLTICA CRIMINAL DEL MINISTERIO PBLICO EN CIFRAS.

ANLISIS ESTADSTICO.
Ahora pasamos a contestar la pregunta acerca de cmo ha inuido este giro desde un
moderado reduccionismo hacia una moderada maximizacin punitiva en la conducta diaria de
los Fiscales. Para ello analizaremos su comportamiento con relacin a los trminos aplicados
en un delito que prcticamente no ha sufrido variaciones legales estos ltimos ocho aos y
cuyo ndice de denuncias parece acercarse ms al de la realidad, esto es, el robo con fuerza,
comprendido en las estadsticas del Ministerio Pblico bajo la designacin robos no violentos64.
La hiptesis a vericar ser la siguiente: con el paso de la poltica criminal del Misniterio Pblico
desde un moderado reduccionismo penal a una moderada maximizacin punitiva, los scales
adjuntos habran ido endureciendo su forma de actuacin, reducindose estadsticamente el
porcentaje de salidas alternativas y aumentndose el de condenas. Los datos utilizados han sido
suministrados por la Divisin de Estudios del Ministerio Pblico, a travs de la Sra. Blanca
Alarcn, Jefa de Gabinete del Fiscal Nacional. Se han considerado los porcentajes totales del
sistema por aos cabales (se dejan afuera el 2000 y el 2007), asumiendo que, con independencia
de la cantidad de casos ingresados al sistema, la respuesta de los scales adjuntos ha de ser
uniforme, atendido el sentido nacional de las instrucciones que se imparten. La Tabla de datos
con que se trabajar y se crearn los grcos que se expondrn ser, entonces, la siguiente:
Tabla N1
Tipo de trmino/ ao
Sentencia denitiva
condenatoria
Sentencia denitiva
absolutoria
Sobreseimiento denitivo
Sobreseimiento temporal
Suspensin condicional del
proced.
Acuerdo reparatorio
Facultad para no investigar
Archivo provisional
Principio de oportunidad
Incompetencia
Decisin de no perseverar
2001
2002
2003
2004
2005
2006
Total
1,0%
1,7%
3,2%
4,4%
4,9%
6,2%
5,0%
0,1%
0,0%
0,1%
0,1%
0,1%
0,1%
0,1%
0,5%
0,1%
0,8%
0,1%
1,3%
0,2%
1,5%
0,1%
1,5%
0,2%
1,8%
0,3%
1,6%
0,3%
0,2%
0,2%
0,8%
0,9%
1,0%
1,8%
1,3%
0,6%
1,4%
92,1%
0,4%
3,2%
0,4%
0,8%
0,6%
92,0%
0,3%
1,7%
1,8%
0,8%
0,4%
89,2%
0,3%
1,2%
2,4%
0,6%
0,5%
88,7%
0,2%
1,2%
1,7%
0,5%
0,3%
88,0%
0,2%
0,8%
2,2%
0,3%
0,4%
86,5%
0,3%
0,5%
1,8%
0,5%
0,4%
86,7%
0,2%
0,8%
2,9%
En esta Tabla se puede apreciar claramente una constante aceleracin en el porcentaje de

sentencias condenatorias, con marcadas diferencias en el paso del ao 2002 al 2003 (la diferencia
del procentaje total de trminos por esta va entre el ao 2001 y 2002 fue de 0,7%, mientras
que entre el 2003 y el 2002, de 1,5%) y en el del ao 2005 al 2006 (1,3%), coincidiendo con el
primer ao cabal en que la Reforma Procesal rigi en todo el pas. Dado que en todo el perodo
las tasas de sentencias absolutorias permanecen prcticamente constantes alrededor del 0,1%,
no puede atriburse estas diferencias a mejoras en la litigacin o a endurecimiento de los jueces.
64
Cfr. RUIZ, Paulina; CEA, Macarena; RODRGUEZ, Carlos; MATUS, Jean Pierre. Determinantes de la criminalidad:
Anlisis de Resultados. Polit. Crim. n3, 2007, D1, p. 1-80, p. 8 [visitado por ltima vez el 25.09.2007 en http://www.
politicacriminal.cl]
256
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, Septiembre de
Sin embargo, tampoco parece posible atribuir esta diferencia a una preferencia de los scales
por presentar acusaciones en vez de utilizar las llamadas salidas alternativas del proceso. En
efecto, si bien no se ha repetido nunca ms el 0,4% de trminos va principio de oportunidad
del ao 2001, su porcentaje de aplicacin ha permanecido constante entre el 0,3% y el 0,2%,
variaciones que no alcanzan a explicar siquiera un dcimo de la variacin en el porcentaje de
sentencias condenatorias. Por otra parte, aunque los acuerdos reparatorios s han mostrado una
ms signicativa variacin a la baja a partir del ao 2003, donde alcanzaron su punto mximo de
participacin en el total de los trminos (0,8%), llegando a apenas un 0,3% en 2006, esta baja parece
claramente compensada con la fuerte aceleracin de la aplicacin de la suspensin condicional del
procedimiento, que pas de representar el 0,2% en 2001 y 2002, al 0,8% en 2003, para de nuevo
acelerarse en 2006 hasta llegar a un 1,8% del total de los trminos. Ahora bien, si sumamos el
conjunto de salidas alternativas que -segn aqu se ha expuesto-, determinan la poltica criminal
del Ministerio Pblico (principio de oportunidad, acuerdos reparatorios y principio de oportunidad);
y a las sentencias condenatorias les agregamos las absolutorias (entendiendo que en ambos casos
se ha presentado acusacin y, por tanto, se ha decidido perseverar en el ejercicio de la accin
penal), nos encontramos con la siguiente situacin: aunque no se redujo signicativamente el
total de salidas alternativas del sistema, ste se estanc un poco bajo el 2% precisamente a partir
del ao 2003, para mostrar un fuerte repunte el ao 2006, cuando la Reforma Procesal Penal
se aplica ya en todo el pas, segn se aprecia en el Grco N 1. Sin embargo, la estabilidad de
las cifras de salidas alternativas durante el perodo 2003-2005 no impide las variaciones que se
producen al interior del grupo, donde gana terreno en las preferencias de los scales la suspensin
condicional del procedimiento, cuyo aumento estadstico explica por s solo el alza del total de
salidas alternativas en el ao 2006, como puede verse en el Grco agregado N 2.
Artculos
Grco N1
7.0%
6.3%
6.0%
5.1%
5.0%
45
4.5%
4.0%
2.4%
2.0%
1 9%
1.9%
1.2%
.2%
1.0%
Sentencias Judiciales
Salidas alternativas
3.3%
3%
3.0%
1 1%
1.1%
1.7%
1.8%
1
1.7%
1
1.2%
0.0%
2001
2002
2003
2004
2005
2006
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Artculos
, Septiembre de
Grco N 2
2.5%
2.0%
1.5%
Principio de oportunidad
Acuerdo reparatorio
1.0%
0.5%
0.0%
2001
2002
2003
2004
2005
2006
En trminos generales, la situacin descrita parece paradojal: si bien se ha aumentado

el porcentaje total de sentencias resultado del sostenimiento de la accin pblica, tal como
se estableca en la hiptesis de trabajo; la hiptesis no se verica respecto de las salidas
alternativas, las que no han disminuido signicativamente, y al contrario, aumentaron el ao
2006, especialmente tratndose de la suspensin condicional del procedimiento, a pesar de
las aprehensiones que sobre esta clase de trminos se han expresado en los Ocios y Cuentas
Pblicas del Fiscal Nacional antes transcritos.
Cmo se explica esta paradoja? A mi juicio, por dos poderosos estmulos institucionales:
primero, la existencia en el sistema estadstico del Ministerio Pblico de la diferenciacin entre
salidas facultativas y salidas judiciales, atribuyndose mayor valor a estas ltimas, como
indicador de la ecacia del sistema (con relacin al objetivo obtener trminos de calidad),
como puede apreciarse en todas las Cuentas Pblicas del Fiscal Nacional a partir del ao 2003.
Y en segundo lugar, la aplicacin a nivel nacional del sistema de defensa penal pblica licitada,
que a partir del ao 2005 estimula la rpida terminacin de causas mediante el pago de igual
suma (precio promedio ponderado) a toda clase de trmino, con independencia de los recursos
que en ellos se inviertan.
En cuanto al estmulo institucional del Ministerio Pblico en orden a considerar como
metas de desempeo la obtencin del mayor nmero posible de trminos judiciales, dado
que la suspensin condicional se considera precisamente un trmino judicial, parece esto un
claro estmulo para dar por terminada causas en casos en que, por cualquier motivo, se dude
de las resultas del juicio o ste tenga un pronstico que exceda el perodo estadstico en que
se contabilizara. Ello lo prueba no slo el reconocimiento de estas prcticas en las cuentas
anuales del Fiscal Nacional,65 sino tambin el comportamiento estadstico, como veremos a
continuacin. Esta presin ha tenido como efecto positivo, adems, un relativo mejoramiento
de la calidad de las investigaciones que se llevan a juicio y el consecuente aumento en la
probabilidad de presentar una acusacin y obtener una condena en esta clase de delitos, pues
65
As, en la Cuenta Pblica del ao 2007, se lee en el punto 19: No deben anteponerse el cumplimiento de metas al resultado
propio a los correspondientes delitos. Ha sido preocupacin del Fiscal Nacional que los scales apliquen el procedimiento
que corresponda y las salidas alternativas procedentes, segn la pena efectivamente aplicable al correspondiente delito en el
caso concreto, y no negocien las penas con la defensa con objetivos tales como cumplimiento de metas o de gestin de causas.
Sobre esta materia se estim necesario reiterar instrucciones anteriores.
258
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, Septiembre de
ello requiere no slo la detencin del sospechoso, sino tambin la incautacin de alguno de los
bienes apropiados y una prueba vlida relativa al modo de ejercer la fuerza. Estadsticamente esto
parece demostrarse por el hecho de que ha sido el porcentaje total de archivos provisionales lo
que se ha reducido en favor del aumento de las sentencias judiciales y de las salidas alternativas,
como aparece en el grco N 3.
Por otra parte, la aplicacin en todo el territorio nacional del sistema de Defensa Pblica
Licitada,66 donde a partir del ao 2005 se establece la posibilidad de recibir un pago nico
(precio promedio ponderado) por causa terminada,67 es lo que parece estimular a los defensores
pblicos licitados a ofrecer y aceptar suspensiones condicionales que liberan al imputado de
la incertidumbre de un jucio y de la eventualidad de registrar antecedentes penales a cambio
de condiciones de fcil ejecucin (devolver cantidades nmas o especies ajenas, no acercarse
a determinados lugares o personas, etc.), y sobre todo, liberan a los abogados del trabajo de
presentarse a un juicio, cuyo mayor costo en tiempo y esfuerzo parece no reejarse en la
remuneracin que se recibe: cualquiera que sea la forma de trmino, el pago promedio por
causa terminada es idntico.
Grco N3
Artculos
100.0%
90.0%
80.0%
70.0%
60.0%
50.0%
92.1%
88.7%
89.2%
92.0%
86.5%
88.0%
40.0%
30.0%
20.0%
10.0%
1.2%
1.7%
1.2%
1.1%
0.0%
2001
2002
Sentencias Judiciales
2003
Salidas alternativas
2004
2.4%
1.7%
5.1%
1.8%
4.5%
1.9%
3.3%
2005
6.3%
2006
Archivo provisional
La pregunta acerca de por qu estos estmulos no se traducen al mismo tiempo en ms

acuerdos reparatorios, que tambin en el Ministerio Pblico se consideran trminos judiciales,
puede responderse atendiendo al costo de transaccin de cada salida: mientras la suspensin
condicional slo requiere el acuerdo del scal, el defensor y el juez; en un acuerdo reparatorio
es necesario tambin el concurso de la vctima. Por otra parte, dado que el acuerdo reparatorio
no tiene el aspecto sancionatorio de las condiciones de la suspensin condicional, la eleccin
de los scales parece ms justicada si se impone una condicin cuyo quebrantamiento
suponga una nueva sancin a que si no se impone ninguna.
66
67
Informacin algo ms detallada sobre este proceso se encuentra en la pgina web de la Defensora Penal: [http://www.
defensoriapenal.cl/interior/licitaciones_defensa/proceso_licitacion.php].
El cambio de sistema de pagos empez a operar precisamente junto con la entrada en vigor de la Reforma Procesal Penal
en la Regin Metropolitana (informacin de que dispongo como miembro del Consejo Nacional de Licitaciones desde
su instalacin el ao 2002 hasta el ao 2007). La regulacin vigente puede consultarse en [http://www.defensoriapenal.
cl/interior/licitaciones_defensa/BAG_2006.pdf ].
259
11/16/07 4:54:02 PM
Artculos
, Septiembre de
4. CONCLUSIN
La revisin de la poltica criminal del Ministerio Pblico durante el perodo en que
Guillermo Piedrabuena ha ejercido como Fiscal Nacional, nos permite concluir que, con la
entrada en vigor de la Reforma Procesal Penal en la Regin Metropolitana, se ha consolidad la
poltica criminal de moderada maximizacin punitiva, como manifestacin del rol de sostenedor
de la accin penal y defensor del inters pblico del Ministerio Pblico. Y lo ms importante:
ella ser un legado para el prximo Fiscal Nacional que, difcilmente, podr cambiarse de un
da para otro, dado que se ha ido desarrollando a partir de las experiencias acumuladas y la
interaccin de la institucin con los restantes poderes pblicos y la comunidad poltica. Cmo
vincular esta poltica criminal con la gestin diaria de los scales, evitando la existencia de los
estmulos contradictorios que aqu se han sealado, especialmente en relacin con la suspensin
condicional del procedimiento y las metas de gestin interna, as como conseguir la necesaria
vinculacin entre stas y metas de reduccin de la criminalidad (aspecto que hasta el momento
el Ministerio Pblico no ha abordado), son tareas que slo ser posible realizar sobre la base
de lo ya desarrollado, si no se quiere tener que aprender de nuevo las lecciones del pasado.
260
11/16/07 4:54:03 PM
, Septiembre de
CONSIDERACIONES SOBRE LA APLICACIN TEMPORAL

DE LA NUEVA REGLA DE CMPUTO DEL PLAZO DE
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL EN DELITOS
SEXUALES CON VCTIMAS MENORES DE EDAD
Artculos
GUILLERMO OLIVER CALDERN68

I.- INTRODUCCIN
El da 31 de agosto de 2007 se public en el Diario Ocial la Ley N 20.207, que introdujo
en el Cdigo Penal un nuevo artculo, el 369 quter, cuyo tenor es el siguiente:
En los delitos previstos en los dos prrafos anteriores, el plazo de prescripcin de la accin
penal empezar a correr para el menor de edad que haya sido vctima, al momento que cumpla
18 aos.
Es muy probable que esta disposicin d lugar a varias dicultades en su interpretacin
y aplicacin prctica, tales como, entre otras, la de decidir si consagra o no una duplicidad
de plazos de prescripcin que empezaran a correr en momentos distintos y para personas
diferentes; en caso armativo, la de precisar las consecuencias que un proceso penal producira
en otro que le sucediera, debido a que distintas personas inicien uno dentro de los diferentes
plazos con que contaran para ello, y la de determinar los efectos en el tiempo que producira
la nueva norma. El objetivo de este breve trabajo es contribuir a solucionar slo uno de tales
problemas: el relativo a la posible aplicacin retroactiva de esta disposicin.
II.- SOBRE LA POSIBILIDAD DE APLICAR LA NUEVA REGLA ESPECIAL DE CMPUTO DEL

