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ORALIDAD Y ESCRITURA.
Surge la idea de oralidad, en los pases del civil law, como reaccin al
tipo de procedimiento que fue dominante en el continente europeo hasta la Revolucin
francesa y en las codificaciones que se sucedieron durante el siglo XIX y hasta bien
avanzado el siglo XX. La idea de oralidad representa el smbolo del movimiento de
crtica y de radical reforma del procedimiento escrito.
Se trataba de un sistema caracterizado as:
a) Por el predominio del elemento escrito. Este predominio se haba convertido,
absolutamente, en monopolio exclusivo cuando se impuso el principio quod non est in
actis non est in mundo, o sea el principio de la inexistencia jurdica de los actos
procesales no resultantes de las actas (escritos, protocolos) de la causa, y de la
consiguiente nulidad insanable de la sentencia no enteramente basada sobre tales actos
escritos.
b) Por la correspectiva falta de relaciones inmediatas entre el rgano judicial y
los otros sujetos del proceso (partes, testigos, peritos), as como tambin entre el juez y
los elementos objetivos de prueba (lugares, cosas). Juntamente con el predominio
absoluto de la escritura, surge el convencimiento de la inutilidad e inoportunidad de
tales relaciones inmediatas, cuyas resultancias eran consignadas por terceros en actas.
c) Junto a la falta de inmediacin, faltaba tambin en aquel proceso, el carcter
de la publicidad. Tuvo que pasar mucho tiempo para que se dejara sin efecto el secreto
de las actuaciones, lo que fue abolido por la Revolucin Francesa, estableciendo un
principio opuesto en materia de recepcin de prueba testimonial: los testigos sern odos
en audiencia pblica a presencia de las partes.
d) El carcter escrito se retroalimenta: los escritos provocan contraescritos,
generando una largusima secuencia por la contestacin, la rplica, la dplica, la trplica,
la cuadrplica.
e) Faltando una intervencin directa, y por consiguiente un control del juez
sobre el desarrollo del proceso, las partes y sus defensores vinieron a ser los rbitros
casi absolutos del mismo. Por tanto el proceso y no solamente el objeto del proceso-, el
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curso mismo de l se convierte en cosa de las partes, con todos los abusos que podan
derivar de ello: abusos perpetrados por aquella de las partes que, teniendo inters en
retardar el curso del proceso, encontraba en aquel tipo de procedimiento todos los
medios para hacerlo, y abusos perpetrados tambin por los jueces y por los abogados,
los unos y los otros interesados en aumentar los trminos y los actos, porque con
frecuencia de ellos dependa la importancia de las remuneraciones. La consecuencia era
el carcter increblemente largo del proceso.
f) todo ello result agravado por la regla de la impugnabilidad inmediata de
toda providencia judicial, an meramente instructoria, interlocutoria o parcial, con
suspensin del proceso principal, a lo que se aada la frecuente posibilidad de aducir
nuevos hechos y nuevas pruebas en apelacin.
g) Quedando para lo ltimo la caracterstica ms significativa, que representa el
corolario de todas las otras, y en cierto sentido la exasperacin o la apoteosis. Es el
denominado sistema de la prueba legal, en virtud del cual una largusima lista de reglas
vinculantes se fue imponiendo en materia de admisin y de valoracin de las pruebas.
Los testigos, examinados en secreto por notarios o secretarios, y cuyas deposiciones
eran escritas por estos en protocolo para uso del juez, no hablaban al juez directamente,
personalmente, sino a travs de esa escritura. Algo similar ocurra con los otros
elementos de prueba: peritos, lugares, cosas. En consecuencia, faltando al juez los
elementos mas importantes de una valoracin crtica de las pruebas, se termin por
recurrir a elementos mecnicamente determinables fijados en abstracto por la ley: la
condicin poltico social del testigo (noble-plebeyo, laico-eclesistico, grado de
nobleza, jerarqua), la religin, el sexo, la edad, la condicin econmica. El juez, en
virtud de las verdades (verdaderos prejuicios dominantes en la poca e impuestos
como reglas absolutas por la ley, estaba obligado a creer al noble ms que al no noble, al
eclesistico ms que al laico, al varn ms que a la mujer, al anciano ms que al joven,
al rico mas que al pobre, al cristiano ms que al infiel, etc.- Hubo muchas variantes de
un lugar a otro y de un tiempo a otro, por ejemplo exclusin absoluta del testimonio de
solamente mujeres, o equiparacin del testimonio de tres mujeres al de un hombre; o
necesidad del testimonio de varios burgueses de buena fama para hacer prueba contra el
testimonio de un conde o un barn; tambin reglas de tipo aritmtico como que dos o
tres testigos concordantes hiciesen prueba plena, y que el testimonio de un solo testigo
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no bastase par hacer prueba. La valoracin de la prueba se hace as, no por el juez, caso
por caso y en consideracin a los elementos concretos de credibilidad y persuasin, sino
apriorsticamente y en abstracto por la ley. El juez, en lugar de valorar las pruebas, se
limita a contarlas.
