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BANCA EXAMINADORA
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RESUMO
MOTTA PACHECO, Angela Maria da. Fices Jurdicas Tributrias, So Paulo, 2006
Tese (Doutorado em Direito) Programa de Ps Graduao em Direito, PUC, So Paulo.
Tem o presente trabalho, por objetivo, tratar das Fices Jurdicas no Subdomnio do Direito
Tributrio, revelando o fenmeno, a verdadeira finalidade a que veio e a possibilidade ou
no de sua convivncia com as demais normas jurdicas gerais e abstratas criadoras de
tributos.
O tema diz respeito Liberdade, como suposto do Direito, fundamento da responsabilidade,
faces da mesma moeda, a justificar o Direito como Ordem de Coero e Coao. Na
construo do Estado de Direito a liberdade refere-se competncia dos Poderes e de seus
rgos, como parcelas de liberdade.
O tema diz respeito Verdade e, Verdade do Direito Positivo, o tecido consistente de
linguagem prescritiva posta, aqui e agora, integrado pela Norma Fundante, a Constituio,
normas de estrutura e normas ordinrias, em processo hierrquico e de coordenao.
A forma de construo do Direito fundamental para o deslinde do tema sempre
considerando a necessidade de o Direito estar prximo e revelar a condio humana sob
risco de, no o fazendo, tornar-se incompetente e desautorizado .
Necessria se faz uma anlise do tipo da Constituio Brasileira, informada expressamente
por valores constitutivos das normas princpio, especificamente do Sistema Tributrio nela
inserido, que adotou o princpio da livre iniciativa e os direitos individuais e sociais.
Consideramos a Teoria da Norma Jurdica, especificamente a Norma Matriz de Incidncia
Tributria em seus critrios constitutivos e daqueles especficos j utilizados como
pressupostos constitucionais na repartio de competncia tributria entre entes federativos.
Ser no cenrio do sistema constitucional tributrio que se projetaro as imagens das
personagens: norma matriz de incidncia tributria, vlida, e a norma de fico jurdica
tributria, a fim de se aferir sua validez ou invalidez, sua pertinncia ou no ao enredo da
pea, diante dos princpios informadores do sistema, especificamente o da tipicidade e da
capacidade contributiva, expresso do princpio da igualdade.
Ver-se-, tambm, que a finalidade das fices jurdicas tributrias em nada se assemelha
finalidade das presunes jurdicas tributrias, raciocnios legais, referidos prova em
matria tributria.
Palavras-chave: 1. Fices jurdicas Tributrias; 2. Fices jurdicas; 3. Pressupostos
Constitucionais do Tributo; 4. Competncia Tributria Constitucional; 5. Liberdade e
6. Verdade.
ABSTRACT
MOTTA PACHECO, Angela Maria da. Legal Tax Fictions, So Paulo, 2006 for Thesis
(Doctor of Laws) Postgraduate Program in Law, PUC, So Paulo.
The objective of this work is to address Legal Fictions in the Tax Law Sub-domain,
revealing the phenomenon, the true purpose for which it came and the possibility or not of its
co-existence with other general and abstract legal rules creators of taxes.
The topic discusses Liberty, as a presumption of Law, basis of responsibility, two sides of
the same coin, justified by Law as an Order of Restraint and Coercion. In the construction of
the Rule of Law liberty refers to the authority of the Powers and of their agencies, as part of
liberty.
The topic discusses Truth, the Truth of Statutory Law, the fabric consisting of prescriptive
language placed, here and now, incorporated by the Fundamental Law, the Constitution,
structural laws and statutory laws, in a hierarchical process and of coordination.
The construction method of Law is essential for the elucidation of the topic always
considering the need of the Law being close and revealing the human condition at the risk, in
failing to do so, of becoming incompetent and discredited.
It is necessary to make an analysis of the characteristics of the Brazilian Constitution,
informed expressly by constitutive values of the norms of principle, and specifically of the
Tax System embodied therein, which adopted the principle of free enterprise and individual
and social rights.
We consider the Law Theory, specifically the Principal Law on Tax Assessment in its
constitutive criteria and those specific ones already used as constitutional requisites for the
sharing of taxing authority among the federative entities.
It is in the scenario of the constitutional tax system that the images of the characters will be
projected: the valid principal law on tax assessment, and the legal tax fiction law, in order to
determine its validity or invalidity, its pertinence or not to the plot of the play, in light of the
informer principles of the system, specifically those of typicity and taxpayer capacity, the
expression of the principle of equality.
It will be seen, also, that the purpose of legal tax fictions in no way resembles the purpose of
legal tax presumptions, legal reasoning, referred to proof in the tax matter.
Key-words: 1. Legal tax fictions; 2. Legal fictions; 3. Constitutional tax prerequisites;
4. Constitutional Taxing Authority; 5. Liberty and 6. Truth.
SUMRIO
SUMRIO
2.2.
VI
2.3.
2.4.
Concluso ............................................................................................................. 68
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
A procura da verdade............................................................................................ 77
3.6.
3.7.
3.8.
3.9.
SUMRIO
VII
SUMRIO VIII
5.3.
6.2.
SUMRIO
IX
6.3.
6.4.
7.2.
7.3.
SUMRIO
8.2.
SUMRIO
XI
8.4.
CONCLUSO ......................................................................................................373
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ...............................................................387
CAPTULO
DONNE, JOHN, 1572-1631, O poeta do amor e da morte, Antologia Bilngue, Paulo Vizioli, J.C.
Ismael Editor, So Paulo, 1985, p. 61.
todos os sistemas e este a identificao e preservao dos valores que elevam o ser
humano e preservam a humanidade. o caminhar para o Bem.
Com efeito, formou-se no Ocidente um fio condutor estruturante do
direito dos povos e naes com o reconhecimento dos direitos fundamentais do
homem vida, integridade fsica, liberdade, propriedade, representatividade,
legalidade e ao devido processo legal.
Esta realidade atual o resultado da histria do ser que recebeu a
centelha divina e passou a desvendar o mundo exterior e a si prprio, num longo,
mas iluminado caminhar.
No incio dos tempos desconhecia-se a realidade e a causalidade dos
fenmenos naturais. O sol, a lua, as chuvas, eram considerados deuses que regiam
aquele pequeno mundo conhecido do homem primitivo.
O homem das cavernas e das florestas vivia neste pequeno universo
que o circundava. Pensava este microcosmo e nele se integrava como parte da
natureza.
O homem contemporneo despregou-se da lei da gravidade e deu asas
ao conhecimento partindo para o macrocosmos e realizando os sonhos que pareciam,
at ento, impossveis.
Iniciaremos este trabalho pelo tema da liberdade. Como foi concebida
atravs da Histria, no tempo e no espao considerando-a ora ligada religio, ora
poltica, ora ao Direito.
O reconhecimento de que o homem livre para escolher, escolha pela
qual responsvel, conquista da pantestica, especialmente da luminosidade de
Santo Agostinho.
Muitos consideraram o homem escravo de seu destino, de seu
determinismo, incapaz de uma escolha lcida, consciente, nascida de seu
discernimento e de poder agir de acordo com sua vontade. Mas esta capacidade de
ponderar existe e, no contexto social, j transformada em conotao tica de fazer o
que melhor, no domnio da ao.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
e,
neste
caso,
sujeitar-se
sanes.
binmio
ASSIER, ANDRIEU LOUIS, in O direito nas sociedades humanas traduo de Maria Ermantina
Galvo, Martins Fontes, So Paulo, 2000, p. 59.
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CAPTULO
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II
2.
11
GUIMARES, RUTH Dicionrio da Mitologia Grega, Cultrix, So Paulo, 1982, p. 225. As parcas
ou Queres personificavam o destino individual do ser humano. Iam tecendo as suas vidas. Conta-se
que Aquiles deveria escolher entre dois destinos traados por duas parcas, uma que lhe dava vida
longa e feliz, mas obscura, na ptria e outra que lhe oferecia a glria imperecvel, ao preo de morte
breve, diante dos muros de Tria. (Eram tambm as deusas imprevisveis, carrascos enviados pelas
Moiras, s cenas de violncia das batalhas. Quando o infeliz mortal leva um golpe decisivo, elas os
arrastam para as moradas sombrias).
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2.1.
Da Liberdade na Filosofia
HANNAH ARENDT diz ter sido a liberdade a ltima das grandes
21
2.1.1.
16
25
ARISTTELES: tica a Nicmanos, Editora UnB, Braslia, 2001, 4a edio. Traduo do grego,
introduo e notas de Mrio da Gama Kury.
26
Ibidem, Livro I, p. 17.
27
Aristteles nasceu em Stgiros, em territrio Macednio, no ano de 384 a.c. e morreu em Ebia, em
332. Teria vivido em Peles, sede da corte dos reis Macednios, sendo seu pai Nicomacos, mdico e
amigo do rei. Ingressou na escola de Plato em Atenas aos 18 anos, em 366, l ficando at a morte do
mesmo em 348. A convite do rei Felipe da Macednia voltou a Pele onde foi professor de seu filho,
Alexandre, o Grande. Ao voltar Grcia em 335, fundou em Atenas, a sua escola, formou excelente
biblioteca e colecionou mapas. Organizou pesquisas em grande escala tendo levantado as
Constituies das grandes cidades-estados helnicas (158). A escola dedicou-se s pesquisas botnicas
e pesquisas musicais.
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Justia e injustia39
Quais as aes a que se relacionam? Em que termos o ato justo o
meio termo?
A justia a disposio da alma, graas qual as pessoas se dispem
a fazer o que justo.
Muitas vezes se reconhece uma disposio de alma graas a outra
contrria40. A justia freqentemente considerada a mais elevada forma de
excelncia moral. a prtica efetiva da excelncia moral perfeita e as pessoas que a
praticam bem podem pratic-la no s em relao a si mesmas como tambm em
relao ao prximo41.
Na verdade a justia chamada o bem dos outros, por relacionarse com o prximo42.
O justo o que conforme lei e correto, e o injusto o ilegal e
inquo. As pessoas que infringem a lei so injustas e as cumpridoras da lei parecem
justas. Isto porque as leis so gerais e visam o interesse de todos.
H mais de uma justia, a geral e a especial; necessrio , pois,
descobrir os atributos da justia em sentido estrito43. H duas palavras significando
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injustia: ilegal e inquo. Tudo que inquo ilegal mas no o contrrio. Desta forma
ilegal compreensivo de inquo. Assim inquo parte da injustia que o todo.
Justia distributiva Proporcionalidade geomtrica
Em sentido estrito a justia se configura na distribuio de funes
elevadas do governo ou de dinheiro, ou outras coisas que devem ser divididas entre
os cidados, conforme a Constituio de suas cidades. H ainda outra espcie: a
funo corretiva nas relaes entre as pessoas.
H um meio termo entre as duas iniqidades: homem injusto, ato
injusto. Este meio termo o igual (entre o mais e o menos).
Se o inquo desigual, o justo s pode ser o igual. Se o igual o meio
termo, o justo ser o meio termo. O justo pressupe quatro elementos: duas pessoas e
duas coisas. A distribuio ser feita de acordo com o mrito de cada uma44.
O justo ento uma das espcies do gnero proporcional. A proporcionalidade no propriedade apenas dos nmeros mas da quantidade em geral.
Princpio da justia distributiva: conjuno do primeiro termo de uma
proporo para o terceiro e do segundo para o quarto. (Ex.: A est para B, assim
como B est para C ou A B B C (B foi considerado duas vezes, portanto
podemos reescrever da outra maneira. Alternando-se teremos: A C B D). O
princpio da justia distributiva a conjugao do primeiro termo de uma proporo
com o terceiro, e do segundo com o quarto e o justo o meio termo entre 2 extremos
desproporcionais, j que o proporcional um meio termo, e o justo o proporcional.
44
45
23
2.1.2.
46
PLOTINO, nasceu em Licpolis, no Egito, em 204. Foi discpulo de Antonio Secas e Mestre de
Porfrio. Acompanhou o imperador romano em expedio Prsia, regressou a Alexandria e aos 40
anos estabeleceu-se em Roma. Legou-nos 6 livros, As Eneades. considerado o fundador do
neoplatonismo.
47
PLOTINO Trait sur la libert et la volont de lUn, Ennade VI, 8 (39) Introduction, texte grec,
traduction et commentaire par Georges Leroux, Paris, Librairie Philosophique J. Vrin, 1990, p. 31 e
seg..
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da tica a uma metafsica afirmativa. Com isto ele completa a herana da metafsica
platnica do Bem.
Concluso
PLOTINO, tratou, na Eneade VI, 8, da natureza divina. O centro de seu
pensamento a liberdade e a vontade. Antes, porm, de entrar na
natureza divina, trata da vontade na natureza humana, mostrando que
a dinmica da vontade se passa no ntimo da alma, antes de
transformar-se em ao.
Interessante notar que demonstra de incio, da mesma forma pensada
por Aristteles, que a autodeterminao s pode ocorrer naquilo que
depende de ns, no mundo do possvel.
2.1.3.
49
SANTO AGOSTINHO nasceu em Tagaste, no norte da frica, em 359, na atual Algria, ao tempo
em que era colnia do Imprio Romano, mas j ameaada pelas invases brbaras. Teve a educao
de um jovem romano culto, dedicando-se retrica que passou a ensinar, inclusive, em Roma e Milo.
50
SANTO AGOSTINHO, Bispo de Hipona: O livre arbtrio, Editora Paulus, So Paulo, 1995
(Pantestica)
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ao tem um autor e toda m ao ser punida. Ora, elas no poderiam ser punidas
com justia, se no tivessem sido praticadas de modo voluntrio.
A vontade livre faz parte da ordem universal. Mesmo fraca e
pecadora, Deus deve ser louvado, por ter criado o homem livre.
Mas onde h resposta para a existncia do mal? ainda em Plotino
que se encontra a resposta: o mal no um ser, mas a privao do ser.
Santo Agostinho aprofunda a questo da existncia do mal tratando-o
do ponto de vista a) metafsico ontolgico, b) moral e c) fsico.
a) No existe mal no Kosmos mas apenas grau inferiores de seres,
seres finitos. So momentos articulados do grande conjunto
harmnico.
b) o pecado o mal moral que depende de uma m vontade. o mau
uso da liberdade que escolhe bens inferiores em vez de bens
superiores.
c) o mal fsico: doena, sofrimento e morte a conscincia do pecado
original, ou seja, do mau moral51.
interessante que na concluso do dilogo, Santo Agostinho tenta
separar o que o procedimento mal, por ser mal simplesmente, daquele que a lei diz
que tem que ser evitado, como o adultrio.
Ao que responde Evdio: o adultrio no um mal por ser proibido
por lei, mas proibido pela lei, por ser um mal.
Em seguida Agostinho lembra que, apesar de este fato ser em verdade
confiado f, quer provar que um mal pela razo.
O homem superior aos animais pela razo. Assim no se deixa
dominar por eles a no ser pela fora de alguns. evidente que quanto fora e
51
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30
56
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Concluso
O livre arbtrio procura demonstrar que a liberdade interior do
homem existe e que cabe a ele, a escolha do caminho ou da virtude, da
prudncia, da fora, da temperana e da justia, ou o do mal.
Esta premissa indeclinvel para que o homem seja responsabilizado
por suas aes: boas ou ms. Quanto s boas, ser premiado, quanto s
ms, ser punido. O prmio uma vida feliz, a pena a culpa, o
desassossego, a separao dos entes prximos.
A maldade no pode pertencer a Deus; nesse caso quando ocorre em
virtude de uma ao humana, esta s pode ser conseqncia do mau
uso da liberdade, ddiva divina e sempre boa, pois provm do Bem
Supremo.
Todo o pensamento e ensinamento de Santo Agostinho tm uma nica
origem: Deus, extremamente bom.
Antes de Santo Agostinho, Paulo, na Epstola aos Romanos fez a
distino entre velle (querer) e posse (poder). Vontade seria poder
escolher. Independe do ato voluntrio, ou seja, do exerccio do
querer58. A vontade como opo livre. O conceito chave da filosofia
medieval a noo da liberdade de exerccio.
No se pode assim obrigar ningum a querer. Pode-se obrig-lo a
fazer ou omitir algo59. O livre arbtrio ou a vontade livre torna-se o
cerne da responsabilidade60.
O livre arbtrio, diz Trcio Sampaio Ferraz Jnior, prepara um
conceito importante: a liberdade, como ausncia da necessidade e a
liberdade de exerccio, como ausncia de coao.
O pensamento iluminado de Santo Agostinho reconhece, na natureza
humana, a existncia da razo e da liberdade.
58
2.1.4.
32
61
CHAU, MARILENA, in Convite Filosofia, Editora tica, 12. Edio, 2002, So Paulo,
p. 117.
62
Ibidem, p. 119.
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34
Ibidem, p. 95.
Ibidem, p. 96.
67
Ibidem, p. 97.
68
Ibidem, p. 97.
69
Ibidem, p. 99.
66
35
2.1.5.
Para o mestre grego, h distino entre essncia (que responde pergunta: o que
um ser?) e existncia (esse ser existe?). A definio de essncia no implica jamais a
existncia do definido. A distino puramente lgica e conceitual. J THOMS DE
AQUINO interpreta a distino como ontolgica, real. As criaturas no existem por si
mesmas. Da introduz a idia de criao.
S em Deus h identidade entre essncia e existncia. Eu sou o que sou.
Os homens so criaturas. Todo aquele que nascido de Deus no peca
porque a semente de Deus permanece nele (graa). Mas, se houver o rompimento da
70
Ibidem, p. 100.
