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PROBLEMTICA JURDICA DE LA CONCILIACIN EN EL PROCESO PENAL PERUANO

Benavides Vargas, Rosa Ruth

CAPITULO 3
LA CONCILIACIN Y EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

Ficha de Tesis
1. EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

Tabla de contenido

1.1. CONCEPTOS GENERALES


Cuando nos referimos a ste principio, normado en nuestro ordenamiento
procesal penal estamos aludiendo a una institucin procesal que quiebra la
inflexibilidad del clsico principio de obligatoriedad de la accin penal.
Al respecto y como bien lo seala Ore Guardia70, nuestro sistema penal tiene
una base inquisitiva pues seala que tiene como regla casi absoluta que todo
delito debe ser investigado y sancionado, en base al principio de legalidad, por
el cual ante la noticia de la posible comisin de un hecho delictivo, existira la
obligacin de perseguirlo y sancionarlo a travs de las entidades competentes
del Estado.

PDF del captulo

Marco legal
Encuestas a fiscales en
lo penal de Lima
Encuestas a los fiscales
especialiados en el
principio de
oportunidad

Dicha obligacin funcional de perseguir y sancionar todos los delitos, tendra su sustento en la concepcin de
una justicia absoluta, a la que no puede escapar ningn delito.
Por ello se afirma que un nuevo modelo de justicia penal, la preocupacin central no debe ser slo la solucin
formal del caso, sino la bsqueda de una solucin para el conflicto social generado por el delito. En
consecuencia el proceso penal no puede permanecer al margen ni de las exigencias propias del modelo de
Estado en el que se desarrolla ni, por consiguiente, de las funciones que el derecho penal asuma en un
concreto momento histrico y respecto a un ordenamiento jurdico determinado71.
Incide el autor en el hecho que cualquier proceso penal moderno, si bien ha de continuar fiel a su funcin
tradicional, sirviendo a la aplicacin del " ius puniendi" estatal con todas las garantas procesales y respecto a
los derechos fundamentales del imputado, propios de un Estado de Derecho, no puede renunciar a tutelar, en
la medida en que sea posible, otros derechos o intereses dignos de proteccin que la propia Constitucin
reconoce, como son por ejemplo, el de la vctima del delito y el existente en la resocializacin del imputado.

