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SUMARIO
I.- INTRODUCCION. II.- CONCEPTO III.- SUPUESTOS EN QUE SE CONFIGURA UNA SOCIEDAD
IRREGULAR. IV.- SOCIEDAD DE HECHO. V SOCIEDAD IRREGULAR VI.- SOCIEDADES IRREGULARES
POR SU NO ADECUACIN A LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES. VII.- LAS SOCIEDADES IRREGULARES
EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES. VIII.- LOS EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD DE UNA SOCIEDAD.
IX.- LA RELACIN FRENTE A LOS SOCIOS Y FRENTE A TERCEROS. X.- REGULARIZACIN, DISOLUCIN
Y LIQUIDACIN. XI.- PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES XII.PROBLEMTICA ACTUAL DE LA IRREGULARIDAD. XIII.- LAS SOCIEDADES IRREGULARES SON
PERSONAS
JURIDICAS
QUE
SUBSISTEN
ENTRE
LAS
ACTIVIDADES
COMERCIALES.
XIV.
CONCLUSIONES.
INTRODUCCIN.
Las sociedades en nuestro pas para que su constitucin este conforme a derecho pues tiene que
cumplir con requisitos tanto de forma como de fondo, en el hecho de tener una escritura pblica y estar
inscrita en registros pblicos. El tema que en el siguiente trabajo nos vamos a enfocar es que pasa
cuando estas son irregulares es decir tienen una escritura pero no lo han llevado a registros pblicos, o
estn desarrollando sus actividades en el mercado y por alguna causal o por cumplimiento de su plazo
para operar devienen en irregulares. Es por ellos que cabe hacernos las siguientes preguntas Qu
sucede si en virtud de los contratos que celebran las empresas, resulta que una de ellas se encuentra
como irregular? Cules son los efectos de la irregularidad de una sociedad frente a terceros? O por el
contrario Qu sucedera con la propia empresa si ha devenido en irregular sin conocimiento de los
socios y del gerente? Cul sera la situacin jurdica a la que se somete la sociedad en este caso?
Cul sera la responsabilidad que asumiran los socios, gerentes o directores de la sociedad?
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CONCEPTO.
Teniendo en cuenta que si la regular constitucin de una sociedad se alcanza mediante el cumplimiento
de requisito de forma (Escritura Pblica) y del requisito de publicidad (Inscripcin en el Registro), puede
suceder que el contrato de sociedad se estipule sin observar dichos requisitos. Cuando esto ocurre y la
relacin de sociedad se manifiesta externamente por que se explota una actividad mercantil o industrial
en su nombre, hablaremos de una sociedad irregular.
Para Ulises Montoya Manfredi, es sociedad irregular la que no se ha constituido e inscrito conforme a
los preceptos legales. Pero, no obstante este hecho, las relaciones internas se rigen por el pacto
social, o por ley segn la clase de sociedad que se trate.(1998, Pg.725)
Por su parte Augusto Barreto Muga, indica que las sociedades irregulares son aquellas que se forman
sin escritura pblica o si existiendo esta se omite inscribirlas en el registro (1992, Pg.449)
Richard, Escuti y Romero, Citado por Zaida Osorio Ruiz, aseveran que:
las sociedades no constituidas regularmente... son aquellas que tentativamente han querido
asumir uno de los tipos previstos, pero cuya constitucin regular ha sido frustrada por un defecto
formal cualquiera (v.gr., instrumentacin, publicidad: periodstica o Registral), as como tambin
aquellas que sin instrumentar tienen un objeto comercial o desarrollan actividad comercial. (2000,
Pgs. 158-159)
Supuestos en que se configura una Sociedad Irregular.
El artculo 423 de la Ley General de Sociedades, Ley N 26887 (12.09.97) establece seis supuestos
en los cuales se configura la irregularidad de una sociedad.
A continuacin detallamos los seis supuestos antes mencionados:
1. Transcurridos sesenta das desde que los socios fundadores han firmado el pacto social sin
haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin.
2. Transcurridos treinta das desde que la asamblea design al o los firmantes para otorgar la
escritura pblica sin que stos hayan solicitado su otorgamiento.
3. Transcurridos ms de treinta das desde que se otorg la escritura pblica de constitucin, sin
que se haya solicitado su inscripcin en el Registro.
4. Transcurridos treinta das desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin formulada por
el Registro.