PLAZO DE PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL A DELITOS ANTERIORES A SU ENTRADA
EN VIGENCIA
La prescripcin es una de las instituciones que ha originado mayor controversia a la hora

de determinar su naturaleza jurdica.69 Un breve examen de diversas opiniones que sobre
este punto se han planteado permite concluir que existen, al menos, tres posiciones dismiles.
Por un lado, hay quienes sostienen que se trata de una institucin procesal. En este sector
destaca Cerezo Mir, quien deende la naturaleza adjetiva de la prescripcin, por guardar
una relacin indisoluble con la aplicacin del Derecho penal70. Por otro, algunos arman que
su naturaleza es mixta. Es el caso, verbigracia, de Serrano Butragueo, quien expresa que
la prescripcin [...] goza de naturaleza mixta, pues guardando gran relacin con los actos del
proceso se interrumpe desde que la accin se dirija contra el culpable [...], sin embargo, sus
efectos son netamente sustantivos, ya que extingue la responsabilidad penal71. Finalmente,
hay quienes, a mi juicio, con razn, arman que se trata de una gura de naturaleza penal.
As, por ejemplo, Morillas Cueva deende su naturaleza sustantiva, porque supone una
renuncia por parte del Estado al derecho de castigar basada en razones de poltica criminal
aglutinadas por el transcurrir del tiempo, que incide en que aqul considere extinguida la
responsabilidad criminal y, por consiguiente, el delito y la pena72. Pienso que, efectivamente,
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El autor es Doctor en Derecho por la Universidad de Barcelona. Profesor de Derecho Penal y Derecho Procesal Penal de la
Ponticia Universidad Catlica de Valparaso.
Sobre el punto, cfr. Ragus i Valls, La prescripcin penal: Fundamento y aplicacin. Texto adaptado a la LO 15/2003 de reforma
del Cdigo Penal (Atelier, Barcelona, 2004), pp. 69 y ss.
Cerezo Mir, Curso de Derecho penal espaol. Parte general, tomo I (Tecnos, 6 edicin, Madrid, 2004), pp. 224 y s.
Serrano Butragueo, Comentario al art. 2, en VV.AA., Cdigo Penal de 1995 (Comentarios y jurisprudencia), coordinados
por Ignacio Serrano Butragueo (Comares, Granada, 1998), p. 39.
Morillas Cueva, Derecho Penal. Parte General. Fundamentos conceptuales y metodolgicos del Derecho Penal. Ley Penal (Dykinson,
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Artculos
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se trata de una institucin penal, dado que es posible advertir en ella una renuncia del Estado
para ejercer su potestad penal cuando ha transcurrido un determinado tiempo desde la
comisin del delito.73
Traigo a colacin las diversas posturas acerca de la naturaleza jurdica de la prescripcin,
porque algunos autores han planteado que la solucin al problema consistente en determinar
si la prohibicin de aplicar leyes desfavorables ex post facto alcanza o no a las disposiciones
relativas a la prescripcin (como el art. 369 quter del Cdigo Penal), depende de cul sea dicha
naturaleza.74 Segn ellos, si se considera a la prescripcin una institucin penal, la respuesta
es armativa; si se la estima una gura procesal, en cambio, la respuesta es negativa.75
Mi opinin es distinta. Creo que para solucionar el sealado problema lo importante no es
determinar cul es la naturaleza jurdica de la prescripcin,76 sino analizar si la aplicacin de una ley
sobre prescripcin ms desfavorable a hechos ocurridos con anterioridad a su entrada en vigencia
vulnera o no el fundamento del principio de irretroactividad en materia penal. Si resulta atacado,
entonces debe concluirse que tal aplicacin est prohibida. En caso contrario, la prohibicin no
le afecta. Pienso que esta forma de razonar conduce a extender el mbito de aplicacin de la
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Madrid, 2004), pp. 229 y ss. Cfr. tambin El Mismo, Acerca de la prescripcin de los delitos y de las penas (Departamento de
Derecho Penal de la Universidad de Granada, Granada, 1980), p. 43; Gmez Pavn, La prescripcin del delito en el Cdigo Penal,
en VV.AA., Estudios de Derecho penal y Criminologa. Homenaje al profesor Jos Mara Rodrguez Devesa, tomo I (Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional de Educacin a Distancia, Madrid, 1989), pp. 370 y ss., especialmente, p. 373; Mir Puig,
Derecho Penal. Parte General (Reppertor, 7 edicin, Barcelona, 2004), p. 751; Cobo del Rosal / Vives Antn, Derecho Penal.
Parte General (Tirant lo Blanch, 5 edicin, Valencia, 1999), pp. 955 y ss., Landecho Velasco / Molina Blzquez, Derecho
Penal Espaol. Parte General (Tecnos, 7 edicin, Madrid, 2004), p. 156; Gallego Daz, Prescripcin penal y prohibicin de
retroactividad, en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, Madrid, enero 1986, p. 37. En la doctrina chilena, vase Cury
Urza, Derecho Penal. Parte General (Ediciones Universidad Catlica de Chile, 7 edicin, Santiago, 2005), pp. 798 y ss.
En la jurisprudencia espaola esto ha sido reiteradamente declarado. Vid., por ejemplo, la sentencia del Tribunal Supremo de
19 de diciembre de 1991, ponente Joaqun Delgado Garca (fundamento jurdico 2). Cfr. Pastor Alcoy, La prescripcin en el
Cdigo Penal de 1995 y su aplicacin retroactiva. Comentarios y formularios (Editorial Prctica de Derecho, Valencia, 1996), p. 86.
As, Rodrguez Mourullo, Derecho Penal. Parte General (Civitas, Madrid, 1978), p. 139; Ferrer Sama, Comentarios al
Cdigo Penal, tomo II (Sucesores de Nogus, Murcia, 1947), pp. 162 y ss.
En Italia la doctrina y la jurisprudencia suelen asignar a esta institucin naturaleza penal, de lo que deducen la improcedencia
de aplicar retroactivamente los aumentos en los plazos de prescripcin. Cfr. Camaioni, Successione di leggi penali (Cedam,
Padova, 2003), pp. 139 y ss. Idntico proceder se observaba en la jurisprudencia francesa anterior a la promulgacin del Cdigo
Penal de 1992, cuyo art. 112-2 n 4 extiende expresamente la irretroactividad a los aumentos en los plazos de prescripcin.
Vid. Levasseur / Chavanne / Montreuil, Droit pnal gnral et procdure pnale (Sirey, 10 edicin, Pars, 1991), p. 43. Por
su parte, la jurisprudencia belga opta por aplicar retroactivamente cualquier modicacin, perjudicial o favorable, en las reglas
relativas a la prescripcin. Cfr. Hennau / Verhaegen, Droit Pnal General (Bruylant, 2 edicin, Bruselas, 1995), p. 89.
En Alemania, sobre la base de asignar a esta institucin naturaleza procesal, se justic la ampliacin retroactiva de los
plazos de prescripcin de los delitos cometidos por los jerarcas del rgimen nazi que an no haban prescrito. En 1965 se
los aument para los asesinatos y en 1969 se los volvi a aumentar para los delitos castigados con pena privativa de libertad
perpetua, a la vez que se declararon imprescriptibles los delitos de genocidio y las penas impuestas por ellos. Atendido el
supuesto carcter adjetivo de la prescripcin, se la excluy de la prohibicin de retroactividad penal. Cfr. Gallego Daz,
Prescripcin penal..., cit., p. 43.; Fletcher, Conceptos bsicos de Derecho Penal (traduccin y notas de Francisco Muoz Conde,
Tirant lo Blanch, Valencia, 1997), p. 27. Esta posicin es todava dominante en dicho pas. Cfr. Roxin, Derecho Penal. Parte
General, tomo I (traduccin de la 2 edicin alemana y notas por Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo
y Javier de Vicente Remesal, Civitas, Madrid, 1997), p. 165, nota 85.
Cfr., entre otros, Pedreira Gonzlez, La prescripcin de las infracciones penales tras la reforma introducida por la Ley Orgnica
15/2003, de 25 de noviembre, en La Ley, n 6249, Madrid, martes 10 de mayo de 2005, p. 3; Sinz Cantero, Lecciones de Derecho
Penal. Parte General (Bosch, 3 edicin, Barcelona, 1990), p. 396; Ruiz Antn, El principio de irretroactividad de la ley penal en
la doctrina y la jurisprudencia, en Poder Judicial, nmero especial VI, Proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales y
libertades pblicas, Madrid, 1989, p. 102; Ragus i Valls, La prescripcin penal..., cit., pp. 77 y ss. y Frgols i Brines, Fundamentos
de la Sucesin de Leyes en el Derecho penal espaol. Existencia y aplicabilidad temporal de las normas penales (Bosch, Barcelona, 2004),
p. 362, quienes restan importancia a la determinacin de la naturaleza de la prescripcin para decidir si sta se encuentra o no
dentro del radio de accin del principio de irretroactividad y se inclinan por la respuesta armativa. En el mismo sentido, en la
doctrina alemana, cfr. Freund, Sobre la funcin legitimadora de la idea de n en el sistema integral del Derecho penal, traduccin de
Ramon Ragus i Valls, en Wolter / Freund (eds.), El sistema integral del Derecho penal. Delito, determinacin de la pena y proceso
penal (Marcial Pons, Madrid, 2004), pp. 104 y ss., armando que desde una perspectiva material la distincin entre punibilidad y
perseguibilidad suena como simple palabrera y oponindose a una ampliacin retroactiva de los plazos de prescripcin.
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prohibicin de leyes perjudiciales ex post facto a las modicaciones en materia de prescripcin. A

mi juicio, el basamento de la irretroactividad penal se encuentra en la idea de seguridad jurdica,
entendida, en trminos negativos, como no exclusin de la posibilidad de los ciudadanos de
conocer el ordenamiento jurdico y calcular la calicacin jurdico-penal de sus conductas, para
evaluar si sern o no castigados y, en caso efectivo, cmo lo sern. Las leyes penales desfavorables
no pueden aplicarse retroactivamente, porque si se permitiese hacerlo, las dicultades para conocer
el ordenamiento jurdico y anticipar los efectos penales de las actuaciones que ya son muchas
con leyes irretroactivas (por falta de claridad de las leyes, ausencia de prolijidad, complejidad y
equivocidad del lenguaje con que se redactan, falta de taxatividad en la descripcin de los tipos
penales, constantes cambios legales en breves espacios de tiempo, etc.) se incrementaran hasta
alcanzar un nivel inaceptable. De este modo, al establecer la irretroactividad de las leyes penales
desfavorables no se busca que los ciudadanos conozcan el derecho lo que se ha revelado ms
como un mito que como una realidad, sino que no sea imposible que lo conozcan tarea mucho
ms modesta, de tal suerte que si efectivamente acceden al mensaje normativo, puedan calcular,
con un grado razonable de previsibilidad, la valoracin jurdico-penal que de sus actos futuros se
haga. Pues bien, si este es el fundamento de la irretroactividad de las leyes penales desfavorables,
forzoso es sostener que su radio de accin alcanza a las modicaciones perjudiciales en materia
de prescripcin, como por ejemplo, las ampliaciones de los plazos de prescripcin.77 Para que
no sea imposible que las personas evalen los riesgos penales de sus actuaciones y decidan si
delinquen o no, es necesario que puedan saber durante cunto tiempo el Estado puede perseguirlos
criminalmente.78 Como las normas secundarias refuerzan la funcin motivadora de las normas
primarias mediante la amenaza de pena,79 la consideracin del tiempo durante el cual esta amenaza
se puede concretar es un importante factor que puede incidir en que los ciudadanos decidan
ejecutar o no los hechos a cuya abstencin se les pretende motivar.80 Y la nica forma de hacer
posible esto es asegurando que las modicaciones desfavorables en las leyes sobre prescripcin
no se apliquen a hechos anteriores a su entrada en vigencia. De nada sirve que no se excluya la
posibilidad de que las personas sepan anticipadamente qu consecuencias jurdico-penales asigna
la ley a una determinada clase de conductas, garantizando la irretroactividad de las disposiciones
que establecen penas, si no tienen la posibilidad de saber tambin cmo se llega a la aplicacin
de esas consecuencias. Un elemento fundamental del camino que conduce a stas es el inicio del
procedimiento penal dentro del plazo de prescripcin. En el fondo, si una persona no est en
condiciones de prever el cmo de dicho camino incluyendo las reglas sobre prescripcin, mal
puede saber, realmente, el s de la pena. Pinsese en el siguiente caso hipottico. Imaginemos que
una persona est evaluando seriamente cometer un delito en un momento en que la legislacin
establece para el mismo un plazo de prescripcin slo de meses. Es evidente que si a esa persona
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Artculos
Cfr., sin embargo, Queralt Jimnez, El principio de legalidad penal (mecanograado indito, Barcelona, 1995), pp. 372 y ss.,
quien deende la procedencia de ampliar los plazos de prescripcin en curso, a pesar de sostener que la seguridad jurdica es
el fundamento de la exigencia de irretroactividad de las leyes penales.
En contra, cfr. Roxin, Derecho Penal. Parte General, cit., p. 165: el ciudadano tiene derecho a saber si puede ser castigado y, en
su caso, en qu medida, pero el sentido del principio de legalidad no es el de decirle por cunto tiempo se tendr que ocultar
tras la comisin del hecho, para luego poder reaparecer a salvo. Consecuente con su opinin, este autor no se opone a que las
ampliaciones en los plazos de prescripcin se apliquen a delitos cometidos antes de su entrada en vigencia, cuando an no han
prescrito, pero de un modo que me parece un tanto contradictorio con su planteamiento rechaza que tales ampliaciones se
apliquen a delitos ejecutados antes de su entrada en vigor que ya han prescrito.
Cfr. Mir Puig, Derecho Penal. Parte General, cit., p. 80; Silva Snchez, Aproximacin al Derecho penal contemporneo (Bosch,
Barcelona, 1992), pp. 355 y ss.
As, Levasseur, Opinions heterodoxes sur les conits de lois repressives dans le temps, en VV.AA., En Hommage a Jean Constant
(Facult de Droit de Lige, Lige, 1971), p. 220; Thodosiads, Essai sur la non-rtroactivit des lois (Ed. Abel Pilon, Pars,
1866), p. 223. En contra, Queralt Jimnez, El principio de legalidad penal, cit., p. 371, quien sostiene que es insusceptible
cualquier sujeto de ser motivado mediante la prescripcin.
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no se le asegura que, si decide delinquir, eventuales futuras ampliaciones de tal plazo no se le

