DISCRIMINACIN DEL MARIDO COMO CARGA LEGAL EN

EL SISTEMA DE SALUD CHILENO, EN RELACIN AL

ARTCULO 29 DE LA LEY 20.830
Elas Abraham Ramos Muoz
Javier Alfonso Lastra Bravo.
1. INTRODUCCIN
El objeto de este trabajo, no es otro sino ilustrar la situacin injusta de discriminacin en la
que ha quedado el marido, quien, por razones histricas no es causante de asignacin
familiar, por lo cual no puede ser carga legal de su cnyuge, ni puede esta recibir el
beneficio de asignacin familiar , lo que quedar an ms de manifiesto cuando entre en
vigor la Ley N 20.830, que crea El Acuerdo de Unin Civil , ya que esta establece que
cualquiera de los contratantes, convivientes civiles puede ser carga legal del otro en el
sistema de salud (art. 29).
Nuestra motivacin radica en la importancia de la tarea del Estado de siempre proteger y
fomentar el matrimonio, mediante la implementacin de reformas legales tendientes a estos
fines por parte del Congreso; y por parte del Ejecutivo, la implementacin de todas las
polticas pblicas necesarias para que en nuestra Nacin hayan cada vez ms y mejores
matrimonios, por las razones que pasaremos a explicar ms adelante.
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
El Decreto con Fuerza de Ley N 150, de 25 de marzo de 1982, que fija el Texto
Refundido, Coordinado y Sistematizado de las Normas sobre Sistema nico De
Prestaciones Familiares y Sistema de Subsidios de Cesanta para los Trabajadores de los
Sectores Privado y Pblico, contenidas en los Decretos Leyes N S. 307 Y 603, Ambos De
1974, establece en el artculo 3:
Artculo 3.- Sern causantes de asignacin familiar: a) La cnyuge y, en la forma
en que determine el reglamento, el cnyuge invlido;

A su vez, el artculo 136 del decreto con fuerza de ley N 1, del Ministerio de Salud, del
ao 2006 seala que son beneficiarios del rgimen de Salud, los causantes de asignacin
familiar de los afiliados a FONASA, estos son, a los que comnmente denominamos como
Cargas Legales; as mismo el Artculo 202 dispone:

Los contratos celebrados entre la Institucin y el cotizante debern considerar

como sujetos afectos a sus beneficios, a este y a todos sus familiares beneficiarios
indicados en las letras b) y c) del artculo 136 de esta Ley. Los beneficios del
contrato se extendern por el solo ministerio de la ley a todos los nuevos
familiares beneficiarios que declare el cotizante. Asimismo, estos beneficios se
extinguirn automticamente, respecto de quienes pierden dicha calidad. En
ambos casos, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 189, las partes debern
dejar claramente estipulado en el contrato la forma y condiciones en que por la
ampliacin o disminucin del nmero de beneficiarios variarn las condiciones del
contrato.

Es por esto, que uno de los mayores beneficios que irroga el ser causante de asignacin
familiar es la cobertura en el sistema de Salud, especialmente en FONASA. Al respecto
debemos precisar que el Fondo Nacional de Salud funciona en dos modalidades: La
primera de ellas es la Modalidad de Atencin Institucional (MAI), por la cual, un
beneficiario puede disponer de las prestaciones en la red que FONASA dispone para ello,
que, de forma prctica equivale a la atencin en Consultorios, Hospitales, CESFAM, y
otros establecimientos pblicos. La otra modalidad es la Modalidad de Libre Eleccin
(MLE), que funciona mediante una bonificacin del fondo y un copago por parte usuario.
Es esta ltima modalidad la que ha trado dignidad y soluciones a miles de chilenos,
quienes, por el pago de un bono, pueden acceder a una red de prestadores que equivale a la
gran mayora de profesionales de la Salud. Es por esta modalidad por la que un obrero, o
una asesora del hogar, puede llevar a su beb a la consulta de un pediatra cuando no
encuentra hora en su consultorio, es esta modalidad por la cual muchos, luego de esperar la
hora del especialista, deciden comprar su bono y salir de la incertidumbre de un
diagnstico para tratar sus dolencias. No desmerecemos la atencin institucional, pero la
libertad de elegir entre esta red y los profesionales que prestan sus servicios con bono es,
a lo lejos, mejor.
Actualmente, la cnyuge, el cnyuge invlido, los hijos biolgicos y adoptados, hasta los
18 aos 24 aos, solteros, que sean estudiantes regulares de enseanza media, normal,
tcnica, especializada o superior, en instituciones del Estado o reconocidos por ste; O bien
por los hijos invlidos de cualquier edad; los hijastros, es decir, hijos del otro cnyuge; los
nietos y bisnietos, hurfanos de padre y madre o abandonados por stos; la madre viuda;
los padres, abuelos u otros ascendientes mayores de 65 aos o invlidos de cualquier edad;
los nios hurfanos o abandonados en los mismos trminos que los hijos y los invlidos
que estn a cargo de instituciones del Estado o reconocidas por el Supremo Gobierno; y los
menores al cuidado de una persona natural por resolucin judicial; todos ellos, son cargas
legales. Es decir, basta con que haya un afiliado perciba un ingreso imponible mensual
igual o superior a $225.000, para que todas las personas descritas puedan acceder a un
Sistema de Salud de libre eleccin, mediante un copago. Todos ellos, menos el cnyuge
varn que no est en situacin de invalidez, que no tiene ingresos , o no cotiza en el
sistema de salud, como trabajador independiente.
En cuanto a las ISAPRES, la ley N 18.933 en su artculo 41 dispone:

