DELITO DE ORDEN ECONMICO Y

FINANCIERO
Informacin Oculta y Falsa a
Autoridad Competente

Introduccin
El delito de orden financiero, es la tipificacin de una
diversidad de modalidades, desde el fraude corporativo, la
estafa en los negocios, la falsedad documentaria, el
robo, el hurto calificado, el desfalco, la apropiacin indebida
de recursos y activos confiados en un contrato fiduciario,
hasta la captacin de capitales provenientes de fondos no
sustentables. El no conocer las normas, leyes y estndares
vigentes, hace vulnerable a personas que por omisin,
cometan errores que pueden conducir a una
actividad delictiva. An muchos "expertos" son acusados
de "ceguera intencional", "negligencia" y "mala
prctica" y se ven envueltos en investigaciones
criminales
por
"asociacin
delictiva",
"encubrimiento", y hasta lavado de dinero y activos,
legitimacin y blanqueo de capitales.
Una serie de casos de gran resonancia en Europa y Amrica
del Norte durante el ltimo decenio han proporcionado
amplios detalles sobre los daos que pueden causar los
delitos econmicos y financieros, que incluyen la prdida de
credibilidad de las empresas y las instituciones, la
bancarrota y la prdida de empleo. En el mundo
desarrollado, las repercusiones de tales delitos quiz sean
ms fciles de contener debido al tamao de las economas
y
la
capacidad
de
establecer
los
mecanismos
reglamentarios apropiados. En el mundo en desarrollo, sin
embargo, las repercusiones a largo plazo sobre y los costos
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para el desarrollo sostenible son significativamente

mayores debido a que los marcos normativos son dbiles y
la capacidad del gobierno es limitada.
Finalmente el presente trabajo tratara de las nociones
generales del delito de orden financiero, haciendo mencin
a la descripcin tipolgica de los artculos 245 Informacin
Oculta y Falsa a Autoridad Competente, desarrollndolo,
haciendo un Anlisis del delito indicado, el Bien Jurdico
protegido, la Conducta tpica (tipicidad objetiva y subjetiva),
consumacin, tentativa y penalidad .

Informacin Oculta
y Falsa a Autoridad
Competente
I.-TIPO PENAL
Artculo 245.- Ocultamiento, omisin o falsedad de
informacin
El que ejerce funciones de administracin o representacin
de una institucin bancaria, financiera u otra que opere con
fondos del pblico, que con el propsito de ocultar
situaciones de liquidez o insolvencia de la institucin, omita
o niegue proporcionar informacin o proporcione datos
falsos a las autoridades de control y regulacin, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa.
Es una ley penal en blanco?
S; ya que el supuesto de hecho no est precisado en
este tipo penal. Por la que debemos de recurrir a la
norma extra penal de la Ley N 26702.
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II.-TIPO OBJETIVO
II-1).-BIEN JURIDICO PROTEGIDO
A)

Genrica

El bien jurdico protegido supra individual es EL SISTEMA

CREDITICIO cabe mencionar que Dentro del Sistema
Financiero, en general, el elemento tcnico y econmico
fundamental es el ejercicio empresarial del crdito[1],
adems cabe mencionar en esta parte que al hablar del
Sistema Crediticio como Bien Jurdico, hacemos referencia a
un inters colectivo ya que crea entre los clientes de la
banca una comunidad de intereses, cuya tutela trasciende
los lmites de la accin individual , [2] de ah que se
desprende la participacin del Estado, como ente regulador
de las relaciones que se originen motivo de esta actividad
bancaria..
B)

Especfica

Los intereses individuales, que son en realidad los

directamente afectados al cometerse las conductas
tipificadas en el texto literal del artculo 245.