podrn aplicar en su perjuicio, no podr calcular el s de la pena, frente al abanico de posibilidades
susceptibles de representarse: que el plazo se mantenga inalterado caso en el cual el sujeto
contara con altas expectativas de no resultar sancionado, que se ample o que el delito pase a
ser considerado imprescriptible casos en los cuales las expectativas de ser castigado aumentaran
de manera considerable.
Lo que he dicho me parece plenamente aplicable al nuevo art. 369 quter del Cdigo Penal.
En el fondo, lo que ha hecho el legislador al establecer que en los casos que la disposicin
menciona el plazo de prescripcin empieza a correr cuando la vctima llega a la mayora de
edad es, materialmente, una ampliacin indeterminada de los plazos de prescripcin. Digo
indeterminada, porque para precisar el tiempo en que se ve aumentado el plazo de prescripcin
de la accin penal de un delito sexual contra un menor de edad, ser necesario saber la edad
de la vctima. Si sta tuviera 17 aos de edad, el incremento del plazo sera de un ao, que ser
lo que le reste para alcanzar la mayora de edad, evento en que comenzara recin a correr el
plazo que corresponda conforme a las reglas generales; si tuviera 4 aos de edad, el aumento
sera de 14 aos. En otras palabras, el legislador ha aumentado los plazos de prescripcin de
la accin penal en delitos sexuales contra menores de edad en tanto tiempo cuanto le falte a la
vctima para llegar a la mayora de edad. Y como se trata de un aumento indeterminado de
plazos de prescripcin, entonces es forzoso concluir que no puede aplicarse retroactivamente a
hechos anteriores a su entrada en vigencia. El sentido de garanta de la prohibicin de aplicar
leyes ms severas ex post facto, que asegura a las personas que no sern perjudicadas en sus
expectativas de no ser sancionadas o no serlo tanto, generadas por la legislacin vigente al
tiempo de la ejecucin del hecho, se vera seriamente afectado, si no se extendiera a los cambios
en la legislacin que facilitan el castigo del mismo.81 Es obvio que con el aumento del plazo de
prescripcin de delitos sexuales contra menores de edad que prev el nuevo art. 369 quter del
Cdigo Penal, se facilitara el castigo de los hechos cometidos con anterioridad a su entrada
en vigor, si se lo pretendiera aplicar a stos.82
La mejor demostracin de que ninguna importancia debera tener en Chile la discusin acerca de
la naturaleza de la prescripcin para solucionar el problema planteado, la proporcionan los artculos 18
del Cdigo Penal y 11 del Cdigo Procesal Penal. Si se asignara naturaleza penal a la prescripcin, el
primer precepto citado servira para reconocer la irretroactividad del nuevo art. 369 quter del Cdigo
Penal. Si se armara que se trata de una institucin procesal, el segundo precepto citado permitira
arribar a idntica conclusin.83 Es cierto que, en estricto rigor, al establecer la irretroactividad penal,
el art. 18 inc. 1 del Cdigo Penal y el art. 19 N 3 inc. 7 de la Constitucin Poltica de la Repblica
aluden a las leyes que establecen las penas aplicables y no a aquellas que se reeren a la prescripcin
(plazos, manera de computarlos, forma de suspenderlos e interrumpirlos, etc.). Pero es evidente que
estas disposiciones se fundan en el necesario respeto de la seguridad jurdica y ya he explicado cmo
se vulnerara sta si se dejaran fuera del radio de accin del principio de irretroactividad de las leyes
penales desfavorables las modicaciones perjudiciales en materia de prescripcin.
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83
Cfr. Mir Puig, Sobre la irretroactividad de las normas procesales y el sujeto del delito de bigamia, en La Ley, Madrid, 1986-3, pp.
260 y ss.
Vid. tambin Pastor, Acerca de presupuestos e impedimentos procesales y sus tendencias actuales, en VV.AA., Nuevas formulaciones
en las ciencias penales. Homenaje a Claus Roxin (Marcos Lerner Editora Crdoba La Lectura Libros Jurdicos, Crdoba,
Argentina, 2001), pp. 807 y ss., cuyo planteamiento conduce a sostener que las normas procesales integran la norma penal
secundaria, tesis que, si se asignara naturaleza adjetiva a la prescripcin, podra servir para apoyar mi opinin.
Cfr. Politoff Lifschitz / Matus Acua / Ramrez Guzmn, Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte General (Editorial
Jurdica de Chile, 1 edicin, Santiago, 2004), p. 128, nota 68.
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Como otro argumento para apoyar mi opinin puede invocarse lo que la doctrina y la
jurisprudencia ibricas han sostenido a propsito del art. 132.1 del Cdigo Penal espaol de
1995, similar al art. 369 quter del Cdigo Penal chileno, y que fue uno de los antecedentes que
se tuvieron a la vista durante la tramitacin parlamentaria de la Ley N 20.20784. Esta disposicin
fue modicada en Espaa por la Ley Orgnica 11/1999, de 30 de abril y luego vuelta a cambiar
por la Ley Orgnica 14/1999, de 9 de junio. Estas modicaciones buscaban congelar el inicio
de los plazos de prescripcin cuando la vctima en ciertos delitos (tentativa de homicidio, delitos
de aborto no consentido, lesiones, contra la libertad, de torturas y contra la integridad moral, la
libertad e indemnidad sexuales, la intimidad, el derecho a la propia imagen y la inviolabilidad del
domicilio) fuera menor de edad, hasta que alcanzara la mayora de edad. Conforme a la doctrina
espaola, estas modicaciones no pueden ser aplicadas en el cmputo de los plazos de prescripcin
de los delitos cometidos antes de su incorporacin en el Cdigo Penal. De lo contrario, se burlara
la seguridad jurdica.85 El Tribunal Supremo espaol as tambin lo ha entendido.86 No veo razn
alguna para que la jurisprudencia chilena sostenga algo distinto para la nueva regla especial de
cmputo del plazo de prescripcin prevista en el art. 369 quter del Cdigo Penal.
Artculos
III.- CONCLUSIONES
Como conclusiones de este trabajo pueden formularse las siguientes:
i) Para determinar si el radio de accin del principio de irretroactividad de las leyes penales
desfavorables alcanza a las modicaciones perjudiciales en materia de prescripcin lo
importante no es decidir que se trata de una institucin penal o de una procesal, sino
analizar si su aplicacin retroactiva vulnerara o no el fundamento de dicho principio, es
decir, la seguridad jurdica.
ii) La seguridad jurdica se vera afectada si tuviera lugar una aplicacin retroactiva de una
modicacin desfavorable en materia de prescripcin, como por ejemplo, un aumento
en el plazo de prescripcin de la accin penal para perseguir un delito, por lo que debe
estimarse que el principio de irretroactividad penal cubre estas situaciones.
iii) El nuevo art. 369 quter del Cdigo Penal contiene, materialmente, una ampliacin
indeterminada de los plazos de prescripcin de ciertos delitos sexuales contra vctimas
menores de edad, por lo que slo puede aplicarse a hechos que tengan lugar despus de
su entrada en vigencia.
84
85
86
Vase el Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia de la Cmara de Diputados de fecha 15 de junio de
2005 (Boletines 3786-07 y 3799-07, refundidos)
As, Ragus i Valls, La prescripcin penal..., cit., pp. 150 y ss., especialmente p. 154.
En este sentido pueden verse sus sentencias de 15 de abril de 2005, ponente Perfecto Andrs Ibez (fundamento jurdico
5) y de 11 de febrero de 2003, ponente Julin Snchez Melgar (fundamento jurdico 3).
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Artculos
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Artculos
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EXPOSICIN DEL FISCAL NACIONAL EN LA UNIVERSIDAD

CATLICA SEDE TALCAHUANO SOBRE EL ROL DEL
MINISTERIO PBLICO EN LA REFORMA PROCESAL PENAL
Agosto, 2007
GUILLERMO PIEDRABUENA RICHARD87
AUTORIDADES, PROFESORES Y ALUMNOS DE LA UNIVERSIDAD CATLICA SEDE TALCAHUANO
Agradezco la invitacin de esta prestigiosa Universidad para referirme en un tiempo
relativamente breve sobre el rol del nuevo Ministerio Pblico en la justicia penal reformada
acusatoria, todo esto con motivo de mi visita a esta Regin y del trmino, en pocos meses ms,
de mis funciones como Fiscal Nacional del Ministerio Pblico.
Este organismo es nuevo en nuestro ordenamiento jurdico. Los antiguos scales y el
antiguo Ministerio Pblico del Cdigo Orgnico de Tribunales y que nacieron en el siglo
XIX, a imitacin del sistema espaol, no tienen semejanza con el nuevo Ministerio Pblico y
sus scales que establecieron las leyes 19.519 de 1997 que reform la Constitucin y la Ley
Orgnica Constitucional 19.640 de 1999.
Este nuevo organismo no integra el Poder Judicial y no est sujeto a la superintendencia
correccional y/o administrativa de la Corte Suprema, siendo autnomo frente a los otros
Poderes del Estado.
Sus funciones constitucionales, en especial la direccin de la investigacin penal de los delitos
de accin pblica, hacen que esta entidad con rango constitucional sea incuestionablemente
una autoridad para todos los efectos legales.
Tambin contribuye a esta concepcin de autoridad, la circunstancia de que sus autoridades
superiores, vale decir Fiscal Nacional y Fiscales Regionales slo pueden ser removidos por
la Corte Suprema, en virtud de causales muy excepcionales y a peticin del Presidente de la
Repblica, de la Cmara de Diputados o de un nmero de diez Diputados. Si el Ministerio
Pblico no fuera una autoridad pblica, mal pudo la Constitucin preocuparse del tema de su
remocin en un procedimiento bastante similar al de la acusacin constitucional.
Cierto es que adems los scales son intervinientes en el nuevo proceso penal y como
tales se encuentran en igualdad de condiciones con el resto de los intervinientes en las etapas
contradictorias del proceso, pero cuando ejercen sus funciones constitucionales deben ser
tratados y respetados como si fueren autoridad pblica.
En la jurisprudencia de varias Cortes de Apelaciones, la calidad de autoridad es reconocida
para los efectos de la conguracin del delito de desacato y amenazas en contra de la autoridad
del Cdigo Penal, an cuando no se encuentren los scales en el listado de autoridades que
tuvo en vista nuestro centenario Cdigo Penal.
En estos dos ltimos aos desde que se modic la Constitucin, no se ha planteado
formalmente ninguna cuestin de competencia o conicto de atribuciones entre los tribunales
y los scales, siendo un punto muy interesante que deber dilucidar una futura jurisprudencia
del Tribunal Constitucional que es el rgano llamado a dirimir los conictos entre los
Tribunales, salvo la Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones, y las autoridades polticas
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El autor es el Fiscal Nacional del Ministerio Pblico de Chile. Profesor de Derecho Procesal Penal en la Ponticia Universidad
Catlica de Chile.
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, Septiembre de
o administrativas, concepto que en nuestra estimacin y en opinin de varios Profesores de