Los contratos celebrados entre la institucin y el cotizante debern considerar

como sujetos afectos a sus beneficios, a ste y a todos sus familiares beneficiarios
indicados en las letras b) y c) del artculo 6 de la ley N 18.469.
Los beneficios del contrato se extendern por el solo ministerio de la ley a todos
los nuevos familiares beneficiarios que declare el cotizante. Asimismo, estos
beneficios se extinguirn automticamente, respecto de quienes pierden dicha
calidad. En ambos casos, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 33, las
partes debern dejar claramente estipulado en el contrato la forma y condiciones
en que por la ampliacin o disminucin del nmero de beneficiarios variarn las
condiciones del contrato.

Por lo tanto son los mismos beneficiarios, las que llamamos cargas legales. Frente a esto,
la posicin social y jurdica en la que queda el marido que no cotiza ni es invlido, es
injusta por discriminatoria.
Los trabajadores independientes son un elemento importante del mercado laboral. Si
pasamos a intentar dar una caracterizacin breve de su situacin, la primera pregunta a
responder es Cuantos son los trabajadores independientes?. Segn datos del INE para el
trimestre Julio - Septiembre 2009, los trabajadores independientes son 1.581.753, lo que
corresponde a un 22% de la fuerza laboral (si se suman los empleadores se llega a un poco
menos del 25%).1 En este sentido, es importante recordar que un mercado de mayor
flexibilidad o inestabilidad laboral no implica un aumento del trabajo independiente per se.
De hecho, otras modalidades de trabajo flexible han tenido un aumento en el tiempo
(como por ejemplo lo que ha ocurrido con el trabajo parcial). Esto implica que los trabajos,
sea cual sea la situacin laboral especfica, adquieren rasgos que tradicionalmente
caracterizaban al trabajo independiente. De los trabajadores independientes, un 37% son
hombres, de los cuales un poco menos de la mitad est casado, de ellos, una gran mayora,
de no existir esta discriminacin legal pero razonable segn el TC podran acceder a la
libertad de elegir con qu profesional se atiende, aportando con un copago, que en un gran
porcentaje de los casos, sera $0.Frente a esto, nuestra investigacin tuvo como resultado que un 40% de los hombres
casados que no son beneficiarios del sistema de Salud por no cotizar, podran ser carga
legal de sus mujeres si no fueran discriminados por la esta Ley.
Resumiendo todo lo dicho, el problema radica en que un 40% de los maridos que pudieran
ser carga legal en el sistema de Salud, tanto en FONASA como ISAPRE, no lo son; por
una discriminacin arbitraria que obedece solamente a un fundamento histrico.
El perjuicio es para el marido, que no puede ser carga legal, y para la mujer, que no puede
recibir la asignacin familiar por su marido.

1 JIMNEZ JUAN; CATALN CAROLINA Anlisis de las caractersticas de los independientes que afectan su
relacin con la previsin social a partir del anlisis de diversos tipos de fuentes p. 110

3. DERECHOS FUNDAMENTALES VULNERADOS

El listado, a nuestro parecer, de Derechos Fundamentales Vulnerados son: (1) La igualdad
ante la ley, (2) La igualdad entre hombre y mujer, (3) La igual proteccin de los Derechos,
(4) El derecho a la salud, (5) La proteccin a la familia.
3.1 La igualdad ante la ley y la prohibicin de no discriminacin
a) Igualdad ante la ley
La igualdad ante la ley consiste en que las normas jurdicas deben ser iguales para todas las
personas que se encuentren en las mismas circunstancias y, consecuencialmente, diversas
para aquellas que se encuentren en situaciones diferentes. No se trata, por consiguiente, de
una igualdad absoluta sino que ha de aplicarse la ley en cada caso conforme a las
diferencias constitutivas del mismo. La igualdad supone, por lo tanto, la distincin
razonable entre quienes no se encuentren en la misma condicin. As, se ha concluido que
la razonabilidad es el cartabn o estndar de acuerdo con el cual debe apreciarse la medida
de igualdad o la desigualdad.2 Este principio de reconoce en nuestra legislacin en el
artculo 19 n 2 de la Constitucin Poltica de la Repblica:
La Constitucin asegura a todas las personas: La igualdad ante la ley. En Chile
no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su
territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley.