II-2).-SUJETOS
A)

ACTIVO

El sujeto activo debe cumplir con una caracterstica

especial, en este caso de ser: El que ejerce funciones
de
administracin
o
representacin
de
una
institucin bancaria, financiera u otra que opere con
fondos del pblico; constituyendo por tanto un delito
especial propio, basado en la tareas especficas que
desarrolla el agente del delito.
Esta exigencia para adquirir la condicin de autoridad
efectos penales-, resulta plenamente justificable, puesto
que en los representantes o administradores de las
entidades financieras recae la responsabilidad de informar a
las autoridades de control o regulacin sobre la situacin de
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la institucin de la cual son parte y a travs del cual brindan

un servicio al pblico. Ellos asumen un rol de garanta, con
respecto a los rganos de control, que por asuncin de
dichas funciones, han de responder penalmente por las
falsedades que puedan revelarse de la informacin
proporcionada.
Dicha administracin si bien debe entenderse desde un
aspecto formal, no es menos cierto que las imperfecciones
que pueda tener el ttulo de representacin, no es
impedimento para la asuncin de responsabilidad penal.
Todos aquellos que colaboren en la realizacin de esta
modalidad del injusto, ejemplo: el contador en la
elaboracin de informacin, ha de ser calificada su
intervencin a ttulo de participe.
Podra darse una coautora, en el caso de que la
administracin y/o representacin recaiga sobre dos
personas, donde la decisin es compartida por ambos
agentes.
B)

PASIVO

El sujeto pasivo viene a ser la colectividad , la sociedad

conformada por todos los interesados en las actividades de
la entidad financiera; empero dicha cualidad ha de verse en
el Estado, que a travs de los diversos estamentos pblicos
ejerce el control y supervisin de las entidades bancarias y
financieras.
II-3.-OBJETO MATERIAL
Como objetos de proteccin penal tenemos a:
A)

Sistema crediticio

B) Correcto manejo de los fondos e inversiones de los

usuarios del sistema
C)

La legalidad del sistema financiero

II-4. COMPORTAMIENTO TPICO

La relevancia jurdico-penal, de la conducta requiere la
causacin efectiva de un perjuicio econmico en la persona
del sujeto pasivo, que a su vez puede dar lugar a un
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enriquecimiento en la persona del sujeto activo, en tanto se

apunta a una valoracin del perjuicio ocasionado. Dicha
determinacin en la materialidad del injusto, permite
delimitar la zona de intercesin con las infracciones
administrativas.
II-5. VERBOS NUCLEARES
Ejercer, operar, ocultar, omitir, negar, proporcionar.
II-6. MODALIDADES TPICAS
Consiste en ocultar situaciones de liquidez o insolvencia de
la institucin, omita o niegue proporcionar informacin o
proporcione datos falsos a las autoridades de control y
regulacin. Conocer sobre ello es muy importante, puesto
que la liquidez representa la situacin delos activos para
ser convertidos en dinero efectivo de forma inmediata sin
prdida significativa de su valor. De tal manera que cuanto
ms fcil es convertir un activo en dinero, ms liquido se
dice que es.
En el caso de la solvencia, esta se puede entender como la
capacidad financiera y patrimonial de la entidad para
cumplir oportunamente con sus compromisos; por lo tanto,
la insolvencia es aquel estado financiero-econmico
deficitario que impide a la empresa el cumplimiento de sus
obligaciones. Como sabemos, las entidades financieras
capitalizadas tienen una mayor capacidad de hacer frente a
las perturbaciones de balance, para garantizar su normal
funcionamiento y evitar la insolvencia.
Para las entidades financieras las insolvencia viene a ser el
resultado de los serios problemas de liquidez atribuidos,
principalmente, a la concesin de crditos a empresas con
problemas en su capacidad del pago y a las constantes
prorrogas, renovaciones y refinanciamientos, en la que la
entidad financiera no fue capaz de generar los fondos
suficientes para hacer frente de manera oportuna a sus
necesidades operativas y a sus obligaciones, derivndose
con ello, en un problema de carcter estructural.
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III.- TIPO SUBJETIVO

