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Resumo: Atualmente a famlia se pauta na busca da felicidade entre seus membros. Com
a autonomia e igualdade dos parceiros, aumentou-se o nmero de separaes onde no se
encontra mais amor, no justificando mais manter as aparncias. Entretanto,
manifestaes judiciais tm se posicionado pela indenizao por danos morais no
rompimento das relaes conjugais. Porm, deve-se analisar o caso concreto para avaliar
o dano psquico e social, verificando realmente se houve leso na dignidade e honra do
cnjuge ofendido.
Palavras chave: relaes conjugais, danos morais, responsabilidade civil.
SUMRIO: 1. Breve anlise histrica Da famlia patriarcal famlia democrtica. 2. Responsabilidade
civil nas relaes conjugais. 3. O conceito de dano moral como leso dignidade humana. 4. A violao
dos deveres conjugais e suas conseqncias jurdicas no mbito da responsabilidade civil e no direito de
famlia. 5. Referncias bibliogrficas.
No quero dinheiro,
Quero amor sincero,
Isto que eu espero
Grito ao mundo inteiro,
No quero dinheiro,
Eu s quero amar...
(Tim Maia, No quero dinheiro).
2
patrimnio cede lugar para a pessoa humana e o pblico com o privado se correlacionam
de forma to intensa que assuntos at ento distantes de uma Constituio passam a ser
protegidos pela nova ordem estatal. 2
A Constituio de 1988 ressaltou a liberdade e a igualdade entre homens e
mulheres, em direitos e obrigaes (art. 5, I) enfatizando o princpio da solidariedade e
da dignidade humana, alm da proteo dada unio estvel e famlia monoparental. A
nova sociedade contempornea passou a ser democrtica, rompendo de vez com o
modelo patrimonial em que se valorizava o ter ao invs do ser. A pessoa humana est no
centro da ordem jurdica, merecendo tutela especial. Dessa forma, a famlia passa a ser
tratada como instrumento3 para o desenvolvimento da pessoa humana, realados seus
componentes mais prximos condio humana, tem-se, sem dvida, uma
democratizao da estrutura familiar.4
A famlia atual e suas novas formas de entidades familiares se fundam
principalmente na fora do afeto e respeito entre seus membros, em que a regra a
felicidade. Atualmente, com a autonomia, a liberdade e a igualdade dos parceiros
aumentou-se o nmero de separaes onde no se encontra mais amor, sendo a famlia
atual mantida somente quando houver harmonia entre seus membros, no justificando
mais manter as aparncias.
Falar em dano moral nas relaes conjugais em poca da famlia patriarcal seria
totalmente incontroverso. Essa discusso seria resolvida dentro da prpria famlia pelo
marido, que preservava a manuteno familiar a todo custo. Em contrapartida, a mulher
VALADARES, Maria Goreth Macedo. As famlias reconstitudas. In: TEIXEIRA, Ana Carolina
Brochado; RIBEIRO,Gustavo Pereira Leite. Manual das famlias e das sucesses. Belo Horizonte: Del
Rey:Mandamentos, 2008, p.167.
3
Segundo Ana Carolina Brochado Teixeira, A famlia inscrita na Constituio de 1988 a famliainstrumento, funcionalizada promoo da personalidade de seus membros. No mais subsiste a famlia
instituio, a qual deveria ser protegida a todo custo, pois valia por si s. No importava a liberdade e
realizao de seus integrantes, mas sua preservao irrestrita, inclusive com uma hipcrita paz domstica.
(TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Famlia, guarda e autoridade parental. Rio de Janeiro: Renovar,
2005, p.29.).
4
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. Rio de Janeiro: Lmen Jris
2008, p. 7.
3
sofria silenciosamente as agresses fsicas e morais de seu cnjuge em virtude de uma
falsa paz domstica.
Mas a responsabilidade civil tambm mudou, passando da ateno exclusiva para
com o ato ilcito para com a preocupao do dano injusto, ou injustificado. No incio do
sculo XX, quando no se encontrava um culpado, cabia prpria vtima suportar os
prejuzos. Hoje, com a objetivao da responsabilidade, com a clusula geral de
responsabilidade pelo risco e com as hipteses de presuno da culpa, muito mais
trivialmente o ofensor no culpado arcar com o prejuzo, sendo obrigado a ressarcir.
H um sculo, o princpio geral na matria era sintetizado pela expresso nenhuma
responsabilidade sem culpa, na atualidade, vigora o princpio de que a vtima no pode
ficar irressarcida.5
No entanto, a responsabilidade civil adentra na famlia moderna, imputando danos
morais a serem ressarcidos pelos prprios membros da famlia, causando inquietao,
equvocos e muita polmica neste assunto. A responsabilidade civil conseqncia de
um ato ilcito, podendo ser encontrada dentro ou fora do mbito familiar, no estando a
famlia imune a esses atos. Porm, antes de aprofundar na questo, necessria se faz uma
anlise do instituto do dano moral como leso dignidade humana.