El juicio de igualdad exige analizar si la diferenciacin legislativa obedece a fines

objetivos y constitucionalmente vlidos que excluyan la presencia de la arbitrariedad. De
este modo, resulta sustancial efectuar un examen de racionalidad de la distincin, a lo que
debe agregarse la sujecin a la proporcionalidad, teniendo en cuenta las situaciones
fcticas reguladas por la ley, su finalidad y los derechos del afectado que debe estar en
condiciones de tolerar tal afectacin.
El Tribunal constitucional ya se pronunci en cuanto a esto en la causa Rol 2820, en la cual
efectivamente se hace el anlisis en la razonabilidad de la norma:
III.- Falta de razonabilidad de la norma en relacin a su finalidad.
DECIMOTERCERO. Que, habindose identificado la nocin y objetivo de la
asignacin familiar, cabe evaluar si la diferencia de trato entre el cnyuge hombre
y la cnyuge mujer que consagra la norma legal impugnada tiene o no una
justificacin razonable en atencin, precisamente, a la finalidad de sta;
DECIMOCUARTO. Que si el criterio esencial para el pago de una asignacin
familiar es el vivir a expensas de aquel cnyuge proveedor o proveedora de una
familia, no se justifica realizar una distincin segn el sexo del causante y del
beneficiario. En este caso, la norma impugnada realiza una discriminacin
arbitraria entre la mujer que vive a expensas de un diplomtico y el hombre que
vive a expensas de una diplomtica (en cuyo caso se le agrega la exigencia de

Causa Rol 784 considerando decimonoveno, Rol 1254 considerando cuadragsimo sexto, Rol 1399
considerando duodecimo, todas del TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

invalidez para su pago). En otras palabras, la norma legal reprochada consagra

una diferencia de trato carente de razonabilidad entre dos categoras de personas
(cnyuge hombre y cnyuge mujer) que se encuentran en una condicin similar;
DECIMOQUINTO. Que, desde el punto de vista constitucional, cuando el criterio
para establecer la diferencia de trato sea el sexo, la razonabilidad de la
justificacin debe ser especialmente fuerte. En efecto, el artculo 19 No2o de la
Constitucin no slo establece la regla general que dispone que [n]i la ley ni
autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias (inciso segundo), sino
que se declara expresamente que hombres y mujeres son iguales ante la ley
(oracin final del inciso primero);3

Un fallo reciente del mismo tribunal, que rechaza un requerimiento de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, (bsicamente al referirse que la piedra angular de la accin no se
condice con la discriminacin por sexo, sino que la discriminacin del marido frente al
marido invlido), seal lo siguiente:
Segn el legislador, el sexo del causante es un elemento que le permitira inferir la
situacin de necesidad o contingencia social del cnyuge del funcionario pblico, lo
que a su vez justificara el otorgamiento de una prestacin de seguridad social (la
asignacin familiar). Tal asociacin entre sexo y necesidad no representa la situacin
actual de la sociedad, donde la mujer se ha ido incorporando al mundo laboral
remunerado, de modo que se dan casos en que es ella quien es jefa de familia, en
relacin con un marido dependiente que se desempea en el hogar.
No obstante lo anterior, es necesario recalcar que la racionalidad exigida al
legislador por la Constitucin no consiste en que ste adopte la mejor decisin
posible, ni que la adecuacin entre los tres elementos antes descritos sea perfecta.
Todo lo que se exige al legislador es que su decisin sea razonable, vale decir, que se
encuentre dentro del abanico de posibilidades que pueden sustentarse por medio de la
argumentacin racional 4

Compartimos con el Sentenciador parte de su consideracin, en cuanto a que efectivamente

la racionabilidad de la norma, actualmente es anacrnica, la ratio legis, no se condice con
nuestra contemporaneidad. Pero contrariamos enrgicamente en su elaboracin
argumentativa de que la racionalidad consiste en que la discriminacin pueda sustentarse
por medio de una mera argumentacin, ya que, de seguir en esta lnea argumentativa, al
final, toda discriminacin sera racional.
b) Igualdad entre Hombres y Mujeres: Seala nuestra carta fundamental que Hombres y
mujeres son iguales ante la ley, La igualdad entre hombres y mujeres ante la ley es un
principio inherente a los derechos fundamentales, tanto en los ordenamientos jurdicos
nacionales como en el derecho internacional positivo, que abarca su dimensin de iure y de
facto y que resulta de la equiparacin de los derechos de la mujer respecto de los del

3 Causa Rol 2820-2012, TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Considerandos Decimotercero al Decimoquinto, pp.
18-20
4

Causa Rol 2664-2014 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Considerando Vigsimo Segundo.

