Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
2007
N 30 - MARZO 2007
Composici n
El Boletn del Ministerio Pblico (ISSN N 0718-0543) es una publicacin de la Fiscala Nacional de la Institucin, cuyo
primer nmero fue publicado en mayo de 2001. Durante su primer ao de publicacin, fue editado mensualmente.
Durante el ao 2002 lo fue cada dos meses y, en el 2003, el incremento del material de difusin generado por la
Reforma, forz su edicin trimestral, para fortalecer la recopilacin y seleccin del material a publicar. Contiene 1.Jurisprudencia (fallos de Juzgados de Garanta, Tribunales del Juicio Oral en lo Penal, Cortes de Apelaciones y Corte
Suprema correspondientes al nuevo proceso penal); 2.- Comentarios de Jurisprudencia (artculos en que autores
pertenecientes al Ministerio Pblico o externos analizan aspectos doctrinarios interesantes de fallos correspondientes
al nuevo procedimiento penal); 3.- Artculos e Informes de autores pertenecientes al Ministerio Pblico o externos
que analizan diversos temas de derecho, principalmente derecho penal y procesal penal, o se informa sobre distintos
aspectos relativos a la reforma procesal penal; y 4.- Oficios e Instrucciones del Fiscal Nacional.
La Fiscala Nacional agradece el envo de trabajos para ser publicados en el Boletn, tanto de profesionales pertenecientes al Ministerio Pblico como externos. Estos trabajos pueden consistir en Comentarios de Jurisprudencia;
Artculos; Informes y Reseas bibliogrficas o legislativas.
El envo de trabajos para su publicacin y toda solicitud de canje o donacin del Boletn debe dirigirse al abogado de
la Divisin de Estudios, Jorge Vio Niemeyer (Encargado del Boletn del Ministerio Pblico).
Direccin: General Mackenna 1369, 2 piso, Santiago, Chile.
E-mail: jvio@minpublico.cl
Telfono: 6909290
Las sentencias publicadas en el Boletn del Ministerio Pblico se encuentran diagramadas de acuerdo al estilo de
edicin del Boletn y sus textos son la transcripcin de los originales.
NDICE
PRLOGO
I. FALLOS
Juzgados de Garanta
Condena por el delito de clonacin de celulares del artculo 36 B letra B) de la ley 18.168.
Sptimo Tribunal de Garanta de Santiago, siete de diciembre de dos mil seis.
11
Condena por la falta del artculo 494 N 4 del Cdigo Penal por faltarle al respeto a un
fiscal en el ejercicio de sus funciones. Tribunal de Garanta de Los ngeles, doce de
diciembre de dos mil seis.
13
Condena por el delito de falso testimonio prestado en proceso penal del artculo 206 del
Cdigo Penal. Tribunal de Garanta de Concepcin, catorce de diciembre de dos mil
seis.
15
19
57
Niega el carcter de delito continuado a acciones que completan por s mismas el tipo
penal, y que adems eran dirigidas en contra de personas diferentes. Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal de Via del Mar, veintids de noviembre de dos mil seis.
81
Seala que para encontrarnos frente a una culpa consciente y no un dolo eventual, se
requiere que, conociendo la posibilidad del resultado lesivo no slo se rechace confiando
en la propia capacidad para evitarlo, sino que adems concurran reales posibilidades que
permitan evitarlo. Segundo Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, veintiocho
de noviembre de dos mil seis.
96
166
189
Cortes de Apelaciones
Declara que toda la prueba rendida debe ser examinada por el Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal, debiendo ponderarse de acuerdo a un proceso de conocimiento y reflexin
que explicite el razonamiento seguido por ste para alcanzar sus conclusiones. Corte de
Apelaciones de San Miguel, treinta de octubre de dos mil seis.
208
Declara que delito de abuso sexual del artculo 366 bis, en relacin con el artculo 366
ter, ambos del Cdigo Penal, no exige la concurrencia de un elemento subjetivo adicional
o especial como un nimo lascivo. Corte de Apelaciones de Valdivia, diecisiete de
noviembre de dos mil seis.
212
215
Declara que el Juez de Garanta no puede limitar los puntos sobre los cuales ha de declarar un testigo. Corte de Apelaciones de Valdivia, veintinueve de diciembre de dos
mil seis.
218
Declara que existiendo una solicitud de reformalizacin presentada antes del vencimiento
del plazo para la investigacin, existe un pronunciamiento previo que el Tribunal debe
emitir, no cumplindose as los presupuestos estrictos del artculo 247 inciso 3 del Cdigo
Procesal Penal. Corte de Apelaciones de Santiago, quince de enero de dos mil siete.
220
221
223
229
III. ARTCULOS
Comentario de la Ley 20.120 sobre investigacin cientfica en seres humanos, genoma
humano y clonacin.
Silvia Pea Wasaff
239
PRLOGO
En este primer nmero del ao de nuestra publicacin, nos es grato presentar una interesante seleccin de
fallos dictados en los ltimos meses por nuestros Tribunales Penales y Cortes de Apelaciones.
Se incluyen en esta edicin, fallos de Tribunales de Garanta que se pronuncian respecto de delitos o faltas
poco habituales, pero no por ello menos importantes, desde el punto de vista de la necesaria confianza y respeto
que debe existir en las relaciones judiciales y comerciales.
En el acpite de las sentencias dictadas por nuestros Tribunales de Juicio Oral en lo Penal destacamos fallos
emitidos en situaciones que provocaron alarma y preocupacin pblica, abriendo debates en torno a temas de salud
e idoneidad mdica y tenencia de mascotas peligrosas. Del mismo, resaltamos decisiones judiciales condenatorias
en casos de delincuencia econmica en que se ha abusado del uso de sistemas de pago e intercambio modernos,
como son las tarjetas de crdito y sistemas computacionales bancarios.
Por su parte, en la seccin de Cortes de Apelaciones, se presenta una variada gama de tpicos abordados por
diferentes Tribunales de Alzada a lo largo del pas. As, por ejemplo, la Corte de Apelaciones de Valparaso respecto
del delito de lesiones del artculo 396 del Cdigo Penal que abarca los daos al cerebro, la Corte de Apelaciones de
Valdivia en la determinacin de las facultades del Juez de Garanta en la limitacin o exclusin de pruebas testimoniales, o la Corte de Apelaciones de Santiago en cuanto a los efectos producidos por una reformalizacin.
Adems, este nmero cuenta con los valiosos aportes de las destacadas abogadas Mara Cecilia Ramrez
y Silvia Pea, quienes, comentando una sentencia la primera y explayndose en un artculo la segunda, exponen
interesantes anlisis en torno a la coautora y la Ley 20.120, respectivamente.
Esperamos que los contenidos de esta edicin resulten de utilidad a la comunidad jurdica, en especial para
aquellos actores del actual sistema procesal penal chileno. Y, como es habitual, agradecemos los valiosos aportes,
comentarios y sugerencias que se nos hacen llegar, lamentando tener la limitacin de espacio que nos impide poder
incluirlos todos.
Fiscala Nacional del Ministerio Pblico
11
Condena por el delito de clonacin de celulares del artculo 36 B letra B) de la ley 18.168.
Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado como autor del delito del artculo 36 B letra b) de la ley 18.168 por
haber modificado la identificacin electrnica de su celular cargando sus llamadas a un tercero, interrumpiendo
de paso el servicio prestado a la vctima. El acusado reconoci su responsabilidad en los hechos, lo que
junto al mrito de los antecedentes aportados por la Fiscala, permiti al Tribunal formarse una conviccin
condenatoria.
Texto completo:
Santiago, siete de diciembre de dos mil seis
VISTO Y ODOS LOS INTERVINIENTES:
PRIMERO: Que el Fiscal Adjunto del Ministerio
Pblico don Csar Urzua Miranda formul acusacin, en
contra de ELAS BACA ESCOBEDO, N de pasaporte
14.684.853-2, domiciliado en calle Teatinos N749, comuna de Santiago, por su responsabilidad en el siguiente
hecho:
Con fecha 28 de febrero de 2006, aproximadamente a las 13: 15 horas, el imputado en las inmediaciones de la Plaza de Armas de la ciudad de Santiago,
portaba y haca uso de un equipo telefnico celular marca
Samsung, modelo Slim, que haba sido manipulado en
sus cdigos electrnicos de identificacin, modificndolos
de tal forma que la identificacin personal electrnica
de ese equipo telefnico celular, era la perteneciente a
la empresa MOVILMASTER S.A., cuyo N contratado
con la querellante es el 09-0209752. La empresa antes
indicada tiene un contrato vigente con la vctima, por lo
que la conducta maliciosa del acusado produca una interrupcin en el servicio de telecomunicaciones asociado al
aparato telefnico celular y al nmero de telfono celular
perteneciente a MOVILMASTER S.A. (Cliente de la querellante). Conjuntamente con lo anterior, le ocasionaba a
la empresa MOVILMASTER S.A una facturacin mayor
en su cuenta mensual, cuyo mayor valor fue asumido
en definitiva por la empresa querellante TELEFNICA
FALLOS
JUZGADOS DE GARANTA
FALLOS
12
Condena por la falta del artculo 494 N 4 del Cdigo Penal por faltarle al respeto a un fiscal en el
ejercicio de sus funciones.
FALLOS
13
Resumen:
El Ministerio Pblico present requerimiento en contra del imputado por su responsabilidad como autor de
la falta consumada del artculo 495 N 4 del Cdigo Penal, por haber lanzado a la cara del fiscal el agua
de su vaso al finalizar la audiencia de lectura de veredicto condenatorio. El Tribunal estim que la accin
emprendida efectivamente constitua una falta de respeto a un funcionario revestido de autoridad pblica
mientras se encontraba cumpliendo sus funciones.
Texto completo:
Los ngeles, doce de diciembre de dos mil seis.
14
FALLOS
Condena por el delito de falso testimonio prestado en proceso penal del artculo 206 del Cdigo
Penal.
FALLOS
15
VISTO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que ante este Juzgado de Garanta
de Concepcin, el Fiscal Adjunto don Julin Carrasco
Poblete, domiciliado en calle Maip N 999 de Concepcin, present acusacin por el delito de Falso Testimonio
en Proceso Penal, en contra de Hiplito del Carmen
Hernndez Escobar, Cedula de identidad N 07.395.6811, Pescador Artesanal, domiciliado en Los Pitihues N395,
cerro Los Lobos, Talcahuano, legalmente representado
por el Defensor Penal Pblico Licitado don Eduardo Cruz
Sanhueza, domiciliado en calle Freire N 1901, comuna
de Concepcin, Fono Fax 916000.
SEGUNDO: Funda su acusacin en los siguientes hechos: que el da 13 de julio de 2005, con motivo
de prestar declaracin como testigo de la Defensa en
la audiencia de juicio oral celebrada ante el Tribunal de
Juicio Oral de Concepcin, en la causa RUC 04002747036, RIT 117-2005, seguida contra Ivn Antonio Larran
Candia, por el delito de robo con intimidacin, el acusado
Hiplito del Carmen Hernndez Escobar, falt a la verdad
en su declaracin, despus de prestar el juramento de
rigor, al sealar ante el Tribunal que Ivn Larran Candia
estuvo embarcado con l entre los das 24 de julio y 07
de agosto del ao 2004 en la lancha Santa Ida, que Ivn
Larran Candia no tena tarjeta de embarque o permiso
de zarpe al 24 de julio de 2004, en circunstancias que
se estableci en el citado juicio, que Ivn Larran Candia,
FALLOS
16
17
desecha esa declaracin por ser sus dichos absolutamente carentes de toda veracidad, los que fueron desvirtuados por el Ministerio Pblico con la documentacin
ya referida en el considerando Quinto de esta sentencia,
antecedentes que fueron aceptados por en acusado en
la audiencia de juicio abreviado.
OCTAVO: Que los hechos relacionados en el motivo SEXTO de esta sentencia son constitutivos del delito
de Falso Testimonio en Proceso Penal, ilcito previsto y
sancionado en el artculo 206 del Cdigo Penal, delito que
tiene asignada una pena de presidio menor en sus grados
medio a mximo, esto es entre 541 das a cinco aos y
multa de 20 a 30 Unidades Tributarias Mensuales.
NOVENO: Que la defensa, se allan al monto
de la pena privativa de libertad solicitada por el Fiscal,
y atendido que su representado goza de irreprochable
conducta anterior, solicit que se le conceda el beneficio
de la remisin condicional de la pena. Por otra parte pidi
al Tribunal que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 70 del Cdigo Penal, se le rebaje la multa solicitada
por la Fiscala a tres unidades tributarias mensuales,
atendidas las escasas facultades econmicas de ste, ya
que es patrn de pesca de una nave menor, y que se le
concedan doce cuotas iguales y sucesivas para el pago
segn el monto en que sta se fije.
Que el Fiscal estuvo de acuerdo en que se le
conceda al sentenciado el beneficio de la remisin condicional de la pena y dej al criterio del Tribunal la rebaja
del monto de la multa.
Que en este caso especfico, para la regulacin
de la pena privativa de libertad que se debe imponer
al sentenciado, el Tribunal tendr en consideracin,
las circunstancias atenuantes de responsabilidad que
benefician al acusado y lo establecido en el artculo 412
inciso 1 del Cdigo Procesal Penal, en cuanto dispone
que el Tribunal no podr en el fallo de procedimiento
abreviado, aplicar una pena superior ni mas desfavorable
a la requerida por el fiscal. En cuanto a las peticiones
de la defensa, se pronunciar en la parte resolutiva de
este fallo.
Y por estas consideraciones, y visto, adems, lo
prescrito en los artculos 1, 7, 11 N 6 y 9, 14 N1, 15 N1,
30, 49, 68, 69, 70, y 206 del Cdigo Penal; 45, 47, 297,
351,410, 412, 413 y 415 del Cdigo Procesal Penal; y 4
y siguientes de la Ley N 18.216, SE DECLARA:
I.- Que, se condena a, Hiplito del Carmen
Hernndez Escobar, ya individualizado, a la pena de
SESENTA Y UN DAS DE PRESIDIO MENOR EN SU
FALLOS
FALLOS
18
GRADO MNIMO, y al pago de una multa de cinco Unidades Tributarias Mensuales, por su responsabilidad en
calidad de autor del delito de Falso Testimonio, en grado
de consumado, cometido en el Tribunal de Juicio Oral de
Concepcin, en la audiencia de prueba del da 13 de junio
de 2005, en causa RIT 117 -2005 de ese Tribunal.
Que se condena adems al sentenciado a la
suspensin de cargo u oficio pblico durante el tiempo
de la condena.
II.-Que, se exime al condenado del pago de las
costas del procedimiento, pues al haber aceptado el
procedimiento abreviado, se evit la realizacin del juicio
oral y las consiguientes costas que ello involucra
III.- Que, cumplindose en la especie los requisitos del artculo 4 de la Ley 18.216, se le concede a
Hiplito del Carmen Hernndez Escobar, el beneficio de
la remisin condicional de la pena privativa de libertad
impuesta, debiendo quedar sometido a la vigilancia y
asistencia de la Seccin de Tratamiento en el Medio Libre
de Gendarmera de Chile de Concepcin, por el trmino
de un ao, debiendo cumplir adems con los requisitos
del artculo 5 de la referida Ley.Si el beneficio le fuere revocado o dejado sin
efecto, el sentenciado deber cumplir en forma efectiva
la totalidad de la pena impuesta, sin que existan abonos
que considerar.
19
Declara que existiendo pruebas compatibles con la teora del caso presentada, la conviccin condenatoria resulta fundada.
Resumen:
El Ministerio Pblico acus a los imputados como autores del delito de robo con intimidacin, alegando la
concurrencia de la agravante del artculo 456 bis N3 del Cdigo Penal respecto de ambos, y la reincidencia
especfica respecto de uno de ellos. El querellante se adhiri a la acusacin, demandando indemnizacin de
perjuicios por concepto de dao emergente y lucro cesante. La Defensa solicit la absolucin arguyendo que
la prueba del rgano persecutor resultaba insuficiente para acreditar la participacin. El Tribunal conden a
los dos acusados como autores del delito de robo con intimidacin, declarando que luego de apreciar toda la
prueba presentada por la Fiscala y el querellante, era posible estimar que ellas resultaban compatibles entre
s, otorgndole coherencia y autosuficiecia a la teora del caso de los acusadores. En su conviccin condenatoria consider que los testigos fueron sometidos a un contraexamen de acuerdo a la lgica adversarial de
la Defensa, no logrando afectar ni su credibilidad personal, ni sus testimonios, as como tampoco un apoyo
a las proposiciones fcticas de las teoras del caso sostenidas por sta. Asimismo expuso que si bien en
estas declaraciones hubo carencias de detalles, contradicciones u olvidos, ellos no resultaron sustanciales,
ni lograron alterar lo concluido, y que, por lo dems, analizada en conjunto con la prueba documental, de
objetos y fotografas, introducida en forma legal, resultaron ser del todo acordes. En cambio, los testigos
presentados por la Defensa mostraron una actitud, reacciones, dudas y evasivas para contestar las preguntas
que impresionaron como no veraces, poco confiables e inverosmiles. En cuanto a las agravantes invocadas,
ellas fueron acogidas por estimarse cumplidos sus requisitos. Finalmente, respecto de la indemnizacin de
perjuicios solicitada, slo concedi el monto de dao emergente acreditado en el juicio, porque respecto del
lucro cesante no existi prueba que lo sostuviera.
Texto completo:
Santiago, diez de octubre de dos mil seis.
VISTOS, ODOS LOS INTERVINIENTES Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Tribunal e intervinientes. Que con
fechas 2 y 3 de octubre de dos mil seis, ante esta sala del
Cuarto Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago,
constituida por el Juez Presidente don Mauricio Olave
Astorga, e integrada por los jueces don Juan Carlos Urrutia Padilla y don Jos Ramn Flores Ramrez, se llev
a efecto el juicio oral de la causa Rol Interno N 59 -2006,
seguido contra Mauricio Alejandro Herrera Godoy, 26 aos,
C.I. N 13.918.061-5, sin oficio, soltero, domiciliado en
FALLOS
FALLOS
20
21
FALLOS
FALLOS
22
23
FALLOS
FALLOS
24
25
FALLOS
FALLOS
26
FALLOS
27
FALLOS
28
29
FALLOS
FALLOS
30
31
FALLOS
FALLOS
32
33
FALLOS
FALLOS
34
La seora Barriga pagaba un crdito de aproximadamente $180.000, prstamo para segn ella para
aprovechar la tasa que estaba barata, para guardarlo, no
es lgico a su parecer ya que va a terminar pagando un
poco ms por el inters, por muy bajos que los intereses
estn.
Hizo cuadros resmenes en informe pericial
Esta informacin fue extrada del libro de compra
y venta de la seora Elizabeth Barriga que indica que las
ventas exentas y la ventas afectas suman en el mes de
enero $11.500.000, en febrero $8.369.815 y en marzo
$16.768.944, corresponden a un total de $36.638.948
de los tres meses.
Ventas al contado, tambin en los tres meses,
da ventas al contado en enero de $11. 900.624, en
febrero $7.871.017 y en marzo $15.486.988, suman
los tres meses las ventas al contado por un monto de
$35.258.629.
Comparacin hecha en el punto nmero dos a
que se refiri en su inicio, ventas al contado vs depsitos
bancarios, los tres meses ya indicados, se demuestra
que las ventas al contado en enero fueron por un monto
de $11.900.624 en cambio los depsitos son por una
suma de $19.135.979, producindose una diferencia de
$7.235.355 ingreso que no corresponden a las ventas del
negocio desconocindose su origen.
Principal egreso de la seora es el pago a
proveedores, pago de impuesto formulario 29, sueldo
de su hijo y dos trabajadores, gastos familiares por
aproximadamente $500.000, imposiciones, pago de
crdito, gastos bancarios, similares en los tres meses, se
cotejaron con cartolas bancarias y del $1.300.000 solo
$250.000 se encuentran en las cartolas, por tanto hay
un milln que fue pagado en efectivo a lo que se agrega
al deposito de siete millones depositados en enero que
no son del negocio.
En el contraexmen respondi, tiene ingresos
que no concuerdan con los depsitos en su cuenta
bancaria, de acuerdo al artculo 332 del C.P.P., le exhibi
cartola bancaria del mes de enero de la seora Elizabeth
Barriga, saldo disponible $4.857.820. En el libro de ventas
declara ventas totales y no diarias, ella as lo tiene.
No podra decirse que los excedentes sean por la
venta de gas, examino enero a marzo, periodos anteriores
no los examin, porque el anlisis era saber si tena flujos
necesarios. Habla de flujos necesarios, no el estado del
negocio, el peritaje.
35
FALLOS
FALLOS
36
37
FALLOS
FALLOS
38
Dice que no sabe si podra reconocer a los sujetos si los viera de nuevo, en la sala de audiencia parece
que reconoce al joven de casaca, pero parece que no
son ellos. Los acusados de iniciativa propia se pararon,
despus dice que no los reconoce, segura que no son
ellos, uno era ms alto, pelo corto y colorn, el otro ms
morenito y bajito, de pelo liso peinado para atrs, puede
ser que por el tiempo no los reconozca.
Agreg, que luego de conversar con funcionarios
de Investigaciones recibi la visita de una seora con una
nia, le pregunt como haba llegado a su direccin, dijo
que le haban pasado los papeles, la seora le pregunt
si haba visto a los jvenes, recibi esta visita una o dos
veces. El tribunal deja constancia del nerviosismo de la
testigo.
No es lo mismo una foto, que en vivo y en directo,
incluso la nia que la visit le mostr una foto y no la
reconoci.
Corrobora lo expuesto lo dicho por el testigo
Julio Dennys Arnguiz Correa, quien seal que trabaja
en Automotora Continental y que vendi vehculos a dos
personas, un Peugeot, modelo 406, color blanco y un
Jeep marca Suzuki, Grand Nomade, bicolor.
El automvil marca Peugeot se lo vendi al joven
que est ah, el alto, al lado del Gendarme (se refiere al
acusado Herrera Godoy), este fue con una seora y dos
nios, segn recuerda. Les gust el vehculo y lo compraron de inmediato, compraron al contado, en efectivo.
No probaron el vehculo.