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Nuestra actual legislacin societaria para establecer las causales de irregularidad ha optado
por el criterio del vencimiento de los plazos, y establece que una sociedad ser irregular
cuando no se ha cumplido con los plazos establecidos en la ley.
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Todos los socios adquirirn la calidad de obligados personales, solidarios e ilimitados si es que
la irregularidad se produjo desde el momento de la constitucin; mientras que para que el socio
asuma dicha condicin cuando la irregularidad se produce luego de constituida, es necesario
que el socio sea la vez administrador, representante o, en general, se haya presentado frente a
los terceros actuando a nombre de la sociedad.
Esta responsabilidad comprende tanto el cumplimiento de la obligacin contrada con los
terceros, as como, en su caso, la indemnizacin por los daos y perjuicios causados por actos
u omisiones que lesionen directamente los intereses de estos.
De tal manera, tenemos que el efecto inmediato de la irregularidad de una sociedad recae justamente
sobre la responsabilidad de los socios y administradores, tornndola de una responsabilidad limitada al
aporte dado en la constitucin de la sociedad, a una de carcter solidario e ilimitado frente a terceros
que haya contratado la sociedad, y en general contra aquel que haya generado un perjuicio.
1. La responsabilidad de los administradores
El artculo 424 de la Ley General de Sociedades nos seala que los administradores,
representantes y, en general, quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la
sociedad irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en
general, por los actos jurdicos realizados desde que se produjo la irregularidad.
En este caso la responsabilidad de los administradores es amplia, la cual comprende el
cumplimiento de la respectiva obligacin, como tambin, la indemnizacin por los daos y
perjuicios cuando corresponda.
Por otra parte, tambin responden no slo frente a terceros sino tambin frente a la sociedad y
a los socios. En estos casos, los administradores no gozan del beneficio de excusin.
2. La responsabilidad de los socios
Sobre la responsabilidad de los socios cabe distinguir dos situaciones, la primera de ellas, es
en la sociedad de hecho. La responsabilidad de los socios en una sociedad de hecho ser de
carcter solidario, e ilimitado frente a cualquier tercero que contrate o se perjudique por su
irregularidad. Mientras que en la sociedad irregular, la responsabilidad solidaria e ilimitada la
adquirir desde que la sociedad adquiere la condicin de irregularidad por hallarse inmersa
dentro de una de las causales antes mencionadas.
En cuanto al beneficio de excusin, sta no es aplicable a las personas que conforman una
sociedad de hecho, ello es conforme de lo establecido en el segundo prrafo del artculo 424
de la Ley General de Sociedades que establece que si la irregularidad existe desde la
constitucin, los socios tienen igual responsabilidad.
Mientras que, en una sociedad irregular que ha devenido por alguna de las causales
establecidas en los numerales 5 y 6 que sealamos en el punto II, los socios tendran el
beneficio de excusin en tanto que existe un patrimonio social, ms an los acreedores al
momento de contratar con sta conocen perfectamente que al momento de celebrar sus
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contratos lo realizan con una sociedad o persona jurdica, la misma que posee un patrimonio
social.
LA RELACIN FRENTE A LOS SOCIOS Y FRENTE A TERCEROS
En este punto, conviene preguntarnos acerca de la validez de aquellos contratos que celebran los
terceros con una sociedad irregular. Hemos visto en los prrafos anteriores, que ante cualquier
incumplimiento la sociedad irregular, tanto sus administradores como sus socios son responsables de
manera solidaria e ilimitada frente a stos, adems del resarcimiento por los daos que pueda originar.
Cabe precisar entonces, en este extremo, que los contratos que celebren los terceros con la sociedad
irregular son plenamente vlidos.
Cobra particular importancia que los estatutos y el pacto social de la sociedad son tambin vlidos
entre los socios, pero no son oponibles a los terceros, y menos an no los pueden perjudicar, sino todo
lo contrario, los terceros pueden usar o utilizar el estatuto y el pacto social para todo aquello que los
favorezca.
Regularizacin
Es evidente que el carcter de sociedad irregular no es conveniente para sus socios, ya que la
responsabilidad ilimitada de la misma no resulta del todo atractiva para iniciar las actividades de una
empresa, es por ello que tanto los socios, los acreedores de la sociedad y de los socios o los
administradores pueden solicitar tanto su regularizacin como su disolucin.