Thoms nasceu em 1224, no Castelo de Aquino, em Roccasecca (reino de Npoles). No mesmo
sculo foram fundadas as ordens mendicantes de So Francisco de Assis e So Domingos. Alberto
Magno, grande pensador dominicano foi mestre de Thoms. Seu pai e seu irmo pertenciam
aristocracia da corte de Frederico II que fundou a Universidade de Npoles para competir com a de
Bolonha. Thoms estuda Artes Liberais na Universidade de Npoles e toma contacto com a Filosofia
de Aristteles que estava sendo redescoberta no Ocidente. Conhece ento a Ordem Dominicana
integrando-se a ela. Aps, faz seus estudos na prestigiada Universidade de Paris.
72
AQUINO, THOMS DE, in Sobre o Ensino (De Magistro): Os Sete Pecados Capitais, traduo e
estudos introdutrios de Luiz Jean Lauand, Martins Fontes, So Paulo, 2001.
71
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Vaidade
A vaidade diz respeito glria que pressupe um certo esplendor. O
73
AQUINO, THOMS DE, in Os Sete Pecados Capitais, Martins Fontes, So Paulo, 2001,
p. 82 a 86.
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2.1.5.2.
Avareza
A avareza desordenada ambio de dinheiro (avidus aeris, vido de
2.1.5.3.
Inveja
A vida da alma a virtude da caridade (o amor) que nos une a Deus.
74
AQUINO, THOMS DE, in Os Sete Pecados Capitais, Martins Fontes, So Paulo, 2001, p. 100.
Ibidem, p. 101.
76
Ibidem, p. 89 e segs.
75
39
2.1.5.4.
Ira
Irar-se a expresso mais clara da energia humana. Superar
contrariedade na conquista de uma tarefa difcil, eis o recurso humano para esta
finalidade. Para Toms, existe valor positivo da ira enquanto impulso vital77. Essa
fora, irar-se, a expresso mais clara da energia da natureza humana. A remoo
de obstculos nos caminhos da vida e de meios de defesa so muitas vezes
impulsionados pela ira.
Mas a ira, do ponto de vista do pecado, tem o sentido negativo de
desordem que obstrui a mente e impede a claridade que propicia a soluo de
conflitos.
2.1.5.5.
Luxria78
A matria da luxria so os prazeres sexuais. O ato sexual pode ser
isento de pecado. A razo mostra que todo ato se dirija para um fim saudvel. Se
estes so utilizados para o bem, de forma verdadeira, como no caso, para
conservao da espcie humana, no h nenhum mal no seu uso. Segundo SANTO
AGOSTINHO o que o alimento para a vida do homem o ato sexual para a vida do
77
78
Ibidem, p. 95 e segs.
Ibidem, p. 106.
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A gula79
A coisa mais difcil de ordenar so os prazeres naturais. o caso do
comer e do beber. Ningum pode viver sem se alimentar e beber. Da que a gula seria
o excesso daquilo que necessrio para manter a vida. Transpor o limite do
necessrio, para o excesso, quase imperceptvel. SANTO AGOSTINHO detecta como
gula, no o prprio ato de comer, mas a paixo que diz respeito aos prazeres do
comer e do beber.
O excesso de alimentos obstrui a razo. Assim o embotamento da
inteligncia considerado filho da gula.
2.1.5.7.
Acdia80
A acdia uma tristeza do corao. O homem no se julga capaz de
realizar aquilo, para o que Deus o criou. Repudia o seu verdadeiro ser.
o tdio ou tristeza em relao aos bens do esprito. Para a sua alma,
todo alimento repugnante (AGOSTINHO a propsito do Salmo 104.18).
Manifesta-se na dissipao do esprito que se expressa na tagarelice,
na inconstncia de deciso e na volubilidade de carter. a insatisfao de
curiositas.
Filhas da acdia so: desespero, pusilanimidade, torpor, rancor,
malcia, divagao da mente.
Os homens fazem muitas coisas para evitar a tristeza. E aqueles que
no conseguem a alegria do esprito, procuram a alegria do corpo.
79
80
Ibidem, p. 103.
Ibidem, p. 92.
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Concluso
So Thomas observa e repensa a experincia do homem atravs dos
sculos e detecta os vcios, como fenmenos que afetam a percepo e
a ao humana. Estes restringem a autntica liberdade e condicionam
o homem para agir mal.
Os vcios traduzem-se no comportamental. A inveja, o cime podem
induzir ao crime, at de morte.
O Direito deve preocupar-se constantemente com a avareza, aquele
sentimento de ter, de acumular para si mesmo. Necessariamente a
concretizao de seus efeitos impede que o outro tenha ou tira daquele
que tem. Este fato afronta o princpio da igualdade e da justia
dificultando at que se realize a justia comutativa e distributiva. O
Direito, na sua experincia milenar, deve criar critrios objetivos e
positiv-los para que impeam ou corrijam a avareza, sob pena de,
permitindo a desigualdade e a injustia, levantar a revolta e a
destruio da ordem.
2.2.
Da Liberdade e o Direito
2.2.1.
42
Liberdade81
O livro de STUART MILL um clssico, justifica CELSO LAFER, por
altamente representativo e esclarecedor da doutrina liberal do Sc. XIX, tendo dado
uma contribuio a uma sempre difcil teoria modelar da liberdade, que merece ser
permanentemente ouvida e meditada.
Com razo, destaca-se no trato do objeto, como ele mesmo
determinou, a liberdade civil ou social: a natureza e limites do poder que a sociedade
legitimamente exerce sobre o indivduo a sensibilidade e racionalidade do
humanista, profundo estudioso, desde tenra idade, das esferas do conhecimento
desenvolvidas pelo homem.
Sabe-se que o liberalismo tem muitos padrinhos distinguindo-se os
pontos de vista por que abordado, pelos franceses e ingleses. Enquanto aqueles
apoiaram-se em mudanas sociais e histricas (Montesquieu, Benjamim Constant,
Tocqueville) os ingleses trataram-no com fundamento numa teoria do conhecimento
de cunho emprico (Locke, Hume, Adam Smith, Stuart Mill)82.
Para Stuart Mill a nica justificativa para que um homem ou homens,
coletivamente, interfiram na liberdade de outrem a autoproteo83.
A luta entre a liberdade e Autoridade remonta antigidade.
Liberdade significava a proteo contra a tirania dos governantes polticos. Os
governantes, em geral, afora as cidades gregas, eram uma nica pessoa, ou uma tribo
ou uma casta. Sua autoridade provinha de herana ou da conquista pela guerra.
Jamais era exercida de acordo com a vontade dos governados. O poder era encarado
como necessrio.
81
MILL, JOHN STUART, Sobre a liberdade (1859), Editora Vozes, Petrpolis, 1991 Traduo e
Prefcio de Alberto da Rocha Barros e Apresentao de Celso Lafer, 2. edio. Nascido em Londres
em 20.05.1806, foi considerado o maior pensador filosfico do sculo. Recebeu desde os trs anos,
quando aprendeu o grego, regime de intensssimo trabalho, imposto por seu pai que o educou. Aos 8
anos j lera os clssicos gregos em sua lngua: Esopo, Xenofonte, Herdoto, outros alm dos dilogos
de Ploto. Os estudos sempre foram seguidos por debates. Assim Stuart Mill foi preparado para no
aceitar uma opinio por autoridade.
82
LAFER, CELSO em sua apresentao.
83
JOHN STUART MILL, op. cit., p. 45.
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43
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simples, quer para o caso do uso da fora fsica sob a forma de penalidades legais,
quer para o da coero moral da opinio pblica. Consiste este princpio em que a
nica finalidade justificativa de interferncia dos homens, individual e
coletivamente, na liberdade de ao de outrem, a autoproteo. O nico
propsito com o qual se ligitima o exerccio do poder sobre algum membro de
alguma sociedade civilizada contra a sua vontade, impedir o dano a outrem85.
Stuart Mill renuncia idia de direito abstrato, independente da
utilidade. Esta a ltima instncia em todas as questes ticas, a utilidade no sentido
mais largo: interesses permanentes do homem como ser progressivo86. O dano
causado por um indivduo a outro, por ao ou omisso, deve ser reparado.
H, porm, uma esfera adequada da liberdade humana onde a
sociedade tem interesse indireto: a) a liberdade de conscincia que compreende a
liberdade de pensar e de sentir, liberdade absoluta de opinio e de sentimento sobre
qualquer assunto; b) liberdade de gostos e ocupaes dispondo de um plano de vida
e, c) liberdade de associao para propsitos comuns87.
Se estas liberdades no forem respeitadas, sociedade que se diz livre,
qualquer que seja a sua forma de governo, livre no ser.
J nesta poca comeava a aparecer a tendncia de estender os poderes
sociais sobre os indivduos.
2.2.1.1.
o gnero humano. Nunca se pode estar seguro de que a opinio que se pretenda
sufocar seja falsa e ainda que sim, o simples fato de sufoc-la j um mal. Impor
silncio a uma discusso arrogar-se a infalibilidade89.
85
45
46
nada diferem dos ensinamentos do Cristianismo. Mas f-lo, por entender que a nova
religio desfaria a sociedade romana aos pedaos. Pareceu-lhe melhor abat-la do
que adot-la92.
Os princpios devem ser objetos de discusso. No discuti-los
propiciar a estagnao pois o debate fundamental para o desenvolvimento da
humanidade.
Scrates, sabiamente, por meio da Dialtica, magnificamente
exemplificada nos Dilogos Platnicos, fazia com que o discpulo, tendo aceitado
lugares comuns da opinio corrente e no posta neles a ateno devida, tomasse
cincia de que ignorava o assunto e caminhasse junto com ele no conhecimento da
verdade. O discpulo tinha que conhecer a sua opinio e tambm a oposta93.
O mesmo acontecia com as disputas nas Universidades na Idade
Mdia. o que se aprende in De Magistro Sobre o Ensino, de Thoms de
Aquino. O sistema adotado consta de: a) uma questo. Ex.: art. 1o. Se o homem ou
somente Deus pode ensinar e ser chamado mestre; b) objees: o homem no pode
ensinar (discorum); c) em contrrio: o que diz So Paulo, d) soluo.
Veja-se que a moralidade crist, por exemplo, que est no Novo
Testamento no exclui aquela do Velho Testamento pois o Novo sempre se refere a
uma moralidade preexistente, em muitos pontos, brbara pois dirigida a um povo
brbaro. Paulo, no aceitando o modo judaico de interpretao, tambm aceita a
moralidade dos gregos e romanos como preexistente. Na verdade grande parte do que
hoje consideramos a Moral Crist foi posteriormente construda pela Igreja. A
moralidade crist tem ideal mais negativo que positivo. Abstinncia do mal antes que
Procura Enrgica do Bem. essencialmente uma doutrina de obedincia passiva.
Concluso: necessrio para o bem estar humano (de que todo o bem
estar humano de outra natureza depende) a liberdade de opinio e a liberdade de
exprimi-la.
92
93
Ibidem, p. 69
Ibidem, p. 86.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
47
2.2.1.2.
DE
Ibidem, p. 94.
MILL, JOHN STUART, op. cit. p. 99.
96
MILL, JOHN STUART, op. cit. p. 100.
95
48
mais da imitao siamesa. Aquele que escolhe por si o prprio plano, emprega todas
as suas faculdades. Deve usar a observao para ver, o raciocnio e o juzo para
prever, a atividade para colher materiais de deciso, a discriminao para decidir e,
quanto h decidido, a firmeza e o auto controle para se conservar fiel deciso
deliberada.97
O individualismo teve o seu lugar na Histria (Antigidade e Idade
Mdia). Hoje os indivduos esto perdidos na multido. A opinio pblica domina.
Mas de quem a chamada opinio pblica? Responde Stuart Mill: na Amrica: a
populao branca; na Inglaterra: a classe mdia (Sc. XIX). So, porm, sempre a
massa. a tirania da opinio98.
A verdade que as pessoas que se destacam e tm uma liberdade de
esprito e de ao diversa das demais no so aceitas ou bem vindas. H um padro
desejvel: nada desejar fortemente. Um carter inexpressivo. Se diverso ter de ser
constrito para que no aparea com um trao que o distinga dos demais.
o esprito de liberdade que d fora ao avano da humanidade. A
nica fonte infalvel de aperfeioamento a liberdade.99 E so justamente as
diferenas entre as pessoas que promovem o desenvolvimento humano.
2.2.1.3.
97
Ibidem, p. 100.
MILL, JOHN STUART, op. cit. p. 107.
99
MILL, JOHN STUART, op. cit. p. 112
98
49
separar as aes dos indivduos: aquelas que s prejudicam a ele mesmo; aquelas que
prejudicam os outros.
Muitas vezes algum toma atitude que nos desagrada, atitudes
inclusive ofensivas. Neste passo podemos dele nos afastar. E assim esta pessoa
passar a suportar os efeitos da sua imprudncia, injustia ou beligerncia. So as
sanes sociais.
Muitas vezes, porm, a atitude ultrapassa os limites de mera conduta e
tem efeitos no mundo, prejudicando terceiros. Neste caso dever o autor esperar a
sano pela falta cometida por infrao da norma que visa a proteo da pessoa.
Muitas vezes, ainda, o mal, feito por uma pessoa, mesmo que no
cause concretamente um prejuzo a outrem ou sociedade, pode, sim, refletir um
outro tipo de dano: um mal exemplo, o vcio da droga.
Se uma pessoa viciada em bebidas ou drogas, em jogo, no o caso
de o Estado proteg-la, assim como protege as crianas e menores, por falta de
discernimento?
So coisas que o indivduo pratica contra si prprio, prtica que
interfere na preservao da individualidade. Neste caso o sujeito se predispe
escravido do vcio escolhido.
Quando isto acontece sai-se do campo da liberdade e entra-se no
territrio da LEI.
Concluso
Stuart Mill discorre com profundidade, exemplificando e pontuando
suas observaes com fatos e personagens histricos, chegando
concluso que a liberdade inerente ao ser humano e este s atinge o
desenvolvimento individual pleno atravs dela.
Liberdade significa liberdade de pensamento, de discusso necessria
ao desenvolvimento de sua individualidade em sua completude.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
50
2.2.2.
COHEN, HERMAN, Die Ethik, 1907:1. Apud Viriato Soromenho Marques na introduo
Fundamentao da Metafsica dos Costumes, de KANT.
101
MARILENA DE SOUZA CHAU no prefcio do livro de Immanuel Kant: Crtica Razo Pura,
traduo de Valrio Rohden e Udo B. Moosburger; Editora Nova Cultural, So Paulo, SP, 1999, p. 7.
102
KANT, IMMANUEL Crtica Razo Pura, Nova Cultural, 1999; Introduo: IV. Da distino
entre conhecimento puro e emprico, p. 58.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
51
103
Ibidem, Prefcio, p. 7.
Ibidem, Introduo, p. 65.
105
Ibidem, p. 74.
104
52
106
Ibidem, Introduo, p. 79
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
53
107
108
Ibidem, p. 8.
Ibidem, p. 9 e 10.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
54
Ibidem, p. 14.
Ibidem, p. 10.
111
KANT, in Fundamentao da Metafsica dos Costumes, Porto Editora, Portugal, 1995, na
Introduo de Viriato Soromenho - Marques, p. 19. Traduo de Paulo Quintela.
112
A fundamentao da Metafsica dos Costumes (1785) foi escrita trs anos antes da crtica da Razo
Prtica (1788). Na dcada que se seguiu Kant, no esforo hercleo da compreenso da condio
humana aplicar o mtodo crtico histria, ordem poltica, direito, finalidade biolgica, experincia
esttica, antropologia e pedagogia, em completude incomparvel na tradio filosfica do Ocidente
(Introduo de Viriato Locomento Soroment).
113
Fundamentao, pp. 10 e 11.
110
55
56
114
57
58
118
59
121
60
61
130
62
133
63
se
todo
ser
racional
tem
vontade,
ter
137
138
64
Concluso
Kant mostra que as leis morais independem da experincia que
contingente. Os conceitos morais tm sua origem na razo, a priori.
nesta pureza que reside a sua dignidade. S o homem, na sua
racionalidade tem a capacidade de agir segundo princpios. O
princpio objetivo representa-se pelo mandamento e sua frmula um
imperativo.
Este imperativo categrico fala de ao objetivamente necessria por
si mesma. (E no de ao possvel para atingir um fim o que seria um
imperativo hipottico)
O imperativo categrico este: Age apenas segundo uma mxima tal
que possas ao mesmo tempo querer que ela se torne lei universal.
A vontade humana a legisladora universal.
absolutamente boa a vontade que no pode ser m.
2.3.
Kant a razo tica passou a girar em torno de valores. E, recentemente, reaproximase o direito da tica com a busca de justia fundada no imperativo categrico139.
O direito um sistema axiolgico apondo-se ao axiomtico
(positivismo).
No Direito Brasileiro, os valores expressos pelos princpios, vm
previstos na prpria Constituio. So nsitos a ela. a sua concretizao, na lei
fundante de onde irradiam seus efeitos por todo o ordenamento jurdico.
No h hierarquia entre eles mas cada valor caminha justamente para
o valor contrrio. Exemplificativamente, no caso do direito tributrio, encontram-se
139
65
66
2.3.1.
Direito Tributrio
Se os cidados tm reconhecidos os seus direitos de liberdade na
Constituio: direito ao trabalho e livre iniciativa (Art. 1., IV); direito a uma
sociedade livre (Art. 3., I); inviolabilidade do direito liberdade (Art. 5.) direito
legalidade, ou seja, s ser obrigado em virtude da lei (Art. 5., II); direito liberdade
e manifestao do pensamento (Art. 5., IV); liberdade de crena e culto religioso
(Art. 5., VI); liberdade de expresso de atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao (Art. 5., IX); liberdade de exerccio de trabalho, ofcio ou profisso
(Art. 5., XIII); liberdade de locomoo no territrio nacional (Art. 5., XV);
liberdade de associao para fins lcitos (Art. 5., XVII); impossibilidade de privao
da liberdade e de seus bens, sem o devido processo legal (Art. 5., LIV);
impossibilidade de priso seno em flagrante delito (Art. 5., LXI); o tributo, como
obrigao compulsria, criada por lei, dever respeit-los. Para tanto, basta
cumprir as normas constitucionais estabelecidas no Ttulo VI: Da tributao e do
Oramento; Captulo I: Do sistema Tributrio Nacional, arts. 145 a 156140.