Para el cumplimiento del tipo penal debe concurrir no solo
el dolo (conciencia y voluntad de realizacin tpica), sino
tambin un elemento subjetivo del injusto de naturaleza
trascendente, definido por el propsito ulterior que gua la
conducta antijurdica del agente.
Se requiere necesariamente del elemento subjetivo del
injusto, puesto que de no existir el propsito de
actuacin, simplemente estaremos ante una conducta
sancionable administrativamente, pero no en el mbito
penal.
Como sabemos, las entidades del sector financiero estn
obligadas a proporcionar a las autoridades de fiscalizacin y
control la informacin que por ley le es exigida, entre ellas
sus estados contables de liquidez y su situacin legal en los
caso de insolvencia. Cuando los responsables o
representantes
de
las
organizaciones
financierasconociendo esta obligacin- la incumplen, no informando o
presentando informacin falsa, entonces son sujetos
sancionables puesto que con pleno conocimiento actan
contrario a las normas imperativas, siempre que su objetivo
sea aquel que se encuentra contenido en la redaccin
normativa del artculo 245 del CP.
Asimismo, contar con informacin veraz, real y oportuna,
permite a las instituciones del sector celebrar operaciones
financieras ms sanas y adecuadas a sus necesidades,
evitando conflictos y potenciales prdidas econmicas;
facilitan las actividades de regulacin, supervisin y
vigilancia; y para el mercado, la informacin est asociada
a la competitividad, vigilancia y presin que pueden ejercer
los diferentes participantes: accionistas ,acreedores,
depositantes, consumidores, etc. En tal sentido, en las
operaciones financieras: "tener informacin falsa o
engaosa es peor que no tener informacin ".
Ante esta realidad, cuando se produce ocultamiento,
omisin o falsificacin de informacin a las autoridades de
control y/ o regulacin, la legislacin penal peruana ha
previsto sancionar a los responsables de estas decisiones
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con la finalidad de proteger el sistema financiero y lograr

con ello una mayor eficiencia en sus actividades.
Por qu motivos puede resultar altamente daino que las
entidades financieras y/o bancarias oculten su real estado
econmico?, por la sencilla razn de que su estado
aparente de solvencia les permite seguir operando con los
fondos del pblico. Si la SBS toma informacin suficiente de
que cierta entidad bancaria est atravesando por una grave
crisis de liquidez, su destino ser la intervencin as como
su liquidez en el Sistema Bancario y Financiero. A su vez,
los posibles clientes (ahorristas, inversionistas, etc.) pueden
ver en riesgo la colocacin de capitales en dichas
instituciones; de forma que se pone en peligro la
credibilidad misma del sistema, lo cual resulta perjudicial
para el desarrollo econmico de una Nacin.
Conductas como las descritas en este articulado, suponen
un alto grado de disvalor, como es de verse de la penalidad
aplicable.
Se hace referencia a dos modalidades, primero de ocultar
las situaciones de liquidez o insolvencia de la institucin;
mediando este supuesto del injusto, el agente presenta una
informacin adulterada, falseando ciertos datos a efectos
de esconder una situacin de liquidez o insolvencia.
Para ello, habr de consignar informacin falsa en los
documentos que proporciona los organismos reguladores
competentes, idneos para acreditar un estado de
solvencia y liquidez de la entidad bancaria.
La segunda modalidad supone: omitir o negarse a
proporcionar informacin o proporcionar datos falsos a las
autoridades de control y regulacin.
En esencia, toma lugar una conducta negativa: de no
proporcionar ala Administracin determinada informacin
que hace alusin a la situacin econmica-financiera de la
empresa; es decir, el agente deliberadamente no entrega al
organismo regulador datos que son importantes para
contrastar la buena marcha de la entidad.

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En el caso de negarse a proporcionar informacin implica

una conducta omisiva, pues el agente no hace lo que la
administracin le exige hacer. Dicha modalidad requiere
previamente de un requerimiento formal por parte de la
Administracin, en el sentido de que le entregue cierta
documentacin; asimismo, cuando transcurrido un plazo
perentorio, el requerido no cumpla con entregar la
informacin. Si entrega la informacin pero incompleta,
omitiendo ciertos datos, se dar la modalidad del injusto
precitada.
TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
Segn se aprecia en la descripcin tpica del articulo en
cuestin, al referirse " ... con el propsito de ocultar
situaciones de liquidez o insolvencia de la institucin ... ', se
precisa que para el cumplimiento del tipo penal debe
concurrir no solo el dolo (conciencia y voluntad de
realizacin tpica), sino tambin un elemento subjetivo del
injusto de naturaleza trascendente, definido por el
propsito ulterior que gula la conducta antijurdica del
agente.
Si requiere necesariamente del elemento subjetivo del
injusto, puesto que de no existir el "propsito de actuacin",
simplemente estaremos ante una conducta sancionable
administrativamente, pero no en el mbito penal.
Como sabemos, las entidades del sector financiero estn
obligadas a proporcionar a las autoridades de fiscalizacin y
control la informacin que por ley le es exigida, entre ellas
sus estados contables de liquidez y su situacin legal en los
casos de insolvencia. Cuando los responsables o
representantes
de
las
organizaciones
financieras
-conociendo esta obligacin- la incumplen, no informando o
presentando informacin falsa, entonces son sujetos
sancionables puesto que con pleno conocimiento actan
contrario a las normas imperativas, siempre que su objetivo
sea aquel que se encuentra contenido en la redaccin
normativa del articulo 245 del CP.
III-1.-