El Jeep, Grand Nomade, lo vendi unos dos o tres
das del otro y fue el joven moreno, de chomba celeste
(se refiere al acusado Rojas Barriga), fue a la automotora
con una nia y la mam de l. El vehculo lo fueron a
probar, les gust y se lo llevaron. La seora lo compr a
su nombre, pero ella no lo prob, lo prob el joven.
Agreg, que despus lo cit Investigaciones, all
declar lo mismo. Luego fueron unas personas al negocio
y le dijeron que no hablara mucho, a estas personas no
las conoca.
Tambin declar en la Fiscala, vio fotos y reconoci de inmediato a los dos jvenes, asimismo, tambin
reconoci los dos vehculos ya mencionados.
Explic que el procedimiento administrativo cuando se vende un vehculo, si el cliente solicita un crdito
el vendedor tiene ms contacto con la gente, pero en
este caso fue que compraron con dinero al contado. En
la orden de compra se consigna en cuanto lo compraron
y tambin la comisin de la persona que va con el cliente
39
FALLOS
FALLOS
40
A su vez, Rojas Barriga, el da 18 de enero adquiere el jeep a travs de un cheque de su madre con un
documento al da. Tambin tiene antecedentes penales
por infraccin a la ley de armas, Mauricio tambin tiene
antecedentes por infraccin a ley de armas y robo con
intimidacin y era investigado por un homicidio. Se confeccionaron set fotogrficos con 18 fotos y se cambiaban sus
posiciones para que los tres testigos, Csar Vsquez, don
Ezzio Narvez y la tercera una testigo protegida, fueran
sometidos a un reconocimiento ms transparente. Tenan
entonces antecedentes que le fueron dados al Fiscal que
dio las ordenes respectivas, las que se efectuaron el da
1 de febrero.
En la casa de Mauricio encontraron un cargador,
esto es en el domicilio de su padre, ubicado en Las
ipas.
El primero que fue detenido fue Rojas Barriga,
que fue detenido con su pareja, Evelyn Heredia, a ella
se le llev por control de identidad, en primera instancia
dijo que Rojas le haba comentado que haca dos semanas atrs haba robado en una bomba Copec y luego
comprado un auto, con parte del dinero, de ah pelearon,
ella los llevo hasta otro domicilio que desconoca, en
el cual encontraron otras especies incluso un chaleco
antibalas.
En el de Mauricio, en Las ipas, encontraron
diversidad de celulares y un cargador, lo que demuestra
claramente que fueron advertidos que la policia se hara
presente.
Despus fue detenido, el acusado de nombre
Mauricio, este haba contratado a un tercero como
conductor del vehculo que haba comprado, primero
se trat de dar a la fuga, es localizado por un vehculo
de la Institucin que logra detenerlo, as logr distraer
la atencin mientras su pareja limpiaba la casa, esto se
desprende ya que el da de los hechos no estaba quedo
citada y solo compareci a la unidad siete das despus.
Esto en el domicilio de las ipas donde encontr incluso
una mamadera caliente, que indica que momentos antes
haba gente en ese lugar.
El acusado David Rojas Barriga se movilizaba en
el Jeep Grand Nomade, que el mismo conduca.
Los sujetos actualmente tienen diferencias
fsicas, Rojas Barriga tena el pelo mucho ms corto,
Mauricio tambin ms corto y ms claro. En los reconocimientos efectuados por la Fiscala de Maip, Mauricio
tambin cambi de apariencia pero fue reconocido igual
por don Csar Vsquez.
41
FALLOS
FALLOS
42
De conformidad a la ley, Rojas Barriga, fue informado de sus derechos y tambin el hace uso del derecho
de informar a alguien, en este caso su madre, de ah a
travs de esa via se activa el nexo que tiene su pareja que
es a travs de Pepe Heredia, que guarda en su directorio
telefnico esta persona. Por eso dice que Herrera Godoy
estaba advertido de su eventual detencin.
El da 14 de febrero interrog a Eilen Pichn,
ella llego a declarar a travs de notificacin en su oportunidad, tambin si pregunta por el nombre de su pareja
detenida es claro saber quien es el oficial a cargo de la
investigacin.
Domicilio Las ipas, est ubicado al costado de
una plaza pblica, es de un diseo semi colonial, con unas
ventanillas, interior es construccin mixta slido y madera.
Foto N (11-4) dijo que vea un logotipo de la Automotora
Continental, el lo incaut por lo tanto en el lugar que indica con el puntero dice que aparece ese logotipo. Foto
(13-20), como determin de quien era uno y otro celular
es fcil, porque tienen directorio comercial, deca el de
Eilen Pichn, Pepe Heredia, Gabriel Ruiz, otros nombre y
tambin pap Mauri, pero el padre de l actualmente esta
cumpliendo condena por trafico de drogas. Foto (19-22)
cosas de lujo porque la mquina de ejercicio es costosa,
el televisor, equipo, ropa, $200.000, $150.000, televisor
equivalente al sueldo mnimo de cualquier persona, es de
24 25 pulgadas, su valor puede ser conocido en revista
de cualquier tienda.
El tribunal le formul preguntas aclaratorias y respondi que tiene cuatro semestres de estudio de armas,
en su formacin en la Escuela de Investigaciones. Conoce
las armas cuando se compran partidas nuevas, ya que se
les manda a instruccin para su conocimiento, tambin
cada detective usa armas de nueve milmetros.
A travs de la pareja de Rojas, que es Evelyn
Heredia, Herrera Godoy conoca de la detencin de Rojas.
Mauricio Herrera Godoy conoce al padre de Evelyn Heredia, entonces al informrsele de la detencin de Rojas
Barriga a su madre, esta le puede haber comunicado a
Jos Heredia y ste a su vez a Herrera Godoy.
En ese momento de la audiencia Interviene el
acusado Rojas Barriga quien dijo que no pudo llamar a
nadie y lo trataron mal, se le quitaron los documentos,
aportando otros antecedentes.
Los overoles no fueron encontrados en la camioneta, en la va pblica entre unos arbustos. Se investig,
tambin las manchas pero no arroj mayores detalles
43
FALLOS
FALLOS
44
45
FALLOS
FALLOS
46
47
FALLOS
48
FALLOS
49
FALLOS
FALLOS
50
51
FALLOS
FALLOS
52
53
FALLOS
FALLOS
54
55
FALLOS
FALLOS
56
Se decreta el comiso del automvil marca Peugeot, modelo 406 ST, Break 1.8, color blanco, P.P.U. VC
8819 y del vehculo marca Suzuki, modelo Grand Nomade
, P.P.U. UF 3351.
Redact el magistrado don Jos Ramn Flores
Ramrez.
REGSTRESE y COMUNQUESE, en su oportunidad, al Sptimo Juzgado de Garanta de Santiago,
hecho, ARCHIVESE.
RUC N 0600045525-1
RIT N 59-2006
Pronunciada por la Sala del Cuarto Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, integrada
por los jueces titulares don Mauricio Olave Astorga,
don Juan Carlos Urrutia Padilla y don Jos Ramn
Flores Ramrez.
Condena por el delito de trfico ilcito de estupefacientes, aplicando la agravante especial del artculo
19 letra e) de la ley 20.000, por haber usado su autor a un menor inimputable.
Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado como autor de los delitos de trfico ilcito de estupefacientes e infraccin a la ley 17.798 en su artculo 9 en relacin a los artculos 2 y 5. Aleg la concurrencia de la agravante
especial del artculo 19 letra e) de la Ley 20.000. La Defensa sostuvo que la prueba de la Fiscala no era
suficiente, siendo esencial la colaboracin prestada por el acusado; neg que se hubiera prevalido de un
menor, por cuanto ste sigui instrucciones de su padre; aleg un error de prohibicin respecto de la Ley de
Control de Armas, por cuanto slo olvid modificar el domicilio registrado en la inscripcin del arma, y solicit
se calificara su irreprochable conducta anterior. El Tribunal estim acreditados ambos delitos, declarando
respecto del error de prohibicin que no era dable afirmar por quien posee armas inscritas que no sabe que
debe dar aviso del cambio de domicilio. Ello, porque el error de prohibicin dice relacin con la conciencia
de la ilicitud como elemento de la culpabilidad, conforme a la cual el que interviene en la ejecucin de un
delito slo obra culpablemente si, en el momento de hacerlo, contaba con la posibilidad real de conocer el
injusto de su actuar. Hacindose cargo de la agravante especial invocada por el Ministerio Pblico, la estim
concurrente por cuanto el delito de trfico ilcito de estupefacientes es un delito de emprendimiento en el
cual se encuentran tipificadas cada una de las etapas de la cadena destinada a lograr la distribucin final de
la sustancia ilcita. En tal sentido, fue posible concluir que el acusado tena el dominio del hecho respecto
de la etapa de la cadena delictiva en la cual particip, y de ah que fuera una decisin individual el valerse
de un menor de edad para llevar a cabo su actividad delictiva. Por ende, slo resultaba posible concluir que
la agravante en cuestin concurra. En cuanto a la peticin de calificar la irreprochable conducta anterior,
el Tribunal accedi a la peticin de la Defensa, considerando para ello las condiciones de vida del acusado
y su informe presentencial, el cual expresaba que su contacto crimingeno era slo incipiente, que ejerca
una actividad econmica y mantena una buena relacin con sus vecinos y amigos. Sin embargo, rechaz
la concurrencia de la atenuante del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, porque si bien renunci a su derecho
a guardar silencio, sus dichos fueron contradictorios y orientados a disminuir su responsabilidad ms que a
aclarar los hechos.
Texto completo:
Santiago, sbado dieciocho de noviembre de dos mil seis.-
FALLOS
57
FALLOS
58
59
FALLOS
FALLOS
60
61
FALLOS
FALLOS
62
que la autorizacin de su arma era para un domicilio determinado y que requera una nueva autorizacin para su
nuevo domicilio siendo evidente la conciencia de la ilicitud.
En cuanto a la segunda arma encontrada en el domicilio
de Yez Pizarro y teniendo el mismo un arma inscrita, no
es creble que desconociera su obligacin de inscribirla,
mxime si se considera que segn sus dichos se dedicaba
a la caza de animales.
De otro lado es obvio que la afirmacin de conocer
al sujeto llamado Kuky desde slo seis meses para luego
reconocer que lo ubicaba desde hace dos aos atrs, no
constituye sino un intento por alejar el vnculo con el sujeto
que le entreg la droga que posea.
Adems segn la prueba de cargo Reinaldo
Yez lleg al domicilio de calle Los Himalayas en un
vehculo de color rojo perteneciente a Benedicta Quiroz,
hermana de Miguel Quiroz y no en un taxi colectivo
como afirm.
As las cosas, y estando acreditados con la prueba rendida por el Ministerio Pblico todos y cada uno de
los elementos de los delitos por los cuales se acus y la
participacin del acusado en los mismos, los dichos del
acusado no constituyen sino un ltimo intento por desligarse
de aspectos que aumentan su responsabilidad penal y en
esos trminos es imposible entender que YNEZ PIZARRO colaborara sustancialmente al esclarecimiento de
los hechos.
SEXTO: Faz objetiva del tipo penal y bien jurdico
protegido. Que, para que se configure el tipo penal objetivo del delito de Trfico Ilcito de Estupefacientes, previsto
y sancionado en los artculos 1 y 3 de la Ley 20.000, en
relacin con lo dispuesto en el artculo 1 del Reglamento
respectivo, por el cual el tribunal emiti su veredicto
condenatorio, el Ministerio Pblico debi acreditar que
el acusado trafic, a cualquier ttulo, o indujo, promovi
o facilit, el consumo del objeto material de este delito,
consistente en sustancias estupefacientes o psicotrpicas productoras de dependencia fsica o psquica capaces
de provocar un efecto txico o daos a la salud pblica,
entendiendo que trafican los que, sin contar con la autorizacin competente exporten, importen, transporten,
adquieran, transfieran, posean, sustraigan, suministren,
guarden o porten consigo tales sustancias.
No debe perderse de vista, como criterio interpretativo que el bien jurdico protegido en este delito es la
salud pblica.
Por otra parte, para que se configure la faz objetiva
del delito de tenencia ilegal de arma de fuego, previsto
63
FALLOS
FALLOS
64
65
FALLOS
FALLOS
66
fonos celulares, abundante dinero que no guarda proporcin con la actividad del acusado, son prueba suficiente
de la actividad de trfico realizada por el acusado.
En la foto 27 reconoce el domicilio ubicado en
calle los Himalallas nmero 0254, en la cual se ve un
vehculo que sera de la hermana de Miguel Quiroz
En la foto 28 aparece la numeracin del domicilio
sealado anteriormente.
En la foto 29 se exhibe el vehculo en el cual llega
Reinaldo junto al menor.
En la foto 33 dice que corresponde a los resultados del domicilio ubicado en el domicilio de calle Los
Himalayas, en que se encontr algo de dinero, la cdulas
de identidad, documentos varios, etc...
En la foto 34 observa documentacin del vehculo, cdulas de identidad, dice que una de las cuales
puede corresponder al menor Stevens.
En la foto 36 se exhibe la documentacin incautada desde el domicilio de calle Los Himalayas, correspondientes a escrituras con sumas de dinero.
En la foto 37 aprecia un celular incautado.
En la foto 38 identifica un celular incautado.
De esta forma, es posible sealar que las fotos
exhibidas guardan plena relacin con el resto de la prueba
y sobre todo con los dichos de los testigos y peritos y
ayudan a formar el convencimiento del tribunal en orden
a establecer la efectividad de los delitos por los cuales
se acus a Yez Pizarro.
En cuanto a la prueba de la tenencia ilegal de
arma de fuego se exhibi evidencia material al testigo,
sealando en la evidencia nmero 1 que corresponde a
un revolver que encontrado en el domicilio ubicado en
estacin Loncoche, comuna de Quilicura. En cuanto a la
evidencia material nmero 2, refiere que corresponde a
la escopeta marca Maverick, incautada desde el domicilio
de Reinaldo Yez Pizarro, estacin Loncoche, nmero
0270. Respecto de la evidencia material nmero tres dice
que corresponde a las municiones que fueron incautadas,
las cuales son ciento cuarenta tiros, incautada desde el
domicilio de estacin Loncoche.
As las cosas, dicho ilcito se encuentra ampliamente acreditado.
Por su parte, el Detective de la Polica de Investigaciones de Chile CARLOS ROBERTO ORELLANA
SEPLVEDA refiri que en un procedimiento en que
la magistrado del 33 Juzgado de Crimen se declar
67
FALLOS
FALLOS
68
69
FALLOS
FALLOS
70
71
FALLOS
FALLOS
72
73
FALLOS
FALLOS
74
75
FALLOS
FALLOS
76
77
FALLOS
78
FALLOS
79
FALLOS
FALLOS
80
Niega el carcter de delito continuado a acciones que completan por s mismas el tipo penal, y que
adems eran dirigidas en contra de personas diferentes.
Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado como autor de delitos reiterados, en grado de consumados, de uso
malicioso de datos de tarjeta de crdito del artculo 5 letra d) de la ley 20.009, por haber realizado compras
telefnicas con cargo a tarjetas pertenecientes a terceros. En iguales trminos acus el querellante. La Defensa
puso en duda la legitimidad de quien actu de querellante, por cuanto slo se trataba del banco intermediario,
siendo el verdadero perjudicado la empresa Transbank como duea real de las tarjetas de crdito. Adems
sostuvo que se haba tratado de un delito continuado y solicit el reconocimiento de las atenuantes del artculo
11 N 7 y 9 del Cdigo Penal. El Tribunal tuvo por acreditada la concurrencia de todos los elementos del tipo
invocado, cuales son el uso fraudulento de datos de tarjetas de crdito de terceros para realizar compras. En
cuanto a la cuestin en torno a la legitimidad activa del querellante, el Tribunal record que se trataba de una
alegacin extempornea, ya que corresponda haberlo hecho en su momento ante el Juez de Garanta. Sin
perjuicio de ello, manifest que en definitiva haba sido el banco quien haba soportado el pago de las compras
efectuadas. Respecto de calificar los hechos como delito continuado, los jueces manifestaron que se trat de
tres titulares distintos, y en que cada transaccin correspondi a una accin independiente, agotada en cada
ocasin, que cumpla por s mismo el tipo penal sancionado. Finalmente, rechaz las atenuantes invocadas
por no cumplirse sus requisitos, cuales eran una real y concreta accin para colaborar en la investigacin e
intencin de reparar el dao, sealando especficamente a quin, adems de hacerlo con una antelacin tal
que no parezca una simple intencin procesal de buscar una morigeracin de la pena.
Texto completo:
Via del Mar, veintids de noviembre de dos mil seis.
VISTO, ODO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que con fecha quince, diecisis
y diecisiete de noviembre del presente ao, ante esta
Sala del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Via del
Mar, presidida por la Magistrado doa Mara Teresa Valle
Vsquez e integrada, adems, por doa Roxana Valenzuela Reyes y doa Mnica Gutirrez Fuentealba, se llev
a efecto la audiencia de juicio oral seguido en contra de
WALTER DONALDO LANGENBACH LILLO, cdula de
identidad nmero 10.721.450-K, natural de Santiago, 36
aos de edad, nacido el 9 de octubre de 1970, casado,
ejecutivo de ventas, domiciliado en Pasaje Volcn Maip
n 2160, Poblacin Casas de Rumi, Villa Alemana.
Fue parte acusadora el Ministerio Pblico
representado por el Fiscal adjunto, Lionel Gonzlez
Gonzlez, y en representacin del querellante particular,
Banco SantanderSantiago, Divisin Banefe, los abogados
Eduardo Weinstein Zerebrenik y Alex Quiroz Moreira. La
FALLOS
81
82
Tarjeta N
FALLOS
Titular
Monto Operacin
Producto
22/04/05
$ 12.500
Jardn Holands
26/04/05
$ 12.800
Jardn Holands
03/05/05
$ 16.000
Jardn Holands
Tarjeta N
Titular
Monto Operacin
Producto
08/05/05
$ 39.000
18/05/05
$ 22.000
24/05/05
$ 16.000
25/05/05
$ 69.900
Mensualidad Direct TV
27/05/05
$ 22.580
Tarjeta N
Titular
Monto Operacin
Producto
09/06/05
$ 30.890
10/06/05
$ 122.581
10/06/05
$ 42.680
15/06/05
$ 21.581
13/06/05
$ 69.900
Mensualidad Direct TV
16/06/05
$ 20.500
17/06/05
$ 132.670
19/06/05
$ 6.000
Pago Movistar
23/06/05
$ 61.991
24/06/05
$ 26.000
24/06/05
$ 44.970
Mensualidad Direct TV
30/06/05
$ 140.970
30/06/05
$ 22.680
1 Televisor Porttil
01/07/05
$ 15.000
Pago Movistar
04/07/05
$ 92.680
1 Magic Bullet
Mensualidad Direct TV
83
FALLOS
FALLOS
84
b) Objetos:
Tres tarjetas de crdito, emanadas de Banefe,
con la siguiente numeracin: 5432-0001-5301-8335;
5400-2002-0804-9545; 5423-2002-0900-9962.
c) Documentos:
1) Extracto de filiacin del acusado
2) Certificado de nacimiento de Paola Edith Ampuero
Opazo, donde se consigna como padre: Eduardo
Arturo Ampuero Zamorano, y madre: Edith de Lourdes
Opazo Borguero.
3) Certificado de nacimiento del imputado Walter
Langenbach Lillo, donde se consigna como padre
a Edinson Donaldo Langenbach Schilling, y como
madre a Dynora del Carmen Lillo Ramos.
4) Carta de fecha 05 de diciembre de 2005, emanada de
Eugenia Gaete C., supervisora Atencin de Clientes
de la empresa A3D Chile S.A. donde inform a la
Fiscala que en torno a la tarjeta de crdito 54232002-0900-9962, exista un total de 7 compras, de
fechas 10 de junio, 15 de junio, 18 de junio, 23 de
junio, 30 de junio y 4 de julio todos de 2005, indicando
que la persona que realiz dichas compras se identific como Walter Langenbach, R.U.T. 10.721.450-K,
como fono registrado el celular n 09-8467983, y el
domicilio de entrega de estas compras fue Pje. Volcn
Maip 2160 V. Casas de Rumi, Villa Alemana. Que
en torno a la tarjeta de crdito 5400-2002-0804-9545
exista una compra de fecha 28 de mayo de 2005,
por un monto de $22.580, con los mismos datos del
referido comprador, fono y direccin.
5) Planilla de pedido P0641986; planilla de seguimiento
de la gua 155020213 y constancia de la entrega
domiciliaria de la gua 155020213, donde se consigna el nombre de Walter Langenbach, Pje. Volcn
Maip 2160 y tarjeta n 5400-2002-0804-9545, con
despacho de un guarda todo y un horno elctrico casa
Home.
6) Planilla de pedido P0644539; planilla de seguimiento
de la gua 156187360 y constancia de la entrega
domiciliaria de la gua 156187360 y donde se consigna el nombre de Walter Langenbach, Pje. Volcn
Maip 2160 y tarjeta n 5423-2002-0900-9962, con
despacho de un cassete Nat Kin Cole, un Restform
King, ms sof.
7) Planilla de pedido P0645612; planilla de seguimiento
de la gua 156201614 y entrega domiciliaria de la gua
85
FALLOS
86
FALLOS
5) Dos fijaciones fotogrficas con imgenes de documentacin bancaria, de seguros y tarjetas de terceros
encontradas en poder del imputado.
87
FALLOS
FALLOS
88
FALLOS
89
FALLOS
90
91
FALLOS
FALLOS
92
transparente, facilitando la lectura de sus datos, y permitir las compras slo con el dato de los nmeros del
frente, abriendo una ventana a estos ilcitos, as como
la entrega de estos instrumentos, con un gran cupo, a
personas muy modestas.
En cuanto al aspecto jurdico, aleg la existencia
de un delito continuado, valindose para tales efectos de
la extraccin de publicaciones de autores como Mario
Garrido Montt y Enrique Cury, asegurando que Langenbach ejecut acciones homogneas: llamadas telefnicas
a distintas personas, en anlogas condiciones, desde
un mismo nmero, dando su nombre, RUT y domicilio
completos. Respecto a la unidad de motivacin de su
patrocinado, indic que su accionar tena aspectos sentimentales, movido por sus deseos de equipar la habitacin
de su grupo familiar. Expres que no hay grandes lujos
asiticos, teniendo como nica duda, la existencia de
la TV satelital, preguntndose a continuacin si una arrocera, una faja reductora y unos cuchillos eran artculos
suntuarios, justificando finalmente, el inters del acusado
en resarcirse de anteriores relaciones de pareja.