Infiere entonces que el principio de oportunidad reglado sirve al inters pblico existente en la resocializacin
del imputado y responde a las exigencias del moderno Estado de Derecho y a la funcin de prevencin
especial que la pena y el Derecho Penal asumen en l. En consecuencia, considera que la respuesta penal
frente a la pequea y grave criminalidad no puede ser la misma. Se precisa, en estos casos, de una respuesta
jurdica adecuada, "justa y til" incorporando la tendencia metodolgica de separar la grande de la "pequea o
mediana" criminalidad.
Se coincide en ste punto con Or Guardia72, quien seala que en la actualidad nuestro pas, e incluso pases
ms avanzados, no han podido someter al sistema penal todos los delitos que se cometen en la sociedad, ya
que el estado muchas veces carece de capacidad, de medios materiales y humanos para poder perseguir con
todos los hechos delictivos. Sealando que por sta carencia, se estima que aproximadamente el 75% de los
delitos quedan fuera del sistema penal y pasan a formar parte de lo que la criminologa denomina "cifra
negra" de la delincuencia.
Refiere que la imposibilidad de procesar todos los delitos, sobre todo lo de mayor lesividad social, ha trado
como consecuencia la necesidad de invocar y poner en prctica el principio de oportunidad, el cual opera como
correctivo de las disfunciones generales por la irrestricta aplicacin del principio de legalidad.
Concluye que por ese motivo el principio de oportunidad viene siendo incorporado en la mayora de reformas
contemporneas de los ordenamientos procesales penales.
Menciona que la Recomendacin N R (87) del Comit de Ministros del Consejo de Europa aconsej a sus
estados miembros incorporar en sus legislaciones el principio de oportunidad de la accin penal. Considerando
que en base a esa interpretacin se han levado a cabo las ltimas reformas procesales penales, con la
finalidad de abreviar y acelerar los trmites procesales en los delitos de "pequea y mediana criminalidad".
1.1.1. Definiciones
Un primer anlisis del principio de oportunidad nos permite constatar que se le ha venido definiendo como
aquel que se contrapone excepcionalmente al principio de la legalidad penal corrigiendo su disfuncionalidad,
no obstante tal como lo expone Baumann73, sta afirmacin no es del todo cierta, pues si bien es cierto que se
acostumbra resumir las excepciones al principio de legalidad recurriendo a la expresin genrica "principio de
oportunidad" no se trata siempre de oportunidad sino de intereses y presupuestos jurdicos diferentes, como
lo son los criterios de economa procesal, tramados jurdicos-materiales o categoras de poltica criminal.
Considera que sta generalizacin parte del poco inters puesto por doctrinarios para definir los rasgos ms
saltantes del citado principio; refiere que incluso el mismo Roxin tan meticuloso en casi toda su obra, se limita
a asumir que el principio de oportunidad es la contraposicin terica del principio de legalidad, mediante el
cual se autoriza al Fiscal a optar entre elevar la accin o abstenerse de hacerlo - archivando el proceso cuando, las investigaciones llevadas a cabo conduzcan a la conclusin de que el acusado, con gran
probabilidad, ha cometido el delito.
De otro criterio son tratadistas como Maier que lo definen como la posibilidad de que los rganos pblicos, a
quienes se les encomienda la persecucin penal, prescindan de ella, en presencia de la "notitia" de un hecho
punible o, inclusive, de la prueba ms o menos completa de su perpetracin, formal o informalmente,
temporal o indefinidamente, condicional o incondicionalmente74.
A su vez, Gimeno Sendra entiende por principio de oportunidad la facultad que al titular de la accin penal
asiste, para disponer bajo determinadas condiciones de su ejercicio, con independencia de que se haya
acreditado la existencia de un hecho punible contra un autor determinado75.
Bacigalupo seala que el principio de oportunidad no debe entenderse exclusivamente como una renuncia bajo