Derecho Constitucional, incluye a los scales del Ministerio Pblico.
Segn la reforma constitucional, es al Fiscal Nacional a quien le corresponde la
superintendencia disciplinaria sobre todos los funcionarios del MP y se remite a la ley orgnica
del MP para sus atribuciones y organizacin, incluyendo el tema de los reclamos disciplinarios
por infracciones administrativas.
Artculos
Adems, cabe recordar que existi una intensa discusin en el Senado cuando se trat la
reforma constitucional que cre el Ministerio Pblico en 1997, en la Ley 19.519, en cuanto a
si las autoridades superiores del MP podan ser acusadas polticamente por notable abandono
de deberes, instando la entonces Ministra de Justicia por el rechazo de esta idea para resguardar
absolutamente la autonoma de este nuevo rgano constitucional.
Me permito hacer estos recuerdos porque en la reforma constitucional del ao 2005,
nuevamente se pretendi instalar la acusacin constitucional contra las autoridades del MP,
no reunindose el consenso y el qurum necesario para aprobar la idea.
Tambin es importante acotar un antecedente nuevo porque recientemente se ha presentado
un proyecto de ley de algunos diputados para someter a los scales a la tuicin disciplinaria de
las Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema, tribunales que podran imponer sanciones
disciplinarias a los scales, incluyendo la remocin.
El Ministerio Pblico est regulado constitucionalmente en el Captulo VI A de la
Constitucin y el Poder Judicial lo est en el Captulo VI, incluyendo la superintendencia
directiva y correccional de la Corte Suprema que rige slo respecto de los jueces e integrantes
del Poder Judicial, al cual no pertenece el Ministerio Pblico.
Ahora bien, la nueva legislacin procesal penal denomin a los antiguos scales como
scales judiciales que integran al Poder Judicial y que dependen disciplinariamente de los
Tribunales Superiores. Los actuales scales judiciales son muy pocos, slo actan ante las
Cortes de Apelaciones y Corte Suprema y fundamentalmente su labor est circunscrita a los
llamados dictmenes que deben ser considerados por los Tribunales Superiores de Justicia,
especialmente en materias civiles puesto que en materia penal su labor se mantiene slo respecto
de los procesos del sistema antiguo. Su subsistencia ha sido cuestionada por su pasividad y
porque en varias Cortes del pas su trabajo ha disminuido fuertemente porque no tienen
competencia en los asuntos del nuevo sistema penal. Por ello, hay varios proyectos de ley que
suprimen a estos scales judiciales.
Los actuales scales (a secas y sin apellido judicial), son indudablemente el motor de la
nueva justicia penal porque investigan en forma exclusiva los posibles delitos o ilcitos penales
y adems porque ejercen la accin penal pblica y protegen a las vctimas y testigos, aunque
estas dos ltimas funciones no son exclusivas porque el nuevo ordenamiento penal permite
tambin a la vctima el ejercicio de la accin penal y porque tambin la autoridad administrativa,
las policas e incluso los tribunales tienen la obligacin de proteger, en su caso, a las vctimas y
testigos. Al respecto, diversas normas del nuevo Cdigo Procesal Penal consagran el deber de
las policas de respetar a las vctimas y auxiliarlas y el de los jueces de respetar los derechos de
las vctimas e informarlos de su situacin.
En efecto, los artculos 6 inciso 1 y 109 letra e) del C.P.P. consagran la obligacin de
escuchar y proteger a la vctima tambin a los Tribunales de Justicia y por su parte, los jueces de
garanta deben asegurar los derechos de todos los intervinientes y no slo los de los imputados.
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Artculos
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Por su parte, las policas tienen el deber de auxiliar a las vctimas como primera diligencia
investigativa, conforme lo establece el Art. 83 letra a) del C.P.P., sin previa orden del scal.
Qu razn tuvo el legislador para crear este nuevo Ministerio Pblico?
Desde luego, exista una crisis bastante acelerada y pronunciada de la antigua justicia penal
en que el mismo juez investigaba, acusaba y sentenciaba. Los derechos de los imputados
eran a veces vulnerados. Enseguida, las investigaciones penales cada vez eran ms rutinarias
y descansaban casi exclusivamente en la actividad de las policas. An ms, el control de las
investigaciones se ejerca de manera inapropiada por empleados denominados actuarios que no
eran jueces, que no estaban considerados en el Cdigo y no tenan la responsabilidad propia
de la judicatura.
Tambin inuy en la sabia decisin del legislador, la observacin de que no exista un
rgano pblico ecaz que ejerciera la accin penal pblica. El antiguo ordenamiento consagr
a los promotores scales que formaban parte del Poder Judicial, como rganos acusadores ante
los tribunales, pero la prctica y la experiencia haba demostrado su ineciencia y pasividad
en trminos que cuando en el ao 1927 fueron suprimidos por razones de economa scal, no
surgi ninguna voz u opinin disidente que impugnara la decisin gubernativa decidida en
virtud de un decreto ley.
En cuanto a la investigacin penal, siempre se haba entendido que ello formaba parte de
la jurisdiccin de los tribunales, junto con la de fallar y ejecutar lo resuelto. La separacin de
la investigacin penal de las funciones de los tribunales fue una decisin que motiv arduas
y prolongadas discusiones en el foro y en las Facultades de Derecho de las Universidades del
pas, habindose producido un informe favorable de la Corte Suprema en estrecha votacin
dividida que arroj slo un voto de mayora en favor del proyecto del Gobierno.
Fue tan intenso el debate hace diez aos, que el proyecto de nuevo Cdigo Procesal Penal
presentado en 1995 y que haba alcanzado a ser aprobado en la Cmara de Diputados en el
ao 1996, en primer trmite, debi suspenderse a la espera de una reforma constitucional que
permitiera expresamente al nuevo Ministerio Pblico el ejercicio de la atribucin de dirigir
exclusivamente la investigacin penal y slo en 1997, a travs de la reforma constitucional de
la ley 19.519, fue posible separar de la jurisdiccin penal, la llamada investigacin de los hechos
constitutivos de delito y de la participacin o inocencia del posible imputado. Slo con esta
reforma constitucional fue posible continuar la tramitacin del Cdigo Procesal Penal que
sera aprobado por la ley 19.696 de octubre del ao 2000 y fue posible adems la presentacin
y aprobacin de la ley orgnica del MP en octubre de 1999.
Sin esta crucial reforma constitucional, a nuestro juicio tanto el CPP como la ley orgnica
del MP pudieron haberse impugnado de inconstitucionalidad al restar de la atribucin de los
tribunales de conocer las causas penales, la de investigar por un rgano ajeno a la judicatura.
Quisiera detenerme, ahora en un punto crucial y que demuestra la variacin del punto de
vista de la Cmara de Diputados y del Senado, cuya visin prim en denitiva tanto en el
nuevo Cdigo Procesal Penal como en la reforma constitucional.
En la tramitacin parlamentaria de los proyectos bsicos de la Reforma Procesal Penal, se
advirti una cierta desconanza en los poderes que se le daran a los nuevos scales desconocidos
hasta ese momento, lo que era comprensible, de aqu que especialmente en el Senado se limitaron
fuertemente sus atribuciones y se dej expresamente establecido que los scales jams podran
ejercer funciones jurisdiccionales.
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As, en el proyecto de Cdigo Procesal Penal, los scales tenan algunas funciones que
pudieran considerarse jurisdiccionales, tales como la detencin provisoria de una persona
por algunas horas a la espera de la decisin judicial, tal como se da en algunas legislaciones
comparadas. Adems, los sobreseimientos denitivos podan ser resueltos por los scales y as
variadas materias que no es posible detallar en este momento. Esto hizo que estas disposiciones
fueran retiradas o modicadas en el segundo trmite constitucional en el Senado, despus de
la reforma constitucional.
Sin embargo, en el actual C.P.P. existen todava reminiscencias de este amplio poder decisorio
de los scales del antiguo proyecto de C.P.P., como por Ej. el Art. 189 inciso 2 que permite al
scal la devolucin de las cosas hurtadas, robadas o estafadas, a su dueo o legtimo tenedor,
sin intervencin de los tribunales. Tambin podemos citar la facultad exclusiva del scal para
no perseverar en la investigacin, sin perjuicio del forzamiento de la acusacin a que se reeren
los Arts. 248 letra c) y 258 del C.P.P.
Estas y otras reminiscencias de los poderes de los scales de los primeros proyectos, han
sido denominadas por el Profesor Jean Pierre Matus, como funciones cuasi jurisdiccionales de
los scales que han sido aceptadas no obstante que la Constitucin dispone que el Ministerio
Pblico jams ejercer funciones jurisdiccionales. Persisten algunas dudas sobre los alcances
que tiene la facultad de los scales de restituir las cosas hurtadas, robadas o estafadas, sin
intervencin de los jueces de garanta, existiendo algunos fallos en recursos de proteccin que
exigen la autorizacin judicial para ejercer estas funciones en razn de que los scales no son
jueces.
En algunas ocasiones, en debates parlamentarios en que se analiza la marcha de la reforma
procesal penal, se escuchan voces crticas en torno a la falta de decisin de los scales para
ordenar la detencin de algunos sospechosos, olvidndose que tales atribuciones fueron
suprimidas durante la discusin legislativa de las leyes 19.519 y 19.696, porque los scales
requieren de una orden judicial para detener. Tambin los medios de comunicacin hablan
todava de que el scal orden la detencin de determinado imputado, lo que no cuadra con
la actual normativa procesal penal.
Algunos preguntarn legtimamente si no sera conveniente volver al sentido primitivo
del proyecto de C.P.P., modicando la Constitucin y la ley, para asegurar la ecacia de la
persecucin penal, permitindose que los scales puedan ordenar la detencin de un imputado
en las primeras horas hasta que el juez ratique su decisin.
La respuesta est dada por la evolucin y la experiencia del sistema. Si los scales se aanzan
como personas equilibradas que den garantas de objetividad e imparcialidad y si sus acciones
son controladas efectivamente por las scalas regionales, podra pensarse seriamente en un
cambio legal. Tambin, si se generalizara la tendencia, hoy muy excepcional, de la falta de
autorizacin de los jueces para proceder a la detencin de personas que pudieran fugarse o
eludir la accin de la justicia o para dar lugar a las medidas intrusivas solicitadas por los scales,
tambin pudiera repensarse el tema.
Por ahora y esta fue la posicin del Senado que predomin en la Reforma Procesal Penal,
existe una conanza limitada en estos nuevos scales y en sus criterios de actuacin, estimndose
que sus poderes deben ser controlados por los llamados jueces de garanta.
Otro tema interesante en que se reej un distinto criterio entre la Cmara y el Senado,
fue el relativo al control de las policas por el Ministerio Pblico. En efecto, en el proyecto
aprobado por la Cmara, los scales tenan cierto poder disciplinario sobre las policas, para
asegurar la ecacia de la persecucin penal. Estas atribuciones fueron limitadas por el Senado,
Artculos
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Artculos
, Septiembre de
no permitindose que los scales interrieran en la estructura orgnica de las fuerzas de orden
y seguridad, dejando intactas las atribuciones exclusivas de sus mandos sobre el desempeo
de las policas.
Uds. habrn podido advertir que de vez en cuando surgen opiniones muy legtimas en cuanto
a que sera conveniente que las policas dependieran exclusivamente del Ministerio Pblico,
como sucede en algunos sistemas comparados, y que slo de este modo se podra asegurar la
ecacia de la accin policial.
Nuevamente, slo la experiencia y el transcurso del tiempo demostrarn si esta opinin
es viable o no. En la medida de que la investigacin de las policas se profesionalice y sus
procedimientos se adecen ntegramente a los estndares del nuevo proceso penal acusatorio,
la proposicin no debera prosperar. En cambio, si no se soluciona el tema de la dualidad de
las policas y de ciertos antagonismos entre ellas que a veces frustran una investigacin o si
hay adems vacos en la accin policial que conduzcan al fracaso de las investigaciones penales,
aquella opinin cobrara ms fuerza y pudiera inducir a una modicacin estructural de la
polica en Chile para hacerla depender del Ministerio Pblico.
Por ahora, continuamos con el sistema aprobado de acuerdo al criterio del Senado, en cuanto
a que las fuerzas de orden y seguridad actan segn sus leyes orgnicas y siguen las instrucciones
penales de los scales, sin depender orgnicamente del Ministerio Pblico.
********************************
En una segunda parte de esta exposicin, quisiera referirme a la implementacin del nuevo
MP y como debi organizarse en estos primeros casi ocho aos de la reforma procesal penal.
La experiencia demuestra que muchas reformas legales no han sido exitosas, an cuando
en el papel parecan muy promisorias.
En cambio, tanto la implementacin del MP como de otras instituciones del nuevo sistema
penal, tales como la Defensora y los nuevos tribunales, ha sido exitosa, no obstante que deba
reconocerse que existen importantes problemas pendientes que pudieran disminuir su ecacia
en el futuro.
Hay varias caractersticas que permiten aseguran el funcionamiento del nuevo sistema. Me
reero a la gradualidad, la capacitacin y al soporte continuo de recursos nancieros, en especial
en lo relativo a las dotaciones de los tribunales y al nmero suciente de scales.
En cuanto a la gradualidad de su implantacin en el pas y no obstante la crtica constitucional
de algunos profesores que estimaban que ello iba en contra de la igualdad ante la ley, ello asegur
ciertamente el xito de la reforma.
Nuestro diagnstico es que si en el ao 2000 se hubiera empezado con el nuevo proceso en
todo el pas y adems abarcando tanto los hechos nuevos como los anteriores a la vigencia de
la reforma, el xito habra sido ciertamente muy limitado, como ha sucedido en otros pases
de Amrica Latina en que los scales han tenido que asumir miles de causas del sistema
antiguo.
Cuando en el ao 2000 tuvo que organizarse el MP en la IV y IX Regiones, que formaban
la primera etapa de la reforma, tuvimos arduos problemas porque los recursos presupuestarios
de dicho ao eran abiertamente insucientes y porque el nuevo C.P.P. no haba sido aprobado
y muchos intervinientes del nuevo proceso, eran capacitados con el proyecto aprobado por
la Cmara de Diputados que haba sido modicado sustancialmente por el Senado. Incluso,
muchos scales haban sido nombrados slo dos o tres meses antes de la entrada en vigencia de la
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reforma, porque los recursos presupuestarios no permitan nombrarlos con ms anticipacin para
capacitarlos adecuadamente. El presupuesto del MP para el ao 2000 fue de $2.700.000.000
y se aprob sin que participara en la discusin el Fiscal Nacional que no haba sido nombrado
sino que hasta noviembre del 2000, despus de la aprobacin de la Ley de Presupuesto.
Imagnense Uds. que la ley 19.696 que promulg el Cdigo Procesal Penal lo fue recin en
octubre del 2000 y la reforma empezaba a regir el 16 de diciembre del mismo ao. Debe aadirse
que la Defensora Penal Pblica no se haba creado y que los defensores eran seleccionados de
un programa de ayuda a la justicia del Ministerio del ramo. Tambin produca dicultades la
circunstancia de que slo unos pocos edicios del nuevo sistema haban sido construidos y que
haba sido necesario arrendar provisoriamente inmuebles antiguos para el funcionamiento de la
nueva justicia. Si mal no recuerdo, el nico edicio nuevo construido y terminado para el inicio
de la reforma fue el del Tribunal de Garanta de Vicua en donde se inaugur solemnemente
el inicio de la Reforma Procesal Penal el 16 de diciembre del 2000.
Muchos pensbamos que era necesario prorrogar esta vigencia por algunos meses, opinin
que no hicimos pblica para no perjudicar el proceso, pero al nal prim una decisin poltica
de empezar el proceso de la reforma procesal penal y ello justamente se apoy en la gradualidad
de aplicacin del nuevo sistema, lo que permitira que muchos errores de la primera etapa
fueran corregidos en las etapas siguientes.
En todo caso, los errores que se cometieron en la primera etapa slo afectaron a dos regiones
del pas y hubo tiempo para reexionar y enmendar rumbos, tanto en el Ministerio Pblico
como en los tribunales. Recuerdo algunas interpretaciones judiciales bastante equivocadas que
han sido corregidas en el tiempo, as como actuaciones de scales que hoy da ya no se repiten
por su ineciencia.
Es as como la gradualidad permiti que los aos siguientes se aumentaran sustancialmente
los recursos nancieros, se terminaran otros edicios judiciales, se capacitara a ms actores,
se creara la Defensora Penal Pblica en abril del ao 2001 y se establecieran criterios
jurisprudenciales ms estables y denitivos.
Un segundo tema que permiti un buen desarrollo del nuevo sistema procesal, consisti
en la capacitacin que tuvimos tanto scales como jueces y defensores, durante los primeros
cinco aos de la reforma, esto es desde el ao 2000 hasta el ao 2005, aproximadamente, con
profesores y monitores nacionales y extranjeros. Fue muy importante la colaboracin de pases
extranjeros como Alemania y Estados Unidos donde exista haca muchos aos un sistema
acusatorio. En estos ltimos dos aos se ha incorporado Espaa, con recursos nancieros para
proyectos internacionales de apoyo a la gestin de las scalas y a programas de persecucin de
la pornografa infantil y de los delitos de drogas, para mencionar slo algunas iniciativas, an
cuando el sistema espaol es un sistema mixto con ingredientes acusatorios y por lo mismo
no es similar al nuestro.
De otra parte, sera una omisin lamentable no destacar el apoyo de las universidades al
nuevo proceso penal desde los inicios de los primeros proyectos de la reforma.
Numerosos talleres, seminarios, simulaciones de procedimientos y mltiples formas de
capacitacin se idearon en los centros de estudios superiores para aumentar el conocimiento y
fomentar la inquietud e inters del mundo jurdico, en especial de los abogados, para participar
en el nuevo proceso.
Estos centros jurdicos incentivarn la discusin entre alumnos y profesores y contribuirn a
establecer procedimientos y buenas prcticas en la aplicacin del nuevo sistema acusatorio penal.
Artculos
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Artculos
, Septiembre de
Tambin servirn para detectar las dicultades existentes y contribuir a la mejor informacin
jurdica de todos los posibles usuarios del sistema.
Hay matices en la formacin de los intervinientes del nuevo proceso. Los Defensores
reciben capacitacin con un marcado nfasis en la defensa de los derechos de las personas
que se presumen inocentes hasta su condena. Los Fiscales reciben entrenamiento para que su
persecucin penal sea ms ecaz e inteligente y los Jueces reciben capacitacin para aanzar
su imparcialidad y el respeto de los derechos de todos los intervinientes.
Naturalmente, existen imperfecciones y a veces puntos de vista muy opuestos entre scales
y defensores. Sin embargo, en lo sustancial la capacitacin ha sido satisfactoria y ha permitido
con tiempo preparar a los actores en las etapas posteriores de la reforma, en especial para la
Regin Metropolitana que entr en vigencia hace dos aos.
En cuanto al tercer elemento que asegur el xito de la reforma, consiste en que los recursos
presupuestarios han sido satisfactorios y sucientes desde el ao 2001 en adelante, en lo que
dice relacin con jueces, scales y defensores. De este modo, las scalas han podido organizarse
adecuadamente y lo mismo sucede con las defensoras y las licitaciones de las defensas. Puedo
citar algunas opiniones de algunos ex Ministros de Hacienda que me confesaban que llegaban
a temblar con los gastos de la Reforma Procesal Penal superiores a los U$500.000.000, pero
reconocan que esto era una prioridad esencial al pas y que no estaban arrepentidos de haber
entregado estos recursos.
Sin embargo, existe un peligro que puede conspirar en contra del xito del sistema, cual es la
resistencia de los Poderes Pblicos para enfrentar el problema de la insuciencia de los scales
en el pas, la insuciencia de los recursos de los organismos auxiliares de la justicia tales como
las Policas, Gendarmera, Servicio Mdico Legal, Instituto de Salud Pblica, etc. y las demoras
en los nombramientos judiciales de los tribunales del nuevo sistema procesal penal.
En relacin a esta ltima materia, la hemos abordado en la charla del da de ayer en la Corte
de Apelaciones en acto organizado por la Asociacin Regional de Magistrados.
En cuanto a la insuciencia de los recursos de los organismos auxiliares, tenemos la conviccin
de que en los estudios previos a la iniciacin de la reforma procesal penal, slo se consideraron los
costos de la instalacin de los tribunales, scalas, defensoras y su personal, pero se incurri en
el grave defecto de no dimensionar adecuadamente el costo de la modernizacin de importantes
organismos auxiliares como los sealados, por lo que se han producido importantes retrasos y
deciencias en la marcha de los nuevos procesos penales porque dichos organismos no se encuentran
sucientemente dotados de personal y de recursos y su gestin se encuentra atrasada.
En cuanto al tema de la insuciencia en el nmero de los scales adecuados para enfrentar
el sistema penal, cabe sealar que en la estimacin de la Cmara de Diputados cuando trat
la Ley Orgnica del MP, era que los 625 scales adjuntos iniciales deban ser aumentados en
los prximos aos despus de 1998, siendo el ideal que llegaran a los 1.200 en el pas. Este
predicamento corresponda a los estudios de la Universidad Catlica de Valparaso que recomend
en 1998, una suma inicial de 625 scales, la que deba incrementarse sustancialmente en los aos
siguientes luego que la reforma entrara en vigencia en todo el pas. Tambin se recomendaba
que cada scal tuviera un ayudante de scal abogado que lo secundara en sus labores, pero en
la prctica la dotacin actual slo permite tener un abogado asistente para cada dos scales.
Esta situacin se corrige parcialmente en el proyecto de agenda corta antidelincuencia en que
el Ministerio de Hacienda aprob la creacin de 95 cargos de abogados ayudantes.
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, Septiembre de
Los ingresos de causas pronosticados por la Universidad Catlica de Valparaso para

dimensionar las cargas de trabajo y el nmero de scales, son abiertamente inferiores a los
que se han observado en la prctica de la reforma. As por ejemplo, los ingresos del ao 2006
llegan al milln de causas, en circunstancia de que la Universidad Catlica de Valparaso
diagnostic para el ao 2005 en que estara el sistema en rgimen en todo el pas, un ingreso
de ms o menos 800.000 causas anuales, de las cuales un 32% eran causas de alcoholes que hoy
se encuentran segregadas de la nueva justicia penal para entregarlas a los Juzgados de Polica
Local, segn ley del ao 2002. Es decir, para dicha universidad los ingresos por el resto de los
delitos sera de poco ms de 500.000 causas.
Artculos
Si se analizan las causas promedio que un scal tramita anualmente, se tiene que en los
ltimos tres aos, este indicador ha tenido un crecimiento sostenido. Mientras el ao 2004 cada
scal tramitaba en promedio 1.392 causas, el ao 2005 el promedio subi a las 1.435 causas y
en el ao 2006 el promedio alcanz a las 1.511.
En la Regin Metropolitana, luego de dos aos de reforma, los scales tienen a su cargo un
promedio de 1.422 causas anuales y la proyeccin hacia nes del ao 2007 es que este promedio
subir a 1.479 casos anuales.
La actual carga de trabajo es muy superior a la diagnosticada por el estudio de la Universidad
Catlica de Valparaso que sirvi de base en 1998 para la jacin del nmero de scales en el
pas en el proyecto de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, en que se calcul que cada scal
debera llevar razonablemente en promedio, alrededor de 1.000 causas anuales y muy superior
a la que tienen los scales en Amrica Latina.
Segn los estudios del Centro de Estudios de Justicia de Las Amricas (CEJA), los
promedios de casos por scal en Amrica Latina, son muy inferiores al de Chile.
Promedio casos por scal en Amrica Latina