Impetr asimismo, la colaboracin sustancial,
llamando a efectuar una abstraccin mental, y percatarse
de la necesidad de la declaracin del acusado para aclarar
los hechos, ante la ausencia de personeros de las empresas aludidas en las transacciones, no bastando tampoco,
la incorporacin de documentos, algunos ininteligibles.
En este sentido, rest importancia a la extensin de lo
declarado por Langenbach ante carabineros, cercana a
los 7 cms., aludida por el Fiscal- pues deba considerarse
su actitud, la detencin pacfica y la respuesta a todas las
interrogantes, por parte de su patrocinado.
Hizo presente asimismo, la atenuante del art. 11
n 7 del Cdigo Penal la que reiterara en la oportunidad
procesal- la que se configuraba por medio de depsitos
de dinero, cuyo origen fue la venta de bienes muebles,
que fue tarda por motivos de esperar mejores precios,
sumado al esfuerzo de la familia, al reunir un monto total
de $418.000.
Solicit finalmente, la imposicin de una pena de
presidio menor, en concordancia con las dos circunstancias atenuantes, pidiendo la aplicacin del art. 75, inciso
2 del Cdigo Penal, atendido el carcter de delito continuado, el que deba tratarse como un concurso ideal.
DECIMOCTAVO: Que en su rplica, el Ministerio
Pblico, aludiendo al profesor Cury (pg. 657), sostuvo
que en el delito continuado el agente no puede cometer
el objeto fsico de la agresin de una sola vez, sino de
93
FALLOS
FALLOS
94
FALLOS
95
96
FALLOS
Seala que para encontrarnos frente a una culpa consciente y no un dolo eventual, se requiere que,
conociendo la posibilidad del resultado lesivo no slo se rechace confiando en la propia capacidad para
evitarlo, sino que adems concurran reales posibilidades que permitan evitarlo.
Tribunal: Segundo Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago.
Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado, mdico cirujano, como autor del delito de homicidio, cometido con
dolo eventual, por haber provocado la muerte de la vctima con su intervencin. Precis, al respecto, que, si
bien toda ciruga apareja riesgos, la ciencia mdica ha ido previendo cmo disminuirlos, y sin embargo, el
imputado despreci las reglas bsicas de su lex artis, operando de manera temeraria a su paciente. Siendo
mdico no poda sino saber y representarse que la ciruga que intent realizar careca de todas las medidas
y equipos que requera para evitar un resultado lesivo y para permitirle reaccionar ante una emergencia. La
Defensa expuso que la muerte de la vctima no se debi a la conducta desplegada por el acusado, sino a
una reaccin bizarra producto, a su vez, de una reaccin alrgica que no guardara relacin con una posible
sobredosis de anestesia o una posible conducta temeraria desplegada por el acusado. Argument, tambin,
que el acusado es un mdico cirujano titulado y que, justamente por no serle indiferente el resultado, aplic
primeros auxilios y dio a su asistente la orden de llamar al SAMU, colaborando en el proceso de resucitacin e
incluso acompaando a la paciente al hospital. Sostuvo que el Ministerio Pblico estaba mezclando elementos
de la culpa conciente con elementos del dolo eventual y otras infracciones a los reglamentos sanitarios, siendo
la primera la que englobara la conducta de su defendido, solicitando por ello la recalificacin a homicidio
culposo. El Tribunal expuso que para que se configure un delito de homicidio deban concurrir una accin u
omisin apta para crear en la vctima un riesgo de muerte; un peligro de tal naturaleza que ningn mdico
respetuoso de las ms elementales reglas de su lex artis, colocado en la situacin en la que se encontraba el
sujeto activo en posesin de sus conocimientos y capacidad, estara dispuesto a asumir; la muerte del sujeto
pasivo, y que dicha muerte sea objetivamente imputable a la conducta desplegada por el agente. Siendo
que la conducta del imputado consisti en iniciar un procedimiento quirrgico sin conocimientos suficientes
de las propiedades farmacolgicas y la forma de administrar la anestesia, sabiendo de sus posibles efectos secundarios, as como de hacerlo careciendo del equipamiento indispensable para afrontar la posible
ocurrencia de dichos efectos, claramente gener un riesgo no permitido por el ordenamiento jurdico con
un resultado del todo imputable a l. De all que no se pudiera sino concluir que el acusado no poda sino
haberse representado el resultado de muerte y pese a ello decidirse a seguir adelante con un procedimiento
mdico absolutamente alejado de las exigencias derivadas de su lex artis, cumplindose la llamada segunda
frmula de Frank, es decir, pase esto o pase lo otro, suceda lo que suceda, yo acto de todas maneras, a todo
evento. Es ms, al haber operado sin el apoyo de un anestesista, sin los equipos necesarios para reanimar y
sin las condiciones bsicas de higiene y asepsia, claramente demostr la indiferencia requerida por el posible
resultado, es decir, exactamente la situacin que el dolo eventual requiere. Por lo razonado, el Tribunal rechaz
la solicitud de la Defensa de recalificar a homicidio culpable, expresando que la culpa consciente requiere
que, no obstante conocer el sujeto activo la posibilidad de que acaezca el resultado, lo rechace confiando
en su capacidad de evitacin, capacidad que a su vez exige que en el hecho concurran reales posibilidades
de evitar el resultado letal. En cuanto a la alegacin de ser la causa de la muerte una reaccin bizarra a la
anestesia, el Tribunal la rechaz por estimar que los peritos de la Fiscala acreditaron que fue el exceso de
dosis la causa real del paro sufrido por la vctima. Finalmente, respecto de las atenuantes alegadas por la
Defensa, el Tribunal acogi las del artculo 11 N 6 y 7 del Cdigo Penal, porque no registraba antecedentes
penales previos y porque intent recuperar a la vctima con maniobras de resucitacin, solicit auxilio de
la asistencia pblica especializada, colabor con el personal mdico y los acompa al hospital, y rechaz
las de los N 8 y 9 del mismo artculo, porque el acusado ni concurri por propia iniciativa a denunciarse ni
estuvo en situacin de darse a la fuga, y porque si bien dio antecedentes no prest colaboracin sustancial
al intentar ocultar o tergiversar informacin que lo inculpara.
97
Texto completo:
FALLOS
FALLOS
98
99
FALLOS
FALLOS
100
FALLOS
101
FALLOS
102
103
FALLOS
FALLOS
104
105
FALLOS
FALLOS
106
107
FALLOS
FALLOS
108
109
FALLOS
FALLOS
110
Seal que ingresaron al recinto y a mano izquierda en forma inmediata, a una pieza en donde encontraron
a una paciente completamente desnuda sobre una camilla
de madera de baja altura, aproximadamente 70 cms. del
piso, la que se encontraba tendida y con claros signos de
encontrase en paro, algo que comnmente se evala con
elementos, pero que producto de la experiencia, a primera
se vista perciba. Primero entr el mdico, en segundo
lugar l y por ultimo el conductor de la ambulancia. Al
momento de ingresar l, el primer procedimiento que se
adopta es de las palas del monitor cardiaco, la que se
colocan en el pecho de la paciente, el cual registra la funcin elctrica del corazn. En el momento de ser colocado
el corazn arroja un ritmo denomina asistolia, que quiere
decir que el corazn esta sin funcin elctrica, por lo cual
adoptaron el procedimiento de rigor, en este caso el protocolo de reanimacin cardiopulmonar respectivo. Indic,
que el mdico es el encargado de manera protocolar de
manejar la va area, en este caso de forma avanzada
con la colocacin de tubo orotraqueal, para mantener una
va area permeable y aporte de oxgeno y en su caso la
colocacin de un acceso vascular que es el encargado
de infundir, aparte de los sueros las drogas requeridas
dentro del protocolo cardiopulmonar. Mientras practicaban
este procedimiento, el conductor de la ambulancia inmediatamente inicia las compresiones cardiacas que estn
tambin dentro del protocolo de reanimacin.
Seala que cuando ingres al lugar de los
hechos, se percat que era una habitacin cualquiera que
no guardaba las condiciones de una habitacin sanitaria, y
aparte de lo sealado, empiezan a recabar antecedentes
de lo ocurrido en el lugar y cual es la situacin circunstancial. Mientras estn recabando estos antecedentes y
procediendo con la reanimacin quedaron en el entendido
que la paciente estaba siendo sometida a un proceso
quirrgico, que descrito por la persona que estaba en el
lugar, era un procedimiento de abdominoplasta, el cual
se verificaba en evidencias fsicas en la paciente, al tener
ella en la zona abdominal una delimitacin que es la que
generalmente se hace con un plumn escripto, el cual
delimita la zona quirrgica la cual va a ser intervenida.
Aparte de eso, seala, que el medico de la tripulacin de
la ambulancia recaba antecedentes sobre medicamentos
que la paciente se le haban administrado. En ese momento caen en antecedentes que se le haba administrado
alrededor de 8 a 10 ampollas de lidocana tpica, es decir,
colocada en el lugar de la intervencin, por va subcutnea. Aparte de eso la delimitacin de la zona que se iba
a intervenir demarcada con plumn haba una parte en el
111
FALLOS
FALLOS
112
Manifest no tener clara la diferencia entre lidocana y dimecana, pero insisti que el mdico seal
que haba administrado la lidocana en la zona que iba
a intervenir, la zona demarcada, que fue hecha a nivel
subcutneo, esto quiere decir que la paciente recibi la
lidocana de manera inyectada.Seal que el Vademecum indica que dentro de
una de las reacciones adversas de la lidocana existen
las convulsiones.
Reiter que fue el mdico tratante les proporcion informacin y agreg que ste los acompa en la
ambulancia hasta el hospital.Explic que acceso vascular significa que colocar
una va venosa, esto es con una aguja especial que tiene
en su exterior una recubierta con material flexible uno punciona la vena perifrica, que en este caso se intent con el
antebrazo y una vez de que se ingresa con la aguja, retira
la aguja e ingresa el tefln de material flexible dejando
accesado vascularmente para poder a travs de esto
ingresar ya sea el suero o las drogas que se administran
en una reanimacin cardiopulmonar.
Expuso que en ningn caso vio convulsionar a
la paciente. La paciente se encontraba inconsciente y
al momento de constatar su funcin cardiaca a travs
del monitor no reflejaba funcin elctrica, o sea estaba
en asistolia.
Seal que por protocolo, la paciente no es
movida del lugar hasta que no es recuperada es quiere
decir que recobre funcin cardiaca, esto registrado a
travs del monitor.
Dijo finalmente que se estaba tratando con
varios procedimientos simultneos para recuperar a la
paciente.
Fue de la forma antes dicha como este testigo
puso en evidencia hechos esenciales referidos a la realizacin de la conducta tpica con dolo eventual: a) que
el mdico tratante estaba efectuando un procedimiento
quirrgico con aplicacin de una cantidad mayor de
anestesia,(8 a 10 ampollas, escuch decir al acusado)
lo que se traduce en que necesariamente se represent
concretamente que colocaba a la paciente en situacin
de riesgo vital probable como consecuencia de su propia
conducta, (era previsible que sobrevinieran los efectos
secundarios del anestsico utilizado, que en su condicin
de mdico conoca,-sin considerar en este razonamiento
la posibilidad de una sobredosis, puesto que este testigo
no se refiri a directamente a ese punto-) y b) que careca
absolutamente de los medios humanos, medicamentos y
113
FALLOS
FALLOS
114
115
FALLOS
FALLOS
116
117
FALLOS
FALLOS
118
119
FALLOS
FALLOS
120
de ste, llamada Soledad, quin le cont que l se aperson en su casa, que le cont lo que le haba ocurrido,
que le coment que haba tenido un problema con una
paciente mientras le aplicaba algn tipo de anestesia, le
dijo tambin que la vctima haba entrado en un estado de
histeria y empez a convulsionar, le pidi que lo ayudara.
La amiga le coment que el imputado se haba ido al
Quisco y que ya haban tomado contacto con un abogado
defensor y con l se iban presentar en la Fiscala. Agreg
que en la tarde, lo llam la seora Soledad y le indic que
el nombre del abogado defensor era Omar Meza, habl
con el abogado y ste le pidi comunicarse con el Fiscal
y, adems, le dijo que su intencin era poner al imputado
a su disposicin. Al da siguiente, en horas de la maana
se entrevist con el abogado defensor en su oficina de
Agustinas, se le exhibieron los documentos que tenan
y le manifestaron que tena una orden de detencin, el
abogado le dijo que el imputado quera entregarse. Alrededor de las 20:00 horas, solicit nuevos requerimientos
para evitar difusin meditica del doctor, el abogado lo
llam y dijo que estaba en panne en el sector norte del
tnel Lo Prado, concurrieron y ah lo detuvieron. Agrega
que junto al abogado defensor y al Fiscal De La Prida
se resolvi que su declaracin definitiva se tomara al
da siguiente.
Continu su relato el testigo sealando la declaracin parti por el currculo acadmico, su historia de
vida, cmo lleg a Chile, en qu trminos fue el ingreso
y despus ahondaron en el procedimiento. El imputado
les seal que en el ao 1999 fue sancionado por el
Fondo Nacional de Salud, con una multa de $600.000,
por realizar prcticas medicas sin autorizacin, esto
se confirm en el Fondo Nacional de Salud. El testigo
indica que el acusado le dijo que haba un acuerdo con
la vctima para realizarse un procedimiento quirrgico y
que particip una nia llamada Trinidad, la que se desempeaba en forma espordica en la consulta mdica, le
dijo que la vctima iba a participar en un procedimiento de
ciruga menor, donde se iban a extraer unos granulomas
y que por ese procedimiento, la vctima le pag con un
cheque por $100.000 que iba a ser cobrado a nombre
de un tercero. Agreg que como detalle, el acusado le
indic que la vctima lleg alrededor de las 18:00 horas
al Centro Mdico, que ingres al box y que luego le dio
unas pastillas con las que logr relajarla, demarc la zona
en que iba a trabajar y empez a aplicar de entre tres y
seis ampollas de Lidocana. Luego de demarcada la zona,
el acusado le dijo que con un electrobistur, provoc un
corte de por lo menos dos centmetros y que mientras
121
FALLOS
FALLOS
122
123
El resultado de los anlisis qumicos a la evidencia biolgica recogida en el sitio del suceso por el perito
qumico Carrasco Ramrez, lo aport la perito Qumico
de Polica de Investigaciones de Chile sra. Carla Marcia
Ayala Latorre quien expuso que mediante solicitud de
oficio de la Brigada de Homicidios Metropolitana N 3494,
llegan una serie de evidencias al laboratorio, evidencias
biolgicas tales como medicamentos y material quirrgico,
los das 07 de noviembre de y 16 de diciembre, procede
a sacar estas evidencias para trabajar en ellas.
Explic que el peritaje consta de 2 partes: una
de ellas para detectar presencia de fluidos biolgicos o
de sangre en algunas evidencias y otra principalmente
destinada a determinar para qu sirven los medicamentos
enviados.
Seal que dentro de las evidencias con material
biolgico llegaron en un sobre un trozo de genero de 34 x
28, 5 cm, junto con una gasa, que ella rotul como Gasa
N 1; en otro vena un trozo de algodn, y en un tercero
un vena un papel filtro que segn el oficio de la Brigada
rotulado 13235 correspondera a la muestra de sangre de
Jessica Osorio Tapia. En otro sobre venan dos trozos de
gasa mas que se signaron como gasa 2 y gasa 3, adems
dos trozos de algodn que rotul con los N 2 y 3; 2 colillas
de cigarrillos marca Belmont, 4 guantes quirrgicos, un
delantal blanco y dos trozos de gasa porque vena una
gasa con asignacin 4 y 5.
Se procedi a determinar si estos elementos
tenan sangre humana, mediante pruebas de orientacin
y certeza, siendo todos estos positivos para sangre
humana, luego se procedi a efectuar extraccin para
obtener un perfil gentico, encontrndose este perfil en
gasa 1, 2, 5, algodn 1, colilla 1, 2 y el papel filtro.
Las conclusiones a que se lleg fueron que exista
una probabilidad de 99, 999999999032 %, que la sangre
que se encontr en las gasas 1,2 y 5, en el algodn 1 y en
el papel filtro correspondan a la misma persona de sexo
femenino, luego en la colilla de cigarro 1 se encontr un
perfil correspondiente de un individuo de sexo masculino
y en la colilla 2 se encontr una mezcla de perfiles que
eran compatibles con el perfil gentico femenino encontrado y con el perfil gentico encontrado en la colilla 1,
correspondiente a la parte biolgica.
Lo restante, guantes quirrgicos, trozo de genero
y delantal no se pudo obtener un perfil gentico.
En otro sobre llegaron varios medicamentos,
dentro de los cuales haba Atropina, 2 ampollas vacas; 05
ampollas de Pinefrina, 18 ampollas vacas de Lidocaina;
FALLOS
FALLOS
124
125
FALLOS
FALLOS
126
127
FALLOS
FALLOS
128
129
FALLOS
FALLOS
130
131
FALLOS
FALLOS
132
133
FALLOS
FALLOS
134
135
FALLOS
FALLOS
136
El experto anestesilogo corrobor todos los testimonios anteriores acerca de la incorrecta administracin
de la droga por parte del acusado, tanto en la forma de
la infiltracin, como en la dosis a aplicar, puesto que de
acuerdo a las normas internacionales, en su adecuado
uso por la por va subcutnea, la dosis mxima es entre 5
a 7 Mg., As, en el caso de Jessica Osorio, quien pesaba
70 Kg. La dosis era de 350 a casi 500 cc, lo que corresponde a 3,5 a 5 ampollas como mximo. Asimismo, la
lex artis indica que, con 15 pinchazos y vaso constrictor,
con una dosis de 300 cc y en forma diluida, bastaba para
anestesiar la zona a intervenir.
El Dr. Andrade Pita, necesariamente saba que
no estaba en condiciones de efectuar esta intervencin,
tanto por su falta de conocimientos especficos como
por la inexistencia de un ambiente y de elementos que
sirvieran para hacer frente a una emergencia mdica
que por su profesin deba prever, y sin perjuicio de
ello, actu igualmente, aceptando al hacerlo el resultado
lesivo, porque era evidente, que no estaba en sus manos
evitarlo, y lo saba.
El conocimiento de las propiedades terapeuticas y los efectos txicos del frmaco empleado por el
Dr. Andrade como anestsico, fue aportado al tribunal
por parte del perito qumico farmacutico forense don
Eduardo Hernn Torres Seplveda, quien manifest
que le correspondi efectuar examen toxicolgico en la
muestra de sangre de Jessica, tomada en el Hospital
San Jos 70 horas despus de la aplicacin del frmaco
Lidocana.y se ordena e indica buscar frmacos y txicos,
para proceder al anlisis Toxicolgico. Como especialista
en el anlisis qumico toxicolgico Forense Post mortem,
practic el anlisis y los resultados, mediante tcnicas
instrumentales, indican que la sangre contiene Lidocaina.
No detecta otros frmacos en ste anlisis especfico
mediante ecomatografa de gases con detector MPD,
tcnicas universalidades en la toxicologa forense post
mortem.
Explic el perito que es indicativo el que se
encuentre un frmaco como la lidocaina, practicado el
anlisis, ms menos, 70 horas despus de la administracin. Todo frmaco, incluida la lidocaina, es factible de
hallar, de encontrar, de detectar y de medir en muestras
sanguneas, despus de ocurrido ese lapso de tiempo,
despus de la nica o ultima administracin, la diferencia
est, en que los farmacias se eliminan del organismo
lentamente, de accin intermedia, es decir su eliminacin
es intermedia en tiempo y de corto tiempo de eliminacin.
Cuando dice de corto tiempo de eliminacin, es horas. Por
137
FALLOS
FALLOS
138
139
Se le pregunta si existe dao heptico preexistente no demorara ms en sintetizar, explica que el dao
heptico lo establece un perito en histopatologa, pero
imagina que los histlogos ya lo habrn establecido. El
dao heptico es relevante, es interesante y es indicativo
de una sobredosis, de una probable sobredosis, por
encontrar lidocana despus de 70 horas teniendo esta
una transformacin heptica tan rpida. En caso de
dao preestablecido o de entrada, cuando se practica la
intervencin, eso, en por su formacin toxicolgica sabe
que debera haber presentado signos, caractersticos,
como la ictericia y adems, sin ser especialista en el tema,
en cualquier intervencin se realizan exmenes previos
para intervenir, como la protrombina y el perfil bioqumico,
hematocrito, exmenes de sangre, hemograma funcin
renal, esto es universal esto es farmacologa, si en una
intervencin quirrgica u otro procedimiento hay frmacos
que si tienen daos cardiaco heptico u otros, se deben
establecer los exmenes clnicos previo para proceder.
Especficamente con la lidocana u cualquier otro frmaco,
se presente la toxicidad, en un organismo daado.
Seal que vida media y absorcin son dos
conceptos cinticos de lo que le ocurre al frmaco en el
cuerpo. Vida Media es una medida del decaimiento del
frmaco en la sangre, es una medida de la disminucin
del frmaco en la sangre. Es interesante, porque los
efectos txicos, al menos desde el punto de visto frmaco
cintico, se diagnostican por la concentracin encontrada
en sangre, obviamente, a mayor concentracin en la
sangre, es factible o hay mayor posibilidad de encontrar
un efecto toxico. Todo frmaco tiene una vida media, la
lidocana tiene una vida media muy corta, decae rpidamente, es tan similar como la de la cocana por ejemplo.
El Fenobarbital tiene una vida media muy larga, casi 100
horas. La diferencia con la lidocaina, lo explica, porque el
trmino vida media es relativo, es corta porque es muy
pequea en relacin a otro. Eso es la vida media. Eso si,
est relacionado con la velocidad de la biotransformacin
heptica.
La Vida Media, desde un punto de vista matemtico, se refiere el tiempo necesario para que una concentracin sangunea disminuya a la mitad.