CONSUMACIN
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El ilcito penal se consuma cuando el agente que vulnera el

bien jurdico protegido comienza a percibir una ventaja
econmica, producto del sistema crediticio, utilizada de
manera ilcita.
III-2.-

TENTATIVA

Se admite la tentativa; cuando se detectan los

procedimientos del sistema crediticio por encima de los
lmites fijados por la ley de la materia y sin haber efectuado
las provisiones especficas.
III-3.-

PENALIDAD

Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de

cuatro ni mayor de ocho aos y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa
VINCULACIN CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO
COMENTARIO:
Este artculo sanciona en trminos generales, aquella
conducta por la que se incumple un deber especfico de
informacin al rgano de control de instituciones financieras
que operan con fondos del pblico, en nuestro caso la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras
Privadas de Pensiones. El incumplimiento puede darse
negando proporcionar la informacin, omitiendo su
presentacin u ofreciendo informacin falsa.
En la medida que este delito sanciona lo que vendra a ser
una forma de incumplimiento de la labor de informacin a
la SBS, el legislador a dispuesto como sujeto activo del
delito a quienes por razn del cargo son los responsables de
cumplir con dicho deber.
Se
menciona
expresamente
al
director,
gerente,
administrador y representante legal, en un primer grupo,
por cuanto en su condicin de representantes y
administradores de la entidad financiera, son ellos quienes
actan por cuenta de sta y, en consecuencia, son los
obligados con carcter general al cumplimiento de los
requerimientos que la SBS realice.

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Adicionalmente, se menciona a los miembros del Consejo

de Administracin, de Vigilancia y del Comit de Crdito, los
cuales son los encargados de asegurar el correcto
desempeo de la misma, y es a ellos a quienes les
corresponde garantizar una plena situacin de solvencia
que garantice con ello una adecuada gestin de los fondos
del pblico, dado que de esto depende en gran medida el
equilibrio del sistema financiero, que viene a ser el objeto
especfico de proteccin de este delito.
Finalmente, se menciona al funcionario de la institucin,
terminologa que no puede ser entendida en trminos
genricos, es decir, relativa a cualquier funcionario; sino
que debe entenderse en cuanto que alude a otro
funcionario de la institucin diferente a los mencionados
que por razn de su cargo est en condiciones objetivas de
poder proporcionar la informacin que es requerida por el
rgano de control. Es as, que depender de la estructura
organizativa de cada institucin el determinar la existencia
de un concreto funcionario a quien le corresponde proceder
a brindar la informacin relativa a sus estados financieros.
Por lo tanto, la definicin del sujeto activo en este delito
vendra determinada exclusivamente por la funcin que
desarrolle dentro de la institucin, lo que determinar en l
su capacidad para cumplir con el deber especfico de
informar, de ah que el eventual incumplimiento de dicha
labor, siendo quien organizativamente est en la exigencia
de cumplirla sustentar en l su responsabilidad por el
delito.
Los auditores no ejercen representacin alguna de la
entidad financiera o bancaria, en relacin a la cual se
limitan a prestar un determinado servicio como profesional
independiente. El auditor interno es un funcionario de la
entidad, en la medida en que forma parte de su estructura
organizativa, pero en el mbito de las funciones que ejerce
se limita a realizar una labor de supervisin y control de las
operaciones contables que otro funcionarios han realizado;
en el ejercicio de dicha supervisin, el auditor no ejerce
representacin legal ni administracin de la entidad, slo
controla lo que otros hacen.
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La labor de auditora no es el deber de informar sobre la