PAS
AO
CASOS PROMEDIO POR FISCAL
Nicaragua
2003
487,5
Costa Rica
2004
441,3
Venezuela
2004
410,2
Ecuador
2002
378
Guatemala
2004
291,8
Argentina (Sistema Federal)
2003
272,4
Colombia
2004
236,6
Per
2003
199
El Salvador
jun 2004 - mayo 2005
168,7
Bolivia
2003
105,4
Paraguay
2001
104,7
Las evidencias empricas no hacen otra cosa que raticar la urgente necesidad de aumentar
la actual dotacin de scales adjuntos y personal de apoyo, a objeto de enfrentar de manera
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11/16/07 4:54:21 PM
Artculos
, Septiembre de
adecuada la creciente carga de trabajo y los constantes desafos que impone una persecucin
penal moderna y ecaz.
A lo anterior hay que agregar el indudable impacto que han tenido las sucesivas modicaciones
legales que se han efectuado desde 1999 en adelante y que han recargado el sistema penal, todas
las cuales no fueron consideradas en el diseo original del nmero de scales.
Con miras a calcular este impacto el Ministerio Pblico elabor una Matriz con las
modicaciones legales en materia penal y procesal penal que impactan la carga de trabajo de
los scales, que recoge todas las leyes que han introducido reformas en materia penal o procesal
penal en el perodo comprendido entre 1998-2007, revelando, entre otras materias, la creacin
de 119 nuevos tipos penales en dicho perodo.
Este estudio deja en evidencia la gravedad de no dimensionar la recarga de trabajo que
implica para el sistema penal la creacin de nuevos delitos, en especial para los scales que
tienen a su cargo la persecucin penal pblica, sin que se otorguen los recursos necesarios para
enfrentar las nuevas competencias penales.
Quisiera ejemplicar esta situacin con la ley de violencia intrafamiliar que cre en el ao
2005, nuevos delitos que corresponden a situaciones que antes eran conocidas por los Juzgados
Civiles o de Menores. Entre ellos, el maltrato habitual incluso psquico en el interior de las
familias, no obstante que no existieran lesiones. En la tramitacin legislativa se consider que
este aumento de competencia del sistema penal nuevo, no ocasionaba ningn gasto y por lo
tanto no ampli el nmero de scales, jueces o defensores. Lo mismo casi ocurri con la ley de
responsabilidad penal adolescente en que se incorporaron al sistema penal los menores de 14
y 15 aos, dejando constancia la Cmara que la ley no importaba ningn gasto pblico nuevo,
situacin que fue enmendada parcialmente en el Senado para crear una Unidad Especializada
en el Ministerio Pblico y aumentar el nmero de scales en 22, muy por debajo a los 50
scales que habamos solicitado y por debajo a los 40 defensores pblicos que la misma ley
cre. Hasta ahora nadie ha podido explicar por qu esta diferencia entre scales y defensores,
no obstante que es un hecho reconocido de que los scales tienen mucho ms trabajo que los
defensores porque stos slo intervienen en una parte de las causas judicializadas por el MP
que a su vez slo equivalen al 35% de los ingresos.
Adems, existen otros factores que impactan en la carga de trabajo, como las nuevas y
relevantes funciones de los scales introducidas por la ley 19.823 en materia de votaciones
populares y escrutinios, las nuevas competencias generadas por la ley 17.798 sobre control de
armas, y aquellas generadas por la modicacin a la ley 17.322 y el DL 3.500 sobre delitos en
materia previsional, as como las nuevas competencias introducidas en materia de tramitacin
de solicitudes de asistencia internacional contenidas en la ley 20.074.
Si a lo anterior se agrega el aumento de las denuncias e ingresos criminales mucho ms
all de lo previsto en el diseo original de la reforma, las conclusiones son tan claras que no se
pueden eludir con una vaga referencia a la mejora de la gestin para solucionar el dcit. Si con
ello se alude a la solucin simplista de archivar causas y aumentar los trminos administrativos
en forma masiva, es decir digmoslo francamente para investigar menos y dedicarse slo a los
delitos muy graves, ello no dejara satisfecho a las vctimas del delito y al inters de la sociedad
y se criticara fuertemente a los scales por falta de servicio.
En resumen, el Ministerio Pblico enfrenta un grave problema con este aumento de la
carga de trabajo. Ello ha venido produciendo agotamiento y estrs en nuestros scales, que
deben cumplir sucesivos turnos y extenuantes jornadas de trabajo, con evidente detrimento en
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11/16/07 4:54:22 PM
, Septiembre de
su calidad de vida, situacin que no resulta sostenible en el tiempo sin afectar la eciencia en
la calidad de las investigaciones a su cargo.
****************************
Finalmente, debo referirme brevemente a las actuales crticas que se hacen al sistema procesal
penal reformado, crticas que afectan principalmente a los jueces pero tambin a los scales.
Todos Uds. estn informados de las distintas objeciones que actualmente se hacen a la reforma
procesal penal, en especial luego de su entrada en vigencia en la Regin Metropolitana donde se
rene la delincuencia ms dura del pas, las que no es necesario reproducir en este momento.
Existe un fenmeno social muy complejo que revela un divorcio bastante marcado entre lo
que es legtimamente la tendencia garantista del nuevo sistema con la expectativa que se form
la mayora de la poblacin del pas en cuanto a que el nuevo proceso terminara o reducira
fuertemente la delincuencia. Recuerdo que esta expectativa fue alimentada posiblemente por
diversos eslogans o discursos que se hacan en favor del cambio de sistema, lo que inuy en
la aprobacin de la reforma por todos los sectores polticos y ciudadanos.
Podrn encontrarse en estos siete aos, casos de errores visibles en la accin de los scales
que se han ido corrigiendo en mrito a la superintendencia directiva del Fiscal Nacional y de los
Fiscales Regionales y tambin errores de criterio en algunos fallos judiciales de primera instancia
que han sido revocados, en la mayora de los casos, por las Cortes de Apelaciones demostrndose
que el sistema funciona a travs de los controles y recursos procesales correspondientes.
Las crticas omiten sealar que algunos de los defectos que se denuncian provienen de la
existencia de una antigua legislacin penal que debe ser reformulada conforme a padrones
modernos que imperan en pases ms desarrollados y otras que estn relacionadas con
insuciencias presupuestarias de los servicios auxiliares de la administracin de justicia y
tambin de las policas y del nmero de scales.
Hay que reconocer que la crtica social de los medios de comunicacin afecta profundamente
a la totalidad del sistema y a su credibilidad. No es posible dividir los temas, atribuyendo en
un caso la responsabilidad a los scales y en otros a los jueces porque la crtica afectar al
sistema en su conjunto, de all que esto es un factor que debe considerarse cuando se hacen
declaraciones pblicas por cualquiera de los intervinientes del nuevo proceso, sean jueces,
scales, defensores y hasta policas.
De all es que es siempre positiva la prudencia y la moderacin en los juicios pblicos.
Otro factor que debe considerarse para defender la credibilidad del nuevo sistema, es que no
debemos ser reacios a los cambios legales cuando ellos surgen de la realidad y experiencia diaria
de los intervinientes y de los usuarios. Suele observarse la opinin de algunos expertos que se
empecinan en no admitir ninguna reforma a los cuerpos legales fundamentales, aducindose que
son sucientes mejores prcticas y procedimientos de gestin en las scalas o en los tribunales.
Recordamos por ejemplo como existi una fuerte oposicin a la ley 19.789 que permiti a los
tribunales, en casos de urgencia, decretar medidas intrusivas de las garantas en forma verbal a los
scales, reforma aprobada por unanimidad en el Congreso y que ha colaborado con la rapidez y
ecacia de las investigaciones, sin desmedro de los derechos de los imputados. Tambin recuerdo
la oposicin de algunos a que se dictara una ley adecuatoria N 19.806 para poner en armona
el nuevo sistema penal con numerosas leyes orgnicas constitucionales, aducindose que no era
necesario y que bastaba con que se aplicara preferentemente el Cdigo Procesal Penal, criterio
que no fue seguido por los poderes legisladores que tambin aprobaron por unanimidad la ley
adecuatoria. Por ltimo, tambin recuerdo que en la discusin de la ley 20.074 del ao 2005
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surgieron voces para anunciar el colapso del sistema, ya que las facultades que se le daban a los
scales o el aumento de las hiptesis de agrancia o el uso permitido de la videoconferencia
en las audiencias orales, produciran una mayor judicializacin del sistema que no podan ser
abordadas por los tribunales y los defensores, discusin que se ha vuelto a renovar con motivo
del proyecto denominado agenda corta antidelincuencia pendiente en el Congreso.
Cierto es que a veces no son necesarias las modicaciones legales y que son sucientes
cambios en la gestin y en la administracin, pero tampoco debemos cegarnos que algunas de
las normas aprobadas en la reforma de hace ocho aos deben ser precisadas, aclaradas y hasta
modicadas, sin mengua de los principios fundamentales que animaron a la reforma. No es lo
mismo el sistema aplicado en EE.UU., en Alemania, en Argentina o en Chile.
Por lo dems, en estos ocho aos se ha modicado el Cdigo Orgnico de Tribunales,
el Cdigo Procesal Penal y la Ley del Ministerio Pblico en numerosas oportunidades,
prcticamente por unanimidad y por razones claras de eciencia del sistema.
Todo lo anterior explica en parte el profundo divorcio que suele haber entre las posiciones
ms doctrinarias de la reforma y las inquietudes de la sociedad que procuran representar los
legisladores y tambin los medios de comunicacin.
****************************
Me habra gustado tambin referirme ms ampliamente a temas tan interesantes como la
necesaria autonoma del Ministerio Pblico y como el sistema no podra funcionar y cumplir
con sus nes si esta autonoma es amagada con leyes o por limitaciones presupuestarias.
Esta autonoma y la prescindencia poltica es esencial para el MP, lo cual no signica aislarse
de los problemas sociales que dan origen a la delincuencia y restarse a las tareas de seguridad
pblica de las autoridades y de las comunidades locales.
El Ministerio Pblico considera como deber esencial colaborar tambin en la prevencin
del delito y en las tareas de seguridad pblica, en especial despus de las modicaciones de la
ley 20.074 que permite al Fiscal Nacional sugerir en su Cuenta Pblica las polticas pblicas y
modicaciones legales que estime necesarias para el mejoramiento del sistema penal.
Sin embargo, lo anterior constituye una delicada tarea en que el Ministerio Pblico no puede
verse comprometido en su independencia y autonoma frente a los poderes pblicos.
Estimamos que uno de los logros de nuestra administracin como Fiscal Nacional ha sido la
preservacin de la autonoma del Ministerio Pblico muchas veces incomprendida por algunos
que preferiran una scalizacin poltica del obrar de esta institucin.
Adems, para asegurar y respetar esta autonoma hay que buscar un clima de mejor
entendimiento entre los scales, la judicatura y los defensores, comprendiendo que cada uno
tiene su rol legtimo en la sociedad y en el sistema acusatorio.
**************************
Termino agradeciendo nuevamente a esta Universidad que me haya permitido disertar
sobre la implementacin del Ministerio Pblico en el proceso de reforma y aprovechar esta
oportunidad para expresar mi satisfaccin personal por haber cumplido la tarea de liderar por
el Ministerio Pblico, este cambio tan trascendental en la justicia chilena en estos 8 aos del
ejercicio de mi cargo que termina en noviembre del 2007.
Muchas Gracias
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REFORMA PROCESAL PENAL: REVITALIZACIN DE LA

DISCUSIN CONSTITUCIONAL DEL DERECHO EN CHILE
MARA CECILIA RAMREZ GUZMN 88
Artculos
Es ya lugar comn sealar que el advenimiento de la Reforma Procesal Penal en Chile tuvo
como una de sus principales motivaciones, la necesidad de ajustar la regulacin de la materia
a los Tratados Internacionales suscritos por el Estado chileno. El respeto a las garantas de
un debido proceso fue concebido como uno de los pilares del cambio. Desde la entrada en
vigencia del nuevo sistema se ha advertido una mayor atencin de los distintos actores por el
signicado y alcance de las garantas constitucionales, no slo en el mbito procesal penal sino
que tambin de derecho sustantivo
Cuestiones relativas a la vulneracin de garantas constitucionales sobre proporcionalidad de
las penas, vigencia del principio non bis in idem, culpabilidad, legalidad e igualdad ante la ley
son algunas de las argumentaciones que se ventilan en el desarrollo del proceso o se consignan
en la fundamentacin de las sentencias.89
Por otra parte, de manera expresa el ordenamiento jurdico ha entregado importantes
herramientas para impugnar las resoluciones en que eventualmente se hayan vulnerado garantas
constitucionales como el recurso de nulidad, cuyo conocimiento corresponder a la Corte
Suprema cuando se funde precisamente en la casual de la letra a) del artculo 373 del CPP
2000.90 Por esta va se puede apreciar la gravitacin, que estos temas han adquirido en el nuevo
sistema procesal penal, pero tambin en los recursos que conocen las Cortes de Apelaciones,
por ejemplo, cuando en virtud del artculo 383 inciso tercero del CPP 2000, la Corte Suprema
les remite alguna presentacin.91
La ley 20.050 de D.O. 26.08.2005 le entreg competencia al Tribunal Constitucional para
conocer de las acciones de inaplicabilidad, presentadas por cualquiera de las partes o por el
propio juez de la causa, permitindole as analizar la constitucionalidad de una disposicin legal,
en la medida que exista una gestin pendiente ante un tribunal, cuya aplicacin, transgreda la
Constitucin. Esta modicacin a la carta fundamental ha permitido que este mximo Tribunal
haga una valiosa contribucin en el desarrollo de las discusiones, que en el seno de la reforma
procesal se han promovido. De acuerdo con la informacin proporcionada por el Ministerio Pblico
88
89
90
91
La autora es abogado, Magster en Derecho Penal y Ciencias Penales Universidad de Barcelona.

C de Apelaciones de Stgo. 23.11.2005, rol 457-2005; TOP Via del Mar 22.08.2005, RUC 0500234753-0; TOP Via
del Mar 5.07.2005, RUC 0402301074-2; TOP Stgo. 6.03.2007, RUC 0610014762-7; TOP Villarrica 18.05.2007, RUC
0600123345-7, SJG de Stgo. 8.03.2006, Revista Procesal Penal, Lexis Nexis, N 141, p. 141.
Algunas sentencias de la Corte Suprema, en que se ha discutido la garanta del debido proceso: 2.10.2002, rol 1989-2002;
19.02.2004, rol 5362-2003; 11.08.2004, rol 2600-2004; 12.06.2007, rol 1646-007; 11.06.2007, rol 1836-2007; 31.01.2003,
rol 4969-2003; sobre el derecho a guardar silencio: 17.01.2005, rol 5444-2004; 13.07.2004, rol 2108-2004; presuncin de
inocencia: 13.07.2004, rol 2108-2004; sobre el derecho a defensa: 20.09.2004, rol 3303-2004; igualdad ante la ley: 13.01.2005,
rol 5154-2004. En materia sustantiva penal, la Corte Suprema acogi recurso de nulidad interpuesto por el Ministerio Pblico
en contra sentencia condenatoria del tribunal Oral en lo Penal de Puerto Montt, que no aplic el artculo 450 inc 1 del CP y
la agravante de reincidencia. Con respecto a la primera, una vez ms la Corte Suprema seal que no infringa el principio de
tipicidad penal, puesto que constitua una regla especial sobre determinacin de la pena a imponerse (considerando 3 de la
sentencia de nulidad). Con respecto a la segunda, concluye que no transgrede el principio non bis in idem, ni el de culpabilidad,
igualdad ante la ley o proporcionalidad de la pena, puesto que opera como un incremento del quantum de la pena, no como
una nueva sancin penal cuyo fundamento sera la peligrosidad del sujeto (considerando noveno de la sentencia de nulidad).
Causas remitidas en virtud de este artculo, entre otras, CS 7.10.2004, rol 4179-2004; CS 4.03.2004, rol 514-2004; CS
4.10.2004, rol 3989-2004; CS 14.08.2002 rol 2539-2002. A modo de ejemplo, se puede apreciar argumentaciones de ndole
constitucional en S. C. de Apelaciones de Talca de 22.12. 2003, rol 34-2003 en que se discuti la causal del artculo 374 letra
c) del CPP 2000, esto es haberle negado al defensor ejercer las facultades que la ley le conere. Tambin en C. de Apelaciones
de Temuco 15.12.2003, rol s/n, identicador Lexis Nexis n 31176.
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en virtud de la nueva competencia del Tribunal Constitucional, han ingresado en este tribunal,
hasta el 11 de septiembre del ao en curso, 45 de acciones de inaplicabilidad de causas en rgimen
de reforma procesal penal. De estas presentaciones 11 han sido declaradas inadmisibles, 3 acogidas,
10 rechazadas, encontrndose an un importante nmero de ellas en trmite o en acuerdo92.
Las acciones de inaplicabilidad acogidas corresponden a la impugnacin del artculo 416
inc 3 del CPP 2000, que de acuerdo al sentenciador constitucional no se ajustara al mandato
de los Artculos 19 N 3 inciso 5 y 1 de la C.P. R.93
Los requerimientos rechazados se reeren tanto a impugnaciones de disposiciones de derecho
procesal como sustantivo penal94. De estos ltimos, comentaremos a continuacin, el que analiza
el artculo 434 del Cdigo Penal en funcin del principio de determinacin legal. Nos parece
que constituye un buen ejemplo de cmo la discusin de problemas penales constitucionales
de la mayor relevancia, se presentan en el nuevo sistema de enjuciamiento criminal, desde
la gnesis del problema, planteado en el juicio, la sentencia del Tribunal Oral en lo Penal, el
pronunciamiento del Tribunal Constitucional y la sentencia de nulidad dictada por la respectiva
Corte de Apelaciones, que acogiendo la tesis del Mximo Tribunal, anula la sentencia.
1. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL QUE SE PRONUNCIA AFIRMATIVAMENTE