La vida media puede variar en un organismo por
una afeccin heptica, ya que es el hgado el que dirige,
el que maneja y el que establece la vida media. Si la
lidocaina tiene una vida media de 2 horas y el hgado
est daado, obviamente la vida media se va a prolongar,
porque el hgado est funcionando menos, por lo tanto,
FALLOS
FALLOS
140
141
FALLOS
FALLOS
142
143
FALLOS
FALLOS
144
145
FALLOS
FALLOS
146
147
FALLOS
FALLOS
148
149
FALLOS
FALLOS
150
151
FALLOS
FALLOS
152
inesperados, y estos reciben el nombre genrico de idiosincrasia, que es un comportamiento propio que cada
individuo tiene de respuesta, y que tiene que ver con
sus genomas y sus dotaciones enzimticas. Cuando se
habla de la existencia de estas dos respuestas a la droga,
las que se clasifican en tipo A y tipo B (segn Rolins y
Thompsons), y se dice que las del tipo A son aumentadas,
es decir, que en la medida que aumenta el medicamento
aumenta el sntoma y aumenta la respuesta, siendo ese
el efecto normal cuando se tiene un paciente anestesiado,
que en la medida que el paciente no tiene los niveles
anestsicos suficientes se profundiza la anestesia y en
la medida que se profundiza demasiado se retira y se
mantienen los niveles adecuados. La respuesta del tipo B,
corresponde a la respuesta idiosincrtica o rara, y puede
tener dos formas de expresin: la anafilaxia, que es una
reaccin alrgica grave, severa y universal en todo el
organismo; y, una forma de accin de los medicamentos,
que se conoce como efecto citotxico o asfixia celular.
Respecto de los sntomas de Jessica, el perito seala que
ella, inmediatamente despus de la inyeccin hace una
muerte sbita, porque convulsiona, hace cianosis y hace
una prdida del conocimiento, o sea, hay un compromiso
inmediato, no mediado por un paro cardiorrespiratorio que
no se constata, porque segn l ley en el informe, el
Dr. Galo Andrade la ausculta y deja constancia de que la
paciente esta con una taquicardia, es decir, con el pulso
acelerado. Por lo tanto, no haba paro cardiorrespiratorio
al momento del accidente.
Esta respuesta de la paciente explica que la
posibilidad de una anafilaxia es implanteable, ya que las
reacciones de la anafilaxia son alrgicas y graves pero
tienen su curso, y las reacciones anafilcticas son floridas
(como dicen los mdicos), poli sintomticas, el paciente
se agita, se pone rojo, tiene dificultad para respirar, tiene
edema a la laringe, le aparecen hinchazones en diversas
partes del cuerpo, y si el cuadro persiste, recin pueden
producirse los efectos del paro cardiorrespiratorio y las
consecuencias de la muerte, pero en el caso de Jessica,
ese cuadro clnico no aparece, y aparece este otro cuadro
clnico que se le llama cuadro clnico parco en sntomas
y grave. En el caso de Jessica se constata desde el
primer da, desde el primer momento del accidente, un
cuadro convulsivo, que a los mdicos les dice que hay un
compromiso en el funcionamiento cerebral, que el cerebro
deja de funcionar y el paciente convulsiona. Hay una cianosis, que implica que hay una incapacidad del manejo y
de la utilizacin del oxgeno de parte del paciente, al da
153
FALLOS
FALLOS
154
155
FALLOS
FALLOS
156
157
FALLOS
FALLOS
158
159
FALLOS
FALLOS
160
161
FALLOS
FALLOS
162
jurisprudencia penal, pues para que concurra dicha institucin es necesario que no obstante conocer el sujeto
activo la posibilidad de que acaezca el resultado, ste lo
rechaza, confiando en su capacidad de evitacin, la cual,
como se dijera, requiere que en el hecho concurran reales
posibilidades de evitar el resultado letal.
Como ya se ha expuesto, qued demostrado, con
la prueba de cargo, que el mdico acusado, gener con su
comportamiento un riesgo jurdicamente desaprobado por
el ordenamiento jurdico, al llevar a cabo un procedimiento
mdico sin respetar las ms elementales reglas de la
lex artis que cualquier mdico juicioso habra adoptado,
las cuales de haber sido tomadas en cuenta, deberan
haber llevado, necesariamente al acusado a la decisin
de abstenerse de practicar una intervencin par ala cual
era evidente que no se encontraba capacitado. As, fue
el riesgo generado por el Dr. Galo Andrade y no otro, el
que en definitiva se materializ en el resultado de muerte
de la vctima
Del mismo modo, y como se viene diciendo, de
las inapropiadas condiciones en las cuales se llev a cabo
la operacin, las cuales, obviamente eran conocidas por el
acusado, resulta incuestionable que el resultado nefasto
para la salud y vida de la vctima le fueron indiferentes, al
modo de la tantas veces mencionada Segunda Frmula
de Frank, es decir, pase esto o pase lo otro, suceda lo
que suceda, yo acto de todas maneras, a todo evento.
Lo anterior resulta evidente, desde que Galo Andrade
sabiendo que no contaba con el equipamiento necesario
para poner un atajo oportuno a las complicaciones que
evidentemente pueden devenir an a los ojos del lego, de
cualquier intervencin de esta naturaleza, esper hasta el
ltimo minuto para solicitar la ayuda mdica necesaria que
la situacin ameritaba, devinindose incluso con dicha
actitud, la muerte cerebral de la vctima.
A mayor abundamiento, resulta evidente el desprecio por el bien jurdico protegido por esta figura penal,
el hecho de que, estando plenamente conciente de que
no conoca la cantidad de infiltraciones que deba aplicar
a la paciente ni la cantidad de anestesia que le deba
administrar para llevar a cabo la operacin aludida, Galo
Andrade no ces en su actuar, generando incrementando
con ello el riesgo a umbrales a tal punto inadmisibles, que
no pudieron sino devenir en la muerte de la vctima.
DECIMOCUARTO: Audiencia de determinacin
de pena.
Que la defensa del acusado aleg en su favor
las circunstancias atenuantes de responsabilidad penal
163
FALLOS
FALLOS
164
I.- Que se CONDENA al acusado GALO ANTONIO ANDRADE PITA como autor de un delito de
HOMICIDIO SIMPLE, cometido con dolo eventual, en
la persona de Jessica Lorena Osorio Tapia, previsto y
sancionado, en el artculo 391 nmero 2 del Cdigo Penal,
en grado de consumado, hecho acaecido a consecuencia
de la intervencin quirrgica que le practicara el 14 de
octubre de 2006, fallecimiento ocurrido el 23 del mismo
mes y ao, en Santiago, a la pena de TRES AOS Y UN
DA de presidio menor en su grado mximo.
II.- Se le condena asimismo a las penas accesorias de inhabilitacin absoluta perpetua para derechos
polticos, inhabilitacin absoluta para cargos y oficios
pblicos durante el trmino de la condena, y al pago de
las costas de la causa.
III.- Que en atencin a que el tribunal estimado
que el acusado rene los requisitos contemplados en el
artculo 15 de la Ley 18.216, sobre beneficios alternativos
a la pena privativa de la libertad, se le concede el beneficio de la Libertad Vigilada por el trmino de la condena
y quedar sujeto a control y vigilancia del Delegado de
Libertad Vigilada que le sea asignado por Gendarmera
de Chile, observar las normas e instrucciones que ste
le imparta y cumplir de manera fiel, oportuna y estricto
lo prevenido en el artculo 17 de la ley referida.
Si dicho beneficio le fuere revocado, cumplir
la pena impuesta desde que se presente o sea habido,
sirvindole de abono los 9 das que permaneci privado
de libertad, entre el 19 y el 27 de octubre de 2005, das
que permaneci en dicho estado por haber estado sujeto
a la medida cautelar de prisin preventiva.
Devulvanse a los intervinientes los documentos
incorporados al juicio y al Ministerio Pblico, adems, la
evidencia material.
Ejecutoriado que sea el presente fallo, dse
cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 468 del Cdigo
Procesal Penal y, en su oportunidad, remtase copia autorizada al Segundo Juzgado de Garanta de Santiago.
Acordada con la prevencin de la magistrado
Sra. Riesco, quien estuvo por no conceder al acusado
beneficio de la Ley 18.216, por estimar de que en la
especie no concurren los requisitos necesarios para concederlo, conforme al contenido del informe presentencial
acompaado al efecto,
Sentencia redactada por la Magistrada doa
Mara Luisa Riesco Larran.
Regstrese y archvese, en su oportunidad.
165
FALLOS
RUC N: 0500508827-7
RIT N: 72-2006
166
FALLOS
Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado como autor del cuasidelito de homicidio por el ataque que sufri la
vctima por parte de sus perros. La Defensa solicit la absolucin sealando que su representado se preocup
del debido cuidado de sus mascotas, las cuales no haban manifestado previamente ser bravas o agresivas,
adems de estimar necesario considerar que el deceso de la vctima se debi a su particular y frgil estado de
salud. El Tribunal estim que el acusado era responsable del ataque canino, por cuanto no obstante saber que
se trataba de una raza altamente peligrosa y agresiva, no contaba con los resguardos necesarios para evitar
que los perros salieran de su propiedad. Que no exista una reglamentacin especfica que regule el lugar de
tenencia de stos, no lo exime de su deber de cuidado necesario para evitar que un animal conocidamente
peligroso pueda daar a terceros. En cuanto a las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal,
acogi la del artculo 11 N 7 del Cdigo Penal, porque se acredit que el acusado, dentro de sus posibilidades
econmicas y procesales, intent ayudar a la familia de la vctima paliando el dao sufrido.
Texto completo:
San Bernardo, diez de diciembre de dos mil seis.
ODO, VISTO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: IDENTIFICACIN SUJETOS PROCESALES: Que los das cuatro y cinco de diciembre de
dos mil seis, ante este Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
de San Bernardo, integrado por los Jueces Titulares, doa
Azeneth Aguilar Navarro, quien lo presidi, don Hugo
Alejandro Salgado Morales y don Juan Patricio Madrid
Pozas, se llev a efecto la audiencia de juicio oral R I T N
90-2006, seguido en contra de ARTURO OMAR BURTON
GONZLEZ, obrero, cdula de identidad N 9.799.954-6,
nacido en Buin el 12 de diciembre de 1965, 40 aos de
edad, sin apodos, casado, domiciliado en calle Las Lilas
N 99, Valdivia de Paine, Buin.
Fue parte acusadora el Ministerio Pblico representado por la Srta. Fiscal doa Marisa Ivonne Navarrete
Novoa, con domicilio y forma de notificacin registrados
en la audiencia.
La defensa del acusado estuvo a cargo del seor
Defensor Privado, Abogado don Eduardo Jara Aguilar,
con domicilio y forma de notificacin registrados en la
audiencia.
167
FALLOS
FALLOS
168
mera imprudencia negligente. Artculo 491, relacionada con el deber de cuidado que se origina con la
posicin de garantes de ciertas personas: mdico,
dueo de animales feroces como norma de cuidado
general.
169
FALLOS
FALLOS
170
Por otro lado seala que no existe reglamentacin relativa a cercos para contener perros. stos para
el acusado eran dciles. Cuando se hizo la prueba por
la polica el acusado se sorprendi cuando los canes
se mostraron agresivos, no tena conocimiento de esa
reaccin. Nadie le haba reclamado que los perros eran
bravos, ni que salan del predio. Entonces no se configura
la imprudencia temeraria de parte del acusado.
Insiste que los perros no salan de la propiedad
de don Arturo. Respecto a esto don Miguel Marchant no
vio nunca a los perros afuera. Don Alfredo Carrasco dice
que los perros chocaban con la reja y ladraban.
La Sra. Rosa Amelia dijo que la esposa de don
Aquiles haba visto los perros, pero los propios hijos de
esta ltima la desmienten. Tampoco los conoca la hija
de don Bernab.
Los testigos presentados por su parte estn contestes en la situacin de los deslindes y en que no notaron
agresin de los perros; tampoco haba reclamos de los
vecinos que hiciera presumir que poda desencadenarse
esta conducta.
Por otro lado seala que su representado
colabor en pagar los gastos del servicio funerario, se
acerc a travs de su patrn, don Beto y puso un bus
para el traslado de las personas que acompaaron al
cementerio.
El 11 de mayo de 2006 se decretaron medidas
cautelares que impedan al acusado acercarse a la familia
de la vctima.
En estas condiciones la sentencia debe ser absolutoria porque la conducta del acusado se orient al
resguardo de los cercos, de los perros y de los caniles.
El temor que refiere el funcionario de Carabineros cabo Barrera es una cuestin interna porque no lo
atacaron.
La declaracin de la Sra. Nayibet en el sentido
que la cnyuge de la vctima haba fallecido 26 das antes
de ocurridos los hechos, debe considerarse por el estado
deprimido, apenado o sin ganas de vivir de don Bernab
que refiri al mdico del Hospital de Buin.
Si no hubiese sido as, las heridas causadas por
los perros no habran sido mortales.
El mdico legista seal una serie de problemas de salud de don Bernab, con obstruccin de las
coronarias en un ochenta por ciento. La vctima estaba
en estado de salud vulnerable. El estrs se arrastraba
desde el fallecimiento de su cnyuge con quien haba
vivido toda una vida.
En cuanto a los cercos, seala que no existen
otros forados o caminos, salvo dos.
Ni siquiera la ordenanza municipal exige tener
caniles. Las fotografas 7 y 8 exhibidas a la polica civil,
dan cuenta que los cercos y los caniles estaban reparados.
1.- Testifical:
1.- Don CLAUDIO HERNAN CONTRERAS VALENCIA:
Fiscala:
Expresa que trabaja en la SIP de Buin desde abril
de 2006 a la fecha. En la ocasin de que se trata recibi
un llamado en virtud del cual se daba a conocer que una
persona haba sido atacada por mordedura de perros.
Por orden de la Fiscala de San Bernardo se dispuso
que deba constituirse en el lugar del accidente con el
objetivo de fijar el sitio del suceso: el canil, el lugar de
entrada y de salida de los perros y el sitio donde ocurri
el hecho. Entre el llamado y llegada al lugar transcurrieron aproximadamente dos horas. En la parte posterior
del canil haba una malla con restos de pelos de perros
color caf, por donde haban salido. Tambin se vio una
polera, una chomba, manchas de sangre alrededor y una
bolsa con higos. No se encontr alguna arma contundente
o un bastn.
La reja tipo malla gallinero estaba suelta y en el
mismo lugar haba restos de pelos de perros por lo que
se presume que por ah fue la salida de los canes.
Se fij el sitio del suceso y se fotografiaron un
perro blanco y otro caf, mientras estaban al interior de
un canil. Sinti un poco de temor. Los perros en ningn
momento estuvieron sueltos. El cabo Barrera capt las
fotografas.
Defensa:
Seala que cuando se fij a los canes stos estaban tranquilos. A su vez la malla que divide los predios
estaba en regulares condiciones. La reja que divide el
lugar estaba suelta, se trataba de una situacin personal
revisar la reja. Los pelos estaban en el cerco divisorio.
2.- Don JOSE LUIS BARRERA ARAYA.
Expone que tom fotografas en el sitio del suceso
el da que fue afectado un ciudadano por mordedura de
perros. Deba determinarse el permetro del sitio del
suceso y los restos o seales del lugar.
El cerco estaba en regulares condiciones,
afirmado por palos y alambres de pas sobre todo en
la parte posterior del inmueble. El canil tambin estaba
deteriorado, se notaba una construccin antigua, hecho
con malla de proteccin para cerco, tipo gallinero.
171
FALLOS
FALLOS
172
FALLOS
173
FALLOS
174
Los perros permanecan sueltos y como los deslindes no estn buenos se pasaban por abajo. Los haba
visto dentro de su propiedad. A veces salan al camino
pero no se les vea agresivos y volvan enseguida.
5.- De NAYIBES DEL CARMEN PIEDA VIERA:
Declara que es hija de la vctima. Su pap tena
una conducta intachable. Era jubilado como obrero municipal. Haca aportes a la mantencin del hogar. Tena
buena salud. Se atenda con un cardilogo una vez al ao.
El ltimo control se lo hizo a fines de 2005 y el mdico
lo encontr bien.
Ese da almorzaron y despus cada uno hizo
sus cosas. Su pap se fue al fondo del sitio cuando
en un momento siente gritos con desesperacin y l la
nombra. Lo ve con las ropas ensangrentadas y en su
rostro. Se sienta, le pide toallas. Estaba plido por la
prdida de sangre.
Afuera ya haba bastantes personas. No poda
tomar a su pap porque no tena piel. Lo subieron a
una camioneta de un familiar de don Arturo y esta no
quiso partir. Despus lo trajeron en otro vehculo hasta
el Hospital de Buin. Aqu le pidieron su firma para hacer
amputacin de un brazo de su padre.
Enseguida una ambulancia lo traslada al Hospital
Barros Luco. A un hermano suyo que acompaa a su padre tambin le pidieron la firma para hacer amputacin.
Cuando otra hermana suya lo fue a ver, su pap
estaba lcido. Tambin dijo que en ningn momento le
haba dejado de sangrar la pierna y que no haba podido
dormir.
Al parecer su pap vio en un monitor de TV que
se le acusaba por Burton que estaba robando higos, en
circunstancias que l no tiene higueras. No sabe si el
acusado se retract de ello. No ha conversado con l.
Como la visita era restringida, el 30 de abril de
2006 se le entreg el pase a un hermano que vena desde
Calama para que viera al pap.
Vea las noticias por TV y la llama una hermana
desde Inglaterra. En ese momento mostraban a su pap
que estaba bien y un mdico deca que se le iba a injertar
e iba a estar varios meses en recuperacin. Las noticias
eran atrasadas porque su pap falleci a las 13,20 horas
y a las 13,30 horas comenzaba el horario de visitas en
el Hospital. Desde all su hermano llam por telfono
informando de la muerte de su padre.
Maternal
Miedo o irritacin
Predatoria
Jerrquica
Territorial.
FALLOS
175
FALLOS
176
FALLOS
kilos. Tienen un cierre de mandbula hermtica. Tiene mucha velocidad para desplazarse. La mordedura de perro
es gravsima por su capacidad infecciosa relacionada
con la placa bacteriana. Una mordedura puede fracturar
huesos o desmembrar a una persona.
177
FALLOS
178
179
FALLOS
FALLOS
180
181
FALLOS
FALLOS
182
183
FALLOS
FALLOS
184
185
FALLOS
FALLOS
186
187
FALLOS
FALLOS
188
Condena por delitos reiterados de estafa cometidos mediante manipulacin de programas computacionales, aprovechando conocimientos exclusivos y la gran confianza depositada en l por sus
superiores.
Resumen:
El Ministerio Pblico acus al imputado como autor de delitos reiterados de estafa, cometidos mediante manipulacin de programas computacionales, abusando de la confianza de su empleador, fingiendo instrucciones
de pago a realizarse a un tercero coludido en el exterior. La Defensa sostuvo que al haberse recuperado los
dineros no haba existido perjuicio y que los hechos podran calificarse como apropiacin indebida o hurto.
Adems cuestion la concurrencia del error, por cuanto lo que habra habido de parte de su jefe ms bien
era una negligencia. El Tribunal estim acreditadas las ocurrencias de las operaciones ilcitas, rechazando la
supuesta falta de perjuicio esgrimida por la Defensa, por haber existido operaciones en que fondos del banco
salieron de su dominio quedando a disposicin de terceros, titulares de sendas cuentas, por el lapso de tiempo
que medi entre la remesa y la alerta bancaria que congel dichos fondos. En cuanto al error consecuencia
de la conducta engaosa, tambin lo estim concurrente, desde que el acusado abus concientemente de
su cargo, sus conocimientos especficos y exclusivos y la confianza depositada en l por su larga trayectoria
por parte de sus superiores. En cuanto a una posible recalificacin, la rechaz por haberse dado un fraude
por abuso de confianza y por no haberse probado que el acusado haya estado a cargo de fondos sujeto a
la obligacin de restitucin.
Texto completo:
SANTIAGO, veinte de enero de dos mil siete.
ODO, VISTO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO. INTERVINIENTES: Que los das
quince y diecisis de enero de 2007, ante el Cuarto Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Santiago, integrado
por los jueces seor Cristian Soto Galdames ,quien lo
presidi y seores Juan Carlos Urrutia Padilla y Mauricio
Olave Astorga, titulares del Cuarto Tribunal de Juicio Oral
de Santiago, se llev a efecto la audiencia de juicio oral
en los autos RIT N 96-2006,seguidos por los delitos de
estafas reiteradas consumadas cinco de ellas y frustrada
la ltima en contra de REN ORLANDO HUENULEF
SALESKY, cdula de identidad N 11.870.819-9 natural
de Santiago, 35 aos de edad, soltero, administrador
de empresas, domiciliado en calle Nueva Siete ,Pasaje
Uno, casa 5001,Pealolen. El acusado se encuentra en
prisin preventiva y fue representado por los abogados
defensores privados don Andrs Morales Soza y don
Fernando Inzunza Ruston.
Fue parte acusadora el Ministerio Pblico representado por los fiscales don Ivn Milln Gutirrez y don
Jos Ramrez Berenguer, adhirindose la parte querellante Banco Security, representada por el abogado don
Luis Cifuentes Araya.
SEGUNDO. ACUSACIN: Que de acuerdo al
auto de apertura, la acusacin deducida por el Ministerio
Pblico reza del siguiente modo:
En distintas fechas durante el primer semestre
del ao 2005 y hasta el 13 de julio de 2005, el funcionario
de la lnea de Comercio Exterior del Banco Security don
Ren Huenulef Salesky, quien se desempeaba en la
sede Central, Agustinas 621, Santiago, como Administrador del sistema informtico Banktrade, cre en el mismo
operaciones ficticias de cobranza de importaciones de
comercio exterior, esto es, no existentes en realidad,
utilizando el nombre de diversos clientes en el rea, los
que reemplazaba por otros imaginarios.
FALLOS
189
FALLOS
190
Hecho esto, generaba las rdenes de pago correspondientes (swift), generando automticamente una
interfaz electrnica al Departamento de swift, pero que
necesitan ser validadas, para lo cual las imprima, firmaba
y, aprovechando de la confianza en l depositada, obtena
una segunda firma necesaria de un supervisor. Remita
luego dicho documento al Departamento de Swift, el
que con el mrito del mismo debitaba la correspondiente
cuenta del Banco Security en el exterior y efectuaba a su
vez las remesas a los nombres y cuentas indicadas por el
supuesto ordenante, datos proporcionados por Huenulef
Salesky, coludido en algunos casos con Waldo Rodrguez
Hidalgo y en otros con Carlos Castillo Tern.