En cuanto al tema de la regularizacin de la misma, sta se realiza conforme al artculo 119 de la Ley
General de Sociedades, la cual es convocada por la va judicial, ante el juez del domicilio social, por el
proceso no contencioso (salvo la causal por no adecuacin).
Por otra parte, tambin queda expedito el derecho de separacin del socio si es que la sociedad no
accediera a regularizarse o disolverse; sin embargo la responsabilidad solidaria e ilimitada la seguir
manteniendo hasta que efectivamente se realice la separacin de la sociedad.
Administracin y representacin
Teniendo en cuenta, por un lado que los estatutos y el pacto social son exigibles entre los socios, como
tambin que los contratos que celebren la sociedad irregular con terceros son plenamente vlidos es
admisible pensar que la administracin de la sociedad irregular corresponde a sus administradores y
representantes designados en el pacto social o en el estatuto o en los acuerdos entre los socios.
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En este supuesto, el artculo 429 de la Ley General de Sociedades ha establecido la presuncin que
los socios y administradores de la sociedad irregular, actuando individualmente, estn facultados para
realizar actos de carcter urgente y a solicitar medidas judiciales cautelares. Esta presuncin se basa
en el hecho de que la sociedad irregular puede no contar con representantes o administradores, dado
que no los ha designado en su estatuto o pacto social o estos han renunciado.
De acuerdo con Elas Laroza nos comenta que la regla general es que rige lo previsto en el pacto
social, en el estatuto o en los convenios entre los socios, cuando stos existen, lo cual ocurre en la
inmensa mayora de las sociedades irregulares y en muchas sociedades de hecho. Por ejemplo, en el
estatuto de una sociedad annima irregular se habrn designado, casi siempre, los directores y
representantes. Luego, en esa sociedad, aun siendo irregular, los socios con frecuencia no son los
administradores ni los representantes. En la medida en que no acten como tales, la responsabilidad
de los socios no es ilimitada y solidaria, salvo en los supuestos expresamente previstos por el artculo
424, que no se dan en todos los casos. En conclusin, en esta sociedad irregular las
responsabilidades en que incurren los administradores no son las mismas que afectan a los socios.
Disolucin y liquidacin
En el proceso de disolucin de una sociedad irregular cualquier socio o administrador o gerente
convoca para que en un plazo mximo de treinta das se realice una junta general, a fin de adoptar el
acuerdo de disolucin.
En este ltimo supuesto si no se efecta la convocatoria, ella se har por el juez del domicilio social.
Ahora bien, si la junta general no se rene o si reunida no adopta el acuerdo de disolucin o las
medidas que correspondan, cualquier socio, administrador o director o el gerente puede solicitar al juez
del domicilio social que declare la disolucin de la sociedad.
La Ley General de Sociedades, por su parte, ha establecido que la disolucin de la sociedad irregular
puede tener lugar sin observancia de formalidades y puede acreditarse, entre los socios y frente a
terceros por cualquier medio de prueba. La sociedad irregular en caso de estar inscrita en Registros
Pblicos deber inscribir la disolucin de la misma en dicho registro, asimismo este hecho no configura
un impedimento para sus acreedores ejerzan las acciones legales correspondientes para hacer
efectivas las obligaciones que se tuvieran pendientes.
Finalmente, en cuanto a su liquidacin, sta se sujeta a lo sealado en su pacto social, y en las
disposiciones relativas sobre liquidacin en la Ley General de Sociedades.
PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES
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puede ampliarse con la inscripcin, hecho que producir la plenitud de la personalidad jurdica del tipo
social.
En tanto que Gonzalo Mercado Neumann sostiene que Si se reconoce aptitud legal a la sociedad
irregular para realizar externamente actos con terceros, respondiendo con el patrimonio social de las
consecuencias de su actuacin en el trfico, es porque la sociedad irregular tiene una personalidad
jurdica imperfecta, limitada o bsica en contraposicin de la personalidad jurdica plena y completa que
surge de la inscripcin...En sntesis, se puede afirmar que la sociedad irregular posee un grado de
subjetivizacin jurdica con entidad suficiente para ser parte activa y pasiva de relaciones con terceros,
respondiendo de su actuacin en el trfico.
Seudosociedades que funcionan como tal pero sin haber iniciado una formalizacin de
acuerdo con la LGS o cuyos tipos societarios no se adecuan a ninguno de los establecidos
por la ley; son consideradas como sociedades irregulares de hecho.