ciertas condiciones a la accin penal diversificado del conflicto social representado por el hecho delictivo76.
Un punto de vista similar tiene Creus, el cual lo considera como la posibilidad que el funcionario posee de
discriminar si se encuentra o no ante un hecho que puede constituir delito, para promover la accin o
abstenerse de hacerlo77.
En el mbito del derecho penal peruano podemos encontrar autores que definen el principio de oportunidad
desde un punto de vista positivo, poniendo nfasis en los aspectos normativos y procesales. As tenemos que
para Or Guardia78, ste principio es un mecanismo procesal a travs del cual se faculta al Fiscal titular de la
accin penal para decidir sobre la pertinencia de no dar inicio a la actividad jurisdiccional penal, o en su caso a
solicitar el sobreseimiento cuando concurran los requisitos exigidos por ley.
En estos casos, a pesar de haber un hecho delictuoso con autor determinado, el ejercicio de la accin penal se
extingue por acto distinto de una sentencia, sustentado en los criterios de falta de necesidad de la pena o falta
de merecimiento de la misma, todo ello con el fin de solucionar en parte el grave problema de sobrecarga
procesal y congestin penitenciaria.
Mientras que Snchez Velarde lo define como la discrecionalidad concedida al Ministerio Pblico a fin de que
ste decida sobre la persecucin penal pblica, especialmente en los casos de delitos leves y con tendencia a
ampliarse a la mediana criminalidad79.
Igualmente existen autores nacionales que inciden en la naturaleza excepcional del principio de oportunidad,
entre ellos, Cubas Villanueva quien seala ste principio como una excepcin al reino del principio de
legalidad. Refiere que ste principio en ordenamientos como el nuestro est reglado, es decir, slo se puede
aplicar a algunos delitos, en funcin de que afecten levemente el inters social80
Finalmente, Catacora Gonzales dice que el principio de oportunidad es la anttesis del principio de legalidad u
obligatoriedad. Agrega que sus propsitos son loables y podra convertirse en un gran instrumento para
descargar a los fiscales y juzgados de trabajo intil81
Como hemos podido apreciar, si bien existen divergencias en la doctrina nacional y extranjera, sobre la
naturaleza excepcional o no del principio de oportunidad, respecto del principio de legalidad, hay consenso en
cuanto a la conveniencia de la facultad discrecional del Fiscal para ejercitar o no la accin penal en los
supuestos que establezca la norma procesal penal, con la finalidad de aliviar al organismo jurisdiccional de
una sobrecarga de delitos de escasa afectacin social y sobretodo que permita solucionar a las mismas partes
afectadas de manera pronta y efectiva su problema.
1.1.2. El Principio de Oportunidad en el mbito internacional .
A. En la Legislacin Alemana.
Esta institucin tendra sus orgenes en Alemania, a travs de la "Ley Emminger" del 4 de enero de 1924, por
el cual se facult al Ministerio Pblico a abstenerse de ejercitar la accin penal en los casos en que la culpa
sea leve y carezcan de importancia las consecuencias daosas, de tal manera que su persecucin no afecte el
inters pblico82
Al comentar la Legislacin alemana sobre el particular, Garca del Ro83 refiere que la Ordenanza Procesal Penal
alemana contempla el principio de oportunidad en los arts. 153 y 55 seala que conforme a estos dispositivos,
los asuntos de bagatela no caben en el principio de legalidad. Es ms, el principio de legalidad no se
entendera hoy absolutamente, pues la Fiscala no est obligada a perseguir cualquier infraccin del Derecho
Penal, dado que por razones de prevencin general y especial, ligadas a la necesidad y conveniencia del
castigo en el caso concreto, han aconsejado una disminucin de la intensidad formal que el principio significa.