Dichas cuentas se encontraban abiertas en
entidades de los Estados Unidos de Norteamrica y en
Per. Las primeras a nombre del imputado Carlos Castillo
Tern bajo el nombre Carlos A. Castillo, en los siguientes
Bancos: Bank of America, cuenta N 695672238 y en
el Banco Wachovia, cuenta N 2000022799669.Y las
segundas, en el Banco de Crdito del Per, cuenta N
194-13483201-1-64 a nombre del imputado Waldo Rodrguez Hidalgo y N 470-13552003-1-45, perteneciente
a Ana Milagros Garca Toledo.
Los montos totales de las remesas enviadas por
el Banco Security en razn de las operaciones ficticias
generadas por Huenulef Salesky alcanzan un monto
cercano a 2 millones de dlares. Dichas remesas carecan
por completo del respaldo que debi estar constituido
por los fondos que, en operaciones normales y reales,
habran sido consignados por los clientes ordenantes, lo
que en este caso no ocurri pues las operaciones eran
irreales.
Concretamente, las operaciones posteriores al
16 de junio de 2005 fueron las siguientes:
a) El da 7 de julio de 2005 Ren Huenulef Salesky
gener la operacin de cobranza de comercio
exterior inexistente N I121506001, bajo nombre
ficticio R AND R S.A., obtuvo la segunda firma del
supervisor de cambios internacionales Hernn
Rosas Echenique y luego, va swift, logr que se
transfirieran al da siguiente a Carlos Castillo Tern a
su cuenta 695672238 en el Bank of America la suma
de US$385.000.-, cantidad que se ingres a la cuenta
ya detallada;
b) El da 11 de julio de 2005 Ren Huenulef Salesky
gener la operacin de cobranza de comercio exterior inexistente N I121580001, bajo nombre ficticio
ILKO INTERNACIONAL, obtuvo la segunda firma del
191
FALLOS
FALLOS
192
Sostiene que el acusado debe responder por lo que corresponda y aplicar doctrinas de prevencin general que
llevara a la imposicin de sanciones ejemplarizadoras,
no viene al caso. Finalmente solicita que se aplique al
acusado una pena justa.
CUARTO. DECLARACIN DEL ACUSADO:
Que invitado el acusado a hacer uso del derecho contemplado en el artculo 326 del Cdigo Procesal Penal,
opt por declarar en el presente juicio en la forma que se
seala a continuacin:
Ren Orlando Huenulef Salezky: ya individualizado, quien exhortado a decir verdad expone que
durante doce aos se desempe en el Banco Security como jefe de comercio exterior y a raz de la fusin
que se produjo con el Banco Dresnder, se generaron
despidos y descontento entre los funcionarios y en su
caso estuvo sometido a una gran tensin y stress. En
su contra se inici una campaa de desprestigio y de
crticas al sistema Banktrade que operaba, dado que el
Banco Dresnder traa su propio sistema. A raz del gran
descontrol interno que exista, varios empleados le propusieron realizar transferencias de dinero al exterior que
identifica como Edgar Lancheros y Csar Prraga y por
los hechos ocurridos antes del 16 de junio de 2005, se
encuentra procesado por el Primer Juzgado del Crimen
de Santiago y en libertad bajo fianza, por lo cual asume
su responsabilidad. Interrogado por la defensa, seala
que por las operaciones realizadas despus de esa fecha,
declar en el Sptimo Juzgado de Garanta de Santiago.
Al describir las operaciones cuestionadas, expresa que
para realizar la operacin requera tres firmas con carpeta
en mano; que se recuperaron todos los valores cercanos
al US$1.000.000 y solo por reversar las operaciones ,se
gast la suma de US$100.000,de lo cual se enter porque
sus propios compaeros le avisaron. Agrega que si los
supervisores hubiesen revisado como corresponde, se
habran dado cuenta de las irregularidades, entre ellas,
que los pagos se ordenaron a personas naturales. Contra
examinado por el Ministerio Pblico, seala que supo de
otros delitos cometidos en el departamento de comercio
exterior, pero no conoce a los involucrados en estos
hechos. Seala que el ltimo delito se cometi el 13 de
julio de 2005, aun cuando segua yendo al banco, pese
a estar renunciado. El da 14 de julio de 2005, trataron
de ubicarlo, pero no se present y estuvo escondido
en la casa de sus padres hasta que fue detenido en
noviembre de ese ao y ningn dato aport. El da 14 de
julio de 2005 lo llamaron los empleados del Banco, Erick
Quintana, Juan Romero y Luis Armijo, especialmente el
193
FALLOS
FALLOS
194
195
FALLOS
FALLOS
196
Transac.
Generada
Por
Fecha
Emisin
Swift
Fecha
Pago
Cliente ordenante
Reg.
Swift
Reg. Sistema
Beneficiario
Carlos A
N Cuenta
Monto
USD $
Estatus
Fondos
000695672238
385.000,00
En proceso de
recuperacin
32.000,00
Fondos recuperados
475.000,00
En proceso de
recuperacin
1.1 I-121506-001
Operador
07-07-05
R and R
08-07-05
del Sistem 13:14:11 hrs.
S.A.
B&B Tecnologa
1.2 I-121580-001
Operador
11-07-05
Ilco
12-07-05
del Sistem 13:21:44 hrs.
Interna.
Transaccin
n/encontrada
1.3 I-121589-001
Operador
11-07-05
R and R
12-07-05
del Sistem 13:22:14 hrs.
S.A.
Transaccin
n/encontrada
1.4 I-121671-001
16.750,89
Fondos recuperados
1.5 I-121674-001
Wachovia
Operador
12-07-05
R and R
Bada y Ca Ltda.
13-07-05
S.A.
USA
del Sistem 17:39:52 hrs.
2000022799669
200.000,00
Fondos recuperados
Subtotal
1.108.750,89
(A)
1.6 I-121743-001
13-07-05
15-07-05
CASTILLO
Banco de
Waldo
Crdito del RODRIGUEZ 194-13483201-1-64
Per
HIDALGO
Bank Of
America
USA
R and R
Wachovia
Bada y Ca. Ltda.
S.A.
USA
Carlos A
CASTILLO
Carlos A
CASTILLO
Carlos A
CASTILLO
000695672238
2000022799669
Operacin
189.000,00 descubierta, no
cursado el pago
Subtotal
189.000,00
(B)
TOTAL
1.297.750,89
(A+B)
FALLOS
197
198
FALLOS
PRUEBA DOCUMENTAL.
Adems, el rgano persecutor incorpor mediante lectura resumida, los siguientes documentos:
a)oficio del Subdirector de Fiscalizacin del
Servicio Nacional de Aduanas, mediante el cual enva
listado de operaciones de importacin efectuadas entre el
1 de enero y 14 de julio de 2005.Informa que entre esas
mismas fechas no registran operaciones de importacin y
exportacin Carlos Alfonso Castillo Tern, Waldo Manuel
Rodr0guez Hidalgo y Ren Orlando Huenulef Salesky.
Adems, seala que las personas con los nombres R
AND R S.A. o R & R S.A., no registran operaciones de
importacin y exportacin entre el 1 de enero de 1997 y
el 31 de julio de 2005.
b) documento emanado del Fiscal de Banco
Security, mediante el cual remite a la Fiscala Centro
Norte carta de renuncia voluntaria de Ren Huenulef
Salesky de fecha 7 de julio de 2005,para hacerse efectiva a contar del 15 de julio de 2005 y copia del finiquito
correspondiente.
c) documento emanado de la Fiscala del Banco
Security, mediante el cual informa al Fiscal seor Ivn
Millar la fecha de recuperacin de los fondos en cada
caso que se detalla a continuacin:
1.- operacin N I121580-001 remitida a Banco de
Crdito de Per a la cuenta de Waldo Rodrguez por
US$32.000.Fue restituida el 15 de julio de 2005.
2.- operacin N I121671-001 remitida al Banco de
Crdito del Per a la cuenta de Ana Garca Toledo
por US $16.750,89.Fue restituida el 15 de julio de
2005.
3.- operacin N I121674-001 remitida al Banco Wachovia a la cuenta de Carlos Castillo Tern por US
$200.000.Fue restituida el 25 de julio de 2005.
4.- operacin N I121506-001 remitida al Bank of Amrica
a la cuenta de Carlos Castillo Tern por US $385.000.
Fue restituida el 22 de agosto de 2005.
5.- operacin N I1212589-001 remitida al Bank of
Amrica a la cuenta de Carlos Castillo Tern por US
$475.000,.Fue restituida el 22 de agosto de 2005.
d) informe de la Jefatura Nacional Extranjera y
Polica Internacional respecto de las entradas y salidas del
pas de Carlos Castillo Tern, Waldo Rodrguez Hidalgo
y Edgar Lancheros Ardila.
e) informe de auditoria realizada por la Contralora
Interna del Banco Security.
f) oficio reservado mediante el cual Juan Pablo
Glasinovic ,Director de la Unidad Especializada en Cooperacin Internacional y Extradiciones remite al Fiscal Ivn
Millar ,informacin bancaria e informacin comercial de
Carlos Alfonso Castillo Tern remitida por la autoridades
competentes de Estados Unidos. Se acompaa la correspondiente traduccin.
g) oficio reservado mediante el cual Juan Pablo
Glasinovic, Director de la Unidad Especializada en Cooperacin Internacional y Extradiciones, remite el Fiscal Ivn
Millar, informacin bancaria de Waldo Manuel Rodrguez
Hidalgo remitidas por las autoridades competentes del
Per.
SPTIMO. HECHOS QUE SE TUVIERON POR
ACREDITADOS: Que el tribunal apreci la prueba rendida en el juicio con libertad, que se ha pormenorizado
precedentemente, velando no contradecir la lgica, las
mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados, con lo cual se logr adquirir ms all
de toda duda razonable ,la siguiente conviccin:
Que el acusado Ren Huenulef Salesky era
funcionario del rea de comercio exterior del Banco
Security, oficina principal, ubicada en calle Agustinas
N621, desempeando la labor de administrador del
sistema informtico Banktrade. Que aprovechndose
de esta condicin, realiz seis operaciones ficticias de
cobranza de importaciones de comercio exterior, para
lo cual utiliz en su mayora el nombre y los datos de
diversos clientes, fingiendo instrucciones de pago en el
sistema que el manejaba, para que de manera electrnica
generar cada operacin obteniendo un respaldo fsico (un
documento) que el mismo visaba y acto seguido requera
la firma de un segundo funcionario con facultades de
199
FALLOS
FALLOS
200
297 del Cdigo Procesal Penal, los elementos de conviccin presentados en estrados y que se analizan a
continuacin:
1.- Los dichos de Rodolfo De la Fuente Aranguiz y
de Miguel Angel Delpin Aguilar, el primero Jefe del
departamento de cartas de crdito de importacin y
cobranzas documentarias y el segundo gerente de
negocios de comercio exterior del Banco Security,
quienes de manera prstina, informada y con slidos
conocimientos sobre la materia, informaron al tribunal
acerca del modus operandi empleado por el acusado.
Fueron contestes en sostener que ste ltimo, era
un empleado de extrema confianza ,que llevaba
ms de diez aos en la institucin y desempeaba
el cargo de administrador del sistema Banktrade, por
medio del cual se procesan electrnicamente todas
las operaciones del Banco, a cuyo conocimiento accedi porque fue el propio banco quien lo capacit
mediante una empresa externa llamada Complete
Sistem Internacional.Explicaron que una operacin
de comercio exterior de importacin normalmente
comienza con la provisin de fondos por parte de
un cliente ordenante para ser pagada mediante un
banco corresponsal en el exterior al beneficiario que
el mismo cliente designa. Que esta operacin a la
que se asigna un nmero nico, se mantiene durante
todo su desarrollo, tiene como respaldo fsico, la
emisin de un documento en donde se detallan el
nombre del beneficiario, del cliente ordenante, el
nmero de la operacin y la cantidad en dlares
que se remesan. Para velar por la razonabilidad de
la operacin, debe llevar dos firmas. La primera de
parte del operador del sistema, esto es, de Ren
Huenulef y la segunda de parte de un ejecutivo con
facultades de apoderado. Luego, se genera una
comunicacin o interfaz que el departamento del
mismo nombre remite por va electrnica al Banco
corresponsal, debitndose los fondos en la respectiva
cuenta corriente. Naturalmente estos fondos no son
de propiedad del Banco, el cual, solo opera como un
mero intermediario o traspasador de los mismos. Al
comparar este procedimiento normal con las operaciones cuestionadas, aparecen en concepto de estos
testigos, diferencias fundamentales. Primeramente,
nunca existi provisin de fondos por parte de un
cliente ordenante, sino que simplemente se fragu
una operacin ficticia, los fondos se obtuvieron de
cuentas transitorias o pendientes que pertenecan
al banco y al generar el respaldo fsico mediante el
201
FALLOS
FALLOS
202
203
FALLOS
FALLOS
204
205
FALLOS
FALLOS
206
207
FALLOS
208
FALLOS
CORTES DE APELACIONES
Declara que toda la prueba rendida debe ser examinada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, debiendo ponderarse de acuerdo a un proceso de conocimiento y reflexin que explicite el
razonamiento seguido por ste para alcanzar sus conclusiones.
Resumen:
Tanto el Ministerio Pblico como una de las Defensas interpusieron un recurso de nulidad en contra de la
sentencia dictada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Puente Alto por la causal del artculo 374 letra
e) del Cdigo Procesal Penal, en relacin con el artculo 342 letras c), d) y e) del mismo cdigo. El Ministerio
Pblico esgrimi, tambin, la causal de la letra d) del mismo artculo 374. La Corte acogi los recursos por
estimar que el fallo recurrido se limit a exponer descriptivamente los hechos, sin valorar las pruebas producidas de acuerdo a los establecido en el artculo 297 del Cdigo Procesal Penal, adems de no haberse hecho
cargo en su fundamentacin de toda la prueba, ni indicar cmo y por qu ella logr formar su convencimiento,
omitiendo de paso un pronunciamiento sobre la condena o absolucin de uno de los acusados.
Texto completo:
LA CORTE HA DICTADO LA SIGUIENTE RESOLUCIN:
treinta de octubre de dos mil seis.
VISTOS:
En los autos RUC N 0500633868-4, RIT N 392006 seguidos ante el Tribunal Oral en lo Penal de Puente
Alto, se dict sentencia el 17 de septiembre de 2006,
notificada en audiencia de lectura de igual fecha, la que
conden a los acusados a) Rodrigo Alberto Chvez Ravanal a la pena de cinco aos y un da de presidio mayor
en su grado mnimo, accesorias de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos y derechos
polticos y la de inhabilitacin absoluta para profesiones
titulares mientras dure la condena, por su responsabilidad
como autor del delito de robo con violencia cometido el 4
de Diciembre de 2005. Atendida la extensin de la pena
impuesta no se concedi al sentenciado ninguno de los
beneficios contemplados en la Ley 18.216; y b) a Luis
Bernardo Rojas Herrera a la pena de tres aos y un da
de presidio menor en su grado mximo, accesorias de
inhabilitacin absoluta perpetua para derechos polticos y
la de inhabilitacin absoluta para cargos y oficios pblicos
209
lgica y completa cada uno de los hechos y circunstancias que se dieron por probadas y as sentenciar el caso
de acuerdo a la ponderacin que ha dado a esa prueba
rendida, ya sea acogindola o rechazndola; que el fallo
recurrido no logra dar luces sobre las razones o motivos
para la recalificacin de un robo con violacin a uno de
robo con violencia (letra d), sin hacerse cargo de los,
por lo menos, actos de significacin sexual existentes y
menos sentido tiene cuando se guarda silencio sobre las
probanzas para desestimarlas; que no existe en la parte
resolutiva del fallo recurrido de 17 de septiembre de 2006
indicacin alguna de la absolucin o condena del acusado
Rodrigo Alberto Chvez Ravanal respecto del robo con
violencia ocurrido el 31 de Octubre de 2006, causal de
la letra e), y que recin el da 20 de septiembre de 2006,
observando el tribunal que se haba omitido en la parte
resolutiva de dicha sentencia declarar que se absolva
al acusado Rodrigo Alberto Chvez Ravanal del delito
de robo con violencia en perjuicio de Fernando Morales
Ahumada declara que se absuelve a dicho acusado por
el expresado delito, disponiendo: Forma la presente parte
integrante de la sentencia definitiva y regstrese conjuntamente con aquella y notifquese a los intervinientes
va correo electrnico.
Agrega el seor Fiscal que esta resolucin no fue
objeto de lectura de sentencia.
CUARTO: Que el recurso de nulidad interpuesto
por doa Manuela Vitola Camiruaga, abogado, Defensor
Pblico Licitado, por el imputado Luis Bernardo Rojas Herrera tambin se funda en la causal del artculo 374 letra
e) del Cdigo Procesal Penal sealando que la sentencia
recurrida no dio cumplimiento a lo establecido en la letra
c) del artculo 342, citado precedentemente, toda vez que:
I.- No efectu una exposicin clara, lgica y completa de
cada uno de los hechos que se dieron por probados y
II.- no se valor la prueba documental presentada por la
defensa y omisin respecto de la concesin o denegatoria
de alguno de los beneficios alternativos al cumplimiento
de la pena privativa de libertad.
Que ambos vicios de nulidad, al configurar la
nica causal del artculo 374 letra e) del Cdigo Procesal
Penal, se interponen de manera conjunta.
QUINTO: Que el artculo 374 letra e) del Cdigo
Procesal Penal establece que es motivo absoluto de
nulidad el que en la sentencia se hubiere omitido alguno
de los requisitos previstos en el artculo 342 letras c), d)
o e). A su turno la letra c) del precitado artculo 342 del
mismo Cdigo dispone que la sentencia definitiva debe
contener la exposicin clara, lgica y complete de cada
FALLOS
FALLOS
210
FALLOS
Por estas consideraciones y visto adems lo dispuesto en los artculo 374 letra e), 342 letra c), 297, 346,
376, 378, 384 y 385 del Cdigo Procesal Penal se declara
QUE SE ACOGEN los recursos de nulidad interpuestos
por el Ministerio Pblico y el Defensor Pblico Licitado en
contra de la sentencia de fecha diecisiete de septiembre
de dos mil cinco y de su agregado de 20 de septiembre
de dos mil cinco del Tribunal Oral de lo Penal de Puente
Alto y, en consecuencia, se declaran nulos el Juicio Oral
RUC N 0500633868-4,RIT N39-2006 y la referida sentencia y su complemento, debiendo remitirse los autos
al referido tribunal con el fin que jueces no inhabilitados
dispongan la realizacin de un nuevo juicio, fijando da
y hora al efecto.
Se dio a conocer lo resuelto a los intervinientes,
se orden notificar por el estado diario y se levant
211
212
FALLOS
Declara que delito de abuso sexual del artculo 366 bis, en relacin con el artculo 366 ter, ambos del
Cdigo Penal, no exige la concurrencia de un elemento subjetivo adicional o especial como un nimo
lascivo.
Resumen:
El Ministerio Pblico interpuso un recurso de apelacin en contra del fallo absolutorio dictado por el juez de
Garanta en procedimiento abreviado por un delito de abuso sexual, por estimar que no se haba acreditado
un nimo libidinoso por parte del acusado. La Corte acogi el recurso declarando que el tipo legal del delito
de abuso sexual del artculo 366 bis, en relacin con el artculo 366 ter, ambos del Cdigo Penal, no exige
la concurrencia de un elemento subjetivo adicional. Aadi que la accin de tocar o palpar las mamas de la
vctima era, sin duda, una accin indebida incardinada objetivamente en la categora de lo abusivo y, a su
vez, de significacin sexual y de relevancia, por lo que no proceda sino condenar al acusado.
Texto completo:
VALDIVIA, diecisiete de noviembre de dos mil seis.
VISTOS:
Se reproduce la sentencia en alzada con excepcin de sus fundamentos quinto, sexto, sptimo, octavo
y noveno, que se eliminan.
Y TENIENDO EN SU LUGAR, ADEMS, PRESENTE:
PRIMERO: Que a fojas 16 el Ministerio Pblico
apel de la sentencia definitiva de autos dictada, en
procedimiento abreviado, por el Juzgado de Garanta de
Valdivia, que absolvi al acusado Washington Vicente
Laurence Garca del delito de abuso sexual. Solicita,
en definitiva, que se revoque la sentencia en cuanto
absuelve al acusado y, en su lugar, se lo condene como
autor del delito de abuso sexual previsto y sancionado
en el artculo 366 bis en relacin con el 366 ter, ambos
del Cdigo Penal, en perjuicio de la menor de iniciales
K.S.M.P., a la pena de ochocientos das de presidio
menor en su grado medio y accesorias. Por otra parte,
reconoce que favorecen al imputado dos atenuantes de
responsabilidad, la del 11 N 6 y N 9 del Cdigo Penal; es
decir, la irreprochable conducta anterior y la colaboracin
sustancial al esclarecimiento de los hechos. Fundamenta
su apelacin en que la conducta realizada y reconocida
por el imputado tiene connotacin sexual y relevancia.
Adems, seala que el tipo penal no exige circunstancias
213
FALLOS
FALLOS
214
Rol N 328-2006.
No firma el Ministro seor Mario Julio Kompatzki Contreras no obstante haber concurrido a la
vista de la causa y acuerdo del fallo por encontrarse
ausente.
Declara que el cerebro es un miembro importante de aquellos considerados por el artculo 397 N 1
del Cdigo Penal.
FALLOS
215
Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de nulidad en contra del fallo condenatorio dictado por el Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal aduciendo la causal del artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal. Sus argumentos
consistieron en que al haber considerado una lesin cerebral como constitutiva de lesin de miembro importante
se vulner lo establecido en el artculo 397 N 1 del Cdigo Penal, porque miembro slo se puede referir a
rganos externos. Del mismo modo, por haber desechado la atenuante del artculo 11 N 7 del mismo cdigo
por condicionar su concurrencia a una pronta recuperacin, exigiendo ms de lo que la misma norma hace, as
como por haber acogido la agravante del artculo 12 N 6 el Cdigo Penal por ser inherente el abuso descrito
al maltrato infantil. La Corte rechaz el recurso sealando que coincida con la calificacin jurdica dada por
el Tribunal, agregando que sta se bas en expresiones versadas y contestes de profesionales de la salud,
adems de haber considerado referencias doctrinarias que dan razones adecuadas y suficientes de por qu
es posible considerar el cerebro un miembro importante. En cuanto a las circunstancias modificatorias de
responsabilidad penal discutidas, respecto de la atenuante rechazada la Corte declar que slo le estaba
permitido revisar si se haban vulnerado las reglas de la lgica, mximas de experiencias o los conocimientos
cientficamente afianzados en dicho rechazo, lo que no ocurri desde que justamente se sustent en ellos.