hombre. De ah que la tendencia aceptada sea la de impedir el menoscabo o la desventaja

de la mujer respecto del hombre en la consagracin y el goce de los derechos5
Vale mencionar que esta expresin fue incorporada a nuestra Constitucin mediante una
reforma constitucional, en el ao 1999, lo que muestra que el considerando del Tribunal
Constitucional frente a que la discriminacin histrica del marido en esta materia responde
a un criterio de razonabilidad que le permite estar acorde a la Constitucin. No fue esta
expresin literal en la igualdad de Derechos entre hombres y mujeres posterior al DF 150?
Si lo es; Por qu si por medio de una reforma Constitucional se pretende terminar con las
diferenciaciones entre hombres y mujeres el Tribunal, que primero, en fallo del 2012
concluye en la inconstitucionalidad del precepto, luego encuentra que la norma responde a
una discriminacin racional?.
En el informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del
Senado ante la sala de esa Corporacin, conocido en sesin de 12 de enero de 1999,
convocada para ocuparse en el proyecto de reforma constitucional, en segundo tramite,
que establece la igualdad de oportunidades para hombres y mujeres, el senador
informante, seor Juan Hamilton, seal: La iniciativa tiene por objeto consagrar en
forma expresa la igualdad del hombre y la mujer ante la ley como un valor superior de
todo el ordenamiento jurdico.
La Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la
mujer; Adoptada y abierta a la firma y ratificacin, o adhesin, por la Asamblea General en
su resolucin 34/180, de 18 de diciembre de 1979 ratificada por Chile, contempla varias
normas que estn siendo transgredidas por el DFL 150, al consagrar una desigualdad entre
hombres y mujeres, ya que estas, no perciben el ingreso correspondiente a la asignacin
familiar por estar casadas. Enumeramos los siguientes artculos:
Artculo 1. A los efectos de la presente Convencin, la expresin "discriminacin
contra la mujer" denotar toda distincin, exclusin o restriccin basada en el
sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento,
goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de
la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades
fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en
cualquier otra esfera
Artculo 2. Los Estados Partes condenan la discriminacin contra la mujer en
todas sus formas, convienen en seguir, por todos los medios apropiados y sin
dilaciones, una poltica encaminada a eliminar la discriminacin contra la mujer
y, con tal objeto, se comprometen a: f) Adoptar todas las medidas adecuadas,
incluso de carcter legislativo, para modificar o derogar leyes, reglamentos, usos
y prcticas que constituyan discriminacin contra la mujer;
Artculo 3. Los Estados Partes tomarn en todas las esferas, y en particular en las
esferas poltica, social, econmica y cultural, todas las medidas apropiadas, incluso
de carcter legislativo, para asegurar el pleno desarrollo y adelanto de la mujer, con
el objeto de garantizarle el ejercicio y el goce de los derechos humanos y las
libertades fundamentales en igualdad de condiciones con el hombre

Causa Rol 1348 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Considerando Nmero 66

Artculo 11. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para
eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del empleo a fin de
asegurar a la mujer, en condiciones de igualdad con los hombres, los mismos
derechos, en particular: d) El derecho a igual remuneracin, inclusive
prestaciones, y a igualdad de trato con respecto a un trabajo de igual valor,
as como a igualdad de trato con respecto a la evaluacin de la calidad del
trabajo; e) El derecho a la seguridad social, en particular en casos de
jubilacin, desempleo, enfermedad, invalidez, vejez u otra incapacidad para
trabajar, as como el derecho a vacaciones pagadas
Artculo 13. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para
eliminar la discriminacin contra la mujer en otras esferas de la vida econmica
y social a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres,
los mismos derechos, en particular: a) El derecho a prestaciones familiares;

La disposicin del DLF 150 discrimina al marido, que no puede ser causante de asignacin
familiar, ni carga legal en el sistema de Salud; pero tambin discrimina a la mujer, que no
puede recibir la asignacin familiar por su marido, a diferencia de los hombres, que si la
reciben por su cnyuge. En otras palabras, esta disposicin es total y absolutamente
inconstitucional.
c) Exclusin de la Discriminacin Arbitraria:
En el inciso 2 del precepto constitucional aludido consagra Ni la ley ni autoridad
alguna podrn establecer diferencias arbitrarias, El Tribunal Constitucional ha sealado
que:
La igualdad supone, por lo tanto, la distincin razonable entre quienes no se
encuentran en la misma condicin; por lo que ella no impide que la legislacin
contemple en forma distinta situaciones diferentes, siempre que la discriminacin
no sea arbitraria ni responda a un propsito de hostilidad contra determinada
persona o grupo de personas, o importe indebido favor o privilegio personal o de
grupo.6

Actualmente hay una distincin discriminatoria especficamente contra el Marido. No

contra el hombre, ya que el artculo 29 de la Ley 20.830 permite que ambos contratantes,
incluso cuando los dos son hombres, puedan ser carga legal en los sistemas de Salud.
3.2 Derecho a la Salud: El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de
promocin, proteccin y recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo: La
reciente jurisprudencia de la Corte Suprema en el caso de Luis Vivanco Garabito contra el
Hospital Hernn Henrquez Aravena de Temuco, sostuvo que el derecho a la proteccin de
la salud goza de tutela normativa y que si bien ste no est garantizado por la accin
cautelar contemplada en el artculo 20 lo cierto es que los primeros incisos del numeral
noveno del artculo 19 de la Carta Fundamental establecen criterios normativos rectores
que el constituyente entrega al Estado, lo cual lleva a interpretar de modo extensivo la
garanta constitucional. Por tanto, concluye:
Si bien es cierto el tratamiento en cuestin se refiere a personas de 55 aos y
ms, no por ello puede quedar sin recibir atencin mdica una persona por tener

