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TEMA:
DOCTRINAS DEL CDIGO CIVIL PERUANO
CURSO
: DERECHO DE PERSONA
CICLO
: II
DOCENTE
ALUMNA
FECHA
: 16-09-2015
PUCALLPA-PER
TTULO PRELIMINAR
Derecho- ULADECH
Derecho- ULADECH
Fernndez
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7 FERNANDEZ, C. Abuso del Derecho. 2da Edicin. Grijley. Lima 1999, p. 163.
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4. El carcter injustificado del dao determina que la accin A quede fuera del
alcance de los principios que justifican la regla permisiva a que se alude 1. Y
que surja una nueva regla que establece que en las circunstancias X [X ms
alguna circunstancia que suponga una forma de realizacin de 3.1. o 3.2.] la
accin A est prohibida.8
Tal como lo hemos mencionado lneas arriba el abuso de derecho no es una
figura exclusiva el mbito civil sino tambin la encontramos en otras normas del
sistema jurdico, por ejemplo, en el artculo 103 9 la Constitucin de 1993 y en
el artculo 68510 en el Cdigo Procesal Civil. Respecto a la regulacin dentro
de la Constitucin hay voces que rechazan su ubicacin en ella, siendo uno de
los ms crticos Rubio, quien seala que: () La incorporacin del abuso del
derecho a la Constitucin de 1993 hace suponer, a diferencia de lo que ocurra
antes de la aprobacin del citado texto, que el abuso del derecho afecta los
derechos constitucionales. As mismo, critica que se haya usado el mismo
artculo del Cdigo Civil de 1936, considerndolo obsoleto. 11
Al respecto, discrepamos con Rubio, en tanto el abuso de derecho al ser una
figura de carcter general, no excluyente al mbito civil y al ser aplicada en
otras ramas del derecho tiene a la Constitucin como sede por antonomasia.
La nica justificacin de la ubicacin del abuso de derecho en el cdigo civil
responde a la tradicin "copy paste" de nuestros codificadores, ya que la
existencia misma de los Ttulos Preliminares responden a una realidad y
contexto histrico distinto al nuestro. El abuso del derecho, como otras figuras
jurdicas que conforman el Ttulo Preliminar tenan razn de ser en el cdigo
civil en cuanto en la era Napolenica el Cdigo Civil era considerado el cuerpo
normativo ms importante y las constituciones tenan la calidad de normas
8 ATIENZA, Manuel. Ilcitos Atpicos. Trotta. Madrid 2000, p. 57.
9 Artculo 103.- () La Constitucin no ampara el abuso del derecho.
10 Artculo 685.- Cuando la demanda versa sobre el ejercicio abusivo de un derecho,
puede el Juez dictar las medidas indispensables para evitar la consumacin de un
perjuicio irreparable.
11 RUBIO, M. El abuso del derecho en el Per. En: Revista de Derecho Privado y
Comunitario, N 16, p. 205-206
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Del caso antes expuesto podemos colegir que para la configuracin del abuso
del derecho tenemos que estar ante una situacin atpica, es decir, no debe
encontrarse regulada como lesiva sino por el contrario, debe ser aceptada por
el ordenamiento jurdico como lcita, pero dentro de su ejercicio legtimo tiene
que provocar un dao a un tercero. En ese sentido, es necesario ponderar el
derecho subjetivo del sujeto quien lo ejerce y la afectacin a la esfera jurdica
del sujeto quien sufre el detrimento de su derecho subjetivo. Esto no quiere
decir que cualquier afectacin o disminucin trae como consecuencia la
configuracin del abuso de derecho, sino que el ejercicio debe de ser abusivo y
desmedido. Esta labor la debe realizar el juez a travs de un proceso por medio
de una argumentacin debida. Imaginamos, en referencia al comentario del
juez y catedrtico de la introduccin, que ac radica la dificultad en la
aplicacin de dicha figura y por ello su reticencia al momento de invocarla.
Por otro lado, dentro del mbito nacional tenemos el siguiente caso relatado
por Espinoza: Con fecha 31 de octubre de 1990, un ciudadano interpone
demande de separacin de cuerpos por causal de injuria grave en contra de su
esposa. En el mismo proceso, la demanda interpuso una reconvencin en la
cual se pretenda el divorcio por causal de abandono injustificado de hogar. El
24 Juzgado Civil de Lima, con fecha 11 de septiembre de 1991, emite
sentencia en la cual se declara infundada la demanda y fundada la
reconvencin; por consiguiente, la separacin de cuerpos. La sentencia se
elev en consulta y se confirm por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior el
1 de abril de 1992. Con fecha 2 de diciembre de 1992, el demandante (cnyuge
culpable) solicita por escrito la disolucin del vnculo matrimonial ante el mismo
12 ATIENZA, M. Ilcitos Atpicos. Trotta. Madrid 2000, p. 58.
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Artculo V.- Orden pblico, buenas costumbres y nulidad del acto jurdico
Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a
las buenas costumbres.
de buenas
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estas adquieren
una autonoma
normativa.15
Por otro lado el orden pblico ese entendido como aquellos principios
fundamentales (jurdico, social, econmico y moral) de inters general, sobre
las cuales se basa el ordenamiento jurdico de un determinado estado, es por
ello que estas se reflejen en normas jurdicas, cuyo cumplimiento es ineludible
tanto para los particulares como para los rganos del estado. Tomando en
consideracin lo descrito anteriormente es de importancia sealar que lo
referido a orden publico posee un concepto ms amplio y general, el cual
incluye, forma parte de l las buenas costumbres, si tomramos en cuenta ello
lo estipulado en el artculo v tendra otras consideraciones. 16
Ahora teniendo en cuenta los conceptos de orden pblico como de buenas
costumbres, creemos conveniente
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mismo artculo V, se calificar como nulo dicho acto o negocio jurdico; esta
nulidad a la que se refiere es virtual o tcita es decir se deduce o infiere, no
directamente (expresa) de un supuesto de hecho de una norma, sino
del
contenido propio del negocio por contravenir el mismo orden pblico y las
buenas costumbres es decir se encuentran tcitamente contenidas en las
normas jurdicas.
Resaltar el hecho s que el artculo V contiene consideraciones rectoras,
orientadoras importantsimas para el tratamiento del acto jurdico en s mismo,
las cuales implican una interpretacin no solo de la norma jurdica , sino
tambin de las bases , principios y fundamentos del sistema jurdico , en suma
una interpretacin integral.17
LIBRO I
DERECHO DE LAS PERSONAS
Artculo 2.- Reconocimiento Judicial del Embarazo
La mujer puede solicitar judicialmente el reconocimiento de su embarazo o del
parto con citacin de las personas que tengan inters en el nacimiento. La
solicitud se tramita como prueba anticipada, con citacin de las personas que
por indicacin de la solicitante o a criterio del Juez, puedan tener derechos que
resulten afectados
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EL DERECHO DE IGUALDAD
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por
determinadas
cuestiones
que
imposibilite
su
acceso
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DIEGO GANOZA28
27 Gaceta jurdica, (2008), Gua de Jurisprudencias del Tribunal Constitucional para el
Abogado Litigante, pg. 186
28 GANOZA, D. Derecho: Intimidad en la doctrina peruana. Sitio Web:
[https://diegoganoza.wordpress.com/2012/03/19/derecho-intimidad-en-la-doctrinaperuana] Consultado el 12 de Setiembre del 2015.
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trata
los
derechos
la
inviolabilidad
del
domicilio,
de
las
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