En ese entender, la disposicin ms importante, al respecto, la contiene el art. 153 (introducido en 1924 por la
reforma Emminger) antes mencionado; ste artculo no admite la persecucin de los delitos si la culpabilidad
del autor es leve y no existe un inters pblico en la persecucin, nicamente, por cierto con el
consentimiento del Tribunal.
Aade que no resulta necesario el consentimiento del tribunal en los casos de pequea criminalidad contra la
propiedad y el patrimonio (art. 153, prrafos 1 y 2), los criterios de oportunidad pueden obedecer , adems, a
la satisfaccin de determinados presupuestos. Es decir, la Fiscala con aprobacin del Tribunal y del inculpado,
puede prescindir provisionalmente del ejercicio pblico de la accin a cambio de que el inculpado:
1.-Repare el dao causado.
2.-Otorgue prestacin de utilidad pblica.
3.-Cumpla determinadas obligaciones ( y de carcter alimenticio).
Resalta el tratadista que el archivo del procedimiento por el Ministerio Pblico no tiene autoridad de cosa
juzgada. El procedimiento puede reanudarse en cualquier momento si se presentan hechos nuevos que
produzcan simultneamente otra calificacin jurdica del hecho.
B. En el Sistema procesal norteamericano.
En un sistema procesal anglosajn como el norteamericano, el uso del principio de oportunidad aparece como
un mecanismo institucionalizado de evitacin de un juicio prolongado o de una condena mayor, por acuerdo
entre las partes en la causa penal .De hecho, tal como lo refiere Snchez Velarde84, entre el 75% y el 90% de
las causas penales en los EE.UU. terminan como consecuencia del uso de ste sistema85.
El denominado "Plea Bargaining" es el acto por el cual el imputado manifiesta su decisin de declararse
culpable , su conformidad con los cargos que se le formulan, renunciando de sta manera al derecho que le
corresponde de que su causa sea vista en un juicio con las garantas preestablecidas y renunciando, asimismo,
a la posibilidad de que en l se pueda declarar su absolucin.
Como bien determina el autor, en el sistema norteamericano , la declaracin de culpabilidad puede
manifestarse bajo tres formas: "a) voluntaria", en caso de evidencia de culpabilidad."b) estructuralmente
inducida", cuando la confesin es consecuencia de la previsin de una pena ms grave, para quienes insisten
en la celebracin de la vista o porque es sabido que los jueces imponen una pena ms benigna a quienes
reconociendo su culpabilidad, renuncian al juicio contradictorio ."c) negociada", que consiste en el acuerdo
entre el Fiscal y el acusado o su abogado, antes de la vista de la causa, que puede ser un acuerdo sobre el
delito o sobre la pena, o sobre ambos.
Es aqu que el plea bargaining aparece, como las negociaciones que se llevan a cabo entre Ministerio Pblico y
la defensa y en las que se acuerda la declaracin de culpabilidad del acusado, evitando de sta manera la
realizacin del juicio, a cambio de una reduccin en los cargos formulados o a cambio de una recomendacin
de indulgencia hecha por el Fiscal al Juez86.
El poder de discrecionalidad del Ministerio Pblico es muy amplio. La negociacin puede, incluso, llevar a
renunciar a la accin penal ya iniciada. Se habla por ello de una "Justicia contratada".
En ese sentido, el acuerdo transaccional entre el Ministerio Pblico y la defensa, que se reduce a la admisin
de culpabilidad igual benignidad de la pena, significa que el "Public prosecutor" se puede comprometer a: 1)
ejercitar la accin penal slo por algunos de los delitos investigados.2) proceder solo en cuanto a delitos
menores y no por los de gravedad.3) Omitir las circunstancias agravantes o reconocer las atenuantes.
Igualmente el Fiscal est posibilitado para no acusar a un delincuente que carece de antecedentes penales,
cuando se trata de un delito no violento o relacionado al trfico de drogas, siempre que cumplan con un

programa de rehabilitacin.
Menciona a su vez que el inters de la vigencia de ste sistema comprende distintas rdenes, pero que
confluyen en un punto central: La economa, en sentido amplio. As, la declaracin de culpabilidad y evitacin
del juicio beneficia a las partes implicadas, el acusado puede evitar la imposicin de una pena ms grave ,
evitar retrasos en el proceso, superar la incertidumbre que se derive del juicio, y los gastos econmicos que
significa.
El Defensor, obtiene sus honorarios con menos esfuerzo, el Fiscal consigue una condena sin riesgos de
absolucin, adems de mantener una buena imagen pblica, y, por ltimo, el Estado, que logra una
declaracin de culpabilidad sin mayor perjuicio econmico, al evitarse la realizacin del juicio oral.
C. En la Legislacin italiana
En Italia, la Legislacin procesal establece mecanismos de acuerdo entre las partes a fin de evitar el
juzgamiento o abreviar el proceso. Los procesos especiales atienden a ste cometido. El juicio abreviado y "el
patteggiamento" se basan en la existencia de un acuerdo entre el imputado y el Ministerio Pblico sobre la
forma y la pena, as como el denominado "Decreto Penal de condena" que apunta a evitar el debate oral.
El procedimiento de aplicacin de la pena a pedido de las partes (pattegiamento) es el ms parecido al plea
bargaining, el acuerdo entre el imputado y el Ministerio Pblico se manifiesta sobre la pena, en cuanto a la
aplicacin de la sustitucin de la misma, reducida a un tercio, siempre que en los hechos investigados
aparezcan circunstancias atenuantes que as lo permitan o la pena privativa de la libertad no sea superior a
dos aos (art. 444 de la nueva ley italiana).
El juez antes de emitir resolucin final podr verificar la voluntad expresada en la peticin o en el consenso a
que se ha llegado, pudiendo disponer la comparecencia del imputado e incluso rechazar la solicitud si las
propuestas a que han llegado las partes no son correctas.
Tambin aparecen criterios de oportunidad en el procedimiento por decreto (art.459) y se posibilita el cambio
de trmite del procedimiento inmediato o el direttissimo a los ya citados, con igual posibilidad de consenso.
Al Ministerio Pblico se le faculta para dirigir la indagacin preliminar y ejercitar la accin penal, adems de
otras facultades, como la de tener iniciativa en la simplificacin del procedimiento mediante la adopcin de
criterios establecidos87, conforme a lo sealado por la legislacin italiana.
D. En la legislacin argentina
En Argentina, la suspensin del procedimiento a prueba es un instrumento procesal que detiene el ejercicio de
la accin penal a favor de un sujeto imputado por la comisin de un ilcito, quien se somete, durante un plazo,
a una prueba en la cual deber satisfactoriamente con ciertas y determinadas obligaciones legales e
instrucciones que le imparta el Tribunal para el caso concreto, a cuyo trmino se declara extinguida la accin
penal, sin consecuencias jurdico penales posteriores.
Sin embargo, si se transgrede o cumple insatisfactoriamente la prueba, el Tribunal previa audiencia en la que
interviene el imputado, tiene la facultad de revocar la medida y retomar la persecucin penal contra l. La
aplicacin de ste instituto depende, para el derecho procesal penal argentino, de tres requisitos.
1.-El consentimiento del otorgamiento del beneficio por parte del imputado.
2.-La reparacin, en lo posible, del dao provocado a la vctima.
3.-La no comisin de un delito anterior88