5
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos morais em famlia? Conjugalidade, parentalidade e
responsabilidade civil. In: PEREIRA, Tnia da Silva; PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Coords.). A tica da
convivncia familiar e sua efetividade no cotidiano dos tribunais. Rio de Janeiro, Forense, 2006, p.175176.
4
Constitui dano moral a leso a qualquer dos aspectos
componentes da dignidade humana dignidade esta que se
encontra fundada em quatro substratos e, portanto, corporificada
no conjunto dos princpios da igualdade, da integridade
psicofsica, da liberdade e da solidariedade. Circunstncias que
atinjam a pessoa e sua condio humana, que neguem essa sua
qualidade, sero automaticamente consideradas violadoras de
sua personalidade e, se concretizadas, causadoras de dano moral
a ser reparado.6
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil constitucional dos danos
morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p.327. A autora continua, afirmando que No ser, portanto, o
sofrimento humano ou a situao de tristeza, constrangimento, perturbao, angstia ou transtorno, que
ensejar a reparao, mas apenas aquelas situaes graves ou suficientes para afetarem a dignidade humana
pela violao de um ou mais, dentro dos substratos referidos.
7
Maria Celina Bodin de Moraes entende que deve excluir-se que o rompimento do noivado possa gerar
dano moral, pois o ato de vontade, por maior sofrimento que possa gerar, tem a proteg-lo o princpio da
liberdade, neste caso, integralizador da dignidade. Ponderados assim os interesses contrapostos, na
normalidade dos casos a integridade psquica de um, na hiptese de ruptura sem motivao justa, cede
diante da liberdade do outro, a qual mais adequadamente realiza o princpio da dignidade humana.
(MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos morais em famlia? Conjugalidade, parentalidade e
responsabilidade civil. In: PEREIRA,Tnia da Silva; PEREIRA,Rodrigo da Cunha. (Coords.) A tica da
convivncia familiar e sua efetividade no cotidiano dos tribunais .Rio de Janeiro: Forense, 2006, p.186.)
5
particular aquelas que disciplinam o direito de famlia, regulando
as relaes mais ntimas e intensas do indivduo no social. 8
6
Como deveres do casamento, temos inicialmente o dever de fidelidade recproca,
sendo o adultrio11 uma das condutas mais graves das infraes aos deveres conjugais.
No entanto, o adultrio no a nica forma de infidelidade, pois temos ainda a traio da
confiana, a quebra de fidelidade, o namoro do cnjuge com um terceiro, bem como a
mais moderna situao de traio: a infidelidade virtual. 12
A violao dos deveres conjugais, por si s, no seria suficiente para acarretar a
indenizao por danos morais. A aplicao das regras da responsabilidade civil no direito
de famlia depender da ocorrncia da prtica de um ato ilcito, quando evidenciada a
culpa do agente. Assim, a prtica do adultrio no gera dano moral indenizvel. O
descumprimento dos deveres conjugais leva o outro cnjuge a buscar a medida adequada,
ou seja, a separao judicial,13 conforme estabelecem os arts. 1.572 e 1.573 do Cdigo
Civil.14 Para Maria Celina Bodin de Moraes, o Direito de famlia tem seus prprios
11
Desde a Lei 11.106/2005, o adultrio deixou de ser tipificado como crime no Cdigo Penal, porm, serve
para fundamentar o pedido de separao judicial com culpa.
12
Para Maria Berenice Dias, O grande questionamento que passou a inquietar a todos se o
relacionamento virtual pode ser reconhecido como infrao ao dever de fidelidade. A tendncia
considerar a comunicao, mantida atravs da internet, como infidelidade virtual, reservando a expresso
adultrio ao relacionamento sexual real. (DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 3.ed.
rev., ampl.. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 225).
13
Infelizmente a retrgrada e inconstitucional culpa no foi retirada do Cdigo Civil. O cnjuge
considerado culpado pelo fim do casamento perde o direito de usar o nome de casado (art.1.578), salvo
excees que se referem aos direitos personalssimos, e quanto aos alimentos ter direito a receber apenas
os alimentos naturais, ou seja, o mnimo para garantir a sobrevivncia (art.1.704, pargrafo nico). Os
alimentos se diferenciam da reparao civil, uma vez que os alimentos s podem ser exigidos
demonstrando a necessidade do cnjuge em receber, o que diferencia da responsabilidade civil que
independe da situao econmica do cnjuge lesado.