140
Cada um dos valores constitutivos de parte da ordem constitucional, dirigida ao tributo, ser
melhor explicitado no Captulo VI deste trabalho.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
67
68
2.4.
Concluso
O fim da vida humana a felicidade. Todos os pensadores que tratam
143
69
condio humana nsita, carssima e que, com a evoluo das sociedades, passou a
ser o suposto do Direito das Naes.
A partir do sculo XVIII, rechaou-se a escravido e o homem
readquiriu a sua dignidade. Os mentores da Revoluo Francesa e da Constituio
Americana proclamaram os direitos fundamentais do homem. Dentre eles, com
preeminncia a liberdade.
A finalidade do Direito a mesma desenvolvida na filosofia: construir
o bem estar e permitir aos homens a convivncia harmnica.
O Direito Positivo como ordem de coero e coao expressa o uso da
fora para conseguir a paz. Isto significa que todos exercero a sua liberdade, mas
no podem ferir a liberdade de outrem.
Se a liberdade fosse quantidade, diramos que o Direito a retalha,
reduzindo-a a pores. Todos tero a sua parcela de liberdade (fsica), total liberdade
de pensamento (interna) e temperada liberdade de expresso, sem ofensa aos demais
(externa em respeito alteridade).
Na construo do Estado de Direito, acontece o mesmo, s que de
forma organizada, em coordenao e subordinao. O Estado construdo qual
edifcio, com seus inmeros rgos, com funes especficas, em graduaes
desejadas. No Brasil, por exemplo, que adotou o regime Federativo, a Unio, os
Estados, o Distrito Federal recebem as suas competncias, campos delimitados de
liberdade, da Constituio.
Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio recebem as suas
funes e as exercero nos limites traados pela Constituio.
O Direito Tributrio trata da liberdade, com o temperamento que a
questo requer. Isto porque, mediante norma geral e abstrata, prev um fato signo de
riqueza que, acontecido no mundo, determina ao cidado que o praticou, pagar
tributo (em dinheiro) ao Estado. O contribuinte priva-se de parcela de seu
patrimnio, entregando-a ao Estado para que este cumpra as tarefas de bem estar que
a Constituio lhe cometeu. Contrape-se a propriedade ao poder de tributar.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
70
71
CAPTULO
III
DA VERDADE E SEUS
SIGNIFICADOS
3.1.
72
3.2.
146
ISMAEL, J.C., in Scrates e a arte de viver, um guia para a filosofia do cotidiano. So Paulo,
Editora gora, 2004, p. 11 e 12.
147
Ibidem, pp. 19 e 20.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
73
148
CHAU, MARILENA in Convite Filosofia, Editora tica, 12 Edio, So Paulo, 2002, p. 91.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
74
E deu fala bonequinha de pano, a Emlia. Que, por ser boneca podia
falar asneiras, ser realista e muitas vezes at m. No tinha corao e no tinha, como
as crianas de carne e osso, o sentido moral.
Deu por outro lado toda a rdea imaginao quando transformou
Visconde de Sabugosa, um boneco feito de sabugo de milho, no sbio da turma. As
crianas transformam pedras, panos e sabugos no que querem, assim como as fadas
transformavam os animais em gente e as bruxas, gente em animais.
Estamos numa era em que, precisamos de muito esforo para poder
pensar. , isso, precisamos de permisso para pensar. Mas uma literatura
maravilhosa est a, exposta, ao nosso dispor para a realidade embora seja chamada
de fico.
Crianas, jovens ou adultos podem, de uma ou outra maneira,
ressentir-se por no alcanar a realidade, seja porque lhes so impingidas mentiras
como verdade, seja porque esto carregadas de preconceitos, seja porque
desconhecem e ignoram fatos e coisas que melhor poderiam orientar suas vidas por
falta de ensinamento e cultura.
3.3.
75
a liberdade que faz com que a alma saia pelo universo e no fique
presa no nosso continente corpreo. s vezes um objeto ou uma imagem, revelam
uma realidade inapercebida at ento.
Vou criar o que me aconteceu. S porque viver no relatvel.
Viver no vivvel. Terei de criar sobre a vida. E sem mentir. Criar
sim, mentir no. Criar no imaginao, correr o grau de risco de
se ter a realidade. Entender uma criao, meu nico modo.
Precisarei com esforo traduzir sinais de telgrafo traduzir o
desconhecido para uma lngua que desconheo e sem sequer
entender para que valem os sinais. Falarei nesta linguagem
sonmbula que se eu estivesse acordada no seria linguagem149.
LISPECTOR, CLARICE in A paixo segundo GH, Editora Sabi, Rio de Janeiro, 1964, p. 20.
RILKER, RAINER MARIA in Elegias de Duno, Editora Globo, Porto Alegre, 1976, p. 21
(quarta elegia).
150
76
3.4.
A verdade revelada
Na Universidade Medieval havia as questes disputadas153 que eram a
151
SANTIAGO, SILVIANO, crtico literrio in Em vez de remdio um bom livro, artigo de Flvia
Varela e Simone Iwasso no Jornal O Estado de So Paulo, domingo, 9.10.2005, A, 28.
152
HATOUM, MILTON, escritor, in o mesmo artigo.
153
Quaestiones Disputatae de Veritate 1 Regncia de Thomas de Aquino na Universidade de Paris.
154
Questo 11 das Quaestiones Disputatae in Sobre o Ensino (De Magistro) Thoms de Aquino,
Traduo e Estudos introdutrios de LUIZ JEAN LAUAND, p. 5.
155
Questo 11 das Quaestiones Disputatae in Sobre o Ensino (De Magistro) Thoms de Aquino,
Traduo e Estudos introdutrios de LUIZ JEAN LAUAND, p. 6.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
77
3.5.
A procura da verdade
Busca-se a verdade pela necessidade em se obter mais conhecimento
156
157
78
79
158
SANTO AGOSTINHO, in Confisses Coleo Patrstica, Editora Paulus, So Paulo, 1997, pp.
354 a 357.
159
ARENDT, HANNA in Entre o passado e Futuro, Editora Perspectiva, 5. edio, So Paulo,
2002, p. 33.
160
Ibidem, p. 36.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
80
161
Ibidem, p. 36.
Ibidem, p. 36.
163
Ibidem, p. 37.
162
81
3.6.
Para os gregos a verdade aletheia aquela que est posta para ser
percebida pelo corpo ou pela razo. A verdade a manifestao daquilo que ou
existe tal como 165. No est oculto ou escondido.
Contrape-se ao falso, encoberto, dissimulado.
164
165
82
166
Ibidem p. 99.
HAWKING, STEPHEN in Os gnios da cincia, Traduo de Marco Moriconi, Lis Moriconi,
Editora Campos Elsevier; Rio de Janeiro, 2005.
168
COPRNICO, NICOLAU (1473-1543), padre e matemtico, polons, Das Revolues das
Esferas Celestes, 1543, apud HAWKING, p. 13.
169
GALILEI, GALILEU (1564-1642), italiano de Pizza, in Dilogo sobre os dois mximos sistemas
do mundo: Toleimaco e Copernicano, 1633, apud HAWKING, p. 51.
167
83
84
171
85
174
KUHN, THOMAS S., in A estrutura das revolues cientficas, Ed. Perspectiva Traduo de
Beatriz Vianna Balira e Nelson Balira, So Paulo, 2005 (Debates: 115), p. 125.
175
POPPER, KARL e LORENZ, KONRAD in O futuro est aberto. Fragmentos O livro contm o
dilogo entre ambos sobre suas convices filosficas e o Simpsio onde Popper e alguns colegas
debateram suas idias, (p. 54).
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
86
3.7.
3.7.1.
foi explicitamente formulado por Plato: verdadeiro o discurso que diz as coisas
como so; falso aquele que as diz como no so. Aristteles, por sua vez, dizia:
negar aquilo que e afirmar aquilo que no , falso, enquanto afirmar o que e
negar o que no , a verdade.
176
Ibidem, p. 55.
Ibidem, prefcio.
178
ABAGNANO, NICOLA, Dicionrio de Filosofia, Editora Mestre Jou, So Paulo, 1982, 2. edio,
p. 957.
177
87
88
3.7.2.
3.7.3.
181
Ibidem, p. 62.
Ibidem, p. 62.
183
Ibidem. P. 959.
184
TOM, FABIANA DEL PADRE, in A prova no Direito tributrio, Editora Noeses, 2005, p. 12.
182
89
Reality 1893) conforme o grau de coerncia que elas possuem, embora esta
coerncia seja sempre aproximativa e imperfeita185.
H de haver coerncia no discurso exigindo-se que as proposies, em
seu conjunto, no sejam contraditrias, podendo umas serem deduzidas das outras186.
O critrio da Verdade dado pela coerncia interna ou lgica (no contradio) das
proposies187.
Nesse caso, a presena de conexes positivas estabelecem harmonia
entre os elementos do sistema188.
No se exige que a coerncia do discurso se refira realidade, por sua
vez coerente.
3.7.4.
185
90
3.7.5.
3.7.6.
trabalho
adotamos
Conceito
de
Verdade
como
Correspondncia.
O Direito produto cultural. No existe na natureza. sistema de
linguagem prescritiva criado pelo homem.
Deve-se, nesse passo, relembrar que este trabalho vem expressando a
idia de que o Direito constri a sua prpria realidade193. Da mesma forma, porm,
no deixa de esclarecer que esta criao no aleatria, devendo de qualquer forma
aproximar-se do ntico.
191
91
194
92
3.8.
195
93
3.9.
A verdade do Direito
Direito sistema, construo lgica, racional para interferir
196
94
197
BORGES, JOS SOUTO MAIOR, in "O Direito como fenmeno lingstico, o problema da
demarcao da cincia jurdica, sua base emprica e o mtodo hipottico, dedutivo", p. 25, Anurio de
Mestrado em Direito, n. 4, Universidade Federal de Pernambuco, 1988.
198
Apud MARIA DO ROSRIO ESTEVES, em tese de doutorado A prova do fato jurdico no
processo administrativo tributrio, no prelo, 2005, p. 33.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
95
3.9.1.
203
199
96
Ibidem, p. 298.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
97
98
206
99
3.9.2.
210
Ibidem, p. 349.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
100
DE
211
3.9.3.
101
tributrio ter de, ao criar o tributo, atentar para o fato signo de riqueza.
No interessa ao direito tributrio a sade, a educao, a idade e
outros dados do futuro contribuinte. Interessa-lhe, apenas, a sua capacidade
contributiva (expresso da igualdade no Direito Tributrio).
O tecido a ele referido a partir do Sistema Constitucional tributrio,
normas de estrutura, e competncia e incompetncia (as imunidades), normas
ordinrias, tem a difcil tarefa de sopesar a delicada obrigao tributria ex lege que
atinge a liberdade e propriedade do cidado j no papel de contribuinte, exigindo-lhe
o tributo em moeda, para garantir a justia distributiva prestada pelo Estado. O
Captulo VI Da Construo do Subdomnio do Direito Tributrio descrever as
normas, sua interao e subordinao hierrquica.
3.9.4.
Concluso
A verdade do Direito expressa-se:
1) No Direito Posto, sistema de linguagem prescritiva das relaes
intersubjetivas informado pela racionalidade.
No Direito Tributrio expressa-se na Constituio da Repblica, como
sistema constitucional tributrio que estabelece a competncia das
normas de estrutura e determina o critrio material das normas
ordinrias criadoras do tributo.
2) Na hiptese de incidncia da norma que objetiva aspectos dos
fatos de relevncia para o Direito:
No Direito Tributrio so signos de riqueza j desenhados na
Constituio, de forma tipificada, molde delimitado, descritos com
especificao nas leis complementares e criados pela lei ordinria.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
102
DA
103
CAPTULO
IV
DA CONSTRUO DO DIREITO:
O MUNDO COMO INSPIRADOR DO DIREITO
E COMO RECEPTCULO DA SUA APLICAO.
O IR E VIR DO MUNDO DO SER AO DEVER SER
E, DO DEVER SER AO SER
4.1.
4.1.1.
Consideraes Preliminares
O Direito diz respeito ao ser humano e sua vivncia e convivncia
no cosmos.
Interessa-se, sobretudo, pelo comportamental existente no homem,
pois dever, como sistema de normas, interferir na conduta para que este possa
conviver com seus semelhantes em paz e intensificar o pluralismo criador de bens
materiais e imateriais, significativos da riqueza das naes.
215
Transcrito por Giorgio Del Vecchio in Filosofa del Derecho, 2. ed., Corrigida e aumentada y
extensas adiciones por Luis Recasns Siches, Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1935, Tomo I, p. 10.
DA
104
inmeros
papis
realizados
pelo
homem
so
tratados
DA
105
ou rural; aquele que realiza operaes de venda e compra; aquele que industrializa
produto; aquele que importa; que exporta.
4.1.2.
O Direito ordem
Tem por objeto ordenar a conduta humana.
linguagem prescritiva com destinatrio exclusivo o homem, ser
que age. Pretende interferir na realidade, mantendo-a (normas de proibio) ou
alterando-a (normas de obrigao) ao exigir que uma ao se realize no mundo dos
fenmenos.
O ordenar pode referir-se a coisas e conduta. O critrio ordenador
est necessariamente referido e s pode aplicar-se ao suscetvel de ordenao,
isto , aos objetos de ordem (...). claro que a natureza das ordens depende
essencialmente do critrio ordenador. O critrio ordenador no est condicionado
natureza das coisas
ordenador.216
Existem as ordens naturais encontradas na natureza e as ordens criadas
pelo homem.
O Direito uma ordem criada. Criada pelo homem e para o homem e,
diga-se, das mais complexas.
Diante da complexidade do Direito, LOURIVAL VILANOVA217 ao
escrever Sobre o Conceito do Direito perseguiu um fim bem limitado: o aspecto
lgico, deixando margem as demais dimenses que o conceito do Direito envolve.
216
MAYNEZ, EDUARDO GARCIA in Filosofia del Derecho, 6. edio revisada; Editorial Porrua,
S.A., Mxico, 1989, pp. 24 e 25.
217
VILANOVA, LOURIVAL in Sobre o Conceito de Direito, Escritos Jurdicos e filosficos, Vol.
I, Axis Mundi, IBET, 2003, pp. 1 e 2.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
106
E acrescenta:
A definio do direito ainda , no presente, um problema aberto.
Basta ler a obra de LEVY ULLMAN, La dfinition du droit, para
se compreender que a ironia de KANT tinha fundada procedncia.
Ainda no se entendem, cientistas e filsofos do direito, sobre a
definio do direito. As causas da diversidade de definies, so
muitas. Entre outras, a complexidade do objeto jurdico, os
pressupostos filosficos que servem de base s definies, os
pontos de vista mediante os quais se considera o direito ora a
forma, ora o contedo, ora o valor, a natureza sociolgica, etc de
sorte que a definio do jurista, a do filsofo, at mesmo a
decorrente do fato da especializao num ramo do direito, ostentam
ampla discrepncia, no meramente verbal, mas de substncia.
218
As categorias so dez: essncia, quantidade, qualidade, relao, lugar, tempo, posio, posse, ao,
paixo. Aristteles: Organum V Les Topiques, Librairie Philosophique, J. Urin, p. 20.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
107
DA
108
DA
109
MAYNES, GARCIA, op. cit. p. 38, citando KANT, Fundamentacin.., captulo II, p. 56.
Traduo de Garcia Morente, Madrid, 1932.
221
MAYNES, GARCIA, op. cit. pp. 38/39.
Angela Maria da Motta Pacheco
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DA
110
4.1.3.
aqueles que dizem respeito ao Direito ao Reto, ao Justo aqueles que quer
juridicizar, trazendo-os para o seu Universo.
Assim que o Direito deve, tambm, pinar fatos do mundo e atos do
homem, que lhe interessam e traz-los para o seu Universo para orden-los,
determinando que em face de sua ocorrncia no mundo dos fenmenos, sero
desencadeadas relaes jurdicas.
Neste passo, pode-se tomar a relao jurdica como outro conceito
fundamental, tal como vista por ALESSANDRO LEVI que apresenta o rapporto
222
223
DA
111
DA
112
226
DA
113
DA
4.1.4.
114
Valor e Princpio
Desde MAX WEBER parece dogma irrefutvel que sobre valores e
229
Opinio de LOOS sobre MAX WEBER, explicitada por KARL LARENZ, op. cit., p. 285.
LARENZ, KARL, op. cit., p. 285.
231
LARENZ, KARL, op. cit., pp. 285 e 286.
232
REALE, MIGUEL, in Filosofia do Direito...., p. 511.
230
DA
115
Ibidem, p. 543.
Ibidem, p. 543.
235
CARVALHO, PAULO DE BARROS, in Curso de Direito Tributrio, Editora Saraiva, 14.
edio, So Paulo, 2002, p. 141.
234
DA
116
236
DA
117
4.1.5.
Do Conceito
Da
multiplicidade
de
coisas,
fenmenos,
propriedades, atributos, relaes, o conceito escolhe
alguns. Tem ele uma funo seletiva em face do real.
Em rigor, implica um ponto de vista, a partir do qual
encara o ser em sua inabordvel heterogeneidade.240
LOURIVAL VILANOVA
239
DA
118
241
TRRES, HELENO TAVEIRA, in Direito Tributrio e Direito Privado , Ed. Revista dos
Tribunais, SP, 2003, p. 58.
