Prescrio retroativa

Conceito: a perda do direito de punir do Estado, calculada com base na pena concreta
estabelecida pelo juiz. Conta-se desde a data do trnsito em julgado da sentena penal
condenatria at o oferecimento da denncia ou queixa.
Prescrio depois de transitar em julgado sentena final condenatria
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-se
pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de
um tero, se o condenado reincidente (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984).
1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em
nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa (Redao dada
pela Lei n 12.234, de 2010).

Anteriormente, a prescrio retroativa poderia ser calculada tambm entre a data da

denncia ou queixa (causas interruptivas da prescrio) e a consumao do fato. A Lei
12.234/2010, entretanto, restringiu a contagem do prazo apenas para o lapso entre a
sentena condenatria e o oferecimento da denncia ou da queixa. Essa alterao no
Cdigo Penal gera, basicamente, duas consequncias: a diminuio da chance de
prescrio e o aumento do prazo para a proposio da inicial acusatria. Ou seja, tratase de lei penal mais gravosa para o ru1.
Pressupostos:
a) Inocorrncia da prescrio abstrata;
b) Sentena penal condenatria;
c) Trnsito em julgado para a acusao ou improvimento de seu recurso.

BITENCOURT, Cezar Roberto. Direito Penal: parte geral, p. 887.

Modalidades de prescrio2
1. Prescrio da pena em abstrato: a perda da pretenso punitiva do Estado, levandose em conta a pena mxima em abstrato cominada para o crime. utilizada enquanto o
Estado no dispe da pena concreta, aquela efetivamente aplicada pelo juiz, sem mais
recurso da acusao (p. 556).
2. Prescrio da pena em concreto: a perda da pretenso punitiva do Estado,
levando-se em conta o montante da pena fixado na sentena, com, pelo menos, o
trnsito em julgado para a acusao. Concretizando-se a pena para o Estado-acusao j
suficiente para esse tipo de clculo, afinal, havendo recurso da defesa o montante da
sano penal jamais ser superior, podendo baixar, o que benfico ao acusado (p.576577).
2.1. Prescrio da pretenso punitiva: a perda do direito de punir do Estado,
no remanescendo a pena, nem os seus efeitos secundrios. Ocorre antes do
trnsito em julgado da sentena condenatria (p. 593).
2.1.1. Prescrio retroativa: a perda do direito de punir do Estado,
calculada com base na pena concreta estabelecida pelo juiz. Conta-se
desde a data do trnsito em julgado da sentena penal condenatria at o
oferecimento da denncia ou queixa.
2.1.2. Prescrio intercorrente (subsequente ou superveniente): a
perda do direito de punir do Estado, levando-se em considerao a pena
concreta, com trnsito em julgado para a acusao, ou improvido seu
recurso, cujo lapso para a contagem tem incio na data da sentena e
segue at o trnsito em julgado desta para a defesa (p. 577).
2.2. Prescrio da pretenso executria: a perda do direito de aplicar
efetivamente a pena, tendo em vista a pena em concreto, com trnsito em
julgado para as partes, mas com o lapso percorrido entre a data do trnsito em

NUCCI, Guilherme de Souza.

julgado da deciso condenatria para a acusao e o incio do cumprimento da

pena ou a ocorrncia de reincidncia (p. 577).
Prescrio e concurso de crimes (art. 119, CP)
1. Concurso material: apesar se somarem as penas para efeito de cumprimento, a
prescrio calculada para cada crime individualmente.
2. Concurso formal: no clculo feito pelo juiz, comina-se a pena do crime mais
grave aumentada de um sexto at a metade. Para computar o prazo prescricional,
entretanto, deve-se desconsiderar o aumento de pena.

Jurisprudncia
EMENTA. Habeas corpus. Penal. Furto qualificado tentado. Prescrio da pretenso
punitiva. Ocorrncia, dada a condio de menor de 21 anos ostentada pelos pacientes
poca dos fatos. Matria, contudo, no debatida nas instncias antecedentes. Writ no
conhecido. Ordem concedida de ofcio. 1. A questo alusiva extino da punibilidade
em razo da consumao da prescrio retroativa da pretenso punitiva no foi suscitada
perante o Superior Tribunal de Justia, de modo a no haver o acrdo impugnado
tratado daquela questo, razo pela qual no se conhece da impetrao sob essa ptica.
2. Matria de ordem pblica, cognoscvel inclusive de ofcio. Reconhecida a extino da
punibilidade pela consumao da prescrio intercorrente da pretenso punitiva estatal
em relao ao crime de furto imputado aos pacientes. 3. Ordem concedida de ofcio.
(STF - HC 109079, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em
28/02/2012, PROCESSO ELETRNICO DJe-057 DIVULG 19-03-2012 PUBLIC 2003-2012)
EMENTA. PENAL E PROCESSUAL PENAL. ARTIGO 289, 1, DO CDIGO
PENAL. PRESCRIO RETROATIVA ENTRE A DATA DO RECEBIMENTO DA
DENNCIA E A DA PUBLICAO DA SENTENA. EXTINO DA
PUNIBILIDADE. Fludo lapso temporal superior ao prazo prescricional entre a data do
recebimento da denncia e a data da publicao da sentena, h prescrio da pretenso
punitiva estatal na modalidade retroativa, impondo-se a declarao da extino da
punibilidade do ru. (TRF4, ACR 0001404-53.2005.404.7214, Oitava Turma, Relator
Victor Luiz dos Santos Laus, D.E. 12/11/2013)
EMENTA. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - PLEITO REQUERENDO A
REFORMA DA DECISO QUE JULGOU EXTINTA A PUNIBILIDADE DO
ACUSADO PELA PRESCRIO RETROATIVA POR ANTECIPAO CABIMENTO - AUSNCIA DE PREVISO LEGAL DA PRESCRIO EM
PERSPECTIVA - IMPOSSIBILIDADE DE RECONHECIMENTO DA PRESCRIO
ANTECIPADA DA PENA - SMULA 438 DO STJ - DECISO QUE MERECE SER

REFORMADA - RECURSO PROVIDO." inadmissvel a extino da punibilidade

pela prescrio da pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica,
independentemente da existncia ou sorte do processo penal" (Smula 438 STJ).
(TJPR - RSE - 870127-3 - Rel.: null - Unnime - - J. 04.04.2013)