Respecto de la agravante acogida, estim que los sentenciadores dieron las argumentaciones adecuadas
para justificarla, toda vez que las lesiones graves gravsimas pueden perpetrarse de manera independiente
a las circunstancias que se indican para agravar la responsabilidad del delincuente.
Texto completo:
VALPARASO, trece de diciembre de dos mil seis.
FALLOS
216
217
FALLOS
218
FALLOS
Declara que el Juez de Garanta no puede limitar los puntos sobre los cuales ha de declarar un testigo.
Resumen:
El Ministerio Pblico interpuso un recurso de apelacin en contra de la resolucin que excluy pruebas ofrecidas, consistente en una evidencia material y parte de los testimonios prestados por funcionarios policiales,
sealando que no proceda recurrir a una supuesta detencin ilegal, respecto de la primera, por cuanto la
evidencia se obtuvo durante un procedimiento de control de identidad previo a sta, y que pretender el Juez
de Garanta limitar los puntos sobre los cuales ha de declarar un testigo es exceder sus facultades legales.
La Corte acogi el recurso coincidiendo con el recurrente en cuanto a que el Juez de Garanta haba excedido
sus facultades, y expresando que no se haban aportado antecedentes suficientes que permitieran colegir
que la evidencia material hubiera provenido de una actuacin ilegal.
Texto completo:
AUDIENCIA REALIZADA EL DIA VEINTINUEVE DE
DICIEMBRE DE DOS MIL SEIS, PARA LA VISTA -POR
LA PRIMERA SALA DE LA I. CORTE DE APELACIONES
DE VALDIVIA- DEL RECURSO DE APELACIN INTERPUESTO POR EL MINISTERIO PBLICO EN CAUSA
ROL CORTE 405- 2006.
Siendo las 09.15 horas del da sealado, se lleva a efecto
la audiencia con asistencia de los Ministros don Mario
Julio Kompatzki Contreras, Presidente de la Sala; doa
Ada Gajardo Prez y el Abogado Integrante don Edinson
Lara Aguayo.
Se presenta a alegar por el Ministerio Pblico, la Fiscal
doa Tatiana Esquivel, y por la defensa del imputado, el
abogado Daniel Mercado Rilling.
El Sr. Presidente de la Sala, ofrece la palabra a los
abogados para que expongan su alegato y luego unos
minutos para replicar.
Alega en primer lugar el Ministerio Pblico, quien solicita
se revoque la resolucin dictada en audiencia de preparacin de juicio oral, que excluy la evidencia material
ofrecida como prueba por la Fiscala y limit las declaraciones de tres funcionarios policiales. Seala que se trata
de exclusin de prueba supuestamente ilcita, en que el
juez no seal en cul de las causales contempladas en
el artculo 276 del Cdigo Procesal Penal fundamentaba
su decisin, aunque en todo caso, a su juicio ninguna
de las dos causales se ajusta a los hechos. Manifiesta
que el 26 de enero del presente ao, se declar ilegal
la detencin de Jos Luis Velsquez Villarroel, porque
219
FALLOS
220
FALLOS
Declara que existiendo una solicitud de reformalizacin presentada antes del vencimiento del plazo
para la investigacin, existe un pronunciamiento previo que el Tribunal debe emitir, no cumplindose
as los presupuestos estrictos del artculo 247 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal.
Resumen:
El Ministerio Pblico interpuso un recurso de apelacin en contra de la resolucin del Tribunal de Garanta que
decret el sobreseimiento total y definitivo de la causa. La Corte acogi el recurso sealando que habindose
solicitado por la Fiscala una audiencia para reformalizar dentro del plazo judicial para la investigacin, no
se cumplan los presupuestos del artculo 247 del Cdigo Procesal Penal para decretar el sobreseimiento
definitivo de la causa.
Texto completo:
Resolviendo un recurso de hecho, la Corte declara que aquellas resoluciones dictadas por un Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal que dicen relacin con la prisin preventiva son apelables.
FALLOS
221
Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de hecho en contra de la resolucin del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal que
declar inapelable su resolucin declarando la prisin preventiva del acusado. La Corte, en voto de mayora,
acogi el recurso sealando que si bien el artculo 364 del Cdigo Procesal Penal establece la inapelabilidad
de las resoluciones emanadas de los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, ella se refiere a aquellas dictadas
en el juicio oral, pero no alcanza a las peticiones previas de las partes. Adems, en el caso concreto de la
medida cautelar de prisin preventiva prima lo dispuesto por el artculo 149 del sealado cdigo.
El voto de minora estim que proceda aplicar lo dispuesto por el artculo 364 del Cdigo Procesal Penal.
Texto completo:
Santiago, veinticinco de enero de dos mil siete.
VISTOS Y TENIENDO PRESENTE:
Primero: Que, a fojas 5, don Leopoldo Romero
Yez, abogado, en representacin de Tommy Gerald
Gonzlez, por el supuesto delito de robo con fuerza
en lugar no habitado, recurre de hecho en contra de la
resolucin dictada en audiencia por el Tercer Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Santiago, que no dio lugar,
por improcedente, a la apelacin deducida en contra de
la resolucin dictada con fecha 12 de enero de 2.007,
mediante la cual se dict la medida de prisin preventiva
en contra de su representado.
Segundo: Que, la cuestin a dilucidar es determinar la procedencia de la apelacin respecto de la
resolucin que se pronuncia sobre la prisin preventiva.
Tercero: Que, al respecto cabe sealar que, si
bien es cierto, la regla general est constituida por la
inapelabilidad de las resoluciones emanadas del Tribunal Oral en lo Penal, segn lo dispone el artculo 364
del Cdigo Procesal Penal, no lo es menos -a juicio de
estos sentenciadores de mayora- la excepcin a dicha
regla la configura el pronunciamiento emanado de dicho
tribunal que resuelve sobre la libertad o prisin preventiva
de los acusados puestos a disposicin, ello en virtud de
los dispuesto en el artculo 149 del mismo cuerpo legal
222
FALLOS
Declara que en el delito de abusos sexuales no es relevante encontrar lesiones, porque ellas no son
un elemento de su tipo penal.
FALLOS
223
Resumen:
La Defensa interpuso un recurso de nulidad en contra del fallo condenatorio dictado por el Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal aduciendo las causales de los artculos 373 letra a) y 374 letra e), en relacin con el 342
letra c), del Cdigo Procesal Penal. Argument, al efecto, que la prueba indiciaria debe basarse en hechos
conocidos, y en esta causa toda la prueba descans nada ms que en la declaracin incriminatoria de la
menor afectada. Agreg que se haba vulnerado el derecho a guardar silencio del acusado al introducir
por un testigo la declaracin que prestara ante funcionarios policiales y que se haba valorado la prueba
contradiciendo conocimientos cientficos. La Corte rechaz el recurso manifestando que no se configura la
causal de nulidad del artculo 373 letra a) por el hecho de destruir la presuncin de inocencia a travs de
prueba indiciaria, pues lo que debe ocurrir, y de hecho ocurri en la causa, es que los medios de prueba que
fundamentan la acusacin forman conviccin condenatoria en el Tribunal. Respecto a su derecho a guardar
silencio, ste no fue vulnerado, porque fue el mismo acusado quien renunci a l al declarar ante funcionarios
policiales. Finalmente, respecto de la valoracin de la prueba contradiciendo conocimientos cientficos, estim
que no era tal desde que slo citara los dichos del perito y stos no fueran controvertidos por otra prueba,
adems de no ser relevante que la menor no presentara determinadas lesiones por no ser un elemento del
tipo penal por el que fuera acusado.
Texto completo:
Punta Arenas, ocho de marzo de dos mil siete.
VISTOS.
Que a fs. 24 y siguientes, don Guillermo Ibacache Carrasco, abogado, por el sentenciado, Luciano
Vidal Ulloa, interpone recurso de nulidad en contra de la
sentencia definitiva de fecha 29 de noviembre de 2006,
dictada por la Primera Sala del Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal de Punta Arenas, que conden a su representado a la pena de cuatro aos de presidio menor en
su grado mximo, ms accesorias legales, en calidad de
autor del presunto delito de abuso sexual en los autos
Rit N 80-2006.
Alega como causales de nulidad las del artculo
373 letra a) y 374 letra e), en relacin con el 342 letra c)
del Cdigo Procesal Penal, la primera por no existir una
prueba directa, sino nicamente prueba indiciaria, la que
debe partir de hechos plenamente probados y no de otra
presuncin y en este caso se observa que los dichos de
todos los testigos y peritos tienen su origen nico y exclusivo en el testimonio inculpatorio de la menor de autos;
FALLOS
224
es un derecho que tiene el imputado mientras dure la investigacin y el juicio, puede ser contradicha si los medios
de prueba que fundamenten la acusacin, analizados por
el Tribunal Oral forman la conviccin de que ste ya deja
de tener ese derecho cuando se establece su culpabilidad,
por lo que a este respecto, el fallo del Tribunal Oral ha
concluido precisamente que esta presuncin se termina
cuando se adquiere tal conviccin de condena.
CUARTO.- Que en cuanto al segundo motivo
esgrimido por la defensa, en orden a que se habra
vulnerado el derecho del acusado a guardar silencio en
atencin a que ste habra reconocido su participacin
ante un funcionario policial, el cual habra comparecido
como testigo del Ministerio Pblico y ratificado tal hecho,
ello en ningn caso ha vulnerado el derecho del acusado,
puesto que la ley se lo concede para que en forma permanente y en todas las etapas de la investigacin y del
juicio no manifieste nada relativo a su participacin, por
lo que el solo hecho de que l haya declarado ante el
funcionario policial significa que ha renunciado voluntariamente a tal derecho segn lo permite el artculo 91 del
Cdigo Procesal Penal, por lo que no aparece vulnerado
el tantas veces derecho a permanecer en silencio.
QUINTO.- Que en lo que dice relacin con la
segunda causal esgrimida, que tambin tiene relacin
como lo ha sealado nuestro Mximo Tribunal, con la
valoracin de la prueba, los recurrentes han indicado
que el Tribunal Oral ha contrariado en primer lugar, los
principios cientficamente afianzados al considerar que las
clulas epiteliales, encontradas en las ropas de la menor
seran propias del gnero masculino y especficamente
de la glndula prosttica, lo cual habra sido un craso
error en atencin a que tales clulas tambin pueden ser
encontradas en la mujer. Al respecto, de la sola lectura
del fallo, el tribunal nunca asever tal hecho, sino que
se refiri a propsito de los dichos de una toxicloga,
que stas clulas seran parte integrante del semen,
entre otros componentes, no siendo contravenida esta
informacin por la defensa durante el juicio. Por ltimo, y
dentro de esta misma causal, el segundo motivo se refiere
a que la menor ofendida al ser examinada por un mdico
legista despus de los hechos, no presentaba ningn tipo
de lesiones que pudieran tener correspondencia con los
dichos de sta en cuanto a que habra sido forzada y ella
se hubiere defendido, hecho que no aparece relevante
por no ser un elemento del tipo penal de abuso sexual,
el cual se diferencia fundamentalmente del ilcito de
violacin, porque este s deja huellas y rastros en las
personas ofendidas.
225
FALLOS
229
Sentencias:
Santiago, veinte de marzo de dos mil seis.
SENTENCIAS COMENTADAS
SENTENCIAS COMENTADAS
230
231
La complicidad importa una accin complementaria por naturaleza y esencia, es decir, es cooperacin a la
ejecucin del hecho y segn la doctrina hay que estarse al
plano subjetivo de la accin para calificar a un sujeto como
autor, de lo que se desprende que la complicidad debe ser
apreciada tambin en el mismo plano; as es cmplice aquel
que subjetivamente realiza acciones en tal sentido.
Cmplice ha sido definido como el que coopera
dolosamente a la ejecucin del hecho ajeno y que, por
consiguiente, acta con un dolo que le es propio, pues su
finalidad es que el autor alcance su propsito.
Que de esta forma el colaborador lleva a cabo
acciones de facilitacin de la ejecucin del hecho y por
ello el autor debe tener en consideracin, cuando ejecuta
el hecho o lo va realizar, la colaboracin que se le presta
o sta debe efectivamente servirle, sea que tenga o no
conocimiento de que le ha sido ofrecida por el cmplice;
en otros trminos, hay complicidad siempre que el autor
tenga en cuenta, al cometer el delito, el hecho o condicin
en que se materializa la accin del cmplice.
Que en el caso que nos ocupa, efectivamente, el
imputado Alvarez Beltrn estaba en conocimiento de la
ayuda de la imputada Cruces, en cuanto a acompaarlo
a efectuar la compra, lo que facilitara su accin, por ser
mas distractivo y creble que concurra una pareja que
una persona sola.
En resumen, la doctrina seala que para la existencia de complicidad se requiere, adems, de que el
cmplice realice una actividad de auxilio con la finalidad
concreta de ayudar al autor, que ste- a su vez- le sirva
en realidad o la tenga al ejecutar el delito, conforme a su
plan de actividad.
As las cosas la conducta efectuada por la
acusada Cruces Figueroa, fue cooperacin al hecho
ajeno, es decir, intervencin no ejecutiva, pues la ejecutiva
fue realizada por el imputado Alvarez Beltrn.
Lo anterior comprende que el cmplice debe
tener conocimiento de lo que pretende el autor, siendo
suficiente que tenga una nocin general tanto del hecho
que ste pretende realizar como de su antijuridicidad y
que implica, obviamente, un concurso de voluntades, o
sea el cooperador est en una posicin de subordinacin
de su voluntad a la del autor, y respetndola, se limita a
realizar actos para facilitar que se materialice.
DCIMO: Que entendida as la complicidad,
ello se aviene ms a la teora del dominio del hecho,
para la determinacin de la nocin de autor, que es la
SENTENCIAS COMENTADAS
SENTENCIAS COMENTADAS
232
233
SENTENCIAS COMENTADAS
SENTENCIAS COMENTADAS
234
Comentario:
La Corte de Apelaciones de Santiago, rol 562-2006con fecha 24 de abril de 2006, acogi recurso de apelacin
presentado por el Ministerio Pblico, en contra de sentencia dictada por el Sptimo Juzgado de Garanta por el delito
de uso de tarjeta de crdito falsificada, previsto y sancionado en el artculo 5 letra b) de la Ley N 20.009.
La impugnacin de la fiscala se bas en que la jueza al dictar sentencia en el procedimiento abreviado
modific, errneamente, la participacin de uno de los acusados en calidad de autora a cmplice conforme al artculo
16 del Cdigo Penal.
La Corte estim, que la conducta de la acusada, consistente en acompaar, previo concierto con ste, a un
tercero en la compra de un note book, empleando una tarjeta falsificada, con el claro propsito de distraer la atencin
del dependiente y as facilitar la operacin, corresponde a la intervencin en calidad de autora del artculo 15 N 3 del
texto punitivo. Por lo tanto, siguiendo la lnea de lo que haba sido la jurisprudencia mayoritaria nacional, descart la
calificacin efectuada por el tribunal a quo1. Usamos la expresin en pretrito, puesto que existen varias sentencias
que se apartan de aquella2.
El tribunal de garanta tuvo en consideracin para recalificar la participacin los siguientes elementos:
1. La naturaleza de la intervencin. La acusada cooper a la ejecucin del hecho con actos simultneos. Afirma
el tribunal, que segn la doctrina hay que estarse al plano subjetivo de la accin para calificar a un sujeto como autor,
de lo que se desprende que la complicidad debe ser apreciada tambin en el mismo plano; as es cmplice aquel
que subjetivamente realiza acciones en tal sentido.3 La complicidad representara una actuacin complementaria a
la del autor, y en el caso especfico la acusada realiz una intervencin no ejecutiva: acompa en la compra.
2
3
Nuestra doctrina es partidaria de un criterio restrictivo, fuertemente influida por el trabajo de Sergio Ynez
Problemas Bsicos de la Autora y Participacin en el Cdigo Penal Chileno, en Revista de Ciencias Penales
XXXIV N1 (1975) p. 50 y ss.
C. de A. de Punta Arenas, s de 6.07.06, rol 73.2006 RPP.
Considerando noveno.
235
2. Utilidad de la complicidad. El tribunal enfatiza, que de acuerdo a la doctrina se requiere que el cmplice
realice una conducta de auxilio y el hechor se sirva de ella.
3. Carcter doloso de la cooperacin. La finalidad de este partcipe es que el autor logre su propsito, estando su actuacin subordinada a la voluntad del autor, limitndose a realizar actos de facilitacin. Para el tribunal,
entender as la complicidad se aviene ms con la teora del dominio del hecho, para la determinacin de autor, que
es la doctrina que esta autora participa, en el sentido que es autor el sujeto que interviene en la ejecucin del hecho
y tiene dominio de la accin, situacin que se vislumbra perfectamente en este caso, pues quien tena absolutamente
el dominio de la accin fue el otro acusado.4
Ante la intervencin de un nico sujeto en el hecho punible, es suficiente constatar la configuracin de los
elementos del delito, tanto desde el punto de vista de los requisitos generales como especiales para afirmar que es
el autor del mismo. En tal caso, basta con el anlisis del delito en particular5.
La situacin vara, si se trata de varios individuos, que han tomado parte en la perpetracin de un delito, pues
en tal caso, se hace necesario indagar por la naturaleza de su intervencin a efectos de diferenciar la responsabilidad
penal que les cabe. Es esa la tarea a la que se ve enfrentada el tribunal a quo.
En su cometido, echa mano a algunos criterios que no dejan de llamar la atencin. Por una parte, sostiene
que hay que estar al plano subjetivo para calificar la intervencin de un sujeto como autor, pero a la vez se declara
partidaria de la teora del dominio del hecho.
Lamentablemente por la brevedad del desarrollo que se efecta en la sentencia, no queda claro a qu teora,
de las que sirven para distinguir la autora de la participacin en sentido estricto, en definitiva se est adhiriendo, en
especial cuando se refiere al dominio del hecho. Ms an, de una lectura rpida de los postulados, parecieran resultar
stos contradictorios, pero como el fallo no arroja otras luces no podemos afirmarlo o descartarlo.
Con todo, se puede sealar que si se recurre al plano subjetivo en busca de la diferenciacin entre el autor
y el resto de los partcipes, como se seala en el primer postulado, se trabaja con una teora de esta naturaleza,
propia de quien maneja una concepcin causal del tema, donde la nica manera de hacer la distincin, como lo
seala Von Buri, es recurriendo al aspecto subjetivo. Es autor quien obra con dolo de autor, es partcipe quien obra
con dolo de tal.
Una de las objeciones que se han efectuado a esta posicin es que reduce el problema de distinguir al autor
de los otros partcipes en una cuestin de merecimiento de pena6.
En todo caso, en el considerando noveno de la sentencia, la magistrado declara que la intervencin de la
acusada fue no ejecutiva, pues la de esta clase fue realizada por el acusado, con lo que ya no es el plano subjetivo
lo que la lleva a formar conviccin sobre la participacin que le cabe a los sujetos. Nos parece que en esta afirmacin
est la clave para comprender el razonamiento del tribunal y el motivo de su recalificacin.
En realidad la magistrado opera con la concepcin objetivo formal sobre autora, acuada por Beling, y no
con la teora de dominio del hecho de la cual se declara partidaria7.
En efecto, de acuerdo a la primera, para estar comprendido en la categora de autor se requiere haber
realizado en todo o parte la descripcin del tipo penal. As, en un delito de hurto sera autor el que sustrae la especie
4
5
6
7
Considerando dcimo.
Novoa, E: Curso de Derecho Penal Chileno. 3 edic, Editorial Jurdica de Chile, T. II, 2005, p. 183. O.o Etcheberry,
A: Derecho Penal. Parte General, 3 edic, Editorial Jurdica de Chile, II, 2204, p. 89.
Cury, E. Derecho penal. Parte General, 7 edic, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2005, p. 588.
Beling, E. Esquema de Derecho Penal. La Doctrina del Delito Tipo, Librera El Foro, Buenos Aires, 2002, p.
89.
SENTENCIAS COMENTADAS
SENTENCIAS COMENTADAS
236
del bolsillo de la vctima y no lo podra ser aqul que estaba encargado de seleccionarla y avisar el momento ms
apropiado para abordarla, porque slo el primero realizara una conducta incorporada en el tipo penal. Este es precisamente el criterio seguido en la sentencia del tribunal a quo, cuando indica que la intervencin de la acusada fue
no ejecutiva, no as la del acusado.
Si hubiese desarrollado el anlisis conforme a la teora del dominio del hecho, estimamos que otra habra sido
su conclusin. Esta teora no identifica el concepto de autor con la realizacin de al menos una parte de la descripcin
del tipo penal, sino que lo gravitante, tal como su denominacin lo indica, es determinar a quin le corresponde el
dominio del hecho, que puede ser compartido por varios sujetos. Efectivamente, en la coautora lo que sucede es
que cada individuo domina el acontecer global en colaboracin con los dems8.
La contribucin de la acusada, quien junto con el otro imputado, acude aparentando ser una pareja a una
casa comercial para comprar un notebook, y as con esta maniobra distractiva lograr que se acceda a la compraventa
del bien, nos parece que es parte del acontecer global, dominado por ambos. De esta manera, su participacin sera
la de una coautora.
Es importante tener presente que de acuerdo al texto del Cdigo Penal. Art 15 N1, la ejecucin debe ser
del hecho, no del tipo penal o parte de ste, por lo que no se requiere, para tener la categora de autor, realizar una
parte de la descripcin tpica a la usanza de la teora restrictiva formal.
Con todo, si bien la Corte de Apelaciones recalifica la conducta de la acusada como autora, no lo hizo en
funcin del Art. 15 N1, sino que del Art. 15 N3. Para ello consider que la mujer facilit los medios con que ste se
llev a cabo, previo concierto. De esta manera, se mantiene en lo que ha sido la jurisprudencia tradicional9.