242
ABBAGNANO, NICOLA in Dicionrio de Filosofia, p. 151.
243
SOUZA DE QUEIROZ, LUS CESAR in Imposto sobre a renda. Editora Forense, Rio de
Janeiro, 2003, p. 25.
244
DE SANTI, EURICO MARCOS DINIZ, in As classificaes no sistema tributrio brasileiro in
Justia Tributria, Max Limonad, 1998, p. 129.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
119
245
Ibidem, p. 26.
KANT, in Crtica Razo Pura apud SOUZA QUEIROZ, op. cit., p. 26.
247
DERZI, MIZABEL ABREU MACHADO in Legalidade Material, modo de pensar tipificante e
praticidade no Direito Tributrio, IBET, Justia Tributria, 1998, p. 433.
248
ARISTTELES in Organon, Les Topiques, traduction par J. Tricot, Librairie Philosophique, J.
Vrin, p. 10 e segs.
246
DA
120
4.1.6.
Do Conceito de Direito
4.1.6.1.
Conceito e Cincia
Do ponto de vista lgico, a cincia uma construo conceptual. um
DA
121
250
DA
122
4.1.6.2.
Conceito Fundamental
O conceito supremo ou fundamental de cada cincia funciona
DA
123
253
254
DA
124
255
DA
125
258
DA
126
260
DA
127
4.1.6.3.
DA
128
TRAN, JUAN MANOEL, in Filosofia del Derecho, Editorial Porrua S.A., Mxico, 1980, p. 81
e segs. Apud GERALDO ATALIBA, Hiptese de Incidncia Tributria, RT Editora, So Paulo,
1973, p. 33.
267
ATALIBA, GERALDO, op. cit., p. 33.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
129
4.1.6.4.
relembrar que o Direito construdo pelo homem, para tratar das relaes
intersubjetivas, criando com racionalidade e ponderao normas de obrigao,
normas de proibio, normas de permisso e indutoras de conduta para proporcionarlhes paz. Paradoxalmente a fora do direito, como ordem de coero e coao que
pode proporcionar a paz.
Para o Direito, o ser pessoa significa ser sujeito de direitos. NICOLAI
HARTMANN268, citado por GARCIA MAYNES diz:
Somente em virtude da apario dos valores como poderes
determinantes na esfera dos atos, se converte o sujeito no que moralmente , quer
dizer, em pessoa. Um ser pessoa unicamente possvel no limite que separa a
determinao ideal da determinao real, ou seja, no cenrio de seus conflitos,
oposio e reconciliao, como ponto de enlace dos dois mundos, o ontolgico e o
axiolgico. Sua posio intermdia no estar reduzido a um deles, o mesmo que
sua participao em ambos, condicionando sua personalidade.
A conduta normal ser sempre: fazer ou omitir. Consequentemente as
normas sero sempre normas de obrigao ou normas de proibio (alm das
permissivas de conduta). As primeiras: de obrigao exigem a realizao de uma
268
DA
130
269
aquele que ter o direito de agir e praticar atos jurdicos permitidos e obrigados por
lei, e a obrigao de no praticar os atos proibidos por lei.
O Direito, assim, s existe como conseqncia da existncia do
homem. Mais do que isto: do homem livre. A liberdade e o querer humano so o
suposto do Direito. Este no existe sem aqueles. Ser livre ser responsvel. poder
ser sujeito de uma sano pelo descumprimento do que foi ordenado ou proibido.
O simples fato de ser homem, nem sempre significou ser livre e, como
tal, sujeito de direito. O ser humano j foi escravo e era utilizado por seu senhor que
sobre ele tinha o direito de vida e de morte. O devedor insolvente tornava-se escravo
de seu credor. O vencido na guerra, escravo do vencedor.
E, havia a morte civil condenao que tudo tirava do homem,
impedindo-o de exercer os atos da vida civil.
270
PONTES DE MIRANDA Tratado de Direito Privado, Tomo I, Bookseller Editora, Parte Geral,
Introduo, Pessoa Fsica e Jurdica, p. 207 e seg.
270
DICIONRIO DE FILOSOFIA N. Abbagnano, Editora Mestre Jou, So Paulo, 1962, p. 151 e
seg.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
131
4.1.6.4.1.
Pessoa Fsica
KANT entende por pessoa a conscincia que o homem tem da
identidade de sua substncia como ser pensante, aquilo que permanece, embora haja
as mutaes de estado, prprias da vida.274
O conceito de personalidade, em sentido tico, expressado por
SCHILLER em Gracia y Dignidad de 1793:
Entre todos os seres que conhecemos s o homem possui, como
pessoa, o privilgio de introduzir-se, mediante seu querer, no crculo da necessidade
que grandes seres naturais so incapazes de destruir, dando incio em si mesmo a
uma robusta sucesso de manifestaes. O ato pelo qual produz tal efeito, se chama,
271
DA
132
275
DA
133
4.1.6.4.2.
Pessoa Jurdica
280
DA
134
que cria a personalidade. Com efeito, sejam pblicas, sejam privadas as pessoas
jurdicas so to reais como as pessoas jurdicas individuais.
De fato, as associaes e sociedades sempre existiram no mundo das
realidades como expresso da natureza social e poltica do ser humano.284 As
corporaes e as fundaes so antiqssimas, designadas com as expresses
collegium, universitas, corpus.
O reconhecimento de personalidade a certos entes uma outorga da
ordem jurdica que lhes atribui capacidade de exercer direitos e contrair obrigaes
(...). H direitos e obrigaes cujo sujeito no a pessoa natural, fsica ou de
existncia visvel, seno entidades que, posto despertenam a essa classificao, tm
como disse o Professor Paulino Neto, liv. cit., p. 79 nome, patrimnio, domiclio,
desenvolvem determinada capacidade e entram no conceito jurdico, como sujeitos
de direitos e obrigaes285.
Assim o Direito as reconhece e lhes d personalidade jurdica. Estas
existem no mundo jurdico, so titulares de direito, de um patrimnio independente
do de seus scios ou associados, praticam atos da vida civil. A pessoa jurdica to
real quanto a pessoa fsica.
Na verdade nada se finge, a regra jurdica incide em elementos
fticos. Nem h ser vivo como suporte ftico: pode hav-lo ou hav-los, como
elementos do suporte ftico.286
TEIXEIRA
DE
DE
MIRANDA, de
GIERKE, OTTO VON, A essncia das Associaes Humanas apud Garcia Maynes, p. 151.
NONATO, OROZIMBO, in Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, por J. M. Carvalho
Santos, coadjuvado por Jos de Aguiar Dias e Sady Cardoso de Gusmo, Editora Borssi, Rio de
Janeiro, pp. 137 a 150.
286
PONTES DE MIRANDA op. cit., p. 383.
285
DA
135
287
DA
136
Ibidem, p. 13.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
137
scios, para ser utilizado na consecuo dos fins sociais e garantir os compromissos
com terceiros, permitindo, inclusive, a colaborao com o Estado, representada pelo
pagamento dos tributos a que a atividade social dar origem.
A sociedade tem a face virada para o mundo circundante.
Neste sentido, o conceito de rgo (aquele que realiza a presena da
entidade no mundo) no deve ser confundido com a figura do representante no
direito privado. Atravs desse rgo se manifesta a invisvel pessoa social como
unidade que percebe, julga, quer e atua. A que existe no um ser incapaz que
precisa de um representante, mas aquele ser que, tendo uma atividade, entra no
mundo jurdico. Quem pratica seus atos o rgo. Este presenta a sociedade.
O rgo no representa; presenta, pois rgo. Tal a concepo do
Cdigo Civil brasileiro, de fonte germnica. As pessoas jurdicas no so incapazes
de obrar, pois que tm rgo; o que o filho sob o ptrio poder, o tutelado e o
curatelado no tm: a esses algum representa ou assiste.290
A representao s admissvel quando existem dois sujeitos de
direito: um representado e um representante. No caso do rgo da pessoa jurdica
existe um s titular de direito. E este titular a pessoa jurdica.
Quem pode ser sujeito de direitos, por ter os requisitos para isso e
hav-los satisfeito, tem capacidade de direito; portanto pessoa e tem direito a ser
tratado como tal. O nascimento da pessoa fsica e a atribuio de personalidade
jurdica so, pois, suportes fticos sobre os quais incide a regra jurdica, tornando-se
fatos jurdicos. A responsabilidade da pessoa jurdica e do Estado como tal, por ato
de rgo seu, j momento histrico significativo de evoluo tcnica do direito. O
ato ilcito de pessoa jurdica aquele por ela praticada contra o direito. 291
Pode-se concluir que a pessoa jurdica criao do Direito que
estabelece as regras para a sua instituio, desenvolvimento, manuteno a fim de
que realize o seu objeto social, d aos scios que se arriscaram na empreitada, o lucro
290
291
DA
138
4.1.6.4.3.
Fato Jurdico
A noo fundamental do direito a de fato jurdico. A noo de
DA
139
direitos o homem, incide (Art. 2.: Todo homem capaz de direitos e obrigaes na
ordem civil; art. 4. - A personalidade civil do homem comea do nascimento com
vida; mas a lei pe a salvo desde a concepo os direitos do nascituro) e incide a
regra jurdica do art. 5., I o ser humano nasce absolutamente incapaz (ou, nascituro,
tratado como tal). Ao atingir o dcimo stimo ano, isto , no momento em que
completa os dezesseis anos, a regra jurdica do art. 5., I, cessa de incidir, e comea a
incidncia de outra, que a do art. 6., I: So incapazes, relativamente a certos atos
(art. 47, n. I), ou maneira de os exercer: I. Os maiores de dezesseis e menores de
vinte e um anos (arts. 154 a 156).294
Como visto o Direito separa dos fatos da vida, aqueles que no lhe
interessam e aqueles que lhe interessam. Estes passam a ser objeto das normas
jurdicas e a integrar a prpria norma. Na classificao de Pontes de Miranda so: a)
regras jurdicas pr-jurdicizantes, b) regras jurdicas juridicizantes e c) regras jurdicas
desjuricizantes. As primeiras se preocupam com a composio dos suportes fticos
como causadores dos fatos jurdicos. As juridicizantes so as que prevem um fato
que acontecido juridiciza-se e desencadeia uma relao jurdica. Esta a regra geral.295
O ato humano pode entrar tambm no mundo jurdico. Pode ser um
ato qualquer, no-negocial (ato jurdico stricto sensu) ou um ato negocial,
negotium, como a venda, troca, locao, casamento, ou ainda como ato ilcito. A
morte fato jurdico stricto sensu.
Qualquer um dos suportes fticos: fato ou ato humano lcito, fato ou
ato humano ilcito, quando realizado, desencadeia a incidncia de norma e os seus
efeitos.
A considerao de ilicitude, no grau e forma, previstos pelo direito
jurdica. Dizer-se que jurdica no afirmar-se que est de acordo com a lei, e sim
que entra no mundo jurdico como relevante 296.
294
DA
4.1.6.4.4.
140
Relao Jurdica
Em um enunciado proposicional encontramos um predicado atribuvel
DE
MORGAN e a CHARLES
PIERCE.298
As relaes aparecem em todos os campos do conhecimento: fsica,
qumica, biologia, sociologia, cultura e metafsica. O primeiro termo da relao o
predecessor, o segundo, o sucessor.
As relaes so reflexivas, simtricas ou transitivas. Nas reflexivas a
mesma pessoa ocupa os dois polos da relao.
A relao jurdica sempre irreflexiva: exige que os termos da relao
sejam distintos. A alteridade necessria. No h, por exemplo, prestao de
servios para si prprio. uma ilogicidade incompatvel com o Direito. Ningum
pode estar juridicamente em relao consigo prprio.
Relao simtrica a que se d entre cnjuges, por exemplo. Maria
casada com Joo; Joo casado com Maria. Raul vizinho de Luiz; Luiz vizinho
de Raul.
297
DA
141
4.1.7.
299
DA
142
Ibidem, p. 234.
GRAU, EROS ROBERTO, in Nota sobre conceitos jurdicos, Rev. de Direito Pblico, n. 74, p. 217.
303
MORESCO, CELSO LUIZ, in Conceitos Jurdicos Indeterminados, Revista Trimestral de
Direito Pblico, n. 14, p. 78.
304
RADBRUCH, GUSTAV, in Filosofia do Direito, p. 160, segundo CELSO LUIZ MORENO,
Conceitos Jurdicos indeterminados, Revista Trimestral de Direito Pblico, n 14, p. 79 e segs.
302
DA
143
MORENO, CELSO LUIZ, op. cit., p. 81, remetendo a Celso Antonio Bandeira de Mello,
Mandado de Segurana contra denegao ou concesso de liminar, in RDP 92/55-61.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
144
DA
145
307
DA
146
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147
308
DA
148
312
313
Ibidem, p. 19.
Ibidem, p. 19.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
149
314
Vide art. 1. e Art. 5., caput e XXII da C.F.. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela
unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamento:
...
IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa
- Vide Art. 5. - XXII garantido o direito de propriedade.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
DA
150
315
DA
151
Tipologia
Os tipos jurdicos so em si prprios sistemas mveis de elementos
ordenados entre si, sob um determinado critrio diretivo.
Conceitos abstratos como elementos bsicos do sistema externo, so
formados de notas distintivas que so desligadas, abstradas dos objetos. Ao
apreender sensorialmente um objeto, por exemplo, uma planta, apreende-se, no a
sua concretez na sua plenitude, todas as qualidades e particularidades, mas aquelas
notas consideradas gerais. Desta formam-se conceitos, conceitos gerais e que, por
isto mesmo podero abranger um grande nmero de objetos que apresentem aquelas
caractersticas integradoras do conceito. Os conceitos que tm poucas notas so os
mais amplos e os mais abrangentes. O conceito rico em caractersticas o menos
amplo.
Assim o conceito geral de planta, comum aos organismos do reino
plantae, a maioria autotrfica, fixa a um substrato, caracterizada pela presena de
clorofila e de celulose em suas clulas. J a rvore, (bot.) vegetal lenhoso de porte
muito varivel, que apresenta um caule principal ereto e indiviso, o tronco, e que
emite ramificaes de uma altura tambm varivel, sempre distante do solo e
formadores de copa tem mais caractersticas que o vegetal e abrange menos
objetos, conceito menos amplo.
Os conceitos jurdicos na maior parte das vezes no correspondem aos
conceitos cientficos.317 Isto porque, interessa mais a funo destes em relao ao
Direito. Por exemplo, interessa mais ao direito a classificao dos animais em
317
DA
152
318
153
CAPTULO
O ESTADO CONSTITUCIONAL
DO DIREITO
5.1.
O Estado de Direito
5.1.1.
319
154
320
155
321
156
5.1.2.
157
327
158
332
333
Ibidem, p. 342.
Ibidem, p. 348.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
159
Liberal-Democrtico:
reduzido
(poder
restrito
Social
Democrtico:
presena
forte
do
Estado
334
Ibidem, p. 348.
Ibidem, pp. 349 e 350.
336
Ibidem, p. 351.
335
5.1.3.
160
161
5.1.4.
Elementos do Estado
Trs so os elementos do Estado: territrio, povo e soberania.
5.1.4.1.
Territrio
da essncia do Estado ocupar um territrio cujos limites so os
limites do espao, dentro das fronteiras, onde a ordem jurdica ser aplicada.
Observe-se que o espao acima e abaixo do territrio visvel considerado territrio
para o exerccio do poder coercitivo do Estado.
162
Rei
dos
persas,
dos
lithos,
dos
macednios,
parecendo
341
5.1.4.2.
163
os seres humanos que residem dentro do territrio e sobre os quais o Estado exerce o
seu domnio.
Este conceito no coincide com o conceito de povos unidos por
sentimentos comuns de origem, culturais ou de afinidade tnica, como falar a mesma
lngua. H vrias distines do ponto de vista jurdico em relao aos habitantes de
um Estado: a cidadania ativa exercida apenas pelos nacionais; cargos do Estado, de
alta responsabilidade, tambm. Da ter surgido o direito dos estrangeiros, daqueles
que no so nacionais ou que no esto sujeitos ordem jurdica nacional.
5.1.4.3.
Soberania
o poder do Estado para a execuo do Direito. O ideal seria o
345
164
346
165
5.1.5.
349
350
166
acordo com a lei. Caso contrrio, ter-se-ia a tirania (no governo de um) a oligarquia
(no governo de vrios) ou uma democracia decadente.
Nas Leis de PLATO restaram apenas dois tipos de governo:
monarquia e democracia. ARISTTELES apoia-se nas tripartio das formas de
governo: monarquia, aristocracia e democracia, com forte direo tica, a utilizao
do poder tendo por fim o bem comum.
A idia de controle do poder desde que distribudo em vrias mos
provm da antigidade. Procura-se contrabalanar as parcelas de poder de forma a
que no se permita que uma prepondere sobre as demais.
Em Roma, CCERO, in De republica, obra dedicada ao Estado,
empenhou-se profundamente no estudo de uma constituio mista. Criticou o
governo de um s indivduo pela conseqente falta de liberdade de todos os outros de
se manifestarem e decidirem as proposies polticas. A submisso total, seja o
governante um ttere cruel ou uma pessoa compreensiva e complacente. Segundo
Ccero para os povos, a nica diferena , ou serem servos de um senhor afvel ou de
um senhor cruel, mas servos s-lo-o de qualquer dos modos (I 50)351.
Por outro lado, na aristocracia, no h tambm participao das
massas no governo. Se os governantes formarem uma elite capaz e tica, poder-se-ia
concordar com ela. Mas se o governante se encontrasse ali por acaso, neste caso
sobreviver o fracasso to rapidamente como num navio, cujo leme seja entregue a
um capito sorteado de entre os passageiros (I 51)352.
