La mutacin constitucional

Dicha nocin alude al cambio de significado o sentido de la Constitucin sin

que ello implique la alteracin de su expresin escrita.
Sergio Daz Ricci [ob. cit.] expone que se trata de "aquel fenmeno normativo
en que un precepto normativo sufre una modificacin de su contenido
significativo sin que se haya alterado su expresin literal". En puridad, surge
una alteracin semntica -cambio de significado del signo lingstico- para
adecuar el "sentido" de la norma constitucional a la realidad.
Como afirma Georg Jellinek [Teora general del Estado. Buenos Aires: Albatros,
1954], se trata de prcticas polticas, usos constitucionales e interpretaciones
judiciales contrarias al sentido de los trminos o alcances de las clusulas, con
alteracin de su contenido intrnseco y primicial o de su significacin originaria,
como imagen de la evolucin.
La mutacin constitucional es una expresin doctrinaria surgida del publicismo
alemn de fines del siglo XIX y principios del XX. Al respecto, debe sealarse
que la creacin de la Constitucin del Imperio alemn de 1871 es la
consecuencia de muchos previos intentos de unificacin.
Como bien refiere Ana Victoria Snchez Urrutia ["Mutacin constitucional y
fuerza normativa de la Constitucin. Una aproximacin al origen del concepto".
En: Revista Espaola de Derecho Constitucional, N 58. Madrid, 2000]:
"La Unin Alemana estaba compuesta por estados muy distintos entre s;
desde los grandes ducados como Mecklembtirgo-Schwein donde exista el
absolutismo, hasta las llamadas ciudades libres, como Hamsburgo, que eran
repblicas, pasando por monarquas limitadas como la prusiana".
El referido ordenamiento se superpuso a confederaciones anteriores y al
rgimen organizativo de cada uno de los estados miembros; lo que gener una
suerte de inadaptacin formal de los ordenamientos particulares al
ordenamiento imperial. Dicho factor motiv a que juristas de la talla de Georg
Jellinek y Paul Laband [Cfr. Humberto En- rquez Franco. Derecho constitucional.
Trujillo: Editora FECAT, 1999] estudiaran el fenmeno de las mutaciones
constitucionales. As, el citado Laband describir como la Constitucin del Reich
se transform sin que se accionen los mecanismos de reforma constitucional.
El proceso de mutacin no implica necesariamente falseamiento del orden
constitucional, ms s discontinuidad o insuficiencia del ordenamiento para
responder a los imperativos de las fuerzas vitales que presionan sobre la
decisin poltica.
La mutacin constitucional alude a un fenmeno que se produce en aquellos
estados cuyas constituciones escritas, sin someterse a la reforma formal
adquieren un sentido nuevo, por la va de la interpretacin, un contenido
distinto o incluso llegan a perder vigencia por un uso contrario.

En ese sentido, la mutacin constitucional es "hija" del no uso o imposibilidad

de ejercicio del mecanismo de reforma constitucional.
Se trata de una transformacin en la realidad del poder poltico, de la
estructura social o del equilibrio de intereses, sin que dicho proceso quede
actualizado en el documento constitucional.
A travs de la mutacin se plantea una operacin que no tiene por finalidad
modificar el texto de la Constitucin, sino cambiar el significado o contenido
que se atribuye al mismo. En consecuencia, la funcin tanto de la reforma
constitucional como de la mutacin ser la de adecuar la realidad normativa
constitucional con la realidad histrico-poltica.
Es evidente que la mutacin carece de todo sentido all donde las reformas se
realizan con relativa frecuencia. Inversamente, ella se produce cuando la
extrema rigidez y complejidad son caractersticas del procedimiento de
reforma, o ante la miopa o incuria del legislador.
Una aspiracin del legislador constituyente, al momento de dictar el texto
base, consiste en promover una relacin armoniosa entre la realidad y la
normatividad. Empero cuando la realidad no encaja en la prctica jurdica o
sufre notorias variaciones, ella sealar la necesidad de cambios por un
imperativo histrico; esto no puede ser de otra manera, ya que ambos
conceptos (realidad y normatividad) implican una mutua adaptabilidad y
correlatividad.
El cambio se legitima bajo la forma de "necesidad poltica"; es decir, en aras de
que la Constitucin responda a las necesidades vitales del Estado.
La mutacin se produce por una accin u omisin funcional de algn rgano u
organismo constitucional; o por una conducta ciudadana repetida y reiterada
que termina siendo avalada por algn rgano u organismo constitucional.
En suma, la mutacin es obra del acto interpretativo, la prctica constitucional
o el hecho poltico.
6.1.1.- Los supuestos de la mutacin constitucional
Le corresponde el mrito al jurista chino Hs Dan Lin -como estudioso del
constitucionalismo alemn de la Repblica de Weimar (1919-1933)- el haber
formulado una serie de consideraciones sobre los supuestos de la mutacin
constitucional.
Para dicho autor la mutacin constitucional implica una incongruencia entre las
normas constitucionales y la realidad.
Partiendo de la doble naturaleza de la Constitucin en sentido formal y en
sentido material, Hs Dan Lin divide las mutaciones de la siguiente manera: La
mutacin formal y la mutacin material.