8
9
Roxin, C: Autora y Dominio del hecho en derecho Penal 7ed. trad. Joaqun Cuello Contreras y Jos Luis
Serrano Gonzlez, Madrid 2000, p. 307 y ss.
Contra Hugo Lorca Lorca y otro. C PAC (1981), RDJ LXXVIII, 4-175; Contra Jos Aguilera Burgos, C.S. (1971),
RDJ LXVIII, 4-145 en Etcheberry, A: El Derecho Penal en la Jurisprudencia, Parte General y Especial, Editorial
Jurdica de Chile, T IV, 2002, p. 180.
239
10 El grupo estaba formado, adems, por los senadores de aquel tiempo Nicols Daz, Juan Hamilton, Sergio Pez
y Andrs Zaldvar.
11 El hecho se produjo el 5 de julio de 1996 en el Instituto Roslin de Edimburgo, Escocia, como resultado de las
investigaciones de los cientficos Ian Wilmut y Keith Campbell. El procedimiento empleado por ellos fue transferir
el ncleo de una clula mamaria de una oveja adulta a un vulo no fecundado al que previamente se le haba
extrado su ncleo, e implantarlo luego en el tero de una hembra portadora. La oveja Dolly debi ser sacrificada
a comienzos de 2003, debido a que haba desarrollado enfermedades propias de animales viejos, ya que al
nacer replic la informacin gentica del animal donante, que tena 6 aos de edad.
12 Se trata, en orden alfabtico, de los diputados Mara Anglica Cristi, Marcelo Forni, Juan Masferrer, Patricio
Melero y Fulvio Rossi.
13 La importancia de este ltimo texto radica en el equilibrio que busca entre la garanta del respeto de los derechos
y las libertades fundamentales, y la necesidad de garantizar la libertad de la investigacin.
ARTCULOS
240
ARTCULOS
1)
Proteccin de los derechos humanos en relacin con la experimentacin e investigacin en seres humanos:
En los artculos iniciales, la ley se encarga de fijar lmites a las actividades de experimentacin e investigacin
cuando ellas se realicen sobre seres humanos, lmites que derivan de los derechos fundamentales garantizados por
la Constitucin y los tratados internacionales incorporados al ordenamiento jurdico chileno. As lo seala expresamente el art. 2 de la ley.
Recurdese que los principales tratados internacionales sobre derechos fundamentales son la Declaracin
universal de derechos humanos, de las Naciones Unidas (1948); la Declaracin americana de los derechos y deberes
del hombre (1948); el Pacto internacional de derechos civiles y polticos (de 1966, ratificado el 10 de febrero de 1972)
y la Convencin americana sobre derechos humanos, tambin conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica (de
1969, ratificada el 21 de agosto de 1990).
Los derechos fundamentales que la propia ley menciona expresamente son: la vida (desde el momento de
la concepcin14), la integridad fsica y psquica, adems de la diversidad e identidad genticas15 (art. 1 de la ley).
Pero del conjunto de sus disposiciones se desprende adems la proteccin de otros derechos y garantas constitucionales, tales como la igualdad, la libertad, la dignidad y la privacidad. La garanta de la igualdad se desprende de
la prohibicin de discriminar a las personas en razn de su patrimonio gentico (art. 4), en tanto que la libertad y
la dignidad derivan de la exigencia del consentimiento informado que deben prestar las personas que se sometan a
experimentos cientficos (art. 11), as como de la formalidad de que el mismo est revestido. Por su parte, la proteccin de la privacidad aparece de manifiesto en el carcter reservado que se le asigna a la informacin gentica de
cada persona y su incorporacin al rgimen de la Ley N 19.628, sobre proteccin de datos de carcter personal
(arts. 9, 12, 13 y 14)16.
14 Este punto dio origen a un fuerte debate en el seno de las dos cmaras legislativas, por el gran contenido
ideolgico que implica, especialmente de corte religioso, motivado por la posible manipulacin de la vida humana a que puede llevar la investigacin gentica y sus aplicaciones teraputicas. Sobre esto volveremos ms
adelante al comentar las normas relativas a la clonacin.
15 Este es un derecho no reconocido constitucionalmente en nuestro pas, pero que se est abriendo camino a
nivel de Derecho Comparado: as, la Constitucin portuguesa contempla expresamente la identidad gentica
en su art. 26.3; por su parte, la Constitucin suiza declara la necesidad de proteger al ser humano contra los
abusos de la medicina reproductiva y la ingeniera gentica (art. 119).
16 El art. 2, letra g), de dicha ley incluye entre los datos que denomina sensibles los que se refieren a las
caractersticas fsicas de las personas, tales como el origen racial. Segn el art. 10 de la citada ley, estos datos
no pueden ser almacenados ni dados a conocer pblicamente, salvo los casos de excepcin que la misma
ley establece. Una importante excepcin al almacenamiento de datos de este tipo la encontramos en la Ley
19.970, que crea el Sistema Nacional de Registros de ADN, ley que hasta la fecha no ha podido aplicarse por
no haberse dictado an el correspondiente reglamento.
En su art. 10 la ley contiene las directrices generales a que debe ajustarse toda investigacin que utilice seres
humanos con fines experimentales, tanto en lo que respecta a la idoneidad de los cientficos a cargo de ella, como a
su objetivo y metodologa, exigiendo, adems, que cuente con la autorizacin expresa del director del establecimiento
donde se efecte, previo informe favorable del respectivo comit tico-cientfico que determine el reglamento que
deber dictar el Ministerio de Salud, en conformidad al art. 21 de la ley. Llama la atencin, sin embargo, que el umbral
de proteccin que fija la ley es bastante bajo, puesto que slo impide realizar una investigacin si existen antecedentes
de que ella pueda implicar un riesgo de destruccin, muerte o lesin corporal grave y duradera para un ser humano
(inciso 2 del art. 10). En consecuencia, la proteccin ms efectiva de quienes participan como voluntarios en una
investigacin cientfica, ser a travs de la evaluacin que de ella haga el comit tico-cientfico que corresponda.
Interesa destacar a este respecto que, segn precisa el art. 1 de la ley, las investigaciones comprendidas
en esta regulacin son las de carcter biomdico, tanto en cuanto investigacin pura como sus aplicaciones clnicas.
Por investigacin biomdica habr que entender, de acuerdo con la definicin que proporciona el Diccionario de la
Real Academia, una investigacin de medicina clnica basada en los principios de las ciencias naturales, como la
biologa, la biofsica, la bioqumica, etc.
Aparte de estas directrices generales, la ley contiene tambin algunas prohibiciones concretas respecto a
cierto tipo de investigaciones o aplicacin clnica de ellas, como ocurre por ejemplo con la eugenesia (art. 3). La
eugenesia consiste en la aplicacin de las leyes biolgicas de la herencia al perfeccionamiento de la especie humana17.
La prohibicin, sin embargo, va seguida del agregado salvo la consejera gentica, lo que da a entender que esta
ltima estara englobada en el concepto general de la eugenesia. Dado que la infraccin de esta prohibicin, como
veremos ms adelante, es constitutiva de delito, es importante determinar en base a qu criterios puede hacerse la
distincin entre consejera gentica y eugenesia, cuestin nada fcil, puesto que el concepto mismo de eugenesia no
es unvoco. As, en la eugenesia clsica se distingue entre eugenesia negativa y eugenesia positiva. La primera est
dirigida a evitar que nazcan nios con defectos genticos o enfermedades hereditarias, limitando las posibilidades
de reproduccin de los individuos que presentan tales problemas (por ejemplo, mediante la prohibicin de uniones
entre personas con enfermedades hereditarias, la esterilizacin o el aborto)18; mientras que la segunda persigue la
perpetuacin y mejora de las caractersticas hereditarias deseables por ejemplo, un alto nivel intelectual a travs
de la seleccin de los genticamente mejor dotados19. Actualmente la eugenesia apunta ms bien a la prevencin,
valindose de herramientas tales como el control de la natalidad, el diagnstico prenatal a travs de exmenes
embrionales, la fertilizacin in vitro y posterior implantacin de embriones sanos, la ingeniera gentica o la terapia
gnica germinal, que ya suponen manipulacin de genes para erradicar los defectuosos. Por su parte, la consejera
o asesora gentica consiste en informar a las parejas acerca de los riesgos de tener descendencia con defectos
congnitos, los exmenes disponibles de diagnstico prenatal y las distintas alternativas para evitar que ello ocurra.
Sobre esto volveremos ms adelante, cuando analicemos el respectivo delito, previsto en el art. 17 de la ley.
Otra prohibicin especfica que establece la ley es la que se refiere a la clonacin de seres humanos, cualquiera
que sea la finalidad perseguida y la tcnica que se utilice (art. 5), procedimiento que, dado el estado todava incipiente
en que se encuentra, tendr tambin carcter experimental. Pero a ello nos referiremos en el acpite siguiente, por
corresponder ms bien a las materias que all se tratan.
17 El trmino eugenesia tiene una connotacin negativa derivada de la poltica racial del nazismo, lo que explica
que ahora se prefiera hablar de ingeniera gentica, que tambin persigue mejorar la especie humana, fundamentalmente a travs de la erradicacin o neutralizacin de ciertas enfermedades hereditarias.
18 Estas medidas fueron adoptadas por muchos pases a lo largo del siglo XX, entre los que, adems de la Alemania
nazi, puede mencionarse a Estados Unidos, China, India e Israel.
19 Como dato curioso puede mencionarse el banco de espermios de genios que existi en California, Estados
Unidos, en la dcada de los ochenta y hasta fines de los noventa, cuyo nombre oficial fue Repository for Germinal Choice.
ARTCULOS
2)
241
242
ARTCULOS
3)
Estas son, sin duda, las normas de mayor complejidad desde el punto de vista tcnico-biolgico, por lo que
para poder entender su contenido resulta indispensable hacer previamente una serie de precisiones terminolgicas y
conceptuales. Tales explicaciones son tanto ms necesarias, si se tiene en cuenta que dichas normas constituyen la base
sobre la que luego se construye una serie de tipos penales que la misma ley introduce en sus disposiciones finales.
a) Explicaciones sobre trminos especializados relativos al genoma humano y la clonacin en seres humanos:
gen: Un gen es un segmento de ADN (abreviatura de cido desoxirribonucleico), donde est almacenada la
informacin gentica de cada individuo, que se transmite de generacin en generacin. De all que el gen constituya
la unidad bsica del material hereditario. Los distintos genes, cada uno de los cuales cumple funciones especficas, se
disponen a lo largo de cada cromosoma, ocupando en ellos un lugar determinado, lo que se conoce como secuencia
gentica20. Salvo el caso de organismos muy simples, como las bacterias, todas estas estructuras se encuentran en
el ncleo de cada clula.
ADN: Es una sustancia compuesta de dos cadenas de cidos nucleicos enrolladas en forma de hlice alrededor
de un eje imaginario, unidas entre s por una especie de peldaos pareados, denominados pares de bases, porque
estn constituidos por cuatro bases nitrogenadas: adenina, guanina, citosina y timina, que se combinan siempre de
una determinada manera. Los pares de bases se agrupan de tres en tres y se designan mediante la letra inicial de
cada una de las bases, dando lugar as a lo que se conoce como cdigo gentico, esto es, un lenguaje codificado o
frmula para la sntesis de protenas, que es la materia de que estn hechos todos los seres vivos21. Por tal razn,
el cdigo gentico es universal, o sea, es el mismo para todos los organismos vivientes. El ADN se encuentra fundamentalmente en los cromosomas, dentro del ncleo de cada clula, pero tambin se halla presente, aunque en
menor cantidad, en las mitocondrias, que estn en el citoplasma de la clula, fuera del ncleo. De ah que se hable
de ADN cromosmico y mitocondrial.
cromosoma: Estructura en forma de filamentos pareados, unidos en un punto, lo que les da la apariencia
de una X. En ellos se encuentra condensada la doble hlice de ADN, integrada, a su vez, a modo de eslabones, por
un nmero variable de genes. Los organismos superiores disponen de dos juegos de cromosomas homlogos, uno
procedente del padre y otro de la madre. El nmero de cromosomas es constante para cada especie. En el hombre
son 23 pares de cromosomas, o sea, 46 en total, de los cuales 44 corresponden a caractersticas somticas y los
dos restantes (los cromosomas X e Y) son los que determinan el sexo de cada persona.
genoma: Es el conjunto de los genes de un individuo o de una especie, contenido en la totalidad de su
ADN, condensado, a su vez, en los cromosomas. Se conoce tambin como patrimonio gentico, ya que los genes
contienen toda la informacin sobre las caractersticas biolgicas de un ser vivo, incluidas posibles enfermedades
hereditarias, as como la predisposicin para contraer ciertas enfermedades degenerativas22. En esto ltimo radica
la enorme importancia de descifrar el genoma tanto del ser humano como de los organismos patgenos, pues ello
permitir combatir en forma ms eficiente las enfermedades, e incluso, erradicarlas.
20 Esto explica que se hable de mapa gentico. La secuencia gentica no debe confundirse con la huella gentica,
que es un mtodo de identificacin personal basado en la repeticin regular de ciertos fragmentos de ADN, cuyo
nmero vara en cada individuo. En nuestro pas, la huella gentica est definida legalmente en el art. 1, inc.
2, de la Ley 19.970, que cre el Registro Nacional de ADN, en los siguientes trminos: Por huella gentica
se entender, para estos efectos, el registro alfanumrico personal elaborado exclusivamente sobre la base
de informacin gentica que sea polimrfica en la poblacin, carezca de asociacin directa en la expresin de
genes y aporte slo informacin identificatoria.
21 El cdigo gentico se expresa en una tabla de correspondencia entre los grupos de pares de bases (conocidos
como codones o tripletes) y un determinado tipo de aminocido, componente bsico de las protenas.
22 De all la enorme importancia que se atribuye al conocimiento del genoma tanto del ser humano como de
los organismos patgenos, pues ello permitir combatir en forma ms eficiente las enfermedades, e incluso,
erradicarlas.
243
genoma humano: En el ser humano el nmero total de genes es de aproximadamente 25.000, distribuidos
en los 46 cromosomas. Cada gen, por su parte, comprende 3 billones de pares de bases23.
clon: Palabra que viene del griego y que significa retoo. En sentido amplio, designa un conjunto de clulas
u organismos genticamente idnticos, originado por reproduccin asexuada a partir de una sola clula u organismo
(es la forma en que se reproducen naturalmente las plantas y especies animales inferiores, tales como bacterias y
algunos insectos). En los ltimos aos el trmino ha adquirido un significado ms especfico: un individuo (o partes
de l) genticamente idntico a otro, obtenido artificialmente mediante reproduccin sin fecundacin.
clonacin: Procedimiento para la obtencin de clones. El mtodo ms frecuentemente usado consiste en
extraer el ncleo de una clula de un organismo preexistente e implantarlo en un vulo al que se ha despojado de
su ncleo, de manera que la nica informacin gentica es la que proviene del ncleo implantado en el vulo24.
Mediante este procedimiento se han clonado diversas especies de mamferos, por lo que se cree que tambin sera
posible clonar seres humanos.
clonacin reproductiva y clonacin teraputica: Se diferencian solamente por la finalidad perseguida,
pues el procedimiento es el mismo: la reproductiva tiene por objeto la creacin artificial de seres humanos (aplicando
el mismo principio de los gemelos monocigticos), para lo cual el embrin obtenido in vitro se implanta en el tero de
una mujer husped. En este caso se habla de clonacin de seres humanos. En la clonacin teraputica, en cambio,
lo que se persigue es el cultivo de rganos, pero no la obtencin de seres humanos completos (de ah que se hable
de clonacin en seres humanos). Para ello, a los embriones obtenidos in vitro25 se les extrae, en una etapa inicial
de la divisin celular, las clulas troncales o clulas madre26. Estas clulas tienen la particularidad de que, al no
haberse diferenciado todava los distintos tejidos que formarn el nuevo ser, tienen la aptitud de generar cualquier
clase de tejidos y rganos (huesos, msculos, sangre, tejido heptico, neuronas, etc.)27. Otra forma de clonacin de
rganos es a partir de clulas somticas (que son todas las que no son clulas sexuales o reproductivas) de la propia
persona que ha de recibir el rgano o tejido daado. De este modo se podran obtener tejidos y rganos para tratar
23 Estos datos se han obtenido gracias al Proyecto de Genoma Humano, un proyecto internacional de investigacin,
24
25
26
27
desarrollado entre 1990 y 2003, con el fin de determinar la secuencia completa del ADN humano, esto es, cada
uno de los genes humanos, su localizacin y funcin. Para ello se utilizaron muestras provenientes de un gran
nmero de personas, con distintas caractersticas raciales e individuales, de manera que los datos obtenidos
no corresponden a ninguna persona en particular y tiene slo un valor general y referencial para toda la especie
humana.
Los cientficos advierten que un clon nunca es completamente idntico al donante, ya que el ADN mitocondrial
del vulo enucleado tambin aporta caractersticas genticas, aunque en menor medida.
Estos embriones se utilizan slo como materia prima para la obtencin de rganos, siendo luego destruidos, lo
que para quienes estiman que en ellos ya existe vida humana (aunque se trata slo de blastocitos, que constan
de unas pocas clulas indiferenciadas, con un desarrollo de aproximadamente 5-8 das desde la fecundacin),
equivale a la destruccin de vida humana, que sin embargo no constituye tcnicamente un delito de aborto,
pues se produce fuera del cuerpo de la madre, sin que tampoco est claro quin pueda ser sta. Interesa
destacar que en la fertilizacin in vitro, como tcnica de reproduccin asistida, tambin se destruyen embriones
humanos, ya que siempre se fertiliza una gran cantidad de vulos, de los cuales luego se reimplanta uno solo
en el tero de la madre. Sobre esta materia se han presentado mociones parlamentarias, de las cuales las que
presentan un mayor avance son las del ex-senador Sebatin Piera y del actual senador Mariano Ruiz-Ezquide,
proyectos que se estn discutiendo conjuntamente (Boletines 1.026-7 y 4346-11).
Las clulas troncales embrionarias pluripotentes fueron aisladas por primera vez en 1998 por un equipo de la
Universidad de Madison (Wisconsin, EEUU), dirigido por James Thompson.
Este tipo de clulas tambin puede obtenerse del cordn umbilical o del lquido amnitico al momento del
nacimiento de un beb gestado de manera natural. Sin embargo, la capacidad de diferenciacin celular no es
exactamente la misma, siendo mayor en las clulas madres provenientes de un embrin. Las clulas con mayor
capacidad de diferenciacin en distintas clases de tejidos se conocen como totipotenciales. Enseguida vienen
las pluripotenciales, multipotenciales y unipotenciales, correspondiendo estas ltimas a las clulas somticas
de personas adultas.
ARTCULOS
244
ARTCULOS
enfermedades incurables hoy en da como la diabetes, el Alzheimer, etc., o bien, resolver los problemas de rechazo
en el caso de trasplantes. O sea, algo as como una fbrica de repuestos humanos.
b) Normas especficas de la ley sobre estas materias
Comenzando por las disposiciones relativas al patrimonio gentico, cabe mencionar en primer lugar la
norma del art. 4, que prohbe discriminar a las personas sobre la base de su patrimonio o conformacin gentica,
agregando que los resultados de exmenes genticos y anlisis predictivos de igual naturaleza no podrn usarse
con dicho fin. Ya se ha explicado ms arriba que por patrimonio gentico hay que entender el genoma o conjunto de
genes de cada persona, de manera que examen gentico ser el que se realice a una persona para obtener datos
sobre su total dimensin biolgica, que equivale a algo as como desnudarla por dentro. Sin embargo, lo normal es
que los exmenes tengan por objeto averiguar aspectos especficos de la conformacin gentica del individuo y no
la totalidad del genoma; as, por ejemplo, la existencia de ciertos genes asociados al mayor riesgo de contraer ciertas
enfermedades. Lo que esta norma prohbe, en consecuencia, es rehusar a una persona el acceso a ciertos cargos
sobre la base de su predisposicin gentica a sufrir determinados trastornos fsicos o psquicos (entre ellos cabe citar,
adems de ciertos tipos de cncer, la obesidad, el alcoholismo, drogadiccin, esquizofrenia). Los cientficos advierten,
sin embargo, que la persona que presenta estos genes no est fatalmente condenada a contraer efectivamente la
enfermedad, sino que slo est ms expuesta que las personas que no los tienen.
Vinculada con el genoma humano est la identidad gentica, que menciona el art. 1 de la ley como objeto
digno de proteccin. Esto puede entenderse en un doble sentido: por una parte, el respeto que cada cual merece
como ser nico y distinto a los dems, y por la otra, el derecho a que esas caractersticas no sean manipuladas por
la va de la experimentacin en seres humanos. La ley pone el acento ms bien en este segundo aspecto, dada la
frase final en relacin con la investigacin cientfica biomdica y sus aplicaciones clnicas.
El art. 5, por su parte, prohbe absolutamente la clonacin de seres humanos, entendiendo por tal la clonacin
reproductiva28, esto es, la que persigue la obtencin programada de seres humanos con ciertas caractersticas que
se supone deseables Las razones para su prohibicin estriban en que con ello se alterara la diversidad gentica de
la humanidad, amn de suponer una intromisin en la generacin de la vida humana, que se considera inaceptable
desde el punto de vista filosfico y religioso. La proscripcin de este tipo de clonacin est bastante extendida a nivel
internacional. As, la Declaracin de la UNESCO sobre el genoma humano y los derechos fundamentales insta a los
Estados a no permitirla (art. 11); por su parte, la Asamblea General de las Naciones Unidas emiti el ao 2005 una
declaracin, sin carcter vinculante, prohibiendo la clonacin humana29. Otro tanto hizo el Consejo de Europa en la
Convencin europea de derechos humanos y Biomedicina, al que en 1998 se le agreg un Protocolo donde se prohbe
expresamente la clonacin reproductiva de seres humanos. Algunos pases sancionan como delito la clonacin de
seres humanos, como ocurre en Alemania ( 6 de la Ley de proteccin de embriones), Suiza (art. 36 de la Ley sobre
procreacin mdicamente asistida) y Espaa (art. 160, apartado 3, del Cdigo Penal).