6 Causa Rol 53 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Considerando Nmero 72

una edad inferior a ella, lo que apunta a un dao a su integridad, no slo fsica
sino psicolgica y a su dignidad como ser humano, protegida en el artculo 1 de la
Constitucin Poltica (). Quien ha intentado esta accin cautelar le asiste el
derecho igualitario, establecido por la ley y garantizado en la Constitucin
Poltica, de acceder al tratamiento mdico que le ha sido prescrito y, a su vez, la
privacin -por quien tiene a su cargo tal obligacin- del derecho a ser intervenido
quirrgicamente, cuyo nico fin es propender la recuperacin de la patologa que
le aqueja, importa una vulneracin a la garanta establecida en la Constitucin de
la Repblica, desde que es claro que la actuacin del recurrido, al retardar el
desempeo requerido, dificulta el restablecimiento de la salud del recurrente de
proteccin, afectando su integridad fsica y squica7

De este modo, la Corte Suprema reconoce la interpretacin de la norma constitucional que

acierta en afirmar que el derecho a la proteccin de la salud tiene un contenido claro,
definido por la ley, que no puede ser limitado por medio de decretos que pretendan, por la
va de las guas clnicas, restringir el acceso a las garantas explcitas de salud slo para
algunas personas, infringiendo el principio de igualdad.
En la misma lnea, este tribunal argumenta en el caso de Elena Vsquez Ibez contra
FONASA, en el que se reconoce que:
es deber de los rganos del Estado respetar y promover los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana y FONASA, como servicio pblico, presta un
servicio de salud a la comunidad, por lo que un eventual afn de lucro o de
autofinanciamiento, no puede llegar a constituir un objetivo. Por el contrario, debe
velar por el efectivo cumplimiento de los derechos fundamentales que la
Constitucin Poltica de la Repblica asegura a las personas en el artculo 19 N 1
y 9, esto es, el derecho a la vida e integridad fsica y el derecho a la proteccin de
la salud, resaltando los perentorios trminos y contenido de esta ltima
disposicin constitucional. En este marco, no debe olvidarse lo previsto en el
artculo 6 de la Carta Poltica, en cuyos incisos 1 y 2 consagra el principio de
la supremaca constitucional sobre todas las dems normas que integran el
ordenamiento jurdico positivo, lo que impide absolutamente que normas de
inferior jerarqua a la Constitucin, pudieran dejar sin aplicacin una garanta
que ella ampara y reconoce. Contina el tribunal argumentando que si bien,
esta ltima garanta, del nmero 9, no se encuentra amparada por el recurso de
proteccin segn lo establece el artculo 20, s constituye un derecho garantizado
a todas las personas por la Carta, por lo que no es posible desentenderse de su
existencia para una adecuada administracin de justicia.8

Dicho de otro modo, la normativa establecida en el DFL 150, ya citada y explicada, que
viene en restringir el acceso al derecho a la proteccin de la salud, sera inconstitucional
pues estara contrariando el derecho a la vida, a la igualdad y a la proteccin de la salud de
la recurrente.
Finalmente el Tribunal Constitucional ha reconocido, en sus recientes sentencias, que el
derecho a la proteccin de la salud que forma parte de los derechos sociales, llamados

7

CORTE SUPREMA, Jos Luis Vivanco Garabito con Hospital Hernn Henrquez Aravena de Temuco, sentencia de
25/02/2010. Rol: 1324 2010. Destacado agregado
8
CORTE SUPREMA, Elena Vsquez Ibez con FONASA, sentencia de 28/01/2010. Rol: 9317 2009. Destacado agregado

tambin derechos de prestacin- son tales y no simples declamaciones o meras

expectativas, cuya materializacin efectiva quede suspendida hasta que las
disponibilidades presupuestarias del Estado puedan llevarlos a la prctica. Que si bien la
doctrina y jurisprudencia comparadas han sealado que los derechos sociales requieren la
concretizacin legal de su contenido, tambin han realzado que la Constitucin establece,
en relacin con ellos, un ncleo esencial, indisponible por el legislador. En esa lnea, el
propio tribunal ha enfatizado que el derecho a la proteccin de la salud, en cuanto derecho
social, se halla sustancialmente ligado a otros atributos esenciales, como verbi gratia, el
derecho a la vida y a la integridad tanto fsica como psquica, todos los cuales deben ser
tutelados y promovidos para infundir legitimidad al ordenamiento.
El Estado debe velar, como se lo exige la Constitucin, por la vida de las
personas. Lo hace directamente a travs de su poder pblico para cautelarlas de
acciones de terceros y reconoce el derecho a la proteccin de la salud conforme al
artculo 19, N 9, con el objeto de que, en caso de enfermedades, se preserven sus
vidas.9