J a liberdade de todos poderia encontrar-se na democracia. Mas,
mesmo a, impossvel todos se manifestarem com igualdade.
A verdade que formas puras, tais como as descrevemos, so fceis
de degenerar. Eis o porque de, j em sua poca, CCERO recomendar uma forma
ecltica, combinando as trs formas (I 45). A Constituio de Roma antiga tinha esta
forma: os cnsules constituam o elemento monrquico, o Senado, o aristocrtico e
351
352
167
DE
AQUINO na Suma
5.1.6.
5.1.6.1.
Estado Totalitrio
O Estado Totalitrio tem por objeto abarcar e dar forma a toda a vida
5.1.6.2.
168
Estado Liberal
Antes de tratarmos propriamente do Estado Liberal necessrio
princpio
da
liberdade
do
exerccio
profissional
de
355
Ricardo Lobo Torres ao tratar da Teoria do status, construda por Jellinek e acrescentada por vrios
outros autores, ensina que a problemtica do relacionamento entre os direitos humanos - e suas
imunidades fiscais - e o Estado compreende o status negativus, o status positivus libertatis e o status
ativisprocessualis, mas exclui o status positivus socialis. Tratado de Direito Constitucional,
Financeiro e Tributrio, Vol. III, Os Direitos Humanos e a Tributao: Imunidades e Isonomia, Ed.
Renovar, Rio de Janeiro, 1999, pp. 69 a 72.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
5.1.7.
169
170
outro lado, o cidado tem o status activus, a liberdade de votar e escolher os seus
representantes. A participao efetiva na vontade poltica da sociedade, os direitos de
participao consistem, no conceito de liberdade que surgiu com ROUSSEAU, O status
activus.
Procurar-se-, neste Captulo, alm de objetivar a teoria da
constituio,
equilibradamente
objetivar
prpria
Constituio
Positiva,
Direito
Constitucional
ps-moderno
um
direito
ps
intervencionismo.
Os direitos fundamentais continuaro a ser o norte e o veio essencial
legitimao da constituio e do poder poltico358.
A Constituio um pacto fundador, documento escrito de ordenao
sistemtica e racional da comunidade poltica, esta, como campo das decises
obrigatrias, dotadas de autoritas e de potestas. O termo poltico est sempre
ligado deciso e poder, pois o poltico toda relao de domnio de homens
356
171
sobre homens, suportado por meio de violncia legtima (MAX WEBER)359. E, mais
o poltico reconduz-se as decises colectivizadas soberanas, coercitivamente
sancionveis (G. SARTORI)360.
Segundo ZIPPELIUS o poltico transporta sempre dois componentes:
um componente fctico e um componente normativo.
Ainda, segundo Luhmann, o sistema poltico organiza-se segundo um
cdigo binrio que lhe permite, por um lado, diferenciar-se do meio ambiente e auto
reproduzir-se, e, por outro lado, estar aberto s contingncias dos subsistemas que o
circundam361.
Pode-se concluir que o sistema poltico um sistema de interaes
mltiplas, influenciado pelo mundo circundante, consistindo um sistema aberto,
apropriado s adaptaes necessrias ao mundo dinmico que o cerca.
O Estado Constitucional de Direito cria o Estado e explicitamente (ou
implicitamente) enumera os direitos fundamentais do homem que permitir ao
cidado posicionar-se em face do poder de Estado, pleiteando direitos.
359
Ibidem Max Weber, por J.J. Gomes Canotilho, op. cit. p. 32.
Ibidem G. Sartori, por J.J. Gomes Canotilho, op. cit. p. 32.
361
apud J.J. Gomes Canotilho, op. cit. p. 48.
360
172
173
366
174
368
369
175
5.1.7.1.
370
Ibidem, p. 36.
Ibidem, p. 37.
372
Ibidem, p. 39.
371
176
5.1.7.2.
373
Ibidem, p. 42.
Ibidem, p. 42.
375
Ibidem, p. 44.
376
Ibidem, p. 45.
374
5.1.7.3.
177
178
Constituio
A Constituio a lei bsica de uma nao, expresso primria da
5.2.1.
Conceito de Constituio
O conceito de Constituio universal. A histria mostra que todas as
179
5.2.2.
380
381
ARISTTELES, Poltica, 1905, p. 293, apud de J.J. M Canotilho, op. cit. p. 60.
CANOTILHO, J.J. M op. cit. p. 61.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
180
181
382
182
5.2.3.
183
qualquer
forma
assinalaremos,
apoiados
na
lio
de
383
184
185
verdade
da
forma
constitucional
socialista,
revela,
186
5.2.4.
384
KELSEN, HANS in Teoria Geral do Direito e do Estado, Martins Fontes, Traduo: Luiz Carlos
Borges, So Paulo, 2000, p. 412.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
187
PREMBULO
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia
Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico,
destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais,
a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a
igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade
fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social
e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo
pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a
seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO
BRASIL.
188
5.2.4.1.
Repblica e Federao
A Assemblia Constituinte que criou a Constituio em 1988
meandros387.
Influi
na
interpretao
dos
demais
princpios
189
389
190
393
Ibidem, p. 74.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
191
5.2.4.2.
394
395
192
todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e outras formas de
discriminao.
No artigo 5. esto os direitos e garantias fundamentais: individuais e
coletivos. Determina a igualdade de todos perante a lei, garantindo aos brasileiros e
estrangeiros o direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
Seguem-se LXXVII incisos onde, um a um, so descritos os direitos individuais e a
obedincia lei. O princpio da legalidade aparece soberano. So garantidos: o
direito vida, a liberdade de pensamento e culto, o direito integridade fsica, o
direito de associao, o direito ao devido processo legal informado pelos princpios
da ampla defesa e do contraditrio.
No art. 7o esto os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social. So direitos sociais a educao,
a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma da Constituio
(art. 6o).
No art. 14 esto previstos os direitos polticos: a soberania popular
ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual
para todos, e, nos termos da lei.
Verifica-se aqui o dito anteriormente: os direitos polticos alados a
garantias e direitos individuais, como fundamento do princpio da representatividade
que d legitimao aos representantes do povo, no Congresso e no Poder Executivo.
5.2.4.3.
Formao do Estado
A formao do Estado inicia-se no art. 18, organizao poltico-
193
Municpios (art. 23), e, concorrente para legislar com os Estados e Distrito Federal
(art. 24).
Em seguida a Constituio trata da administrao Pblica (arts. 37 a
43), da Organizao dos Poderes Legislativo (arts. 44 a 75), Executivo (arts. 76 a 91)
e do Judicirio (arts. 92 a 135).
5.2.4.4.
Concluso
Cotejemos o que acabamos de descrever da Constituio Brasileira,
194
5.3.
195
196
quer com isto dizer que este imposto incide sobre o fato, auferir renda (no , nem
receita, nem rendimento); quando diz que incidir sobre a propriedade territorial
rural, quer dizer que este incidir sobre o fato de algum ser proprietrio de territrio,
que se encontre na zona rural; e assim por diante.
A Constituio traa assim o critrio material, tipificado (da o
princpio da tipicidade ou legalidade estrita) que ser respeitado pela Lei
Complementar que deles tratar, conforme art. 146, III a da Constituio e pela lei
ordinria editada pelo ente tributante, no estrito quadrante determinado pela
Constituio e j pela Lei Complementar.
Pode-se, pois, concluir que o Sistema Tributrio Nacional um
Sistema Constitucional, inteiramente desenhado em normas constitucionais que
indicam, de forma racional, o repertrio e a sua organizao em normas hierrquicas
de sobreposio e normas de coordenao.
A prpria Constituio traz no seu bojo, normas que informam as
demais. So os direitos fundamentais do homem, como indivduo e como ser social
aqueles estabelecidos desde o art. 1o at o art. 18 e que implicam no respeito do
Estado, tambm criado pela Constituio a partir do art. 19.
Estes mesmos princpios estaro reassegurados no Ttulo destinado ao
Sistema Tributrio.
de se ressaltar que o ncleo que d a personalidade do Estado
Brasileiro, no pode ser alterado sob pena de estar alterando o prprio Estado. So as
chamadas clusula ptreas, aquelas inseridas no art. 60, 4o que no admitem
deliberao de proposta de Emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
De tudo isso, infere-se o princpio implcito da rigidez constitucional
e, por conseqncia, a rigidez do sistema tributrio neste inserido.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
CAPTULO
197
VI
DA CONSTRUO DO SUBDOMNIO
DO DIREITO TRIBUTRIO
396
6.1.
198
397
CARVALHO, PAULO DE BARROS, Curso de Direito tributrio, Ed. Saraiva, 14. edio, So
Paulo, 2002, p. 141.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
6.1.1.
199
6.1.2.
Princpio Republicano
A Repblica um tipo de governo. Corresponde vontade da maioria.
Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio. Os homens formalmente so todos
iguais. No h diferenas entre o rico e o pobre, entre o poderoso e o humilde, no h
privilgios de nascimento. Cada cidado d o seu voto elegendo os seus
representantes. o primado da representatividade (CF. art. 1o. e par. nico).399
6.1.3.
Princpio Federativo
O Brasil uma Repblica Federativa, formada pela unio indissolvel
E diz o art. 170: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social,
observados os seguintes princpios:
...
IV livre concorrncia
399
Remete-se ao Ttulo Repblica e Federao, item 5.2.4.1 do Captulo V.
400
Remete-se, igualmente, ao Ttulo Repblica e Federao, item 5.2.4.1 do Captulo V.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
200
Competncia Tributria
A discriminao de rendas, feita na prpria Constituio , tambm,
conseqncia do regime federativo.
As competncias tributrias esto rigidamente desenhadas e
distribudas na Lei Maior. A cada sujeito de direito pblico interno: Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios, dada a competncia para criar taxas e contribuio
de melhoria e impostos de acordo com a distribuio de rendas, cabendo unicamente
Unio a criao de contribuies sociais, de interesse de categorias profissionais e
de interveno no domnio econmico.
Coube Unio, competncia para criar impostos sobre importao
(II), exportao (IE), renda (IRPJ e IRPF), produtos industrializados (IPI), imposto
401
201
sobre operaes financeiras (IOF), dentre outros (C.F. art. 153 e incisos). Coube aos
Estados, os impostos sobre transmisso de bens imveis "causa mortis" (ITCMD) e
imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias (ICMS), dentre outros
(art. 155 e incisos). Coube aos Municpios, o imposto sobre a propriedade territorial
urbana (IPTU) e imposto sobre servios de qualquer natureza (ISS), dentre outros
(C.F. art. 156 e incisos). Esta criao far-se- atravs da lei ordinria, obedecidas as
definies criadas em lei complementar, em obedincia ao art. 146, III, alnea a.
A lei ordinria apontar um fato do mundo real, fato signo de riqueza,
que, se acontecido, se juridicizar e desencadear uma relao jurdica - tributria pela qual aquele que realizou o fato e, como tal criou ou obteve determinada riqueza,
deve entregar ao Estado, em dinheiro, uma parcela desta, a fim de que este possa realizar
as tarefas que lhe so privativas na consecuo da segurana e bem estar social.
6.1.4.
DE
DE
402
202
203
6.1.5.
Brasileiro404.
Diz o art. 5., II da Constituio Federal que "Ningum ser obrigado
a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei".
O princpio da legalidade funda-se no primado da representatividade,
no caso, do povo, de onde emana o poder legtimo. Vitria da liberdade sobre o
arbtrio o tributo que desde poca remota, foi fulcro da luta entre o poder do
soberano e a necessidade de seus sditos, adquiriu foro de legitimidade e
independncia aps a Magna Carta de Joo sem Terra em 1215 na Inglaterra. A luta,
entretanto, no terminou. Hoje mesmo nota-se a tendncia no Brasil de colocar o
contribuinte sob o jugo do Executivo que, mediante normas infralegais, volta e meia
ofende as normas ordinrias e at, constitucionais.
404
204
6.1.6.
205
6.1.7.
405
6.1.8.
206
publicada a lei instituidora do tributo ou que o aumentou. Diz o art. 150, III, alneas
b e c
"Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte,
vedada Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
...
III - cobrar tributos:
...
b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei
que os instituiu ou aumentou;
c) antes de decorrido noventa dias da data em que haja sido
publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto
na alnea b;
Isto significa que o tributo s pode ser cobrado no ano seguinte sua
criao pela lei. Se, porm, a lei for criada em 15 de dezembro do ano, ser
necessrio esperar 90 dias, a partir desta data, observado o disposto na letra c.
Assim, se a lei foi publicada em fevereiro do ano, esta s ser aplicada em 1 de
janeiro do ano seguinte. Se, porm, foi publicada no ltimo trimestre do ano dever
ser aplicada no ano seguinte e, aps decorridos 90 dias de sua publicao.
O princpio da anualidade, que exigia para cobrana que o tributo
estivesse inserido no Oramento anual, desapareceu, sendo substitudo pelo princpio
da anterioriedade. Basta, pois, a publicao da lei que cria ou aumenta o tributo no
exerccio anterior sua cobrana para que esta esteja em vigor no exerccio seguinte,
no qual ser cobrada, sempre observada a noventena, determinada na alnea c do
inciso III, do art. 150, conforme acima explicitado. (Esto excepcionados do
princpio da anterioridade os impostos de importao, exportao, produtos industrializados, sobre operaes de crditos ou ttulos ou valores imobilirios e impostos
extraordinrios, emprstimos compulsrios, conforme art. 150, 1o. da CF).
6.1.9.
Sobreprincpios
6.1.9.1.
207
6.1.9.2.
jurdica e da justia.
O princpio da segurana jurdica princpio maior para onde
convergem os demais, constituindo mesmo um sobreprincpio no dizer de PAULO DE
BARROS CARVALHO. Efetiva-se pela atuao de princpios, tais como o da legalidade,
da anterioridade, da igualdade, da irretroatividade, da universalidade da jurisdio e
outros mais408.
H mais de 40 anos, SAINZ DE BUJANDA mostrava a relao existente
entre ilegalidade e segurana jurdica. La seguridad jurdica, en su doble
manifestacin certidumbre del Derecho y eliminacin de la arbitrariedad ha de
considerarse ineludiblemente en funcin de la legalidade y de la justicia. Esta ltima
y la seguridad son valores que fundamentan mutuamente y que, a su vez, necesitan
de la legalidad para articularse de modo eficaz409.
407
208
6.1.9.3.
Sobreprincpio da justia
Encontra-se na plataforma privilegiada dos sobreprincpios,
410
209
413
210
Quando o Direito criado, os atos de deciso que o criam, fazemno de forma racional, procurando a realizao do bem estar comum, a manuteno da
harmonia nas relaes intersubjetivas. No s, mais do que tudo, realizar a Justia.
A secularizao do Direito comeou com Grotio no De jure belli
ac pacis (Do Direito de Guerra e Paz), em 1625. Este buscou um fundamento laico
para o Direito das gentes (internacional) desejando que, tratando o Direito dos
homens e no de Deus, pudesse ser aceito por todos, independentemente das
religies que professavam. Originava-se o esforo hercleo de transformar o Direito
em sistema dando-lhe estrutura lgica415.
Realizava-se a Positivao do Direito e identificava-se o Direito
com Poder. A convergncia entre Direito e Poder (inspirado em Hobbes) transformao em Direito Gesto esquecendo-se da qualificao original de considerar as
condutas boas ou ms416.
Nos sculos XIX e XX encerra-se o paradigma do Direito Natural.
Aos poucos, deu-se nfase noo de sistema e legalidade, pela necessidade de
segurana jurdica. Passou a ter preponderncia a lei positiva. O Direito reduziu-se
lei. O Direito Positivo passou a ser o nico Direito. O Poder Estatal estabelece a
diferena entre o lcito e ilcito, corrigindo este ltimo pela sano.
A obra Kelseniana est ligada anlise estrutural do Direito cuja
especialidade consiste precisamente no nos contedos normativos, mas na forma
com que as normas esto unidas umas s outras no sistema. No h dvida que o
desenvolvimento da anlise estrutural realizou-se com o prejuzo da anlise
funcional. Isto porque, segundo Bobbio, Kelsen tinha o Direito como forma de
controle social, concepo meramente instrumental, coerente com o relativismo
tico417. O Direito no um fim, mas um meio.
A funo do Direito no somente protetora repressiva, mas, cada
vez mais promocional.
415
Ibidem, p. 38.
Ibidem, p. 39.
417
BOBBIO, NORBERTO, in Contribuicin a la Teoria del Derecho..., p. 251.
416
211
6.1.10.
212
6.1.11.
418
213
420
6.2.
Princpio da Tipicidade
Deixamos, propositadamente, para tratar do princpio da tipicidade em
420
214
6.3.
421
215
216
DE
425
Ibidem p. 124.
Ibidem p. 124.
427
No Ttulo VI Da Tributao e do Oramento, o Sistema Tributrio Nacional, contm-se, no
Ttulo I; na seo I, esto os princpios gerais, na seo II, as limitaes constitucionais ao poder de
tributar, na seo III, os impostos da Unio, na seo IV, os impostos dos Estados, na seo V, os
impostos municipais; na seo VI, a repartio das receitas tributrias.
426
217
428
218
que tem por funo (dentre outros) a de expressar o valor do critrio material e, o
contribuinte, aquele que realiza o fato jurdico tributrio.
A fico jurdica inconstitucional atingir um desses critrios.
6.4.
219
6.4.1.