Sociedades inscritas y formales que devienen en irregulares por algunos de los supuestos
considerados en el artculo 423de la LGS y/o las causales establecidas en el artculo 407
de la LGS.
Los efectos de la irregularidad estn previstos en los artculos 424 y siguientes de la LGS. Los ms
importantes son:
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vez otorgado dicho instrumento pblico no se han remitido los partes notariales al registro
para su inscripcin.
La obligacin de los socios de cumplir con sus aportes comprometidos (artculo 425 de la
LGS).
De otro lado, de acuerdo con el artculo 429 de la LGS, la administracin de una sociedad irregular
corresponde a sus administradores y representantes designados en el pacto social, en el estatuto o en
los acuerdos entre los socios. Individualmente estn facultados para realizar actos de carcter urgente,
es decir, pueden ejercer facultades limitadas en caso de necesidad.
La LGS frente a las sociedades irregulares privilegia la seguridad jurdica, tendiendo a proteger a los
terceros que contratan con sociedades bajo estas condicione, atribuyndoles responsabilidad personal
e ilimitada a los funcionarios que en nombre de la sociedad irregular contratan con terceros.
Sin perjuicio de ello, se reconoce validez a los actos realizados en nombre de la sociedad antes de su
inscripcin, siendo posible incluso que se convaliden estos de una vez inscrita la sociedad. Paz Ares
seala: Las sociedades irregulares poseen
sentido que pueda realizar actos con terceros. Empero, dicha personalidad limitada puede ampliarse
con la inscripcin, hecho que producir la plenitud de la personalidad jurdica del tipo social.
En las sociedades irregulares hay una voluntad evidente de realizar las actividades que determinaron la
conjuncin de los fundadores y constituyen su objeto social. Si no existiese esa real voluntad de actuar
en comn, el contrato social estara desprovisto de causa y vaco de contenido. Como expresin de
ese animus societatis, la sociedad irregular actuara como sociedad, revelndose como tal ante
terceros.
LAS SOCIEDADES IRREGULARES SON PERSONAS JURIDICAS QUE SUBSISTEN ENTRE LAS
ACTIVIDADES COMERCIALES
Para nosotros, creemos que las Sociedades Irregulares, si son personas jurdicas que subsisten en las
actividades comerciales, ya que en una economa de mercado como la nuestra, el trfico jurdico
resulta de vital importancia, ya que de ello depender la generacin de riqueza influyendo en la
economa de cada uno de los actores y del pas mismo.
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Saber con quin se contrata se convierte en una necesidad a veces no muy tomada en cuenta, ya que
los actores se guan por la buena fe de los contratantes; de lo contrario, el costo de las transacciones
se elevara demasiado haciendo ineficiente el mercado.
Sin embargo se dan algunas situaciones donde la buena fe al contratar se ve perturbada; por ejemplo
cuando se inicia una transaccin con una empresa aparentemente formal y en orden pero que -incluso
a veces con desconocimiento de sus propios representantes se encuentra inmersa en una situacin de
irregularidad.
CONCLUSIONES
1. La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del incumplimiento del mandato legal que
exige que la constitucin de las mismas se haga constar en escritura pblica o del hecho de
que, aun constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita en el Registro
Respectivo.
2. La ley general de Sociedades, de una u otra manera protege a las personas que contratan o
mantienen relaciones con las sociedades irregulares, a fin de que no se vean perjudicados por
los actos realizados por dichas sociedades, teniendo bien marcadas las responsabilidades a
las que estn sujetas dichas sociedades.
3. El derecho reconoce la existencia y validez de las sociedades irregulares en salvaguarda de la
seguridad del trfico y de la proteccin de los terceros que contratan con ellas.
4. Las sociedades irregulares de origen no son personas jurdicas pero s son sujetos de derecho
especiales. Por su parte, las sociedades con irregularidad sobrevenida no pierden su
personalidad jurdica por haber incurrido en irregularidad, pues al igual que las sociedades
regulares, la mantienen hasta que se inscriba su extincin.
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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS.
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GRIJLEY.
BARRETO MUGA, Augusto. Los Contratos en las Sociedades Civiles y Mercantiles. Lima
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GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis.
ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del
Per. Trujillo. Editora Normas Legales.
INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE. Fuente: www.caballerobustamante.com.pe
Derechos Reservados.
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