14
INDENIZAO DANOS MORAIS E MATERIAIS ROMPIMENTO PREMATURO DO
VNCULO CONJUGAL SITUAO VEXATRIA NO CARACTERIZADA SEPARAO
EXERCCIO REGULAR DO DIREITO RECURSO A QUE SE D PROVIMENTO. Ainda que do
rompimento de uma relao afetiva resultem transtornos de ordem psquica, para quem viu desfeitos os
seus sonhos de felicidade, provocando dor e angstia, no se pode considerar a decepo amorosa, advinda
de uma separao judicial, como fundamental ao dano moral indenizvel. Ao julgador cabe distinguir as
diferentes situaes que a vida apresenta, a fim de no reduzir a dinheiro todas as dores advindas do
trmino de uma relao conjugal, devendo discernir os casos extremos, como por exemplo, a pblica
difamao, a injria grave, as sevcias, as leses corporais e outras, que podem decorrer do
descumprimento do dever conjugal, a gerar dano moral indenizvel. Assim, no demonstrado que o
cnjuge que se afastou, a despeito do pouco tempo de durao da unio, tenha submetido sua parceira a
situaes que tais, no h se cogitar de indenizao, at porque, ao manifestar sua inteno de colocar um
fim relao matrimonial, ele agiu no exerccio regular de um direito seu, o que afasta a ilicitude do ato
praticado. (CC, art.188). (TJMG, n.1.0024.03.0575.520-3/001, Relator Tarcsio Martins Costa,
j.23.09.2006)
7
remdios e estes que devem ser fortalecidos.15 Nesse sentido, tem-se posicionado Ana
Carolina Brochado Teixeira:
O fim da conjugalidade, por si s, penaliza os cnjuges,
causando-lhes dores inerentes perda, com hipteses de sano
previstas no regramento civil. Permitir ou incentivar a
compensao de danos morais nessas relaes motivaria o
surgimento de demandas cujo nico objetivo seria nocautear o
cnjuge, atravs de um processo de mais sofrimento, que no
proporcionaria qualquer bem ao cnjuge/companheiro lesado
ou aos filhos daquela relao. Muito pelo contrrio, seria
instituda mais uma forma de digladiao do ser humano, o que
no nem de longe almejado ou permitido pelo Direito.16
Mas o adultrio pblico praticado por um cnjuge, expondo desta forma a honra e
a boa fama do cnjuge trado, vem ocasionar ento danos a sua integridade lhe
acarretando dano moral, gerando direito a indenizao desde que presentes o dano, a
culpa, e o nexo de causalidade.
A dissoluo do casamento um momento propcio para requerer indenizao,
uma vez que a dor e a frustrao so comuns em virtude do trmino, servindo de
justificativa para alguns. No entanto, esses fatos no so desejveis, embora previsveis
num relacionamento. Pedimos mais cautela para que no ocorra uma desvalorizao do
instituto, pois, algumas vezes, usado de forma equivocada em diversas situaes. 17
Outro dever do casamento seria a vida em comum no domiclio conjugal (ou
dever de coabitao). Alguns autores consideram tal obrigao como o dever do exerccio
sexual e, com a negativa, tem-se o chamado dbito conjugal.
Regina Beatriz Tavares da Silva Papa dos Santos18 e Maria Helena Diniz19
argumentam que os cnjuges tm o dever de se relacionarem sexualmente, como uma
15
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos morais e relaes de famlia. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha
(Coord). Afeto, tica, famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 414.
16
TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Responsabilidade civil e ofensa dignidade humana. Revista
Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre, n.32, p.147, out./nov. 2005.
17
RESPONSABILIDADE CIVIL. ROMPIMENTO DE NOIVADO S VSPERAS DO CASAMENTO.
FALTA DE MOTIVO JUSTO, GERANDO RESPONSABILIDADE E INDENIZAO. DANO
MORAL. CONFIGURAO.[...] (TJPR,18. CC. Apelao Cvel n.282.469-5, Rel. Des. Luiz Srgio
Neiva de Lima Vieira, j.16.08.06)
18
SANTOS, Regina Beatriz Tavares da Silva Papa. Responsabilidade civil dos cnjuges. In: PEREIRA,
Rodrigo da Cunha (Coord). Anais do II Congresso Brasileiro de Direito de Famlia.A famlia na travessia
do milnio. Belo Horizonte: Del Rey, 2000, p.121- 140.
19
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2005, v. 5.
8
necessidade fisiolgica ou vital, sendo a recusa capaz de ensejar um descumprimento dos
deveres do casamento.
J com posicionamento contrrio e acertado, Maria Berenice Dias20 argumenta
que ningum pode sujeitar-se a ter contatos sexuais contra a sua vontade, e que a falta de
contato sexual no pode ser considerado como inadimplemento de um dever conjugal a
fim de justificar uma indenizao.21 De outro lado, a obrigao em manter um
relacionamento sexual viola a integridade psicofsica e a liberdade do cnjuge. Tal fato
causa danos morais a serem indenizveis em funo da prtica forada de
relacionamentos sexuais, alm desta violncia sexual atingir a integridade fsica e
psquica do cnjuge lesado.