430
431
220
a) Hiptese ou descritor
221
432
222
R$ ___________________ SP
(Estado)
(contribuinte)
---------------------------------->
<--------------------------------------
SA ------------------------------>
R$
<------------------------------------------ SP
434
considera de tal importncia que diz ser ela o ncleo em torno do qual gravitam todos
os demais aspectos formadores do fato gerador. So suas as palavras:
"A hiptese de incidncia se realiza mediante o acontecimento de
diversos fatos. Estes fatos so os elementos que integralizam a composio da
hiptese de incidncia. O elemento que serve de base de clculo confere o genro
434
223
DE
435
224
Diz ainda o art. 2o. que o fato gerador ocorre na sada da mercadoria
do estabelecimento do contribuinte (critrio temporal).
O art. 7o. diz ser contribuinte a pessoa fsica ou jurdica que de modo
habitual realize as operaes e servios (critrio pessoal).
A base de clculo o valor da operao (art. 24) e a alquota de 18%
(art. 34) (critrio quantitativo).
1. critrio material: realizar operao de circulao de
mercadorias
Hiptese
(descritor)
So Paulo no estabelecimento
3. critrio temporal: momento da sada da mercadoria do
estabelecimento produtor, comerciante ou industrial.
4. critrio pessoal
Consequente
(prescritor)
225
Concluso
O critrio material d o tipo que vai caracterizar o imposto. sempre
formado de um verbo transitivo, portanto do verbo e seu complemento ou de um
verbo indicativo de estado. No primeiro caso: adquirir renda, realizar operao
relativa circulao de mercadoria, prestar servios, transferir imveis; no segundo:
ser proprietrio de imvel urbano ou rural.
O critrio material dado na Constituio e tem, tambm, por
finalidade, servir distribuio dos signos de riqueza entre os entes da Federao:
Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.
438
439
226
227
228
CAPTULO
229
VII
DA FICO JURDICA
TRIBUTRIA
7.1.
Consideraes Preliminares
O Direito constri as prprias realidades que estaro contidas na
440
230
442
443
Ibidem, p. 132.
Ibidem, p. 133.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
231
232
233
considera-se...
aplica-se inclusive...
incidir tambm...
est trazendo para o mundo jurdico, um novo fato B, aproximandoo de outro fato jurdico A e, aplicando ao novo fato B, toda a sistemtica do fato
A, anteriormente criado.
Assim, quando a lei disser: Considera-se pessoa jurdica (uma pessoa
que no o ) a sim, estar construda a fico jurdica. Isto porque a entidade que
447
234
448
Cdigo Civil, Ttulo II, art. 981 sociedades em geral; empresria: 1039 a 1092. Sociedades
Annimas. Lei das Sociedades Annimas, Lei 6404/1976.
449
No imposto de renda, foi feita a equiparao, pessoa jurdica, de pessoas que, em nome
individual, comercializavam habitualmente imveis. Os critrios para configurao da habitualidade:
venda de trs imveis, no perodo de dois anos, adquiridos neste mesmo perodo. O relato desse fato
encontra-se no Captulo VIII, item ....
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
235
II
aquisio de
1. critrio
renda
material:
adquirir
receitas
custos
despesas
venda e compra
de mercadorias
fragmento
do real
vendedor:
produtor,
comerciante ou industrial.
prestao de
servios
450
Segundo expresso de Geraldo Ataliba, prpria para o Direito Tributrio Brasileiro, modificando a
expresso de Hector Villegas: destinatrio legal tributrio".
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
236
Mundo Jurdico
III1
III2
acordo
com
pressupostos
a) - Fices
jurdicas
por
equiparao ou remisso
quantitativo e subjetivo.
1. IRPJ
2. ICMS
3. ISS
jurdica.
7.2.
237
7.2.1.
Indcios
Os fatos no existem isolados. Normalmente no mundo dos
451
238
7.2.2.
Presunes
Ningum melhor para falar de presunes existentes no mundo das
239
452
240
7.2.2.2.
Presunes legais
As presunes legais so as previstas em lei. So relativas, juris
7.2.2.2.1.
241
455
242
458
Lei 9430/96. Art. 42. Caracterizam-se tambm omisso de receita ou de rendimento os valores
creditados em conta de depsito ou de investimento mantida junto a instituio financeira, em relao
aos quais o titular, pessoa fsica ou jurdica, regularmente intimado, no comprove, mediante
documentao hbil e idnea, a origem dos recursos utilizados nessas operaes.
1 O valor das receitas ou dos rendimentos omitido ser considerado auferido ou recebido no ms do
crdito efetuado pela instituio financeira.
2 Os valores cuja origem houver sido comprovada, que no houverem sido computados na base de
clculo dos impostos e contribuies a que estiverem sujeitos, submeter-se-o s normas de tributao
especficas, previstas na legislao vigente poca em que auferidos ou recebidos.
...
Este artigo tem peculiaridades que sero explicitadas nos casos concretos de fico jurdica
tributria, objeto do Captulo VII.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
243
7.2.2.2.2.
459
Exemplo dado por Ricardo Mariz de Oliveira em estudo publicado na Revista n. 9 de Pesquisas
Tributrias, p. 285. Hoje: Cdigo Civil, Art. 8..
460
ARRUDA ALVIM, in Manual de Direito Processual Civil, vol. II. So Paulo, Editora Revista
dos Tribunais, 2000, p. 598.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
244
7.2.2.2.3.
245
de jure aproximavam-se das fices uma vez que ambas no admitem que o
contrrio do ali presumido ou ficto fosse demonstrado atravs de prova462. Assim
sendo, mesmo que uma adote o raciocnio presuntivo (presuno absoluta) e a outra
se apresente como verdade jurdica (fico), os efeitos seriam os mesmos.
ALFREDO AUGUSTO BECKER diz que a diferenciao entre
presuno e fico existe somente no plano pr-jurdico pois o legislador as utiliza ao
construir a norma jurdica. J no plano jurdico a diferena desaparece pois ambas as
situaes entram no Direito Positivo como normas jurdicas.
MARIA RITA FERRAGUT entendendo ser determinante a produo
de provas para caracterizar as normas jurdicas presuntivas, considera as chamadas
presunes juris et de jure, ao invs de presunes, disposies legais de ordem
substantiva.
Este , tambm, o entendimento de CARNELUTTI, citado por
SUZANA C. NAVARRINE y RUBN O. ASOREY a presuno absoluta, apesar
de vir sendo estudada como elemento de teoria das provas, com o passar do tempo
converteu-se em instituio de direito substancial, relegando seu carter processual a
um aspecto meramente histrico.
Entretanto entendemos que as diferenas existem mesmo no plano
jurdico.
Na fico introduzida por norma substantiva, a lei prev um fato
jurdico que sabe diverso dos fatos jurdicos previstos em outras leis do sistema.
Veja-se: a fico diz respeito a um nico fato.
Na presuno, e j falando da presuno juris et de jure, lei
processual, do mundo das provas, a lei prev dois fatos: um conhecido e outro
462
CARNELUTTI in Sistema de Derecho Procesual Civel, Buenos Aires, 1944, Tomo II, p. 226,
apud autores Suzana C. Navarrine y Rubn O. Asorey.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
246
463
247
7.3.
Fico Jurdica
A fico jurdica se opor no realidade como tal,
mas realidade jurdica.
CHAM PERELMAN465
464
248
466
249
469
Ibidem, p. 7.
Ver neste Captulo, item 7.2.3., referente s Presunes Legais.
471
Op. cit., p. XXIX.
472
TOM, FABIANA DEL PADRE, in A prova no Direito Tributrio, Editora Noeses, So Paulo,
2005, p. 29.
470
250
7.3.1.
Conceito e Exemplos
As fices so normas jurdicas substantivas gerais e abstratas,
473
251
252
253
3., pargrafo nico). A lei pretende cobrar imposto de renda sobre um fato (reduo
patrimonial) que a anttese do fato gerador deste imposto (acrscimo patrimonial)
por mera fico legal de ocorrncia do fato gerador estabelecida em lei
ordinria476.
Notem-se: os veculos introdutores de fico jurdica no podem ser
tratados como uma nova norma jurdica que estivesse na vala comum. Se o fossem,
no seriam tratados pela Doutrina como norma de exceo e no seriam expulsos do
sistema pelo Supremo Tribunal Federal, em sua funo de Corte Constitucional.
O que se v, justamente o contrrio: durante sculos, juristas, juzes,
intrpretes procuram entender o papel das fices no Direito, preocupados com seus
efeitos no Ordenamento Jurdico.
A preocupao maior com a criao de fices no Direito Tributrio.
E, com razo, pois, por meio delas tem-se tentado superar o sistema rgido de criao
de tributos no Estado Brasileiro, agredindo os princpios informadores do sistema:
estrita legalidade, tipicidade, capacidade contributiva, direitos patrimoniais.
Como iremos ver, a histria do Direito Tributrio no Brasil est
repleta de tristes iniciativas neste sentido. Combatidas pelos contribuintes, chegaram
at
Supremo
Tribunal
Federal,
foram
declaradas
inconstitucionais
e,
7.3.2.
476
254
477
255
. (Lembramos aqui que o legislador no tem esta liberdade como possa parecer
porque estar jungido aos valores acolhidos pelo Direito e que se tornam a sua viga
mestra, alm das prprias normas jurdicas de estrutura que determinam o caminho a
ser seguido, pelo legislador).
Neste momento o Direito cria a sua prpria verdade.
O entendimento de PREZ DE AYALA o de que, quando no h
correspondncia do direito com os fatos do mundo real aos quais se refere, a j
haver fico e fico, porque o critrio material da hiptese no estar revelando a
capacidade para contribuir.
O Direito Tributrio pode tomar tambm situaes j juridicizadas em
outros subdomnios do Direito481 como, por exemplo, o negcio jurdico-privado.
Neste caso, sublinha AYALA, no haver fico legal, mas pura divergncia de
conceitos legais em virtude da independncia do Direito Tributrio em face do
Direito Privado482. (Lembramos que o Direito Tributrio no Brasil no poder se
afastar dos conceitos e institutos do Direito privado, ou consider-los sob prisma
fragmentrio desde que estes conceitos tenham sido objeto das Constituies. CTN,
Art. 110483)
480
Ibidem, p. 40 e 41.
Ibidem p. 44.
482
Ibidem p. 45.
483
Art. 110 - A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos,
conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituio
Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos
Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias.
481
256
484
Ibidem, p. 47.
Ibidem, p. 61.
486
Ibidem, pag. 62.
485
257
487
7.3.3.
258
Franz Bernhft
KARL LARENZ, a coloca na classe de proposies jurdicas
incompletas. Como observou, nem todas as proposies jurdicas so completas.
Algumas servem para complementar ou especificar pormenores da previso
normativa aclaratrias - ; outras restringem uma proposio normativa
conformada de forma mais abrangente, excepcionando-a - restritivas, e outras, ainda,
remetem proposio jurdica j existente, com relao a um critrio da hiptese ou
a um critrio do conseqente da norma -remissivas488.
Esta terceira forma de proposio jurdica incompleta pretende fazer
parte da norma j existente, incluindo-se no mbito de validez dessa. Suas
conseqncias jurdicas e sua efetividade dependem da outra que vai abrig-la.
Neste caso, a norma geral e abstrata, introdutora da fico, faz
remisso situao jurdica ou instituto jurdico j existentes no sistema, ordenando
que quela (fico) se apliquem os efeitos desses, configuradores da juridicizao de
situaes e circunstncias nela determinadas.
Ex.: equiparao pessoa jurdica (que no fico jurdica) de
entidades despojadas de personalidade jurdica: condomnio, esplio, massa falida
ou concordatrio.
As fices legais tm normalmente, como finalidade a aplicao da
regra dada para a previso normativa tpica (P1), a outra previso normativa tpica
(P2). Deste modo, no so seno remisses encobertas. Em vez de ordenar: as
conseqncias jurdicas de P1 vigoram tambm para P2, a lei finge que P2 um caso
de P1. Como a lei no contem enunciados sobre factos, mas ordenaes de vigncia,
o legislador no afirma que P2 na realidade igual a P1, ou que um caso de P1,
mas preceitua que para P2 valem as mesmas conseqncias jurdicas que para P1.
Para conseguir este objetivo dispe que P2 deve ser considerado por quem aplica a
lei como se fosse um caso de P1. Em contrapartida, se P2 no deve ser considerado
488
259
como se fosse um caso de P1, embora de facto o seja, ento a lei quer excluir para P2
as conseqncias jurdicas de P1 que, de outro modo, sobreviriam trata-se ento de
uma restrio encoberta489.
H a um grave perigo: ignorar a diferena efetiva que existe entre P1
e P2 e alargar o conceito do critrio material colocando situaes dspares em
igualdade para produzir os mesmos efeitos jurdicos.
Entendemos que neste caso, a lei criadora da fico tem
comportamento idntico a uma lei criadora de tributo ou de uma situao qualquer. A
inteligncia e compreenso do que ocorre com a lei que, nem de longe menciona ou
d a entender ser fico jurdica, tem de ser feita em relao a todos os princpios e
leis conformadoras desta regio ntica para que se detecte se h ofensa ou no ao
sistema. Os casos de fico jurdica tributria, se tratam de critrios da hiptese de
incidncia, claramente atingem o sistema constitucional tributrio, pelo alargamento
dos critrios do fato jurdico tributrio, restrito pelo princpio da tipicidade.
Temos na Constituio, nas normas que tratam do ICMS o seguinte
exemplo:
Art. 155 - Compete....
...
II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre
prestao de servios de transporte interestadual e intermunicipal e
de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem
no exterior.
...
2. - o imposto previsto no inciso II atender ao seguinte:
...
IX - incidir tambm:
a) sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do exterior
por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte
habitual do imposto, qualquer que seja a sua finalidade, assim
como sobre o servio prestado no exterior, cabendo o imposto ao
489
260
Ora, este inciso que foi introduzido pela E.C. n 33 de 11.12.2001 quis
abarcar operaes as operaes de importao de mercadorias e inclusive bens, por
pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do imposto no
mbito do ICMS. At ento o ICMS incidia sobremaneira nas operaes internas
em cada Estado e nas operaes interestaduais. No incidia sobre operaes que
destinassem mercadorias para o exterior, na exportao, em virtude da imunidade
(Art. 155, II, 2., inciso X) e no incidia na operao de entrada de mercadoria no
pas por estarem fora do campo de incidncia do ICMS.
A Emenda Constitucional n. 33, aqui mencionada introduziu uma
fico, pois o ICMS no incide na entrada de mercadoria, nas operaes com sua
circulao; incide apenas nas operaes de sada da mercadoria do estabelecimento,
j como resultado de um negcio jurdico de venda e compra, com a transferncia de
titularidade.
Alm do que, o ICMS no pode ser aplicado a no ser no circuito
produtivo, desde a industrializao, comercializao, at o consumo. No tem como
incidir sobre a operao de importao. Isto porque aquele que vendeu a mercadoria
no exterior no alcanado pelo Estado de Direito Brasileiro.
No deve, e isto de suma relevncia, incidir sobre a operao em que
o importador seja seu consumidor final. Este bem tem de ser sempre a mercadoria
ou mquinas compradas para o ativo da empresa, que ser obrigatoriamente empresa
comerciante ou comerciante habitual. Muito menos incidir sobre a operao com
qualquer bem, que nem se qualifica como mercadoria, porque destinado a no
contribuinte do ICMS ou, se contribuinte, apenas eventual.
Um mero prestador de servios que importe mquinas, necessrias
prestao de servios e que, portanto, no contribuinte do ICMS, e sim consumidor
final deste bem, no ter de pagar o ICMS sobre a mquina importada.
261
7.3.4.
A doutrina brasileira
7.3.4.1.
490
262
263
491
AYALA, PREZ DE, Relator Geral. As fices no Direito Tributrio. Catedrtico da Fazenda
Pblica na Universidade de Navarra.
492
ALVES, JOO LOPES, in Algumas Notas de Crtica Validade Terica do Conceito de Fices
no Direito Tributrio, p. 2.
493
Ibidem, p. 3.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
264
Ibidem, p. 6.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
265
495
deve passar do problema do direito da natureza ao problema da natureza da realidade jurdica nas
suas variadas formas.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
266
como campos especficos, cujos limites o legislador no pode mais adentrar, e, por
outro lado, alargar.
O legislador dever agir nos estritos lindes demarcados pela
competncia que lhe atribuda constitucional e legalmente. A fico jurdica
encontra-se fora dos limites dessa competncia.
7.3.4.2.
tambm,
sobre
Fices
Tributrias.
Acompanhemos
seu
entendimento.
7.3.4.2.1.
496
267
7.3.4.2.2.
quer as fices no podem ser adotados no Direito Tributrio em face dos princpios
da estrita legalidade, tipicidade fechada, de vedao de integrao analgica
impositiva e de benigna amplianda. A fico legal no pode ser adotada porque a
lei no tem o direito de criar mentira oficial em desacordo com o retrato
constitucional e complementar da imposio499.
497
CTN - Art. 110 - A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos,
conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituio
Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos
Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias.
498
Ibidem, p. 11.
499
MARTINS, IVES GANDRA DA SILVA, op. cit., p. 43.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
7.3.4.2.3.
268
7.3.4.2.4.
269
7.3.4.2.5.
504
505
270
7.3.4.2.6.
506
Ibidem, p. 337.
Ibidem, p. 338.
508
OLIVEIRA, YONNE DOLCIO DE, op. cit., p. 357 e seg..
509
OLIVEIRA, YONNE DOLCIO DE, op. cit., p. 361.
507
271
7.3.4.2.7.
Concluso
H consenso, nos autores brasileiros citados, de que as presunes
7.3.4.3.
Doutrinadores brasileiros
7.3.4.3.1.
Pontes de Miranda
Para PONTES DE MIRANDA, as presunes juris tantum,
272
511
MIRANDA, PONTES DE, in Tratado de Direito Privado, Parte Geral, atualizada por Vilson
Rodrigues Alves, Bookseller Editora e Distribuidora, Campinas, 2001, Tomo III, p. 496.