En el mismo sentido, la sentencia del Tribunal Constitucional de 6 de agosto de 2010, Rol

1710, reconoce la existencia y plena vigencia no slo de derechos clsicos -como el
derecho a la igualdad ante la ley, donde se incluye expresamente el derecho de las mujeres
a no sufrir discriminacin en el acceso a servicios de atencin mdica, y en particular en el
establecimiento de las primas y las prestaciones de seguros, disponindose que en
cualquier caso, los costes relacionados con el embarazo y la maternidad no debern crear
diferencias en las primas u prestaciones-, sino tambin el derecho a la proteccin de la
salud y el derecho a la seguridad social. En esa lnea, se establece que los principales
derechos sociales que la Constitucin asegura a todas las personas son configurados a
partir de la posibilidad de acceder a una determinada prestacin. As sucede con el derecho
a la proteccin de la salud, en que se debe proteger el libre e igualitario acceso a las
acciones (artculo 19, N 9); lo mismo sucede con el derecho a la seguridad social, en que
la accin del Estado debe estar dirigida a garantizar el acceso de todos los habitantes al
goce de prestaciones (artculo 19, N 18)39. Y contina sosteniendo que nuestra
Constitucin, a su vez, establece claramente que las prestaciones que envuelven los
derechos en cuestin han de ser igualitarias y suficientes, sea que se otorguen por el Estado
o por agentes privados. Las expresiones que en tal sentido emplea el texto constitucional
son: libre e igualitario acceso (artculo 19, N 9) y prestaciones bsicas uniformes
(artculo 19, N 18).
3.3 La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus
organismos en materia econmica.
3.4 La Proteccin a la Familia: En las bases de la institucionalidad se seala que La
familia es el ncleo fundamental de la Sociedad, y que debe protegerla y propender al
fortalecimiento de esta. A su vez, la ley 19.947 seala que El Matrimonio es la base
principal de la Familia. Por ende, proteger y propender el fortalecimiento de la familia,
significa proteger y propender el fortalecimiento del matrimonio.
Siendo un principio de base en la institucionalidad, se ha dicho que

9 Causa Rol 976 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Deben desecharse las interpretaciones constitucionales que resulten

contradictorias con los principios y valores rectores. As frente a diversas
interpretaciones posibles del alcance de la proteccin constitucional de un derecho
fundamental, debe excluirse la que admita al legislador regular su ejercicio hasta
extremos que en la prctica imposibiliten la plenitud de su vigencia efectiva o
compriman su contenido a trminos inconciliables con su fisonoma. 10

V.- POSIBLES SOLUCIONES

5.1. Modificacin legislativa
Reza viejo adagio El optimista encuentra una respuesta para cada problema. El
pesimista ve un problema en cada respuesta, por lo que seremos optimistas y
comenzaremos enunciando la solucin ms directa y simple: La modificacin legislativa
por iniciativa del Presidente.
Por medio de un proyecto de ley, presentado por el Ministerio del Trabajo y Previsin
Social, y enviado por la Presidencia al parlamento, donde se modifique la letra a) del
artculo 3 del DFL 150 de 1982, que dice a) La cnyuge y, en la forma en que determine
el reglamento, el cnyuge invlido;, por a) Los cnyuges. Habrn algunos pesimistas
vern un problema en esta respuesta, principalmente de carcter econmico, donde la
medida vendra en producir una sobrecarga presupuestaria, pero, como seal el Tribunal
Constitucional en el fallo pronunciado en la causa Rol 2820-2012, en el considerando
DECIMOCTAVO:
Que en cuanto a la incidencia del impacto presupuestario para el Estado en el
reconocimiento de derechos constitucionales (como la igualdad ante la ley de
hombres y mujeres), hay que hacer una distincin. Un asunto es la libertad o
discrecin que el legislador tiene para fijar el umbral de cobertura de la
prestacin (para lo cual no es indiferente la restriccin presupuestaria que exista)
y otro distinto es la prohibicin constitucional de discriminacin arbitraria. Ambas
facetas pueden complementarse, de modo que lo primero no debiera ser
incompatible con lo segundo. No es lo mismo cuidar el presupuesto fiscal
vulnerando normas constitucionales (algo jurdicamente inadmisible) que cuidar
dicho presupuesto de manera directa, clara y sin vulneracin de derechos. Esto
ultimo ocurrira, por ejemplo, si de acuerdo a parmetros constitucionales validos
se limitara el universo de beneficiarios de la asignacin familiar segn la
remuneracin que se tenga o si se rebajara el monto mismo del beneficio
(aspectos, estos ltimos, en que el legislador goza de un amplio margen de
discrecionalidad);

La iniciativa para modificar el DFL, es exclusiva del Presidente de la Repblica, como lo

determina el articulo 65, inciso 4, nmero 6, de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Chile.

10 Causa Rol 1185 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, Considerando Nmero 13, En igual sentido Causa Rol 2410,
2747 y 2801.