SOBRE LA CONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 434 DEL CDIGO PENAL.
Con fecha 30 de marzo del ao en curso, el Tribunal Constitucional rechaz el requerimiento
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del artculo 434 del Cdigo Penal, presentado
durante el desarrollo de un juicio oral, que tuvo lugar por el delito de piratera, perpetrado
contra Pesqueros de Alta Mar en la VIII regin.95
La Defensa hizo la presentacin ante el mximo Tribunal, sosteniendo que el artculo citado
no respetara la exigencia de tipicidad consagrada en el artculo 19 N3 de la CPR, puesto que
su tenor sera vago, impreciso, sin sealar en qu consisten los actos de piratera.
La mencin a los actos de esta naturaleza hecha por el texto legal, a juicio de los requirentes,
no resultara clara, patente ni especicada, por lo que no habra una conducta descrita
expresamente Agregan, que el artculo 434 del cdigo punitivo no respetara el principio de
taxatividad porque su tenor no admitira ser interpretado sin que el intrprete sustituya al
legislador, ejerciendo funciones que son propias de ese rgano.
El Tribunal Constitucional, en fallo unnime, desestima estos argumentos sosteniendo que el
precepto impugnado se ajusta a la Constitucin, tanto en el cotejo abstracto de las disposiciones
en juego como en su aplicacin particular.
1.1. ALCANCE DE LA SENTENCIA
Esta sentencia representa un importante pronunciamiento sobre el signicado y extensin del
principio de tipicidad penal. En efecto, el tribunal seala que como una de las manifestaciones
del principio de legalidad, la tipicidad -como tal principio- implica que la conducta debe
ser concebida como una construccin precisa y clara, capaz de ser entendida por cualquier
ciudadano. Sin embargo, tal construccin no llega al punto de comprender una descripcin
92
93
94
95
Informacin proporcionada por la Unidad de Recursos Procesales y Jurisprudencia del Ministerio Pblico.
STC rol 533-2006, rol 478-2006 y rol 529-2006. Para ver el detalle de la argumentacin cfr C 9, 21, 22 23 de la STC rol
533-2006.
Artculo 416 inc 2 del CPP, STC rol 561-2006 y rol 568-2006; artculo 37 Ley 20.000 , STC rol 621-2006; artculo 11 Ley
19.806, STC rol 670-2006; artculo 434 del CP, STC rol 549 (537-538)-2006.
STC 30.03.07, Rol N549 (537-538)-2006-
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acabada de la conducta, de tal manera, que no quepa un margen de interpretacin sobre la

inteligencia del precepto.96
El sentenciador reconoce como limitacin al grado certeza o determinacin de la ley penal,
la naturaleza abstracta de estas disposiciones, y los problemas inherentes al uso del lenguaje,
cuestin que ha puesto igualmente de maniesto la doctrina.97 La ley no regula un caso singular,
sino que un grupo de casos, siendo tarea del juez especicarlo y por muy evidente que parezca el
signicado de las palabras empleadas en una disposicin, siempre suscitan interrogantes.98Ante
esta constatacin, el carcter expreso de la descripcin de la conducta no puede signicar
totalidad e integridad.
Coinciden con el planteamiento de este mximo Tribunal, por sealar algunos autores, Eser
para quien el principio de determinacin no puede entenderse como una exclusin total de
ambigedad, ni como exclusin total de valoraciones.99 Entre los profesores nacionales Cury,
destaca que la aspiracin expresada por el principio de determinacin del tipo penal es un ideal,
una meta a la que se debe procurar, pero que lograrla en toda su perfeccin es prcticamente
imposible.100
Todas las expresiones empleadas por el legislador penal admiten en mayor o menor medida
ms de un signicado o estn sujetas a valoracin con la sola excepcin, segn lo seala Roxin,
de los nmeros, fechas y medidas.101
Nuestro Cdigo Penal contiene varias situaciones de ambigudad o vaguedad como las
propuestas por Coloma, v. gr., el artculo 480 del texto punitivo en que la expresin mina
puede ser entendida o bien como yacimiento o como artefacto explosivo; los derivados del
uso de conectivos Y u o; la expresin habitualmente del art 367, o la extensin de la clasula
imposibilidad de valerse por si mismo o de ejcutar funciones naturales que antes ejecutaba.102
La existencia de tales situaciones no implica necesariamente que haya transgresin al
principio de tipicidad, cobrando fuerza lo que hace presente el Tribunal Constitucional, con
relacin a que este principio se cumple a plenitud mientras ms precisa, pormenorizada sea la
descripcin directa e inmediata contenida en la norma. Empero, sta tambin puede consignar
trminos que a travs de la funcin hermenutica del juez, permitan igualmente obtener la
representacin cabal de la conducta.103
Por otra parte, la descripciones de los tipos penales son incapaces de reejar las mltiples
formas que pueden adoptar las conductas en la vida real y la alternativa de hacer un catlogo
de ellas sera una labor inabarcable por el legisaldor.104
96
97
98
99
100
101
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103
104
Artculos
Considerando Cuarto de la Sentencia.

COLOMA, Rodrigo, La Funcin de Garanta del Tipo legal: Lmites Lingsticos y Lgicos. Problemas Actuales de Derecho
Penal. Universidad Catlica de Temuco, 2003, pp. 47-65. STRATENWERTH, Gnther. Derecho Penal Parte General. El
hecho Punible. 4 edicin. Trad: Cancio Meli y Sancinetti. Buenos Aires: Hamurabi, 2005, p. 88. URQUIZO, Jos. Principio
de Determinacin de la Ley Penal. En Homenaje al Dr. Marino Barbero Santos. Cuenca: Ediciones Universidad Castilla la
Mancha-Universidad de Salamanca, v. 1, 2001, p. 136.
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean Pierre, RAMREZ, M. Cecilia. Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte General. 2
edicin. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2004, pp. 107.
ESER, Albin. Derecho Penal. Trad. Bacigalupo Sagesse y Cancio Meli. Madrid: Colex. 1995, 2/17; p. 55.
CURY, Enrique. La Ley Penal en Blanco. Bogot: Temis, 1988, p. 15.
ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos. La estructura de la Teora del Delito, T. I, Traduccin y notas:
Diego Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo, Javier de Vicente Remesal. Primera edicin en Civitas. Madrid:
Civitas, 1997, p. 148.
Coloma, Rodrigo. La funcin de garanta p. 53 y 54.
Considerando Dcimo Segundo de la sentencia.
Hacindose cargo de la imposibilidad de que la ley penal describa cada una de las conductas, a propsito del delito de
abuso sexual: DIEZ RIPOLLES, Jos Luis. La Proteccin de la libertad Sexual. Insuciencias actuales y propuestas de reforma.
Barcelona: Bosch, casa editorial. 1985, p. 122.
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Artculos
, Septiembre de
Existen delitos de factura tan simple como el homicidio del artculo 391 n2, cuyo ncleo
se satisface con matar a otro, sin expresin de medios comisivos ni circunstancias de tiempo
o de lugar. Tal simplicidad no es sinnimo de vulneracin del principio de tipicidad.
De una lectura muy supercial podra pensarse que el ejemplo del homicidio no es pertinente
porque l s tendra con una conducta expresamente determinada. Sin embargo, tal armacin
no es exacta, puesto que este delito cuenta con importantes campos de imprecisin, desde el
clsico cuestionamiento sobre la idoneidad del miedo como medio comisivo hasta los ms
fundamentales sobre el comienzo y n de la vida humana.105
En el mismo sentido que se ha pronunciado el Tribunal Constitucional, y ya Beling declaraba
que la insuciencia de la letra de la ley en las disposiciones especiales deben salvarse por medio
de la interpretacin.106
1.2. DETERMINACIN RELATIVA DEL TIPO PENAL. LIMITACIN.
Habiendo quedado establecido que la descripcin de la conducta no puede tener un nivel absoluto de
determinacin, de tal suerte que solo cabe hablar de una exigencia de precisin relativa de la ley penal,107
el problema que se hace necesario abordar es determinar los mrgenes de relatividad admisibles.
El Tribunal Constitucional da una pauta para ello. De partida descarta la analoga en
materia penal,108 y conforme lo ha declarado anteriromente, en sentencia causa Rol N 24 de 4
de diciembre de 2004, para cumplir con el mandato del artculo 19 N3 inciso 8, la ley penal
debe tener denido el ncleo de la conducta.109 Los elementos esenciales de sta tienen que
estar contenidos en la disposicin legal. El carcter expreso -claro, patente, especicado- de la
conducta se asocia, en palabras del propio Tribunal, a la comprensin y al conocimiento por
las personas de tales elementos.110
Este pronunciamiento, citado en la sentencia objeto de este comentario, fue efectuado a
propsito de la validez de las leyes penales en blanco. El artculo 434 del Cdigo Penal no tiene
tal carcter, por lo que podra pensarse que la armacin del Tribunal Constitucional no tiene
aplicacin. Sin embargo, no se debe perder de vista, que el Tribunal en dicho pronunciamiento
explica el signicado del trmino expresamente descrita, analizando el efecto que tuvo el
cambio experimentado por la disposicin constitucional durante la tramitacin legislativa, en
que se decidi usar esa palabra en lugar de completamente. De esta manera, el sentenciador
ha establecido el contenido necesario de la conducta contenida en una ley penal para cumplir
con el mandato constitucional.
En el caso de la disposicin impugnada, a n de perlar el ncleo de la conducta, y su grado
de comprensin y conocimiento, el mximo Tribunal recurre al signicado gramatical de la
expresin piratera, la concepcin del legislador histrico y las opiniones que en doctrina se han
vertido sobre el artculo en cuestin. Concluye el sentenciador, que la conducta es aprehensible
105
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109
110
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean Pierre, RAMREZ, M. Cecilia. Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte Especial. 2
edicin. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2006, pp. 27 - 30.
Von BELING, Ernst. Esquema de Derecho Penal. La Doctrina del Delito-tipo. Trad. Sebastin Soler. Buenos Aires. Librera El
Foro. 2002, p. 78.
URQUIZO, Jos. Principio de Determinacin d, v. 1, p. 136.
Descarta la analoga de manera categrica cuando es in malam partem CURY, Enrique. Derecho Penal. 7 edicin. Santiago:
ediciones Universidad Catlica de Chile, 2005, p. 202. POLITOFF, Sergio. Derecho Penal. 2 edicin, Santiago: Consur Lexis
Nexis, 2000, p. 91.T.I.
STC Rol N 244 de 1996 y N468 de 2006. Esta precisin sobre el signicado de la palabra expresamente ha sido emitida a
propsito de la constitucionalidad de las leyes penales en blanco.
Considerando Cuarto de la sentencia.
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por los destinatarios de la norma, especcamente en la nocin clsica del trmino piratera,
concebida como abordaje de barcos en el mar para robar.111
En efecto, segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola una de las
fuentes analizadas por el fallo, piratera es el robo o presa que hace el pirata, tambin el robo
o destruccin de los bienes de alguien ; y por pirata, Ladrn que roba en el mar.112
De los primeros comentaristas del Cdigo Penal, Fuensalida nada dice sobre este tema.113
Fernndez, en cambio, reproduce la discusin de los comisionados, para quienes el delito ya era
tenido en denitiva como un robo en el mar. Por la concordancia que efecta y la jurisprudencia
que cita, la nota caracterstica del delito sera la de ser un robo especial, en funcin al lugar
donde tiene lugar: el mar.114
Labatut se reere a la modicacin introducida en el texto legal por la Ley N 13.303, en
virtud de la cual se deja de castigar a los piratas y en su lugar se incriminan los actos de piratera
y sus efectos,115 en tanto que Etcheberry, desde la perspectiva histrica, hace presente que el
criterio de la comisin redactora del cdigo nacional, es el sustentado por Carrara.116 Para este
ltimo autor, el delito consiste en agredir en el mar a un buque para saquearlo, o para aprisionar
o matar a las personas con una nalidad de lucro. En el programa de Derecho Criminal este
tratadista hace la siguiente comparacin: lo que son en tierra los bandoleros son el mar los
piratas, salvo que stos tiene ms campo para sus excursiones y ms probabilidades para escapar
de las autoridades sociales.117 Polito, Matus y Ramrez, tratan esta gura penal como un robo
con violencia o intimidacin, agravado por cometerse mediante actos de piratera.118
Podemos destacar, a la luz de lo sealado, la coincidencia de estas observaciones con la
nocin clsica de piratera tomada en consideracin por el sentenciador.
Por otra parte para el Tribunal Constitucional la reforma comentada por Labatut, Ley N
13.303, es de la mayor relevancia, puesto que al haberse incorporado la expresin actos, se
descarta la punicin de un estado o condicin personal. De ah que centre el problema en el
trmino piratera.119
Con respecto a ste, vale decir el trmino piratera, y, en denitiva, al analizar la impugnacin
presentada, segn la propia declaracin del Tribunal Constitucional, le corresponde al
sentenciador al momento de resolver encontrar una interpretacin racional compatible con la
carta fundamental.
Del anlisis de los elementos tomados en cuenta para perlar el ncleo de la conducta,
concluye este Tribunal, que la nocin clsica del trmino cumple con esa compatibilidad,
111
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Artculos
Considerando Dcimo Tercero de la Sentencia.

Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, 22 edicin. En http://www.rae.es/.
En el texto de este autor, slo se encuentra la concordancia con los respectivos artculos del texto punitivo espaol, a saber,
artculo 156: el delito de piratera cometido contra espaoles o sbditos de otra nacin, que no se halle en guerra con Espaa,
ser castigado con la pena de cadena temporal en su grado mximo a muerte. Por otra parte, el artculo 157 de este texto legal
se haca cargo de indicar circunstancias del delito.
FERNNDEZ, Javier. Cdigo Penal de la Repblica de Chile. Segunda Edicin. Imprenta, Litografa y Encuadernacin
Barcelona. Santiago, 1899, p. 214 y 215. Uno de los casos de jurisprudencia puestos por el autor corresponde a la condena
a muerte de los tripulantes de una chalupa que en los canales de Chilo atacaron a los de otra, matndolos a palos. Vera
tambin se hace de la opinin de los comisionados, destacando que se trata de un robo cometido en el mar. VERA, Robustiano.
Cdigo Penal de la Repblica de Chile. Comentado. Santiago: Imprenta de P. Cadot y CA, 1883, p. 654.
A su juicio, la modicacin legal transforma a este delito en uno de carcter material. Previo a ella corresponda tratarlo como
aquellos formales. LABATUT, Derecho Penal, p. 205.
ETCHEBERRY, Alfredo. Derecho Penal. Parte especial. T III. Tercera edicin. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 1997, p.
347.
CARRARA, Francesco. Programa de Derecho Criminal. Parte Especial. Bogot: Temis, 1991,&2144, p. 181.
POLITOFF/MATUS/RAMREZ, PE, Lecciones. P:E. p. 373.
Considerando Dcimo Segundo de la Sentencia.
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Artculos
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pudiendo el juez de la causa a travs de la funcin hermenutica obtener la representacin

cabal de la conducta.120
Conforme a lo explicado por Roxin, el legislador con el sentido literal de la disposicin
penal, crea el marco de regulacin que viene a ser complementado por el juez.121
La misin del juez va a constituir una legtima de intepretacin, y no analoga, en la medida
que se mantenga en el marco delimitado por tal sentido literal, del lenguaje ordinario del texto,
el que concretar considerando el signicado literal ms prximo, la concepcin del legislador
histrico y el contexto sistemtico legal, segn el n de la ley. Si la interpretacin no queda
cubierta, segn este procedimiento, por el sentido literal posible constituira analoga creadora
de pena y, por lo tanto, una actividad proscrita.122
Para los efectos del artculo 434 el signicado literal ms prximo est representado por el
lenguaje natural, en el sentido clsico del trmino, actos de piratera son actos de robo o pillaje
que tienen lugar en el mar. La concepcin del legislador histrico, por la opinin estampada
en las actas de la comisin redactora, en las que se sostuvo nalmente que se trataba de un
robo en el mar. En cuanto al contexto sistemtico de la ley, por la ubicacin del delito en el
ttulo del robo con violencia e intimidacin contra las personas, ubicacin que tambin ha sido
considerada por el sentenciador, junto a los otros factores mencionados, en su razonamiento.
En atencin a ello la labor de interpretacin del juez con relacin al precepto impugnado,
s quedara comprendido en el sentido literal posible.
2. RECURSO DE NULIDAD PRESENTADO EN CONTRA LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL

ORAL EN LO PENAL
La accin de inconstitucionalidad fue presentada durante el desarrollo del juicio oral. Los
requirentes solicitaron la suspensin del procedimiento, cuestin a la que no se dio lugar por
lo que el juicio continu con su normal desarrollo. Siendo as y estando pendiente la vista del
requerimiento, el Tribunal Oral en lo Penal dict sentencia en la que, en cuanto al delito de
piratera, recalic los hechos de la acusacin al delito de asociacin ilcita del artculo 292
del Cdigo Penal. Uno de los argumentos dados por el Tribunal para la recalicacin fue
la dicultad de subsumir los hechos en la construccin tpica del artculo 434 del CP, cuya
descripcin no estara determinada y, por lo tanto, sera dcil de conciliar su aplicacin con
el principio de tipicidad.
Ante esta resolucin, el Ministerio Pblico present recurso de nulidad el que fue acogido
por la Corte de Apelaciones de Concepcin.123 Con respecto del delito de piratera, la Corte
hace suyo el planteamiento del Tribunal Constitucional, que el artculo impugnado no contiene
una descripcin acabada de la conducta, constituyendo una labor de los jueces, a travs de la
hermenutica, determinar si los hechos imputados conguran o no tal delito. Para ello, seala
el considerando cuarto de la sentencia de nulidad, se debe recurrir a la historia dedigna de
la disposicin y a la ubicacin del artculo en el texto punitivo. En denitiva estima, que de
acuerdo al signicado clsico de la piratera, se trata de un delito de apropiacin de cosa ajena
producida en el mar, con violencia o intimidacin. Debido al lugar en que tienen lugar los hechos,
los autores debieron hacer uso de embarcaciones para abordar. Estos supuestos conocidos por
los acusados conguran, a juicio de la Corte, actos de piratera.
120
121
122
123
Considerando Dcimo Segundo de la Sentencia.