512
Ibidem, p. 496.
513
Ibidem, p. 497.
514
GONALVES, JOS ARTHUR LIMA, in Imposto sobre a renda, Pressupostos Constitucionais,
Malheiros Editores, So Paulo, 1997, pp. 140 e segs.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
7.3.4.3.2.
273
Geraldo Ataliba
GERALDO ATALIBA em seu trabalho sobre o 7 do Art. 150, da
515
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
...
7. A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo
pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a
imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido.
(Includo pela Emenda Constitucional n 3, de 1993)
516
ATALIBA, GERALDO, in Fato Futuro e Tributao, art. 150, 7, Constituio Federal 1988,
Redao da Emenda Constitucional n 3/93, Revista do Programa de Ps Graduao em Direito
PUC-SP. vol. 1, p. 41.
517
GONALVES, JOS ARTHUR LIMA, op. cit. p. 158.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
274
E, aps alertar para as lies da doutrina, que mais tiveram por objeto
matria de direito privado, responde:
Todas e no menos que todas as normas jurdicas que
pretendam, por meio de fico, imputar os efeitos do fato
imponvel a evento fenomnico que no se caracterize como tal, ou
manipular o contedo patrimonial da obrigao tributria, ou
alcanar particular no includo na categoria de contribuinte
(entendido este como o destinatrio constitucional da carga
tributria), devero, simplesmente, ser descritas como normas
invlidas, alheias ao sistema constitucional, incompatveis com o
subsistema constitucional tributrio.518
7.3.5.
Nosso
entendimento:
Fices
jurdicas
autnomas
em
e a
275
276
277
7.3.6.
CARVALHO, PAULO DE BARROS, in Curso de Direito Tributrio, Editora Saraiva, 14. Ed.,
2002, So Paulo, pp. 481.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
278
520
Ibidem, p. 483.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
279
280
281
521
7.3.7.
282
283
jurdica e, em conseqncia Estado e Direito iam sendo considerados, cada vez mais,
como as duas faces da mesma moeda ... o Direito passava a ser um instrumento do
poder estatal atravs da formao do Estado-aparato (o poder legal-racional de Max
Weber) ... Este momento levava a concentrar a ateno mais na organizao e
estrutura do Estado do que ordem social ou axiolgica525.
O problema da Funo parecia estar ligado presuno de sua
irrelevncia. As funes do Direito poderiam se resumir na represso dos
comportamentos ilcitos e na resoluo dos conflitos de interesse, funes, no dizer
de Bobbio, teraputicas.
Entretanto no assim. Alm de ser instrumento de conservao por
excelncia, o Direito serve para repartir os recursos disponveis e, mais, estimular e
incentivar a conduta do indivduo no desenvolvimento econmico e cultural, criando
prmios para quem procede de acordo com as atividades incentivadas (isenes).
Assim o Direito, embora estrutura fechada, tem duas portas abertas: a
primeira, porta origem, para o mundo dos fatos que tem em mira regular e que
entram para o mundo do dever-ser mediante o critrio material descrito na hiptese
das normas jurdicas. Exemplificativamente no Direito Tributrio: adquirir renda,
prestar servios, ser proprietrio de bens imveis. A segunda, a porta fim, para os
fatos que tem em mira conservar e estimular para realizar a Justia.
Para tudo o Direito tem a sua linguagem, prescritiva, especfica. A
questo das provas no poderia ser diversa: h uma linguagem especfica para a
constituio das provas. Assim um fato s ser provado se forem seguidas as regras
para tal, se houver linguagem competente para tanto.
Mas, o que o Direito quer que se prove? Logicamente, fatos. O
vendedor tem de provar ao comprador que o titular do imvel que quer vender. O
Fisco Estadual tem de provar a existncia da realizao de uma operao (negcio
jurdico) que fez circular a mercadoria; o Fisco Municipal tem de provar que houve
525
284
prestao de servios por algum a outro algum. O contribuinte, pessoa jurdica tem
de provar que a venda de um bem de seu ativo imobilizado feita a um scio, o foi por
valor de mercado para que no seja configurada a distribuio disfarada de lucros; o
contribuinte tem de provar que no auferiu mais rendimentos que aqueles j
declarados e assim por diante.
Provam-se fatos.
No processo administrativo tributrio, conforme Decreto n.
70.235/72, com a redao dada ao artigo 18 pela Lei 9532/97, a autoridade julgadora
determinar a realizao de diligncias ou percias quando julg-las necessrias.
Isto significa que a autoridade da administrao, na funo de
julgador, poder participar da produo das provas ativamente. a livre investigao
da prova526.
Distinguem-se os meios de produo das provas, enunciao, da
prova como resultado do procedimento, enunciado. A prova, processo, produzir a
prova, produto.527
Ser necessria a subsuno do fato (provado) norma geral e
abstrata, ou seja, um fato determinado no tempo e no espao, aqui e agora, classe
dos suportes fticos descrita no antecedente da norma. Esta correlao
imprescindvel para a concluso de que o fato jurdico tributrio se realizou. Assim
se uma pessoa jurdica apresenta relevante faturamento, mas mais ainda custos e
despesas, lucro no haver, nica possibilidade de o Fisco tribut-la.
Fatos, acontecimentos do mundo so sujeitos prova.
285
286
7.4.
Concluso
Conclui-se, pois:
7.4.1. - a fico jurdica tributria norma geral e abstrata, de natureza
substantiva que introduz no sistema, realidade jurdica com ele
incompatvel;
7.4.2. - a fico jurdica refere-se norma j existente no sistema;
tudo se passa no universo do direito positivo; assim sendo, a fico
jurdica no oposio realidade do mundo fenomnico j
juridicizada por ele, mas realidade do prprio direito; norma de 2.
gerao em relao norma que constri o direito, de 1. gerao;
7.4.3. - a produo de fico jurdica feita com exorbitncia de
competncia, a parcela de liberdade expressa na funo que cabe ao
Poder Legislativo;
7.4.4. - ao legislador compete criar o tributo nos estritos lindes
demarcados materialmente pela Constituio; ao criar a fico jurdica
o legislador fere os limites da competncia a ele dirigida, criando fatos
novos, com isso atacando a capacidade contributiva do cidado;
287
constitucional
(implcito)
dos
princpios,
normas
CAPTULO
288
VIII
528
GERALDO ATALIBA em Nota Prvia de seu livro Sistema Constitucional Tributrio Brasileiro,
Editora Revista dos Tribunais, 1968, inconformado com a E.C. n 18, fruto de gesto precipitado,
verdadeiramente inconsciente e inconseqente do Congresso.
8.
289
Consideraes preliminares
Tem este captulo a finalidade de detectar, no subdomnio do Direito
290
arrecadar
sem
critrios,
atropelando
sistemtica
constitucional530.
nessa falta de critrios que se inclui a criao de fices jurdicas
tributrias, figuras nocivas, ultrajantes dos princpios informadores do sistema e que
lhe do, justamente, legitimidade.
Esta falha antiga como adiante se ver. Tem de ser denunciada sob
pena de passivos assistentes, virmos desmoronar os princpios, colunas ptreas,
sustentadoras do ordenamento, conquista de milnios e que tirou o homem do jugo
dos poderosos. a perda da liberdade e igualdade.
Sempre tempo de reconhecer. Sempre tempo de relembrar.
Relembrar a lio de GERALDO ATALIBA devemos tratar de elaborar nossa cincia
jurdica, construir nosso direito positivo e conhecer a fundo nossa sistemtica e nossa
realidade.531
Vimos que as fices jurdicas so normas jurdicas substantivas
gerais e abstratas, qualificadoras de suporte ftico, que difere de outros suportes
fticos integrantes de hipteses normativas vlidas, e que tm por finalidade ampliar
o espectro da norma vlida, j existente.
A maior parte da doutrina considera fico jurdica a oposio entre a
realidade jurdica e a realidade do mundo fenomnico. Outros, como Karl Larenz,
529
291
tratam da fico como remisso legal a uma situao jurdica, ordenando que a esta
(fico) se apliquem os efeitos daquela.
Para ns, as fices jurdicas referem-se a normas jurdicas j
existentes no sistema jurdico. Tudo se passa no universo jurdico positivo.
Se as fices podem ser vlidas no sistema jurdico como um todo,
no o sero no subdomnio do Direito Tributrio.
Isto porque o Sistema Tributrio no Brasil rgido, por estar inserido
na Constituio, j por si rgida, e por estar diretamente atrelado a princpios
maiores, direitos fundamentais do homem: a capacidade contributiva (como
expresso da igualdade), o no confisco (como respeito propriedade) e a legalidade
estrita (como expresso da tipicidade). Do ponto de vista de sua aplicao, o sistema
se apia no fato jurdico tributrio. Faz-se assim necessria a completude, no mundo
dos fenmenos, de todos os critrios identificadores do fato previsto na hiptese de
incidncia, para a efetiva configurao do fato jurdico tributrio. S dessa forma
este se juridiciza, dando nascimento relao jurdica tributria.
Qualquer norma, portanto, que crie, por fico, um outro tipo (critrio
material), que no aquele tipo cerrado que foi utilizado para a distribuio de
competncias tributrias em nvel constitucional, estar de uma forma invasiva,
atacando o sistema e criando tributo ilegtimo, desconsiderando a tipicidade,
capacidade contributiva e o no confisco.
Da mesma forma, uma norma que d o fato como completo, antes da
realizao do critrio temporal, estar antecipando a realizao da juridicizao do
fato. Ou seja: o fato jurdico tributrio verdadeiramente ainda no ocorreu. Se a lei
diz que ocorreu, o diz como fico jurdica.
No tendo ocorrido o critrio material, no se pode aferir a sua
grandeza. No se podendo determinar o critrio quantitativo base de clculo
como conseqncia lgica da inexistncia do critrio material, cria-se ficticiamente
uma pauta fiscal.
292
293
jurdica
que
Supremo
Tribunal
Federal
tem
declarado
DE
DE
DERZI, MIZABEL MACHADO, in Direito Tributrio Penal e Tipo, p. 104; Paola, Leonardo
Sperb, in Presunes e Fices no Direito Tributrio, p. 186 e segs.; Doniak Jr, Jimir in
Presunes e Fices no Direito Tributrio, Tese de Mestrado, PUC, 1998; Schoueri, Lus
Eduardo, Distribuio Disfarada de Lucros, p. 130.
533
GOMES DE SOUZA, RUBENS, in Revista de Direito Pblico, n. 11, p. 13 e segs.
534
O outro foi Gilberto de Ulha Canto.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
294
295
296
Este artigo est ligado quele que dispe sobre lanamento, o art. 142:
Art. 142 Compete privativamente autoridade administrativa
constituir o crdito tributrio pelo lanamento, assim entendido o
procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do
fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria
tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o
sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade
cabvel.
297
8.1.
8.1.1.
298
537
QUEIROZ, LUS CESAR SOUZA DE, in Imposto sobre a renda. Editora Forense, Rio de
Janeiro, 2003 - Prefcio de Paulo de Barros Carvalho, p. XIII.
538
Ibidem.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
299
8.1.1.1.
Critrio Material
8.1.1.1a.
renda.
Neste passo relevante relembrar a lio de Paulo de Barros
Carvalho, quando trata dos mtodos de Interpretao no Direito a Interpretao
Sistemtica, apoiado em Heidegger e Gadamer. Para ele interpretar construir o
sentido do texto posto, diferentemente do preconizado pela Hermenutica
Tradicional que busca ou procura o sentido do texto como se esse imanente fosse.
So suas as palavras:
Vimos que a aplicao do Direito pressupe a interpretao e
esse vocbulo h de ser entendido como a atividade intelectual que
se desenvolve luz de princpios hermenuticos, com a finalidade
de construir o contedo, o sentido e o alcance das regras jurdicas.
Utilizo a palavra hermenutica, neste trecho, no apenas como
teoria cientfica que se prope estudar as tcnicas possveis de
interpretao, no estilo de Emlio Betti, mas na sua acepo mais
ampla, abrangendo o que ficou conhecido por hermenutica
filosfica, consoante o pensamento de Heidegger e de Gadamer.
Para este ltimo, interpretar criar, produzir, elaborar sentido,
diferentemente do que sempre proclamou a Hermenutica
Tradicional, em que os contedos de significao dos textos legais
eram procurados, buscados e encontrados mediante as
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
300
539
301
542
302
546
547
303
548
304
305
DE
restringe aos pontos comuns das teorias por ele analisadas, nem to genrico que
abarque os diversos aspectos destas.
imperioso notar que as teorias no distinguem claramente
rendimento e renda. O primeiro equivale aquisio de direito patrimonial novo; o
segundo acrscimo de riqueza, resultado positivo da combinao de outros fatores.
Passemos, agora, ao entendimento dos doutrinadores brasileiros.
JOS LUIZ BULHES PEDREIRA entende que o legislador ordinrio no
est livre para escolher qualquer base imponvel. Pelo contrrio, h de respeitar o
conceito de renda e proventos de qualquer natureza, constante da Constituio551.
Busquem-se, portanto, conceitos doutrinrios e os que melhor se ajustem norma
constitucional.
O conhecimento do conceito de renda , pois, indispensvel.
H duas concepes doutrinrias de renda propostas para o direito
tributrio: a) as que conceituam a renda como fluxo de satisfao, servios ou
riquezas; e b) as que conceituam a renda como acrscimos (acumulao) de riqueza
ou o poder econmico552.
IRVING FISHER definiu a renda como valor monetrio de fluxo de
servios percebidos pelo indivduo durante determinados perodos de tempo.
Quanto s concepes de renda como acrscimo, na expresso de ROBERT HAIG
551
PEDREIRA, JOS LUIZ BULHES, in Imposto de Renda, RJ, 1969, APEC Editora,
Captulo 2, p. 2-3.
552
Ibidem, p. 2-6;
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
306
8.1.1.1b.
553
554
Ibidem, p. 2-12;
Ibidem, p. 2-22.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
307
308
Paulo Ayres noticia que o Projeto desta lei complementar, depois, abandonado e que substitui
inclusive o caput do art. 43, pretendia alargar o conceito de renda, pressuposto constitucional, quando
fazia referncia a aquisio de disponibilidade econmica ou jurdica de receita ou de rendimento
proveniente, a qualquer ttulo, do capital, do trabalho ou da combinao de ambos. O critrio do
acrscimo patrimonial no era a exigido.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
309
8.1.1.2.
Critrio Temporal
Como a renda aufervel determinada no ltimo momento de um
perodo de tempo, um ano, seis meses, trs meses, ser o resultado dos ganhos, destes
subtrados os custos e despesas ocorridos em determinado perodo. Portanto o
critrio temporal, momento no qual se considera consumido o fato jurdico tributrio
o ltimo dia do perodo, determinado por lei, para apurao do lucro (pessoa
jurdica) ou renda (pessoa fsica).
importante ressaltar que a Lei que regula os atos formadores da
base-de-clculo do tributo deve ser publicada at o ltimo dia do ano, anterior ao
incio da formao da base de clculo que o dia 1 de janeiro, para que seja
conhecida e informe o contribuinte.
O legislador ordinrio tem liberdade para determinar o critrio
temporal, desde que o perodo seja suficiente e factvel para apurao do resultado.
558
8.1.1.3.
310
Critrio Espacial
O critrio espacial no imposto de renda, tem a mesma amplitude do
Critrio Pessoal
Sujeito Ativo da relao jurdica tributria do imposto sobre a renda
a Unio
Sujeito Passivo, contribuinte, aquele que aufere a renda, aquele que
realiza o fato jurdico tributrio e, portanto, expressa capacidade contributiva. O
responsvel quem garante o pagamento do tributo, com dinheiro prprio, aps a
realizao de um fato novo (que no o fato jurdico tributrio), fato esse que faz
desaparecer a possibilidade de pagamento pelo verdadeiro contribuinte. Exemplo: a
morte, o desaparecimento de pessoa fsica; a liquidao, a fuso, a incorporao, a
ciso de pessoa jurdica. Nestes casos, o responsvel paga o tributo com dinheiro
prprio. O substituto aquele que retm e recolhe antecipadamente o tributo ao
Estado, tributo devido pelo contribuinte559. Sua tarefa obrigao acessria, imposta
pelo Estado, Unio. a manus longa do contribuinte, pagando ao Estado,
antecipadamente, pela pessoa do retentor da renda, a quem o Estado cometeu a
obrigao.
Concluso: A pessoa que aufere renda automaticamente o
contribuinte do imposto de renda, o seu destinatrio constitucional
tributrio e destinatrio legal tributrio. Portanto o sujeito passivo da
relao jurdica tributria o adquirente da renda.
559
8.1.1.5.
311
312
562
A Lei n. 9430 de 27.12.1996 disps que, a partir de 1997, o imposto de renda de pessoa jurdica
fosse determinado com base no lucro real, presumido ou arbitrado, por perodos de apurao
trimestrais, encerrados em 31 de maro, 30 de junho, 30 de setembro e 31 de dezembro de cada ano
calendrio.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
313
8.1.1.6.
314
Hiptese/Descritor
Conseqente/Prescritor
4) Critrio quantitativo:
4.1.: base de clculo: o lucro real, obtido
no perodo.
(anual, semestral ou trimestral)
(lucro presumido por opo do
contribuinte)
4.2.: alquota: 15% at R$ 20.000 por
ms; 25% acima do limite de R$
20.000
do
Territrio
Nacional
Concluso:
Esta a norma matriz do imposto sobre a renda, tal como pressuposta
na Constituio (critrio material) e, especificada no Cdigo
Tributrio Nacional, Art. 43, III e Leis Ordinrias.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
8.1.2.
315
316
317
318
por
controlada
ou
coligada
no
exterior
sero
319
320
8.1.3.
321
564
322
323
324
8.1.4.