A la clonacin con fines teraputicos se refiere el art. 6, aunque sin nombrarla, pues slo se refiere al cultivo
de tejidos y rganos. Pero, como ya se explic ms arriba, tal cultivo slo es posible a partir de clulas somticas
o reproductivas, sea del propio paciente que ha de recibir el tejido u rgano clonado, o de un tercero. Pues bien,
la citada disposicin permite este tipo de clonacin slo con fines de diagnsticos teraputicos o de investigacin
cientfica. En el caso del cultivo de rganos con fines de diagnstico, el material gentico del paciente se implanta
en microorganismos para estudiarlo y poder determinar la terapia ms adecuada. Distinto es el caso de la clonacin
o cultivo de tejidos y rganos humanos y su posterior implantacin en un enfermo para reemplazar rganos defectuosos o daados, evitando as los problemas de rechazo que se producen en los trasplantes de rganos provenientes
28 Esta interpretacin, no obstante el tenor expreso de la ley, que menciona la clonacin en general, cualquiera
que sea el fin con que se realice, obedece a que durante la discusin parlamentaria se hizo especial hincapi
en la distincin entre la clonacin de seres humanos y en seres humanos, correspondiendo la primera a la
reproductiva, y la segunda a la teraputica.
29 Sin embargo, una serie de pases votaron en contra de esta declaracin, entre ellos, Canad, China, Francia,
India, Japn, el Reino Unido y Noruega.
245
de donantes histolgicamente incompatibles. Cuando el material gentico utilizado para la clonacin proviene de
clulas somticas del propio paciente, ello no plantea problemas ticos; en cambio, la posibilidad de cultivar tejidos
y rganos a partir de embriones humanos30 es un tema altamente controvertido, pues ello supone la destruccin de
los embriones una vez obtenidas las clulas troncales necesarias para desarrollar el rgano que se requiere31. Esta
ltima posibilidad se encuentra expresamente prohibida por la parte final del art. 6 de la ley, de manera que el cultivo
de rganos en Chile slo ser posible a partir de clulas somticas o de fuentes de clulas madre distintas de los
embriones, tales como las que se obtienen del cordn umbilical o el lquido amnitico.
Vinculada a la clonacin de rganos con fines teraputicos est la terapia gnica, a que se refiere el art. 7 de
la ley. Bajo tal denominacin se entiende una tcnica para tratar enfermedades hereditarias, mediante el reemplazo
o la manipulacin de genes defectuosos, con el fin de erradicar o curar ciertas enfermedades ligadas a factores
hereditarios32. Se distingue entre terapia gnica somtica, que slo corrige el problema del individuo que lo presenta,
y terapia gnica germinal, que supone una intervencin a nivel de las clulas reproductivas, por lo que sus efectos
pasan a la descendencia.
El art. 8 trata del genoma humano, declarando, en primer trmino que el conocimiento sobre el mismo es
patrimonio de la humanidad, con lo cual no hace sino repetir lo que ya haba expresado el art. 1 de la Declaracin
de la UNESCO. Claro est que, como este ltimo instrumento se encarga de aclarar, ello ha de entenderse en sentido
simblico, puesto que el genoma humano es, en estricto rigor, el conjunto de genes de cada ser humano individualmente considerado. Esta declaracin tiene por objeto evitar que particulares intenten lucrarse con el enorme potencial
que implica dicho conocimiento. De ah que la ley se encarga de precisar que el conocimiento de la estructura de
un gen y las secuencias totales o parciales de ADN no son patentables (oracin final del inc. 1 del art. 8). Pero,
de acuerdo con el inc. 2 de la misma disposicin, los procesos biotecnolgicos y los productos obtenidos a partir de
ese conocimiento son patentables en conformidad a las reglas generales.
En su aspecto individual, el genoma humano o patrimonio gentico de una persona es abordado por la ley
desde el punto de vista de que su conocimiento slo compete al interesado, por lo que el acceso a dicha informacin
y su difusin estn vedados para los terceros, salvo autorizacin judicial, quedando amparado, asimismo, por el
secreto profesional (art. 12).
Por la misma razn, se prohbe el hecho de solicitar, recibir, indagar, poseer o utilizar informacin gentica
de una persona determinada, a menos que se cuente con su autorizacin o con la de quienes la representan, o bien,
por orden judicial (art. 14).
Adems, de acuerdo con el art. 13, los datos relativos al genoma de cada persona quedan incorporados para
los efectos de su recopilacin, almacenamiento, tratamiento y difusin, al rgimen de la Ley 19.628, sobre proteccin de datos personales. Se establece una regla especial para los datos del genoma que corresponden a la huella
gentica, es decir, aquellos que slo tienen una finalidad identificatoria, los cuales deben ser encriptados. La ley no
define qu es la encriptacin, trmino que tampoco ha sido definido por el D.R.A.E., por lo que habr que estarse
al concepto que proporciona la Informtica, segn el cual consiste en codificar datos mediante la utilizacin de un
lenguaje matemtico, lo que impide que terceros no autorizados puedan tener acceso a la informacin contenida en
ellos. Tampoco precisa la ley cul sistema de encriptacin debe adoptarse, ya que existe ms de uno, cuestin que
deber ser regulada en el respectivo reglamento.
30 Interesa destacar que el cultivo de rganos no es mera ciencia-ficcin, sino que ya es una realidad, puesto que, a
partir de clulas somticas del propio paciente, se ha logrado cultivar piel, cartlago e incluso vlvulas cardacas,
y gracias a la utilizacin de clulas madre, se ha logrado el cultivo de clulas nerviosas y cardiomusculares, as
como de las clulas que producen la insulina.
31 A nivel internacional, el Reino Unido es uno de los pases que ms decididamente autoriza la clonacin con
fines teraputicos, limitando, eso s, el desarrollo del embrin a 14 das.
32 Se calcula que las enfermedades de este tipo suman ms de 5.000, incluidos algunos tipos de cncer, enfermedades neuro-degenerativas como el mal de Parkinson y el de Alzheimer, y enfermedades crnicas como la
artritis reumatodea. A pesar de ser muy promisoria, el uso de la terapia gnica no est exento de riesgos.
ARTCULOS
246
ARTCULOS
4.
5.
Delitos y sanciones:
En los arts. 17 a 20 la ley crea una serie de delitos relacionados con las materias que regula. Estos delitos
no estaban previstos en el proyecto original, sino que fueron agregados en el Senado por la va de indicaciones
parlamentarias y, en menor medida, del Ejecutivo. Tales delitos son los siguientes:
33
Entre las que puede estar incluida la de abortar, que en Chile sera delito, pues no existe ninguna excepcin a
la penalidad del aborto.
247
La pena prevista para estos delitos es presidio menor en sus grados medio a mximo e inhabilitacin absoluta para el ejercicio de la profesin por el tiempo de la condena. En caso de reincidencia, tal inhabilitacin ser
perpetua.
b) Delitos del art. 18:
Al igual que en el caso de la norma anterior, este artculo contiene dos tipos penales distintos: el inciso 1
castiga al que viole la reserva de la informacin gentica relativa a una persona determinada (de ah que la expresin
informacin sobre el genoma humano no sea muy feliz), a que se refiere el art. 12, salvo los casos de excepcin que
contempla esta ltima norma.
Una primera cuestin que se plantea con respecto a este delito es quines pueden ser sujetos activos del
mismo, ya que podra entenderse que slo estn en condiciones de violar la reserva quienes estn especialmente
obligados a guardarla, suposicin que estara avalada por la remisin al art. 247 del Cdigo Penal, que castiga la
violacin de secretos por parte de funcionarios pblicos y personas afectas al secreto profesional. Pensamos, sin embargo, que la disposicin se aplica a todo aquel que acceda a dicha informacin, aunque no le est confiada en razn
de su cargo ni est sujeto a la obligacin de guardar secreto profesional (as, por ejemplo, personal administrativo o
de aseo del laboratorio donde se realizan los exmenes). Ello en atencin a las siguientes consideraciones: en primer
lugar, porque el art. 18 no le asigna ninguna calidad especial al sujeto activo de este delito, puesto que la remisin
al art. 247 es slo para efectos de la pena aplicable34. En segundo lugar, porque de aceptar el criterio que restringe
la posibilidad de cometer este delito a los empleados pblicos y profesionales sujetos al secreto profesional, hara
completamente ilusoria la proteccin de la reserva, teniendo en cuenta que los exmenes genticos pueden realizarse
en laboratorios privados, por personas que no son funcionarios pblicos, y que en su realizacin y transcripcin de
los resultados intervienen diversas personas sin ttulo profesional de aquellos que dan lugar al secreto profesional
(tcnicos, secretarias, etc.), las cuales toman igualmente conocimiento de los datos que se quiere mantener en reserva,
por lo que la divulgacin de tales datos por parte de estas personas no debiera quedar impune.
Por otra parte, es preciso destacar que la alusin a las penas previstas en los dos incisos del art. 247, carece
de sentido, puesto que la pena es la misma en ambos casos: reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa
de seis a diez unidades tributarias mensuales.
El segundo delito previsto en el art. 18 se refiere a la encriptacin de los datos sobre huella gentica, en
cumplimiento a lo que ordena el art. 13, inciso 2. Lo que esta ltima norma no precisa, es sobre quin pesa tal
obligacin, es decir quin o quines son los encargados de llevar a cabo la encriptacin de los datos sobre huella
gentica, cuestin fundamental para determinar, a su vez, quines pueden ser sujetos activos de este delito. La
respuesta a esta interrogante tampoco la encontramos en la Ley 19.628, que slo se refiere a datos personales, en
general, ni tampoco en la Ley 19.970, sobre Registros de ADN, donde se reglamenta de manera especfica el tratamiento que ha de darse a los datos sobre huella gentica, pero de una manera poco clara, puesto que menciona tres
entidades distintas que intervienen en este proceso, a saber, el Servicio de Registro Civil, el Servicio Mdico-Legal
y las instituciones pblicas o privadas acreditadas ante este ltimo35. En consecuencia, para que este delito pueda
tener aplicacin, habr que esperar a que el reglamento aclare estas dudas, teniendo en cuenta que se trata de un
delito de mucho ms fcil comisin que los del art. 17, por lo que es de suponer que ocurrir con cierta frecuencia.
En el primer informe de la Comisin de Salud de la Cmara (pg. 34), algunos parlamentarios hicieron presente la anomala que implicaba la remisin al art. 247 del Cdigo Penal, disposicin que slo se aplica a los
empleados pblicos y personas afectas al secreto profesional, pero no a particulares, con lo cual se produca
un vaco legal. Se estim que tal inconsecuencia deba subsanarse mediante una indicacin del Ejecutivo, cosa
que en definitiva no ocurri.
35 Como lo demuestra el texto del art. 1, inc. 3 de la Ley 19.970, cuyo texto es el siguiente: La administracin y
custodia del sistema estar a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin, correspondiendo en general
al Servicio Mdico Legal el ingreso de la informacin, as como, previa acreditacin especial al efecto y slo
respecto de las huellas que hubieren determinado, a las instituciones pblicas o privadas aludidas en el inciso
precedente.
34
ARTCULOS
248
ARTCULOS
Esta ltima exigencia parece fuera de lugar aqu, ya que es ms propio del consentimiento informado que
deben prestar los pacientes para someterse a un determinado procedimiento diagnstico o teraputico.
37 As consta en el Primer informe de la Comisin de Salud de la Cmara de Diputados, pag. 34.
36
249
Luego, por una indicacin de un grupo de diputados se segreg del artculo anterior para constituir un artculo
independiente, pero manteniendo la sancin pecuniaria originalmente prevista (10 a 20 UTM), la que fue sustituida por
la que se aprob en definitiva, en virtud de una indicacin del entonces diputado Navarro38, eliminndose asimismo
la referencia al Comit tico Cientfico, reemplazndola por la expresin las autorizaciones correspondientes.
Pues bien, dado que la conducta tpica consiste en realizar un proyecto de investigacin sin las autorizaciones
correspondientes, resulta fundamental saber cules son esas autorizaciones, que aparecen mencionadas en el inciso
final del art. 10, y que son dos, a saber, la del director del establecimiento donde se realiza la investigacin y el informe
favorable que previamente haya emitido el Comit tico Cientfico que determine el reglamento. Esto significa que
la aprobacin decisiva es la que debe otorgar este ltimo comit, segn se desprende del inciso final del art. 11 (...
Comit tico Cientfico que haya aprobado el proyecto de investigacin). La ley, sin embargo, no define la integracin
ni las funciones de estos comits, materia que queda entregada ntegramente al respectivo reglamento, el cual hasta
la fecha no se ha dictado. Mientras ello no ocurra, la norma en cuestin no podr ser aplicada.
La pena prevista para este delito es la suspensin por tres aos del ejercicio profesional, pena que, en caso
de reincidencia, se eleva a la de prohibicin absoluta del ejercicio profesional en el territorio nacional. Hacemos presente que esta ltima terminologa no es la que utiliza el Cdigo Penal, el cual, en los arts. 38 y siguientes, distingue
entre suspensin e inhabilitacin, y respecto de esta ltima, por una parte, entre inhabilitacin absoluta y especial,
segn si inhabilita para desempear cualquier cargo u oficio pblico o ejercer cualquier clase de derechos polticos
o profesiones titulares, o slo para alguno en particular, y por la otra, entre inhabilitacin perpetua o temporal, segn
la duracin de la misma. En este caso, sin embargo, parece drsele a la expresin prohibicin absoluta el sentido
de inhabilitacin perpetua. En nuestra opinin, la ley debera ceirse a la denominacin legal de la pena, pues de
lo contrario podra estimarse que la pena es indeterminada y por lo mismo, inconstitucional.
ANEXO
Ley N 20.120, sobre la investigacin cientfica en el ser humano,
su genoma, y prohbe la clonacin humana39*
Artculo 1.- Esta ley tiene por finalidad proteger la vida de los seres humanos, desde el momento de la concepcin,
su integridad fsica y psquica, as como su diversidad e identidad gentica, en relacin con la investigacin cientfica
biomdica y sus aplicaciones clnicas.
Artculo 2.- La libertad para llevar a cabo actividades de investigacin cientfica biomdica en seres humanos tiene
como lmite el respeto a los derechos y libertades esenciales que emanan de la naturaleza humana, reconocidos
tanto por la Constitucin Poltica de la Repblica como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que
se encuentren vigentes.
Artculo 3.- Prohbese toda prctica eugensica, salvo la consejera gentica.
Artculo 4.- Prohbese toda forma de discriminacin arbitraria basada en el patrimonio gentico de las personas.
En consecuencia, los resultados de exmenes genticos y anlisis predictivos de la misma naturaleza no
podrn ser utilizados con ese fin.
38
39
Segn qued registrado en el 2 informe de la Comisin de Salud de la Cmara de Diputados, pg. 13.
Este es el epgrafe de la ley, tal como sale publicada en el Diario Oficial.
ARTCULOS
250
ARTCULOS
Artculo 5.- Prohbese la clonacin de seres humanos, cualesquiera que sean el fin perseguido y la tcnica utilizada.
Artculo 6.- El cultivo de tejidos y rganos slo proceder con fines de diagnsticos teraputicos o de investigacin
cientfica. En ningn caso podrn destruirse embriones humanos para obtener las clulas troncales que den origen
a dichos tejidos y rganos.
Artculo 7.- La terapia gnica en clulas somticas estar autorizada slo con fines de tratamiento de enfermedades
o a impedir su aparicin.
Artculo 8.- El conocimiento del genoma humano es patrimonio comn de la humanidad. En consecuencia, nadie
puede atribuirse ni constituir propiedad sobre el mismo ni sobre parte de l. El conocimiento de la estructura de un
gen y de las secuencias totales o parciales de ADN no son patentables.
Los procesos biotecnolgicos derivados del conocimiento del genoma humano, as como los productos
obtenidos directamente de ellos, diagnsticos o teraputicos, son patentables segn las reglas generales.
Artculo 9.- Slo se podr investigar y determinar la identidad gentica de un ser humano si se cuenta con su consentimiento previo e informado o, en su defecto, el de aquel que deba suplir su voluntad en conformidad con la ley. Lo
anterior es sin perjuicio de la facultad de los tribunales de justicia, en la forma y en los casos establecidos en la ley.
Artculo 10.- Toda investigacin cientfica en seres humanos que implique algn tipo de intervencin fsica o psquica
deber ser realizada siempre por profesionales idneos en la materia, justificarse en su objetivo y metodologa y
ajustarse en todo a lo dispuesto en esta ley.
No podr desarrollarse una investigacin cientfica si hay antecedentes que permitan suponer que existe un riesgo
de destruccin, muerte o lesin corporal grave y duradera para un ser humano.
Toda investigacin cientfica biomdica deber contar con la autorizacin expresa del director del establecimiento dentro del cual se efecte, previo informe favorable del Comit tico Cientfico que corresponda, segn el
reglamento.
Artculo 11.- Toda investigacin cientfica en un ser humano deber contar con su consentimiento previo, expreso,
libre e informado, o, en su defecto, el de aquel que deba suplir su voluntad en conformidad con la ley.
Para los efectos de esta ley, existe consentimiento informado cuando la persona que debe prestarlo conoce los aspectos esenciales de la investigacin, en especial su finalidad, beneficios, riesgos y los procedimientos o tratamientos
alternativos. Para ello deber habrsele proporcionado informacin adecuada, suficiente y comprensible sobre ella.
Asimismo, deber hacerse especial mencin del derecho que tiene de no autorizar la investigacin o de revocar su
consentimiento en cualquier momento y por cualquier medio, sin que ello importe responsabilidad, sancin o prdida
de beneficio alguno.
El consentimiento deber constar en un acta firmada por la persona que ha de consentir en la investigacin,
por el director responsable de ella y por el director del centro o establecimiento donde ella se llevar a cabo, quien,
adems, actuar como ministro de fe.
En todo caso, el consentimiento deber ser nuevamente solicitado cada vez que los trminos o condiciones en
que se desarrolle la investigacin sufran modificaciones, salvo que stas sean consideradas menores por el Comit
tico Cientfico que haya aprobado el proyecto de investigacin.
251
Artculo 12.- La informacin gentica de un ser humano ser reservada. Lo anterior es sin perjuicio de las facultades
de los tribunales de justicia, en los casos y en la forma establecidos en la ley. Asimismo, para los efectos de esta ley,
resultan plenamente aplicables las disposiciones sobre secreto profesional.
Artculo 13.- La recopilacin, almacenamiento, tratamiento y difusin del genoma de las personas se ajustar a las
disposiciones de la ley N 19.628, sobre proteccin de datos de carcter personal.
Los datos del genoma humano que permitan la identificacin de una persona debern ser encriptados para
su almacenamiento y transmisin.
La encriptacin podr omitirse temporalmente por razones de utilidad pblica.
Artculo 14.- Prohbese solicitar, recibir, indagar, poseer y utilizar informacin sobre el genoma relativa a una persona,
salvo que ella lo autorice expresamente o, en su defecto, el que deba suplir su voluntad en conformidad con la ley.
Lo anterior es sin perjuicio de las facultades de los tribunales de justicia, en los casos y en la forma establecidos en
la ley.
Artculo 15.- Crase una Comisin Nacional de Biotica, que estar integrada por nueve profesionales, expertos en
biotica, designados por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado adoptado por los dos tercios de sus
miembros en ejercicio, en sesin especial convocada al efecto.
Los miembros de esta Comisin durarn cuatro aos en sus cargos y podrn ser reelegidos. El Presidente
de la Repblica, en el momento de solicitar el acuerdo del Senado, propondr al miembro que asumir el cargo de
Presidente.
La Comisin tendr una Secretara Ejecutiva, que coordinar su funcionamiento y cumplir los acuerdos que
aqulla adopte y estar conformada por el personal que al efecto asigne el Ministerio de Salud.
Artculo 16.- La Comisin Nacional de Biotica tendr, entre sus funciones, asesorar a los distintos Poderes del Estado
en los asuntos ticos que se presenten como producto de los avances cientficos y tecnolgicos en biomedicina, as
como en las materias relacionadas con la investigacin cientfica biomdica en seres humanos, recomendando la
dictacin, modificacin y supresin de las normas que la regulen.
Las resoluciones o acuerdos de la Comisin se adoptarn por simple mayora, no obstante lo cual debern
hacerse constar las diferencias producidas en su seno y la posicin de minora.
Artculo 17.- El que clonare o iniciare un proceso de clonar seres humanos y el que realizare cualquier procedimiento
eugensico en contravencin al artculo 3, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo
y con la inhabilitacin absoluta para el ejercicio de la profesin durante el tiempo que dure la condena.
En caso de reincidencia, el infractor ser sancionado, adems, con la pena de inhabilitacin perpetua para
ejercer la profesin.
Artculo 18.- El que violare la reserva de la informacin sobre el genoma humano, fuera de los casos que autoriza el
artculo 12, sufrir las penas establecidas en ambos incisos del artculo 247 del Cdigo Penal, segn el caso.
El que omitiere la encriptacin exigida en esta ley ser sancionado con multa de hasta mil unidades de fomento.
Artculo 19.- El que falsificare el acta a que se refiere el inciso tercero del artculo 11 ser sancionado con la pena
de reclusin menor en su grado mnimo y con multa de 10 a 20 unidades tributarias mensuales.
Igual pena se aplicar a quien maliciosamente usare, con cualquier fin, un acta falsa.
ARTCULOS
252
ARTCULOS
El que omitiere la referida acta o la confeccionare manifiestamente incompleta ser sancionado con multa
de 10 a 20 unidades tributarias mensuales.
Artculo 20.- Todo el que desarrollare un proyecto de investigacin cientfica biomdica en seres humanos o en su
genoma, sin contar con las autorizaciones correspondientes exigidas por la presente ley, ser sancionado con la
suspensin por tres aos del ejercicio profesional y con la prohibicin absoluta de ejercicio profesional en el territorio
nacional en caso de reincidencia.
Artculo 21.- Corresponder al Ministerio de Salud establecer, mediante reglamento, las normas que complementen
o desarrollen los contenidos de esta ley.
Santiago, 7 de septiembre de 2006.- MICHELLE BACHELET JERIA, Presidenta de la Repblica.- Mara Soledad
Barra Iroume, Ministra de Salud.
30 Marzo
2007
N 30 - MARZO 2007
Composici n