Quanto coabitao, deve-se respeitar a autonomia de vontade do casal sendo
invivel ento impor a convivncia sob o mesmo teto (considerando ainda que as famlias
modernas podem optar em ter dois domiclios). Alm disto, muitos casais se ausentam de
sua residncia habitual, ou mesmo de sua cidade, em virtude do trabalho. Este fato, por si
s, no serve para descaracterizar os deveres do vnculo conjugal.
Temos ainda o dever de mtua assistncia, que envolve aspectos morais e
materiais. A assistncia moral diz respeito prestao de cuidado, bem como apoio nos
momentos difceis ou felizes. Esta ateno a que se espera do parceiro, ou seja, ambos
compartilhando a vida emocional e profissional e estabelecendo, desta forma, o vnculo
de solidariedade. A assistncia material consiste na manuteno econmica da famlia,
como despesas relativas alimentao, vesturio, lazer, habitao, educao e sade.
Maria Berenice Dias22 alega que alguns atos, tais como a tentativa de morte ou a
sevcia (art. 1.573, II e III, CC), alm de caracterizarem impossibilidade de comunho,
geram direitos indenizatrios decorrentes da prtica de ato ilcito (art. 186, CC)
20
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 3. ed. rev., ampl.. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2006, p.103.
21
Ana Carolina Brochado Teixeira questiona o tema. Mas seria o dbito conjugal um dever? Estaria esse
dever em consonncia com o princpio da dignidade humana, considerando que o elemento volitivo no
estaria em pauta, por ser ele um comando de ordem jurdica? (..) Mas, se por absurdo, concordssemos que
o dbito conjugal seria um dever, questionamos: Como exigi-lo juridicamente? Poderamos falar em
crdito conjugal? (TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. Responsabilidade civil e ofensa dignidade
humana. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre, n.32, p.145, out./nov. 2005.
22
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 3.ed. rev., ampl.. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2006, p.103.
9
consumado ou tentado, no importando a existncia de vnculo familiar. A origem da
obrigao um delito penal, e no o descumprimento de um dos deveres conjugais.
Maria Celina Bodin de Moraes diz o seguinte:
No entanto, havendo qualquer ilcito praticado, tais como a ofensa fsica ou moral
ao cnjuge, ilcito esse atingindo seus direitos de personalidade, o dano moral deve ser
aplicado recorrendo-se ao arbitramento judicial. No entanto, o magistrado dever analisar
o caso concreto para avaliar a extenso do dano psquico e social, verificando realmente
se houve leso afrontando a dignidade humana do cnjuge ofendido e sua honra, uma vez
que crescente o nmero de pessoas que tentam se aventurar pela responsabilidade civil no
23
10
mbito familiar, como tentativa de obter um dinheiro fcil com a tragdia da prpria vida.
Finalizamos, citando Maria Celina Bodin de Moraes,25 para a nossa reflexo:
A idia de se obter dinheiro com a triste circunstncia faz surgir
o que h de pior em ns, a cobia. Aqui cabe citar a censura de
Flaubert: O que o dinheiro traz por ns no compensa o que ns
fazemos por ele.
5. Referncias bibliogrficas
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 3. ed. rev., ampl.. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2005, v. 5.
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. Rio de
Janeiro: Lmen Jris, 2008.
LAGE, Juliana de Sousa Gomes. Responsabilidade civil nas relaes conjugais. In:
TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado; RIBEIRO, Gustavo Pereira Leite. Manual das
famlias e das sucesses. Belo Horizonte: Del Rey:Mandamentos, 2008, p. 485-508.
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil
constitucional dos danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
25
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos morais em famlia? Conjugalidade, parentalidade e
responsabilidade civil. In: PEREIRA,Tnia da Silva; PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coords.). A tica da
convivncia familiar e sua efetividade no cotidiano dos tribunais. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p.192.
11
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos morais e relaes de famlia. In: PEREIRA,
Rodrigo da Cunha (Coord). Afeto, tica, famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte:
Del Rey, 2004, p.397-415.
SANTOS, Regina Beatriz Tavares da Silva Papa. Responsabilidade civil dos cnjuges.
In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha (Coord.) Anais do II Congresso Brasileiro de Direito
de Famlia. A famlia na travessia do milnio. Belo Horizonte: Del Rey, 2000, p.121140.
SILVA, Regina Beatriz Tavares da Silva Papa. Dbito conjugal. In: PEREIRA, Rodrigo
da Cunha (Coord). Afeto, tica, famlia e o novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey,
2004, p. 531-541.
TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004.