ROXIN. Derecho Penal, p. 148.
ROXIN. Derecho Penal, p.149.
SCA de Concepcin 29.07.07, rol N 496-2006. La causal invocada por el recurrente fue el artculo 373 letra b), fundado en
la no aplicacin del artculo 434 del C.P y en la aplicacin errnea del artculo 97 n 9 del C. T.
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, Septiembre de
De esta manera, la delimitacin que hace el Tribual Constitucional, en el caso concreto,

sobre el alcance del principio de determinacin legal es recogido por la resolucin de la Corte
de Apelaciones, contribuyendo as a perlar el contenido de la garanta constitucional.
A nes del mes de agosto y primero das de septiembre del ao en curso, tuvo lugar la
audiencia del segundo juicio oral ante Tribunal Oral en lo Penal de Concepcin. En esta
oportunidad la sentencia denitiva concluye, que no aplicar el artculo 434 del C.P. porque los
elementos constitutivos de este delito no se lograron acreditar con los medios de prueba rendidos,
como reza en su considerando 14: desde que si bien se acredit la sustraccin de especies
hidrobiolgicas desde los pesqueros de alta mar en los momentos que stos se aproximaban o
ingresaban a la baha de San Vicente, no se acreditaron actos de violencia o de intimidacin
concretos ejecutados en contra de personas determinadas, y mucho menos quines habran
sido los autores de los mismos; motivos que condujeron al tribunal a recalicar jurdicamente
los hechos (el subrayado es nuestro).124 Hace presente el tribunal, que la acusacin del rgano
prosecutor da cuenta de los hechos que calicados por el mismo como actos de piratera: no son
otros que el apropiarse de recursos naturales hidrobiolgicos o pescados, contra la voluntad de
sus respectivos dueos, mediante un procedimiento que fue detallado en extenso, con indicacin
de las embarcaciones menores que fueron utilizadas para tales efectos, sus propietarios y los
medios proporcionados por stos para la comisin de los actos de apropiacin, y de la lectura de
los episodios descritos, se da cuenta de los pesqueros de alta mar que fueron afectados durante
dicho periodo; hechos que a juicio de estos sentenciadores coincidan con los elementos del
ilcito previsto en artculo 292 del Cdigo Penal, y no del artculo 434 del mismo texto.125 A
juicio del tribunal los elementos de este delito fueron los que se logran probar.
Es importante destacar el fundamento de la nueva sentencia para haber efectuado la
recalicacin, ya que sta no obedeci a problemas de ininteligencia del precepto o de
constitucionalidad del mismo. Ms an, de manera expresa la sentencia se hace cargo de dejar
a salvo este punto en el considerando 14, al sealar que las dudas sobre la materia fueron
zanjadas por el Tribunal Constitucional en la sentencia que ha sido objeto de este comentario.
Asimismo, siguiendo el razonamiento del fallo sobre el recurso de Nulidad de la Corte de
Apelaciones de Concepcin de 29.07.07 ya citada, indica cuales son los elementos constitutivos
del delito de piratera como una variante del delito de robo: para estar en presencia del delito
invocado por el ente acusador es necesario precisamente acreditar malos tratamientos de obra,
amenazas ya para hacer que se entreguen o maniesten las cosas, ya para impedir la resistencia u
oposicin a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin
o entrega; todo lo cual habr de tener lugar antes del robo para facilitar su ejecucin, en el acto
de cometerlo o despus de cometido para favorecer la impunidad.126
Puesto que el articulo 434 del C.P se ajusta al texto constitucional, lo que hace el Tribunal
Oral en lo Penal de Concepcin, en la nueva sentencia es precisamente cumplir con la labor del
juez de, tomando en cuenta una interpretacin racional del precepto, ver si los hechos probados
cumplen o no con todos sus elementos.
124
125
126
Artculos
s. TOP de Concepcin 14.09.2007, RUC 0400215386-1.

Considerando 15 s.TOP de Concepcin 14.09.2007, RUC 0400215386-1.
Considerando 14s.TOP de Concepcin 14.09.2007, RUC 0400215386-1.
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IV
Ocios e
Instrucciones
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, Septiembre de
I NFOR MA SENTENCIA DE LA E XCMA . C OR TE S UPREMA , DICTADA EN