10

5.2. Derogacin por inconstitucionalidad

La otra solucin, indirecta, pero no menos efectiva y acorde a nuestra institucionalidad, es
recurrir con un caso concreto a los tribunales ordinarios para lograr una gestin judicial
(por ejemplo, un recurso de proteccin) para all requerir al Tribunal Constitucional, en
concordancia al artculo 93 de nuestra Carta Fundamental:
Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
6.- Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de
un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal
ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin;

Una vez acreditada y resuelta favorablemente la cuestin de inaplicabilidad por

inconstitucionalidad del artculo 3 del DFL 150 en cuanto a no recocer como carga al
marido no invlido, nace una accin pblica, para solicitar a este tribunal, que declare la
inconstitucionalidad de la ley requerida, para lo cual, es necesaria el acuerdo de los 4/5 de
los ministros, conforme al art. 93 N 7 de la Constitucin. La ley Orgnica que regula las
cuestiones procedimentales del Tribunal Constitucional, no establece un plazo para
interponer la accin pblica en comento, slo determina:
Artculo 47 P.- Si la cuestin de inconstitucionalidad es promovida mediante
accin pblica, la o las personas naturales o jurdicas que la ejerzan debern
fundar razonablemente la peticin, indicando precisamente la sentencia de
inaplicabilidad previa en que se sustenta y los argumentos constitucionales que le
sirven de apoyo.

Otra frmula sera iniciar la accin pblica sobre la inconstitucionalidad del artculo 3 letra
a) del DFL 150, basados en la sentencia pronunciada con fecha 14 de agosto de 2013, en la
causa ROL 2320-12 que hemos comentado. Creemos que esto sera posible, aunque
reconocemos nuestra falta de experticia y experiencia en los temas procedimentales
constitucionales, por lo que deber ser materia de un anlisis profundo. Pero no hemos
encontrado en la doctrina o jurisprudencia un plazo para entablar la accin pblica. As las
cosas, nuestro adagio popular ha de mantenerse firme en alto, porque problemas hay, pero
encontraremos las respuestas.
VI.- ANTECEDENTES ESTADSTICOS DE LA CUESTIN PLANTEADA:
Hemos encontrado pertinente, adems de la reflexin un tanto abstracta de los principios
normativos descritos, acompaar en este trabajo, algunas consideraciones estadsticas, para
entender la rea dimensin del tema tratado. Hemos realizado un estudio estadstico,
mediante la realizacin de encuestas que entreguen la informacin real acerca de la
situacin actual que se vive en Chile respecto al tema. Es por esto que se ha querido recoger
la opinin de los hombres por medio de una batera de encuestas.
Para nuestra investigacin utilizamos el muestro intencional. Dentro del muestreo
intencional existen otros tipos, entre estos hemos escogido el muestreo intencional
opintico, en el cual el investigador selecciona a los informantes siguiendo criterios
estratgicos personales en funcin de los objetivos del estudio y su conocimiento de la

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situacin (Vieytes, p. 645). En base a nuestra investigacin, este tipo de muestreo permite
acercarnos a la realidad que deseamos, conocer en base a nuestros objetivos y a la
informacin que los propios actores nos puedan entregar.
Respecto a la conformacin de la muestra se utilizaron criterios cientficos para realizar la
representatividad de los casos, para lo cual se utiliz:

Con un porcentaje de error del 5%

Nivel de confianza de 95%

Tamao de la Poblacin 1,040,272 (Hombres Casados, viviendo en la RM)

De acuerdo a lo anterior para aspectos de validacin cientfica y metodolgica del estudio
se utiliz una muestra de 385 sujetos.
Ahora bien, explicado los aspectos metodolgicos del estudio se puede proceder a la
descripcin y anlisis de los datos recogidos.
Anlisis de los datos empricos
Como datos descriptivos se tiene que;
El 94,9% de los encuestados se encuentra trabajando actualmente.
Un 35,3 % corresponden a trabajadores dependientes y un 64,7% a trabajadores
independientes.
A la pregunta si es que cotizaban en salud; El 64,2% de los encuestados sealo que si lo
hacan, mientras que el 35,8% restante no se encontraban cotizando en el sistema
actualmente.

Respecto a la situacin de sus conyugues se obtuvo que;

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75,3% del total de encuestados, sus cnyuges se encuentran trabajando

actualmente.
Solo un 24,7% de los encuestados seal que sus esposas se encuentran
actualmente desempleadas.
Lo anterior se puede observar con mayor claridad en el siguiente grfico.