La mutacin formal se produce como consecuencia del divorcio entre el

derecho constitucional gramaticalmente establecido y el efec-tivamente y
realmente "vivido".
La mutacin material se produce cuando se desarrollan relaciones jurdicopolticas en la realidad vital del cuerpo estadual que estn en contradiccin con
el sistema encamado en la Constitucin.
Ahora bien, ambas situaciones producen las cuatro modalidades de mutacin
siguientes:
a)

Mutacin por medio de la prctica estatal no violatoria de la

Constitucin
Se trata de prcticas pmcter legan que regulan situaciones jurdico- polticas no
previstas en las prescripciones constitucionales. Hacen referencia a las
"adiciones" no legisladas, generadas por los operadores de la Constitucin.
En puridad, plantea la incorporacin de un contenido nuevo a la Constitucin
material.
Tal el caso de la efectuada por la judicatura norteamericana a raz del fallo del
juez John Marshall en el caso Madison vs. Marbury en 1803. Aqu se cubri una
laguna legal en relacin a la asignacin de competencias para examinar el
control de constitucionalidad de las leyes. En esa misma orientacin, aparecen
en Argentina los casos ngel Siri (1957) y Samuel Kot S.R.L. (1958), que
originaron la creacin de la accin de amparo
b)
Mutacin por la no ejercibilidad de determinadas competencias o atribuciones constitucionales
Se trata de potestades constitucionales discrecionales; y que por causas
sobrevinientes y el transcurso del tiempo caen en desuso.
En puridad surgen ante la imposibilidad del ejercicio por razones de facticidad
poltica o por desuso de las competencias y atribuciones establecidas en la
Constitucin.
T al el caso francs de 1873, en donde la Convencin Constituyente eligi al
promonrquico Mac Mahon como primer Presidente de la III Repblica. Este al
encontrar problemas para gobernar con una cmara de mayora republicana,
la disuelve conforme a la Ley Coastitucio- nal de fecha 25 de febrero de 1875.
Curiosamente, Mac Mahon se ver obligado a dimitir cuando la faccin
republicana vuelva a ganar las elecciones parlamentarias.
Mac Mahon es reemplazado por Jules Grevy, un republicano par-tidario de la
reduccin de los poderes presidenciales, el cual se abs-tendr de ejercitar las
facultades presidenciales de vetar las leyes o disolver el Parlamento.

Esta actitud ser conocida como la "posicin Grevy" en virtud de la cual ningn
otro presidente durante la III Repblica (1871-1944) ejercitara la competencia
de disolucin.
Tambin es citable la inaplicabilidad del veto regio por parte de la corona
britnica respecto de las leyes del Parlamento.
En el constitucionalismo peruano es citable el caso de la Consti-tucin de 1933,
en donde se consign la creacin de un Consejo Na-cional de Economa y un
Senado Funcional. Durante la vigencia de dicho texto jams se implementaron
los referidos rganos.
Asimismo, aparece el caso del artculo 152 de la Constitucin vi-gente que
prescribe la eleccin popular de los jueces de paz.
c)

Mutacin por medio de una prctica contraria a la Constitucin

Se trata de prcticas contra legan; que por tales devienen en opuestas a los
preceptos constitucionales. Estas afectan la eficacia ms no la validez de la
Constitucin.
En este tipo de mutacin se expone la imposicin de lo ficticio sobre lo
normativo.
Pedro de Vega Garca (ob. cit.j expone que surgen "cuando la contraposicin
entre facticidad y normatividad es evidente". Ello da lugar a la imposicin de la
fuerza de los hechos sobre la fuerza coercitiva de las normas.
Tal el caso del artculo 93 de la Constitucin, en donde a pesar de haberse
establecido que los congresistas no se encuentran sujetos a mandato
imperativo ni forma alguna de interpelacin; en la praxis estos reciben
presiones y consignas de sus organizaciones polticas.
d)

Mutacin por medio de la interpretacin constitucional

Se trata de la asignacin de significados a las normas constitucionales de

conformidad con las cambiantes concepciones y necesidades de las pocas y
sin atencin al sentido literal de la Constitucin o a la voluntad del legislador
constituyente. En puridad, conllevan la modificacin prstina -ya sea objetiva o
subjetivamente- del texto fundamental.
Tal el caso de la cambiante interpretacin constitucional de los jueces de la
Corte Suprema de los Estados Unidos en relacin a temas de los derechos
civiles de los negros.
Debe advertirse que no cabe hablar de mutacin creada por actos normativos;
en este aspecto, la expedicin de una norma contraria a la norma fundamental
no genera una mutacin, sino simplemente un supuesto de
inconstitucionalidad. Hilo en razn de que las muta-ciones actan dentro de la
realidad y de la prctica poltica, ms no dentro de la labor legislativa.

En suma, como bien expone Alberto Villacorta Michelena [Los l-mites del poder
constituyente. Lima: Grijley, 2(X)3] la mutacin solo acta dentro del campo de
la realidad y de la prctica poltica y no dentro de la normatividad.
En el Per, este proceso puede verificarse en el caso de la in-terpretacin
constitucional del valor de los decretos leyes. Es evi-dente que, a pesar de su
inconstitucionalidad formal, ellos rigen por imperio de los hechos. La realidad
social reconoce que estas normas generan en muchos casos efectos
irreversibles y ponen en juego la seguridad jurdica.
En efecto, ello ha sido expresado por el propio Tribunal Constitucional en el
caso Marcelino Tinco Silva (Expediente N 0010-2002-AI/TC).
Pedro de Vega [ob. cit.] expone que entre la mutacin y la reforma
constitucional existe una relacin "complementaria y excluyente". As, en tanto
exista un Estado con vocacin normativamente actualizante la mutacin
carecer de sentido.
Ahora bien, el lmite de la mutacin aparece cuando la confron-tacin entre
realidad y normatividad es tan grande y abierta que el concepto de supremaca
constitucional queda subordinado a las meras interpretaciones prcticas o usos
polticos. All queda "sentenciada" la Constitucin a su perencin fctica.