RECURSO DE NULIDAD INTER PUESTO POR LA D EFENSOR A P ENAL P BLICA ,
EN CAUSA SOBRE DELITO DE HUR TO .
OFICIO NO 847, JUNIIO 20, 2007
Se ha estimado necesario informar a los Fiscales Regionales, Fiscales Adjuntos y Asesores
Jurdicos de todo el pas, acerca de la sentencia dictada por la Segunda Sala de la Excma. Corte
Suprema, el pasado 04 de Junio de 2007, que recay en el recurso de nulidad Ingreso N 1.34707, interpuesto por Defensor Penal Pblico, contra la sentencia dictada por el Decimocuarto
Juzgado de Garanta de Santiago, en causa RUC N 0500234740-9, sobre delito de hurto.
I.- ANTECEDENTES Y CONTENIDO DE LA SENTENCIA RECURRIDA.
La sentencia recurrida de nulidad, dictada en procedimiento simplicado por el ya
mencionado Juzgado de Garanta, impuso a la requerida, Mariela Monserrat Castro Lira, la
pena de multa de dos quintos de Unidad Tributaria Mensual, como autora del delito de hurto
en grado frustrado, cometido el 18 de junio de 2005. Como lo autoriza el artculo 237 del
Cdigo Procesal Penal, dicho procedimiento fue suspendido condicionalmente a partir del 19
de junio de 2005 y por el lapso de un ao. Segn se ha dejado constancia tanto en la sentencia
recurrida como en el fallo del mximo Tribunal al que se reere el presente ocio, con fecha
20 de Junio de 2006 la querellante solicit la revocacin de la suspensin condicional, solicitud
que fue acogida por el respectivo Tribunal que, con fecha 11 de julio de 2006, dej sin efecto la
suspensin condicional, decisin que fue conrmada por la Corte de Apelaciones de Santiago.
Una vez despejado el debate acerca de la revocacin de la suspensin, se reinici el procedimiento
y se procedi al juicio simplicado y a la dictacin de la sentencia cuya invalidacin se solicitaba
en el recurso de nulidad elevado al conocimiento de la Excma. Corte Suprema.
Por su parte, en el recurso se invocaban las causales de las letras a) y b) del artculo 373 del
Cdigo Procesal Penal. La primera denunciaba la infraccin de la garanta del inciso quinto del
numeral tercero del artculo 19 de la Carta Poltica, en relacin con la violacin de lo dispuesto
en el artculo 14.7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, esto es, que Nadie
puede ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una
sentencia rma de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pas non bis in idem -.
Fundamentalmente se reclamaba la extincin de la accin penal de conformidad con el artculo
240 del Cdigo Procesal Penal, y se calicaba el juicio posterior como un nuevo juzgamiento
infractor de la garanta antes mencionada. La segunda causal reiteraba fundamentalmente lo antes
sealado, pero ahora centrando el debate en la cuestin de derecho consistente en la aplicacin
de lo dispuesto en el artculo 240 antes mencionado, y la extincin de la accin penal.
II.- SENTENCIA DE FECHA 04 DE JUNIO DE 2007, DICTADA POR LA SEGUNDA SALA DE LA
EXCMA. CORTE SUPREMA.
La Segunda Sala del Mximo Tribunal, integrada por los Ministros Sres. Alberto Chaigneau
del C., Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C. y Hugo Dolmestch U.,
desech la causal de la letra a) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, e hizo lugar al recurso
por la causal de la letra b) de la misma disposicin, procediendo a invalidar exclusivamente la
sentencia y a la dictacin un fallo de reemplazo absolutorio.
Ocios e Instrucciones
A.- En relacin con la causal de la letra a) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal.
Ya se dijo que la reclamacin del impugnante se fundaba, en esta parte, en la supuesta
infraccin de la garanta del inciso 5 del N 3 del artculo 19 de la Carta Fundamental, en
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, Septiembre de
relacin con la tambin supuesta infraccin de prohibicin contenida en el artculo 14.7 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Precisando el concepto que tiene el mximo Tribunal acerca del principio conocido como
non bis in idem, se dice en el fallo que ste encierra la prohibicin de juzgar nuevamente a
una persona por un delito respecto del cual fue absuelto o condenado, lo que exige estar en
presencia de dos procesos. As, en la motivacin segunda de la sentencia de 04 de junio, se
indica que la prohibicin resulta pertinente (...) cuando se est en presencia de dos procesos, uno
anado, en el cual se ha resuelto la misma materia que afecta penalmente a una misma persona que
ahora, en uno separado y posterior, se pretende perseguir una nueva decisin sancionatoria sobre lo
mismo. Y a este respecto hace particular referencia la norma adjetiva del artculo 1 inciso nal del
Cdigo Procesal Penal, cuando declara, como uno de los principios bsicos del Nuevo Proceso Penal,
que la persona condenada, absuelta o sobreseda denitivamente por sentencia ejecutoriada, no podr
ser sometida a un nuevo procedimiento penal por el mismo hecho.
Segn se lee en las consideraciones posteriores, la exigencia de dos procesos no se cumpla
en este caso, pues se trataba de un mismo procedimiento, en principio suspendido, y luego
reactivado conforme a derecho o no, como se adelanta a sealar el redactor - para ser resuelto
en el fondo por una sentencia denitiva, razn por la que se desecha la causal en cuestin.
B.- En relacin con la causal de la letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal.
Distinta suerte corri la segunda causal invocada, que como ya se dijo, volva sobre los
mismos tpicos de la anteriormente analizada, pero centrando los cuestionamientos en los
aspectos de derecho involucrados.
Sostuvo el recurrente de nulidad, en esta parte, que en la decisin condenatoria adoptada por
el Juez de Garanta se haba hecho una errnea aplicacin del derecho que consista, precisamente,
en haber decidido la condena de la requerida, en circunstancias que la accin penal se haba
extinguido de conformidad con lo dispuesto en el artculo 240 del Cdigo Procesal Penal.
La sentencia que se informa hizo lugar a esta segunda causal, inclinndose por la opinin
sostenida por el recurrente en relacin con la norma del Cdigo Procedimental antes referida.
As, se dice en la motivacin quinta del fallo, que respecto de la sentenciada (...) se ignor lo que
expresamente garantiza al imputado el inciso nal del artculo 240 del mismo cuerpo legal, esto es, que
transcurrido el plazo que el tribunal hubiere jado de conformidad al artculo 237, inciso quinto, sin
que la suspensin fuere revocada, se extinguir la accin penal, debiendo el tribunal dictar de ocio o
a peticin de parte el sobreseimiento denitivo. Esta norma expresa es meridianamente clara para
entender que el efecto que seala se produce imperativamente por su propio mrito y ministerio, esto es:
la extincin de la accin penal, quedando en un lugar secundario la obligacin que le impone al juez de
sobreseer denitivamente en el juicio. El no haberlo hecho de este modo, dicha resolucin, y la consiguiente
de alzada, no tienen ms mrito que constituir simples declaraciones formales en cuyo mrito no tan solo
no se produjo el efecto real de terminar la litis en ese punto, sino que, al contrario, permiti que continuara
el procedimiento bajo la modalidad de simplicado y la dictacin de la sentencia recurrida que, adems,
desconoce el n de la accin penal.
La opinin sostenida en la sentencia es clara en el sentido que el transcurso del plazo por el
cual se ha dejado la suspensin sometida a condicin, sin que aquella se revoque, traer como
consecuencia la extincin de la accin penal y, asimismo, la extincin de la responsabilidad
del imputado. Naturalmente, al no haberse adoptado de ese modo la decisin impugnada,
los sentenciadores de nulidad estimaron que en ella se haba hecho una errnea aplicacin
de derecho que tuvo inuencia sustancial en su parte dispositiva, procediendo a decidir su
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, Septiembre de
invalidacin conforme a lo dispuesto por el artculo 385 del Cdigo Procesal Penal, y a dictar
sentencia de reemplazo absolutoria.127
*******************************
El fallo a que se reere el presente ocio se encuentra a disposicin de todos los Fiscales y
Funcionarios del Ministerio Pblico, en la Base de Jurisprudencia Electrnica.
SENTENCIA:
Santiago, cuatro de junio de dos mil siete.
VISTOS:
En estos autos rol nico 0500234740-9 e interno del tribunal 10-2005 se registra la sentencia
dictada, en procedimiento simplicado, por el Dcimo Cuarto Juzgado de Garanta de Santiago el
veintisiete de febrero ltimo, por la cual se conden a Mariela Monserrat Castro Lira a la pena de multa
de dos quintos de unidad tributaria mensual como autora del delito de hurto previsto y sancionado
en el artculo 446 N 3 del Cdigo Penal, ocurrido el da dieciocho de junio de dos mil cinco.
En contra de este veredicto, Carlos Verdejo Galleguillos, abogado de la Defensora Penal
Pblica, en representacin de la imputada Mariela Monserrat Castro Lira, dedujo recurso de
nulidad sustentado en las siguientes causales y con el carcter que a continuacin se indica:
127
Este fallo ha sido objeto de comentarios por la Asesora Penal de la Fiscala Nacional, abogado doa Silvia Pea Wasa, que
pasamos a transcribir textualmente: Los hechos que condujeron a la Corte Suprema a la referida decisin, son los siguientes:
La imputada fue sorprendida hurtando especies en un supermercado, tras lo cual, en la misma audiencia de control de
detencin, se formaliz la investigacin y se decret la suspensin condicional del procedimiento por un ao. La imputada
incumpli las condiciones impuestas, no obstante lo cual ni el querellante ni la scala solicitaron oportunamente la
revocacin de la suspensin. Al da siguiente de cumplirse dicho plazo, el querellante solicit la revocacin, que fue otorgada
por el juez de garanta y conrmada luego por la Corte de Apelaciones, continuando el procedimiento simplicado, que
termin con la condena de la imputada. Ante ello el defensor present un recurso de nulidad fundado en las causales de las
letras a) y b) del art. 373: el primero por la supuesta infraccin a la garanta del debido proceso, cuya manifestacin concreta
sera la vulneracin del principio del non bis in idem, y el segundo, por el error de Derecho en la aplicacin del art. 240, inc.
2 del Cdigo Procesal Penal, que dispone que la accin penal queda extinguida una vez que haya transcurrido el plazo de
suspensin, sin que sta haya sido revocada.
En su fallo, la Corte desecha la primera causal, estimando que no hubo infraccin de garantas constitucionales, por cuanto
la supuesta garanta que se invoca, supondra la realizacin sucesiva de dos juicios distintos, lo que en la especie no ocurri.
En lo que se reere a esta parte del fallo, cabe hacer presente que el principio del non bis in idem no es un principio procesal,
sino sustantivo, en virtud del cual se prohbe castigar dos veces por un mismo hecho (el castigo es una cuestin penal y no
procesal). La imposibilidad de seguir un nuevo juicio a una persona que ya fue condenada o absuelta por el mismo hecho en un
juicio anterior, constituye, en realidad, el efecto de cosa juzgada inherente a toda sentencia judicial rme.
La Corte acoge, en cambio, la segunda causal invocada, esto es, la errnea aplicacin del Derecho, estimando que el art.
240, inc. 2 es sucientemente claro, en el sentido de que la revocacin de la suspensin extingue la accin penal, y con ello,
la responsabilidad penal, desde el momento en que se cumple el plazo de suspensin, sin que sta haya sido revocada por
resolucin ejecutoriada.
Sin negar que en el caso concreto de que se trata, la decisin es correcta, puesto que la solicitud de revocacin se present
al da siguiente de haberse cumplido el plazo, la interpretacin que hace la Corte no me parece correcta, al estimar que no
basta que la solicitud se presente dentro del plazo de suspensin, sino que tambin la resolucin que declara la revocacin
debe quedar ejecutoriada dentro de dicho plazo. Esta interpretacin equivale a dejar librada la revocacin a las vicisitudes de
la jacin de audiencias por parte de los tribunales. As, por ejemplo, en el caso sobre el cual se pronunci la Corte, una vez
presentada la solicitud fuera de plazo, como ya se dijo, la revocacin, conrmada por la Corte de Apelaciones, recin
qued ejecutoriada 35 das despus, con lo cual el plazo de un ao se redujo a 10 meses y 25 das, de manera que an cuando la
solicitud se hubiese presentado dentro de plazo, el resultado habra sido el mismo. En otros casos, la tramitacin puede ser
incluso mucho ms lenta, con lo cual no habra ninguna certeza acerca del plazo, ya que dependera de hechos completamente
independientes a la voluntad de los intervinientes.
En mi opinin, la interpretacin correcta de la disposicin en cuestin debe atender a la naturaleza de la resolucin que declara la
revocacin, la cual se limita a constatar el incumplimiento de las condiciones, siendo tal incumplimiento, en consecuencia, el
hecho fundante de la revocacin. De ah que la resolucin slo tiene naturaleza meramente declarativa, pero no constitutiva
de la revocacin, por lo que, pronunciada sta, sus efectos se retrotraen a la fecha de la presentacin de la solicitud. De este
modo, basta con que la solicitud quede presentada dentro de plazo, para que, cualquiera que sea la fecha en que los tribunales
llamados a pronunciarse sobre ella, el juicio pueda continuar por los cauces normales.
291
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, Septiembre de
A) Causal principal, contenida en el artculo 373 letra a) del Cdigo Procesal Penal, en
concordancia con el artculo 19, N 3, de la Constitucin Poltica de la Repblica, por
no haberse observado la garanta del debido proceso, as como el artculo 14 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, numeral 7.
B) Causal subsidiaria, sustentada en la letra b) del artculo 373 del estatuto procesal penal,
al haberse dictado sentencia condenatoria con la concurrencia de la causal de extincin
de responsabilidad penal contemplada en el inciso 2 del artculo 240 del mismo
ordenamiento.
Este tribunal estim admisible el recurso por las causales precitadas y dispuso pasar los
antecedentes al seor Presidente a n de jar el da de la audiencia para la vista de la nulidad
impetrada.
La audiencia pblica se realiz el da quince de mayo en curso, con la concurrencia y alegatos
de la abogado Pamela Pereira Fernndez, por la Defensora Penal Pblica, por el recurso; del
letrado Jaime Lizama Vera, en representacin del Ministerio Pblico y del abogado Matas
Balmaceda, por la querellante, y luego de la vista de la nulidad, se cit a los intervinientes a la
lectura del fallo para el da de hoy.
Considerando:
A) Causal principal de la letra a) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal.
PRIMERO: Que el presente arbitrio procesal descansa en primer trmino en la letra a) del
artculo 373 del estatuto procesal penal, atribuyndole a la sentencia impugnada vulneracin
sustancial de derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados
internacionales raticados por Chile, concretando el defecto en la inobservancia a la salvaguardia
del debido proceso garantizada por el artculo 19 N 3 de nuestra Carta Fundamental y al
artculo 14 N 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Concretamente, se reclama que en la audiencia del juicio simplicado vericada el veintisiete de
febrero recin pasado, la recurrente inst por la absolucin de la requerida Castro Lira por concurrir
en la especie la causal de extincin de responsabilidad penal contemplada en el inciso 2 del artculo
240 del Cdigo Procesal Penal, en armona con lo que estatuyen los artculos 265 y 264 letra e) de
la misma compilacin. En el caso en anlisis, sostiene, concurren todos los requisitos que la ley exige
para dar por extinguida la accin penal, esto es, el transcurso del plazo de un ao que el tribunal
j de acuerdo a lo que ordena el artculo 237 del estatuto en estudio y que se cumpli a las 24:00
horas del da 19 de junio de 2006 y que en dicho espacio de tiempo la suspensin condicional
del procedimiento no fue revocada. Agrega que no es bice para que dicha accin penal se haya
extinguido las erradas resoluciones dictadas por el Tribunal de Garanta y por la Corte de Apelaciones
de Santiago, por las cuales se revoc la suspensin condicional del procedimiento acordada pues ya
estaba extinguida la accin a las 00:01 horas del 20 de junio de 2006, la que no pudo revivir con
posterioridad. An en el evento que la querellante hubiere presentado la solicitud de revocacin de
la suspensin condicional del procedimiento el 19 de junio de 2006 - antes de cumplirse el ao - la
mera peticin no produce la revocacin, tal y como lo sostuvo la Corte de Apelaciones de Arica
en causa RUC 0310004935-9 no se contempla en el Cdigo Procesal Penal disposicin alguna
relativa a la suspensin o interrupcin del plazo que dura la suspensin condicional, por lo que la
peticin efectuada por el Ministerio Pblico, an antes de cumplirse el ao, no tiene efecto alguno.
En consecuencia, aduce que al no acogerse la solicitud de absolucin planteada por la defensa, se ha
vulnerado el derecho de la imputada a no ser juzgada dos veces por el mismo hecho. Por su parte, el
artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica garantiza que toda sentencia de un rgano que ejerza
jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo y legalmente tramitado. Corresponder al legislador
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11/16/07 4:55:38 PM
, Septiembre de
establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos. Finamente,
el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en su numeral 7, dispone que
nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto
por una sentencia rme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pas.
SEGUNDO: Que, como se aprecia, este primer motivo de nulidad lo funda el recurrente
en infraccin a las normas del debido proceso consagrado en el N 3 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, en vinculacin directa y exclusiva a la presunta violacin
del principio non bis in idem contemplado expresamente en el artculo 14.7 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Sin embargo, estos sentenciadores no lo estiman procedente. En efecto, sabido es que el trmino
non bis in idem literalmente signica no dos veces sobre lo mismo, aludiendo claramente
a que una persona no puede ser juzgada dos veces por los mismos hechos que se consideran
delictuosos, a n de evitar que quede pendiente una amenaza permanente sobre el que ha sido
sometido a un proceso penal anterior; se traduce en la imposibilidad procesal de interponer una
nueva accin y la apertura de un segundo proceso con un mismo objeto, garantizando, de este
modo, que las personas no puedan ser juzgadas nuevamente por un mismo delito, a pesar que
en el juicio primigenio fue absuelto o condenado por los hechos que se pretenden analizar por
segunda vez. Histricamente, se estima que el origen del principio se ubica en Roma ya que en
los procesos judiciales que se instauraban en esa poca, se daba la prohibicin de promover un
nuevo juicio a travs de la interposicin de una segunda demanda sobre la misma materia, por
la misma o diferente accin, una vez nacida la relacin jurdica procesal.
Garanta del principio es el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, invocado
en el recurso, cuyo artculo 14.7 establece que: nadie podr ser juzgado ni sancionado por un
delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia rme de acuerdo con
la ley y el procedimiento penal de cada pas.
Pero es claro advertir que en todo caso la institucin procesal en cuestin es pertinente cuando se
est en presencia de dos procesos, uno anado, en el cual se ha resuelto la misma materia que afecta
penalmente a una misma persona que ahora, en uno separado y posterior, se pretende perseguir una
nueva decisin sancionatoria sobre lo mismo. Y a este respecto hace particular referencia la norma
adjetiva del artculo 1 inciso nal del Cdigo Procesal Penal, cuando declara, como uno de los principios
bsicos del Nuevo Proceso Penal, que la persona condenada, absuelta o sobreseda denitivamente por
sentencia ejecutoriada, no podr ser sometida a un nuevo procedimiento penal por el mismo hecho.
TERCERO: Que con lo que se lleva dicho se produce de partida un efecto bsico y esencial
que dice relacin con la exigencia de existencia de dos procedimientos separados sobre los
mismos acontecimientos, para que puedan discutirse los alcances de un debido proceso, como
lo ha argumentado el recurso en relacin al principio del non bis in idem.
Es hecho que reconoce la propia sentencia: en el caso de esta litis, el problema planteado
deriva de una decisin del juez de garanta de suspender condicionalmente, y por un ao, el
procedimiento judicial iniciado en contra de una persona imputada de haber cometido un delito
de hurto, y que por resoluciones dictadas despus de vencido el perodo de suspensin, prosigue el
procedimiento conforme a las normas procesales del simplicado, y en la sentencia se la condena
en denitiva. Pues bien, en este caso no se trata de procedimientos distintos, en el primero de
los cuales se hubiese dictado sentencia denitiva, sino que de uno solo y nico, en un comienzo
simplemente suspendido, pero que, de algn modo, conforme a derecho o no, se reactiva y se
resuelve en el fondo por primera vez, caso en el cual, como resulta evidente, no es dable sostener
que se est en el caso y situacin supuesta por el recurso, por lo que debe ser rechazado.
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11/16/07 4:55:39 PM
, Septiembre de
B) Causal subsidiaria de la letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal.
CUARTO: Que, a este respecto, la defensa sostiene que el presente medio descansa en la errnea
aplicacin del derecho porque se ha dictado sentencia condenatoria en contra de la imputada
a pesar de que la accin penal se encontraba extinguida, por cuanto ya se hallaba ejecutoriada
la resolucin que aprob una suspensin condicional del procedimiento, por el trmino de un
ao, y habiendo transcurrido dicho lapso, sin que hubiere sido revocada tal salida alternativa,
gener las consecuencias previstas en el inciso segundo del artculo 240 del Cdigo Procesal
Penal. De este modo, corresponda en estricto derecho que el tribunal dictara, de ocio o a
peticin de parte, el respectivo sobreseimiento denitivo. Concluye, en lo petitorio, solicitando
que se invalide la sentencia dictada en el juicio simplicado impugnado y, en su lugar, se dicte la
correspondiente sentencia de reemplazo, la cual, absuelva a su representada, Mariela Monserrat
Castro Lira, de los cargos formulados en el requerimiento deducido en su contra.
QUINTO: Que, respecto a esta peticin subsidiaria debe tenerse en consideracin que son hechos
claramente determinados por la sentencia en examen los siguientes: 1.- la imputada Mariela Monserrat
Castro Lira, sindicada como responsable de un delito de hurto cometido el da 18 de junio de 2005, en
audiencia de control de su detencin celebrada el da 19 de junio de ese ao se formaliza investigacin
y el Juez de Garanta suspende el procedimiento en su favor por el plazo de un ao, por lo que ordena
su libertad. 2.- el da 20 de junio de 2006 el querellante solicita del tribunal revoque la suspensin del
procedimiento; 3.- el Juez de Garanta en audiencia del da 11 de julio de 2006 accede a la revocacin
del benecio por resolucin que, apelada, es conrmada por la respectiva Corte de Apelaciones. 4.que se sigue enseguida el procedimiento bajo la modalidad del simplicado en el cual se termina
condenando a la imputada y cuya sentencia es ahora objeto del presente recurso de nulidad.
Es decir, con la decisin de suspensin condicional del procedimiento acordada el da 19 de junio
de 2005 la imputada fue incorporada a los benecios que expresamente contempla el artculo 237
del Cdigo Procesal Penal, suspendindose desde entonces el curso de la prescripcin de la accin
penal, y slo cuando ya haba transcurrido el plazo judicial de un ao, casi un mes despus de ello
(11 de julio de 2006), se adopta la decisin de revocacin del benecio. En tal caso, se ignor lo que
expresamente garantiza al imputado el inciso nal del artculo 240 del mismo cuerpo legal, esto
es, que transcurrido el plazo que el tribunal hubiere jado de conformidad al artculo 237, inciso
quinto, sin que la suspensin fuere revocada, se extinguir la accin penal, debiendo el tribunal dictar
de ocio o a peticin de parte el sobreseimiento denitivo. Esta norma expresa es meridianamente
clara para entender que el efecto que seala se produce imperativamente por su propio mrito y
ministerio, esto es: la extincin de la accin penal, quedando en un lugar secundario la obligacin que
le impone al juez de sobreseer denitivamente en el juicio. El no haberlo hecho de este modo, dicha
resolucin, y la consiguiente de alzada, no tienen ms mrito que constituir simples declaraciones
formales en cuyo mrito no tan solo no se produjo el efecto real de terminar la litis en ese punto,
sino que, al contrario, permiti que continuara el procedimiento bajo la modalidad de simplicado
y la dictacin de la sentencia recurrida que, adems, desconoce el n de la accin penal.
SEXTO: Que con la extincin de la accin penal se extingue tambin la responsabilidad penal
del inculpado, y siendo ste el efecto dispuesto por el legislador procesal expresamente en el
inciso 2 del artculo 240 del Cdigo Procesal Penal, como se ha explicado antes, la sentencia
cuestionada al desconocer esta consecuencia y decidir condenar y no absolver, como le fuera
solicitado al juez, ha hecho una errnea aplicacin del derecho con inuencia sustancial en
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, Septiembre de
lo dispositivo, de suerte que, incurrindose en la causal de nulidad contemplada en el artculo

373 letra b) deber decidirse su invalidacin.
SPTIMO: Que encontrndose esta Corte en el caso previsto en el artculo 385 del Cdigo
Procesal Penal y, como esta norma lo autoriza, se decidir la invalidacin de slo la sentencia
recurrida y proceder a decidir dictar sentencia de reemplazo de inmediato, y
Vistos, adems, lo dispuesto en los artculos, 347, 360, 384 y 399 del Cdigo Procesal Penal,
SE DECIDE:
I.- SE RECHAZA el recurso de nulidad deducido por la defensa de la imputada en contra de
la sentencia de veintisiete de febrero del ao en curso, en cuanto por su peticin principal
se funda en la causal a) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal.
II.- SE ACOGE el mismo recurso en cuanto, subsidiariamente a la anterior, se funda en la
causal de la letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, declarndose nula slo la
sentencia de veintisiete de febrero del presente ao.
III.- Dctese a continuacin, separadamente y sin nueva vista, la sentencia de reemplazo que
corresponda.
Regstrese.
Redaccin del Ministro Nibaldo Segura Pea.
N 1347-07.-
Pronunciado por la Segunda Sala integrada por los Ministros Sres. Alberto Chaigneau del
C., Nibaldo Segura P., Jaime Rodrguez E., Rubn Ballesteros C. y Hugo Dolmestch U.
Autoriza el Secretario de esta Corte Suprema don Carlos Meneses Pizarro.
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32 - Septiembre
2007
Edicin Especial
mpu1927p Ministerio n32 OK 11/13/07 11:23 AM P gina 1
Edicin Especial
N 32 - SEPTIEMBRE 2007
Composici n

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Comentario fallo de Corte Suprema rechaza pretensin de ausencia de pena en

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IV. OFICIOS E INSTRUCCIONES

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Fiscala Nacional del Ministerio Pblico

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TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL

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Tribunal: Segunda Sala del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Punta

ntegramente, al hecho que entre la medianoche

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seguro, procede a proferirle sendas y certeras

mayor en su grado mnimo, ms accesorias

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la plaza. Adems en el sector existen variadas

del cuchillo. Luego el pitufo estuvo fuera

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Boletn del Ministerio Pblico N

Danilo Gerardo Bahamonde Crcamo.

la cintura, lo vio ese da en la plaza cuando

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del monolito principal, parka roja. Al frente de

en la mano y luego muestra con la mano

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