Decamos que una primera fase en el reconocimiento histrico del
principio de oralidad fue conformada como reaccin, ms que como razn, frente a los
gravsimos inconvenientes de un proceso rgidamente conforme al principio de la
escritura, en el cual tena valor la mxima quod non est in actis nonest de hoc mundo,
o sea la mxima de la inexistencia jurdica de todo acto procesal que no hubiese
asumido la forma escrita. Esa reaccin llev a otra idea radicalmente opuesta: la
necesidad de abolir el principio escriturario para sustituirlo con el principio
absolutamente contrario, en virtud del cual el juez habra podido y debido poner como
base de su sentencia, solamente aquellos actos que se hubieran desarrollado en la
audiencia oral de sustanciacin.
Con esto, un formalismo vino a ser sustitudo por otro, an cuando fuese
opuesto. Si anteriormente como acta se entendan solo aquellos actos que hubieran
asumido la forma escrita, ahora eran considerados vlidos y existentes solamente los
actos orales. De este modo el lo que no est en el expediente no est en el mundo no
era abolido, sino conservado, con la simple transformacin del significado del
sustantivo: acta como actos orales, en lugar de actos escritos. De ah nuevos
inconvenientes gravsimos, nuevos vacos formalismos. Las partes o sus defensores
deban repetir oralmente, por lo general con la prohibicin de apoyar el discurso sobre
la lectura de escritos o de apuntes, en la audiencia de sustanciacin, las argumentaciones
que ya haban sido exhaustivamente expuestas en sus escritos de defensa. Era necesario
decir a viva voz en la audiencia, cuales eran las conclusiones instructorias y de fondo,
conclusiones que ya claramente figuraban en los escritos. Era necesario leer de viva voz
los documentos producidos y el texto de las pericias. Absurdas e intiles prdidas de
tiempo, histricamente explicables solamente como reaccin a un mtodo que se quera
abandonar radicalmente, sin darse cuenta de que se caa de este modo en un opuesto
pero no menos grave exceso formalstico.
probar. All se puede apreciar no solo la viva voz sino tambin el rostro, los ojos, el
color, el movimiento, el tono de la voz, el modo de decir y tantas otras diversas y
pequeas circunstancias, las cuales modifican y desarrollan el sentido de las palabras
generales y suministran tantos indicios de ellas a favor o en contra de la afirmacin de
las palabras.
En el sistema escriturario, el juez no tiene a la vista en forma directa el
hecho a probar (como la inspeccin ocular). Tampoco tiene a la vista el hecho
probatorio representativo de aquel hecho a probar (la declaracin del testigo). Lo que
tiene a la vista es otra cosa: un ulterior hecho el acta levantada por el auxiliar-, que a su
vez representa el hecho representativo que es el testimonio. Los peligros de inexactitud,
incompletitud, alteracin, etc., aumentan geomtricamente.
Las ventajas de la oralidad pueden resumirse en facilitar los principios de
investigacin, inmediacin, concentracin y publicidad.
En lo referente a la actividad de bsqueda de la verdad material el
proceso oral ofrece una magnfica ayuda al rgano jurisdiccional. Grficamente se ha
podido decir que el papel engaa sin ruborizarse, mientras que el entendimiento bocaoreja entre juez y partes favorece el surgimiento de la verdad. A travs del dilogo se
puede descubrir rpidamente el meollo de los hechos, mediante las preguntas directas y
espontneas que se practiquen entre los sujetos intervinientes.
La oralidad requiere inexcusablemente la inmediacin del rgano, quien
est impedido de delegar funciones tan importantes como la prctica de la prueba.
Adems, la presencia fsica del Juez en la aportacin de los hechos le permite apreciar,
como se ha visto, la manera en que se prestan las declaraciones, ms all de las
palabras.
El proceso oral es esencialmente pblico, tanto para las partes
(publicidad relativa), como para la sociedad (publicidad absoluta), para quien la
oralidad constituye un presupuesto indispensable con todos los efectos favorables que la
publicidad conlleva en el control pblico de la actividad jurisdiccional. El hecho de que
los jueces deban resolver los asuntos en forma pblica y de frente a la comunidad
permite a los ciudadanos observar, con bastante ms eficacia que en el sistema escrito,
alguna desviacin, abuso o arbitrariedad realizada por cualquiera de los sujetos del
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