Del porcentaje anterior se puede sealar que un 73,2% corresponde cnyuges que trabajan
de forma dependiente. Restando solo un 26,8% que trabajan de forma independiente
Ahora bien, respecto a si la conyugue cotiza en salud, se tiene lo siguiente;

Un 29,8% corresponde a esposas que no cotizan en salud y un 70,2% son conyugues que si
se encuentran cotizando actualmente en salud.
En cuanto a las personas consultadas, se tiene que un 63,6% est de acuerdo con la medida
de poder ser carga de su cnyuge, lo que sin duda corresponde a una fuerte tendencia. Lo

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anteriormente descrito, se puede evidenciar de mejor manera en el siguiente grafico de

sectores;

Como se nota en el
grafico la parte azul
corresponde a las
personas que se
encontraban a favor de
la medida y equivalan
a un 63,6%.
Por otra parte las
personas que se
encontraba desacuerdo
de la medida adquieren
el color verde en el
grfico y corresponden
a un 36,4%

Desde una mirada sociolgica, podemos decir que una parte importante de los hombres
consultados, esto es un 63,6%, se encuentra de acuerdo a la medida propuesta de ser carga
legal de su conyugue. Lo que significa entre varias cosas una bsqueda por la equidad y la
justicia, as como tambin un reconocimiento sobre las oportunidades. En este sentido es
que se puede decir que esta propuesta responde a solucionar muchas veces problemas de la
vida cotidiana de las personas, problemas que se encuentran latentes y que son de una
relevancia contingente a la hora de tomar decisiones.
El poder ser carga de los conyugues de cierto modo respondera a bastantes dificultades que
muchos hombres viven da a da. Respecto a esto se le consult a cuantos hombres estaban
de acuerdo con la propuestas y cuntos de ellos era su conyugue la que cotizaba.
Los datos arrojados se describen en la siguiente grafica;

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Del grafico al costado

se desprende que sobre
el 50% de los
encuestado estn en la
situacin de que su
conyugue cotiza y ellos
se encuentran de
acuerdo con la mocin
de poder ser carga
legal de su cnyuge.

Respecto a lo anterior se puede sealar tambin que existe un gran porcentaje de personas
que se encuentran en un cierto tipo de desventaja ya que son personas que no cotizan,
pero si sus cnyuges lo hacen. Pero que con la actual redaccin del DFL 150 de 1982 no
pueden, y los convivientes civiles sin lo podrn ser.
Otro dato importante de sealar es que del total de los hombres que no cotizan en salud (es
decir del 35,8%) un 40% de ellos sealo que su conyugue si se encuentra actualmente
cotizando en salud. Es decir, este 40% de los sujetos podran ser beneficiados por la
medida legal de poder ser carga en salud de su cnyuge. Un 40% de los hombres que ahora
no puede acceder a la Modalidad de Libre Eleccin, podr hacerlo, una vez eliminada esta
discriminacin.

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VII: CONSIDERACIONES FINALES:

1. La letra a) del artculo 3 del DFL 150 consagra a texto legal, de manera
expresa, una situacin de discriminacin arbitraria, no razonable e
inconstitucional, en las expresiones en la forma que determine el
reglamento e invlido.
2. Se discrimina al marido, cnyuge varn, por razn de sexo, no pudiendo ser
causante de asignacin familiar, lo que no le permite ser beneficiario del
Sistema de Salud, en la Modalidad de Libre Eleccin, cuando su mujer
rene todos los requisitos para que ste pudiera ser su carga legal.
3. Se discrimina a la mujer, quien no percibe el beneficio de asignacin
familiar por su marido, lo que no slo es inconstitucional, sino que vulnera
los tratados internacionales ratificados por Chile, en especial la
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
contra la mujer.
4. Lo anterior, resulta de sideral importancia, dado que el matrimonio es la
base principal de la familia como lo consagra la ley N 19.947 -, lo que
significa que tiene el primer lugar en estimacin o importancia y se
antepone y prefiere a otras instituciones generadoras de familia.
5. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad, anterior y superior al
estado, base de ste, e indispensable, como generadora de poblacin y
principal transmisora de cultura, moralidad e informacin. Por lo que es
deber Constitucional del Estado, propender al fortalecimiento de esta.
6. Al promulgarse la Ley N 20.830, que crea el Acuerdo de Unin Civil, se
dijo que su objetivo era propender al fortalecimiento de las familias,
pero, en todo lo que menoscabe al matrimonio, no hace sino lo contrario.
Que es lo que ocurre con lo dispuesto en el artculo 29 de esta ley;
consagrando mayores beneficios en materias de seguridad social entre los
convivientes civiles, que en los cnyuges.
7. Creemos que la eliminacin de esta forma de discriminacin no es
suficiente, se debe trabajar arduamente para fortalecer el matrimonio,
mejorando los regmenes matrimoniales, dando mayor libertad para las
capitulaciones prematrimoniales, implementado polticas pblicas como
exencin de impuestos, subvenciones -, recodificando los cuerpos legales
que se le aplican, y por ltimo, la declaracin expresa en la Constitucin en
cuanto el matrimonio, en los trminos consagrados en el artculo 102 del
Cdigo Civil, tiene el primer lugar y prefiere a las dems instituciones.

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VIII: BIBLIOGRAFA:
BEAUCHESNE, GABRIEL; Summa Philosophica, editio quartadecima, vol. III, Ethica et Ius
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