Decreto-lei n. 1381/74
Equiparao de pessoa fsica empresa individual (pessoa fsica
que, em nome individual, realiza a comercializao de imvel, com
habitualidade) e, numa segunda equiparao dessa empresa
individual, pessoa jurdica. Critrios utilizados na equiparao:
a pessoa fsica aliena imveis em determinadas circunstncias, em
perodo determinado na lei.
Trata-se de equiparao de empresa individual pessoa jurdica, tendo
por fim translad-la do regime tributrio dirigido pessoa fsica para aquele da
pessoa jurdica. Primeiramente foi necessria a equiparao da pessoa fsica
empresa individual.
Com efeito a Lei 4506/64, art. 29, 1. (RIR Decreto n. 76.186 de
02.09.75, Art. 100) equiparou pessoa jurdica, para efeitos do imposto de renda, s
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
325
8.2.
326
327
no
incide
nem
sobre
circulao
nem
sobre
567
328
572
329
573
330
331
332
Conseqente/Prescritor
4) Critrio pessoal:
2)
5) Critrio quantitativo:
5.1. base de clculo: valor da operao
5.2. alquota: varivel
Concluso:
Esta a norma matriz do imposto sobre operaes relativas ttulos e
valores mobilirios, tal como pressuposta na Constituio Art. 153,
V - (critrio material) e, especificada no Cdigo Tributrio, artigo 63,
IV e leis ordinrias.
8.2.2.
333
12 de abril de 1990
Em 1990, a Lei 8033 de 12 de abril, criou figura tributria
submetendo-a tributao pelo IOF.
Confira-se:
Art. 1. - So institudas as seguintes incidncias do imposto sobre
operaes de crdito, cmbio e seguro, ou relativas a ttulos ou
valores mobilirios:
...
Art. 2. - O imposto ora institudo ter as seguintes caractersticas:
I - somente incidir sobre operaes praticadas com ativos e
aplicaes, de cujo principal o contribuinte era titular em 16 de
maro de 1990;
II - incidir uma s vez sobre as operaes especificadas em cada
um dos incisos do artigo anterior, praticadas a partir de 16 de
maro de 1990 com o ttulo ou valor mobilirio, excluda sua
incidncia nas operaes sucessivas que tenham por objeto o
mesmo ttulo ou valor mobilirio;
III - no prejudicar as incidncias j estabelecidas na legislao,
constituindo, quando ocorrer essa hiptese, um adicional para as
operaes j tributadas por essa legislao.
334
imposto sobre o patrimnio, dissociado de sua natureza tributria real tal como
pressuposta no artigo 153, V, da Constituio.
Veja-se a Regra Matriz do Imposto previsto na Lei 8033 de 12.04.90,
art. 1., I (chamado impropriamente de imposto sobre operaes relativas a ttulos e
valores mobilirios).
HIPTESE
(descritor)
1. critrio material:
2. critrio espacial:
territrio nacional
3. critrio temporal:
NJT
1. critrio pessoal:
2. critrio quantitativo
CONSEQENTE
(prescritor)
335
8.3.
336
E, o 5 da ADCT:
5 - Vigente o novo sistema tributrio nacional, fica assegurada a
aplicao da legislao anterior, no que no seja incompatvel com
ele e com a legislao referida nos 3 e 4.
Assim:
1) O 8 do art. 34 prev que uma Lei complementar seja editada em
60 dias para tratar e homogeneizar o ICM no pas;
2) enquanto esta no for editada, Convnio entre os Estados, na forma
da Lei complementar n. 24, poder suprir esta ausncia;
3) de qualquer forma, no 8., assegura-se a aplicao da lei anterior,
no que no seja incompatvel com o novo sistema tributrio e com a nova legislao
aps a Constituio, ou seja, a aplicao do Dec. Lei n 406/68, com efeito de lei
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
337
complementar, para o ICM da anterior Constituio. O STF decidiu que este Dec.
Lei fora recepcionado pela nova ordem constitucional e estava em pleno vigor.
Assim o Convnio s poderia regular situao nova no regulada por esse Dec. Lei.
Tratava-se de competncia supletiva.
O ICMS
O ICMS incide sobre a realizao de operao de circulao de
mercadorias. (Deixamos de considerar os servios de transporte e comunicao
acrescidos pela Constituio de 1988).
Esta operao, conforme lcida e fartamente demonstrado por Geraldo
Ataliba e Cleber Giardino o negcio jurdico de compra e venda575. Exige
alteridade, como o exige qualquer relao jurdica. H de haver um vendedor e um
comprador. justamente esse negcio jurdico que faz circular a mercadoria. H a
um aspecto fundamental a se considerar: a capacidade contributiva: o signo de
riqueza. Se no houver negcio jurdico, qual a justificativa para pagamento do
imposto?
8.3.1.1.
Critrio Material
O critrio material da hiptese ou descritor da Norma Matriz de
8.3.1.2.
Critrio Temporal
O critrio temporal o momento da sada das mercadorias do
338
mercadoria foi, por muito tempo, considerada o fato gerador de ICMS. O equvoco
foi desfeito. Mesmo porque a sada, em si, no revela capacidade contributiva; s o
revela o negcio jurdico que d ao vendedor (com a sada), o valor da operao
sobre o qual incidir o tributo.
8.3.1.3.
Critrio Espacial
O critrio espacial o lugar do estabelecimento, dentro de uma
8.3.1.4.
Critrio Pessoal
De maneira correlata contribuinte aquele que realizar a operao. No
8.3.1.5.
Critrio Quantitativo
O critrio quantitativo determina a grandeza do importo devido: base
339
Conseqente/Prescritor
4) Critrio quantitativo:
de circulao de mercadorias
4.1.: base de clculo: o valor da
operao
4.2.: alquota: varivel
da
mercadoria
do
estabelecimento
5.1.: sujeito
ativo:
Estado
da
Federao
5.2.: sujeito passivo: o produtor, o
comerciante, o industrial
8.3.2.
340
Note-se em primeiro lugar que, quando a lei usa o termo Equiparase porque ela sabe que o fato que pretende igualar ao critrio material do imposto,
dele diferente.
No caso a lei pretendeu criar um novo fato gerador, incompatvel com
o sistema.
Isto porque, o critrio material da Hiptese de Incidncia da Norma do
ICMS a realizao da operao. Por seu lado, o critrio temporal, o momento em
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
341
342
jurdico tributrio como um todo. E nem poderia ser de outra forma, pois sada, sem
o antecedente do negcio jurdico, efeito nenhum teria em relao ao ICMS.
Inmeros acrdos do STF declararam a inconstitucionalidade de Leis
dos Estados que definiam o fato gerador do ICM de modo a determinar a sua
incidncia em razo de simples deslocamentos fsicos de insumos destinados
composio do produto, na mesma empresa576.
A questo aqui descrita chegou ao Supremo Tribunal Federal pelo
Recurso Extraordinrio n 158.834/SP, Relator o Ministro Seplveda Pertence,
Relator para o acrdo, Ministro Marco Aurlio. Deciso de 23.10.2002.
O leading case, pela sua especificidade declarar o fato jurdico
tributrio do ICMS merece acurada ateno.
Ementa
RECURSO EXTRAORDINRIO 158.834-9 SO PAULO
RELATOR: MIN. SEPLVEDA PERTENCE
RELATOR PARA O ACRDO: MINISTRO PRESIDENTE
ADVOGADO: LUIZ CARLOS BETTIOL E OUTROS
RECORRENTE: ITAUTEC INFORMTICA S/A GRUPO
ITAUTEC
RECORRIDO: ESTADO DE SO PAULO
ADVOGADO: RENATA MACHADO DE ASSIS FORELLI
NICOLAU
ICMS CONVNIO ARTIGO 34, 8, DO ADCT
BALIZAS. A autorizao prevista no 8 do artigo 34 do Ato das
Disposies Transitrias da Carta de 1988 ficou restrita
tributao nova do ento artigo 155, inciso I, alnea b, hoje artigo
155, inciso II, da Constituio Federal.
576
Representao 1.181 PA; Mayer RTJ 113/28; representao 1292 MS, Rezek, RTJ 118/49;
Representao 1.355 PB, Oscar Corra RTJ 120/1001; Representao 1.394 AL, Falco, RTJ
122/932
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
343
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do
Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, na conformidade da
ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria, vencidos
parcialmente os Senhores Ministros Seplveda Pertence, relator,
Francisco Rezek, Ilmar Galvo, Sydney Sanches e Nri da Silveira,
em conhecer e prover o recurso extraordinrio para declarar a
inconstitucionalidade da expresso ... ou integrao no ativo
fixo de mercadoria produzida pelo prprio estabelecimento ...,
contida no inciso II do 1 do artigo 2 do Convnio ICM n
66/88, e da expresso ... ou a integrao no ativo fixo, de
mercadoria ... produzida pelo prprio estabelecimento., contida no
item 2 do 1 do artigo 2 da Lei n 6.374, de 1 de maro de 1989,
do Estado de So Paulo, e julgar procedente o pedido formulado,
invertidos os nus da sucumbncia, no que observado o 4 do
artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.
Braslia, 23 de outubro de 2002.
344
em
seu
territrio,
restariam
seriamente
comprometidos....
345
mercadorias, mas, por outro lado, tambm no se referiu a atos jurdicos bilaterais.
Assim conclui que o conceito de operaes relativas circulao de mercadorias
abrange, no apenas atos de alienao, mas, por igual, os configuradores de mudana
de etapa do ciclo econmico dos ditos bens.
No caso, h a sada de mercadoria da fbrica com destino a
departamento de locao de bens da prpria empresa, o que d incio a uma nova
etapa de seu ciclo econmico.
Conheceu do recurso, mas negou-lhe provimento.
O
Ministro
Marco
Aurlio
em seu
voto
vista
referiu-se
346
seu
objeto
demarcado
pelas
lacunas
347
348
de sada, o seu contrrio, realizado pela integrao do bem na empresa, por restar no
seu ativo imobilizado contrariar o tipo caracterizador do ICMS. Conseqentemente
h de se invalidar a norma que pretende, por fico jurdica, o seu elastrio.
Neste sentido a deciso do caso pelo Supremo Tribunal Federal.
8.4.
8.4.1.
578
BARRETO, AIRES FERNANDINO, in ISS Atividade Meio e Servio Fim, Revista Dialtica
de Direito tributrio, n. 5, p. 74.
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
349
579
8.4.1.1.
350
O Critrio Material
O critrio material da hiptese normativa refere-se sempre a um
580
351
583
Ibidem, p. 79.
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352
O Critrio Temporal
Para o direito tributrio, o momento no qual se completa a prestao
584
8.4.1.3.
353
O Critrio Espacial
Realiza-se no Municpio onde se localiza o estabelecimento prestador
O Critrio Pessoal
So as pessoas colocadas nos polos ativo e passivo da relao jurdica
tributria.
O Sujeito Ativo/Credor o Municpio, onde se encontra o
estabelecimento prestador ou o Municpio onde se efetiva o servio (para alguns
servios itens I a XXII do art. 3 da L.C. n 116/2003).
O Sujeito Passivo/Devedor o contribuinte, aquele que realiza o
servio. o prestador dos servios587.
8.4.1.5.
O Critrio Quantitativo
O critrio quantitativo determina a grandeza do imposto devido:
587
8.4.1.6.
354
Hiptese/Descritor
Conseqente/Prescritor
(receita
bruta
sem
deduo)
4.2.: alquota: 5 % (geral)
2)
Critrio
temporal:
entrega
servios
3) Critrio
espacial:
local
do
8.4.2.
355
589
356
357
Locao de servios/
Locao de bens
Prestao de Servios
Obrigao de dar
Obrigao de fazer
provenientes
de
leituras
apressadas
de
livros
590
Art. 109. Os princpios gerais de direito privado utilizam-se para pesquisa da definio, do
contedo e do alcance de seus institutos, conceitos e formas, mas no para definio dos respectivos
efeitos tributrios.
Art. 110. A lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de
institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela
Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou
dos Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias.
Angela Maria da Motta Pacheco
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358
PONTES DE MIRANDA, in Tratado de Direito Privado, Parte Geral, Introduo, Pessoas Fsicas e
Jurdicas, atualizado por Vilson Rodrigues Alves, Tomo I, 2 edio, 2000, Bookseller Editora,
Campinas, Prefcio, p. 23.
592
Decreto Lei 834 de 08.09.1969, Lei Complementar n 56 de 15.12.1987.
Angela Maria da Motta Pacheco
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359
360
361
362
363
364
8.4.3.
365
593
366
Critrio espacial
O STJ j declarou a inconstitucionalidade da extraterritorialidade,
tendo por objeto o Art. 12 do Decreto-Lei 406/68. O artigo 12 no pode estabelecer
como Municpio competente para cobrana do tributo, aquele onde se encontra o estabelecimento prestador se os servios foram prestados, efetivamente, em outro Municpio. 595
Neste caso, a extraterritorialidade consistiria na cobrana do ISS, por
um Municpio, sobre o servio realizado noutro.
A lei municipal no pode ser dotada de extraterritorialidade, de
modo a irradiar efeitos sobre um fato ocorrido no territrio de Municpio onde no
pode ter voga.
Embora no nosso entender a norma do Art. 12 seja norma para evitar
conflitos de competncia entre Municpios, a deciso do STJ, demonstra o rigor com
que deve ser tratada a questo dos limites da territorialidade. Isto porque a indicao
do estabelecimento prestador evidencia um local para cobrana, do ISS. Deixar como
critrio espacial o local da prestao de servios seria o mesmo que deixar de cobrar,
uma vez que difcil seria detectar o prestador, considerando a existncia de mais de
5.000 Municpios no pas.
A Lei Complementar 116/2003, ora sob exame, interfere na prpria
concepo do Estado de Direito e sua soberania, onde se destaca o poder de tributar.
questo de impossibilidade jurdica. No pode um ente de direito pblico interno 594
367
Primeiramente:
no
autorizao
constitucional
para
368
esta
369
pontes,
limpeza,
jardinagem,
florestamento,
O critrio pessoal
Quem ir suportar o imposto o pagador dos servios, numa total
inverso de valores. Por que no dizer, perverso pela Lei Complementar, dos fatos
anunciados e determinados em nvel constitucional?
Esta inverso repercute na pessoa do contribuinte.
Diz o 2., do art. 6. que trata da responsabilidade tributria, ou seja,
da reteno na fonte, do ISS:
Angela Maria da Motta Pacheco
Fices Jurdicas Tributrias
370
371
Concluso
A norma que pretendeu introduzir a tributao da prestao de
servios no exterior norma inconstitucional introduzida por fico
jurdica. A fico, no caso, consiste na criao real de um imposto
sobre despesas, alcunhado de ISS.
A natureza do tributo no se compagina com a natureza do ISS.
Concluso
1) A prestao de servios a prestao de esforo humano a
terceiro, com contedo econmico em carter negocial, sob regime
de direito privado, tendente obteno de um bem material ou
imaterial.
372
CONCLUSO
373
CONCLUSO
I
1.
II
2.
CONCLUSO
374
CONCLUSO
375
III
3.
CONCLUSO
376
CONCLUSO
377
IV
4.
4.1. O Direito ao construir-se traz do mundo dos valores aqueles que quer
juridicizar. So os princpios da igualdade, da legalidade, da
propriedade, da segurana jurdica e da justia que no s informam
como integram toda a estrutura normativa. O mesmo com os fatos que
ao se realizarem desencadeiam relaes jurdicas. O Direito no est
trazendo a realidade que v, na sua inteireza, mas apenas aquilo que
especificamente lhe interessa.
CONCLUSO
378
4.3. O Direito realidade, objeto cultural, criado pelo homem, para ser
utilizado por todos de forma universal.
CONCLUSO
379
V
5.1. O Estado fenmeno jurdico, estrutura de concentrao e
preeminncia do poder. Os Estados da atualidade so Estados
Constitucionais de Direito. A Constituio de um lado, cria o Estado de
Direito, reparte-o nos trs Poderes: Legislativo, Executivo e Judicirio e
constri as competncias; de outro lado reconhece os direitos
fundamentais do homem, verdadeiros limites ao Poder do Estado.
5.2. O Estado Liberal do sculo XIX reduzia-se ao mnimo de interferncia
na vida social. A economia tinha de ser privada.
O Estado agente aparece timidamente. A administrao pblica
(resumida no incio atividade bancria) passa a tratar da segurana
interna e externa, produo alfandegria produo nacional e
manuteno da ordem.
5.3. Trs so os elementos do Estado: territrio, povo e soberania.
CONCLUSO
380
CONCLUSO
381
Participativa
(Estado
Democrtico
Participante
CONCLUSO
382
VI
CONCLUSO
383
CONCLUSO
384
VII
7.1. As fices jurdicas so normas gerais e abstratas, de natureza
substantiva, que equiparam situao que se sabe desigual a uma
determinada realidade j juridicizada pelo Direito. Normalmente
facilitam a tarefa de construo do Direito e so normas vlidas (direito
privado).
No Direito Pblico, especificamente no Direito Tributrio, expressamse de duas formas: a) remisso ou equiparao a situaes j
juridicizadas pelo Direito; b) normas jurdicas autnomas; em ambos os
casos,
quando
distoantes
dos
pressupostos
constitucionais,
CONCLUSO
385
CONCLUSO
386
VIII
BIBLIOGRAFIA
387
BIBLIOGRAFIA
BIBLIOGRAFIA
388
BIBLIOGRAFIA
389
BIBLIOGRAFIA
390
BIBLIOGRAFIA
391
BIBLIOGRAFIA
392
BIBLIOGRAFIA
393
BIBLIOGRAFIA
394
BIBLIOGRAFIA
395
BIBLIOGRAFIA
396
BIBLIOGRAFIA
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