situacin econmica de la entidad financiera o bancaria,
porque dicha situacin no es definida por el auditor, a quien
slo le corresponde controlar si el reflejo contable es el
correcto y adecuado. Al auditor nunca le se podr exigir
informar sobre el grado de solvencia o liquidez de la
entidad, ya que no es el funcionario para desarrollar esa
labor informativa, por lo que resulta imposible que pueda
negarse, incumpla o falsifique informacin que no le puede
ser solicitada por el rgano de control.
Lo sealado anteriormente resulta claro respecto del
auditor externo el cual no ejerce representacin ni forma
parte de la administracin de la entidad financiera o
bancaria, es ms no forma parte de ella; tan solo se limita a
prestar un determinado servicio como profesional
independiente que es; por lo tanto, la informacin requerida
por el rgano de control (SBS) no puede ser exigida a un
tercero.
En cuanto al auditor interno al formar parte de la estructura
organizativa de la entidad financiera o bancaria pudiera
llevar a confusin sobre su actuacin; sin embargo, en el
mbito de sus funciones se limita a realizar una labor de
supervisin y control de las operaciones contables que
otros, tambin funcionarios de estas entidades realizan. Si
el auditor interno desnaturalizara su funcin de funcionario
independiente
al
actuar
como
parte
de
la
administracin de la entidad habra que sancionarlo
dentro de este supuesto, es decir por formar parte de la
administracin, pero no como auditor propiamente
dicho.
El auditor jams podr ser requerido oficialmente por el
rgano de control para informar sobre el estado econmico
de una entidad financiera o bancaria, por cuanto l, desde
un punto de vista fctica, carece de dicha informacin, a la
que tiene acceso slo una vez que se requiere supervisar la
labor que a este respecto han realizado aquellos
funcionarios a los que realmente les compete documentar
dicha situacin; en tal sentido, no puede aplicarse el tipo
penal del artculo 245 del CP a los auditores, dado que no
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puede llegar a realizar la conducta tpica descrita en dicho

artculo.
Cabe sealar que las Normas Internacionales de Auditora
son de aplicacin obligatoria en el Per. La Declaracin
Internacional sobre Prctica de Auditora N 1004 para las
instituciones financieras seala la responsabilidad del
directorio y la administracin, respecto a la preparacin de
los estados financieros; la presentacin a la autoridad
supervisora
de
la
informacinfinanciera;
y,
del
establecimiento adecuado de procedimientos contables
internos.
Finalmente, los auditores no pueden ser considerados
sujetos activos de los delitos contemplados en los artculos
198 y 245 del Cdigo Penal ya que no tienen el dominio
del hecho, ya que no cumplen funciones de direccin o de
gestin en la empresa auditada, ni la representan; y en el
caso de los auditores externos su relacin contractual es
independiente. Respecto a la Tesis de la lesin del deber (en
la que es irrelevante quien ejerce el dominio del hecho, sino
quien tiene el deber de proteger el bien jurdico tutelado)
los auditores por la naturaleza de su funcin carecen de
capacidad de decisin, de administracin o representacin
de la persona jurdica o entidad bancaria / financiera y no
pueden por tanto ser sujetos activos de los delitos referidos.
La posible actuacin dolosa de los auditores internos o
externos debe encuadrarse dentro de lo establecido en el
artculo 25 del Cdigo Penal el cual regula la complicidad
primaria y la complicidad secundaria, segn su grado de
participacin en el hecho punible.

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BIBLIOGRAFIA
. LAMAS PUCCIO, Luis. 1996. Derecho penal econmico.
Cit., ps. 268-269

MONTOYA ALBERTI, H.; proteccin de ahorro y del

crdito. En: la constitucin comentada, T. I, cit., P. 1073.

PEA CABRERA FREYRE, A.R.; derecho penal. Parte

especial, T.I cit., ps. 455-460.

Limitativos de la oferta de crdito bancario, cit., p. 336

REYNA ALFARO,
privilegiada., cit., p. 48

M.,

El

abuso

de

informacin

SEQUEIRA, ADOLFO. 2008. La contratacin bancaria.

Cit., p. 48.

VELAZQUEZ VADILLO, Fernando. 2006. Condiciones

permisivas y factores

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