En lneas generales se puede caracterizar la suspensin del procedimiento a prueba argentino como un
beneficio con finalidad preventivo-especial. Igualmente, es un instrumento pensado sobre la base de
fundamentos polticos criminales, orientado a combatir las consecuencias gravosas del propio sistema penal.
Podemos referirnos a que constituye una excepcin al principio de legalidad de la accin penal, el cual
determina que todos los delitos de accin pblica deben ser perseguidos de igual manera y con la misma
intensidad (Art. 71 CP).
En consecuencia puede afirmarse que se trata en verdad, de una derivacin del principio de oportunidad que
implica apartarse de la finalidad retributiva de la pena y dirigirse hacia fines utilitaristas de prevencin general
y especial.
E. En la Legislacin colombiana.
Tal como lo indica Bernal Cuellar89, citado por Snchez Velarde, es importante resaltar que tal como qued
estructurado el Cdigo Procesal Penal Colombiano el ejercicio de la accin penal obedece al principio de la
legalidad y no al de oportunidad (debiendo entenderse que este ltimo principio es aplicable en este sistema
penal, pero como una excepcin al principio de legalidad). La formulacin de la acusacin no depende de la
discrecionalidad del funcionario o de la conveniencia o no de dicha acusacin, sino, por el contrario, depende
de la concurrencia de determinada prueba que permita fundamentar la resolucin acusatoria.
Sin embargo, el Art. 6 de la Ley 81 de 1993 modific el Art. 38 del C. De P.P. que regula, para los delitos que
admiten desistimiento y para aquellos que permiten la preclusin de la investigacin por indemnizacin
integral de perjuicios, la figura jurdica de la conciliacin en busca de un acercamiento entre el autor del hecho
y los perjudicados, con el fin de que cuantifiquen el monto de los perjuicios, de sta manera se reduce a un
contenido estrictamente econmico la lesin del objeto jurdico y se permite, como ya se dijo, el
restablecimiento del derecho y la terminacin del proceso para descongestionar los despachos judiciales ( Art.
14 C. Del P.P.).
Se trata de la llamada de la disponibilidad de la accin penal mediante acuerdo de los sujetos que conforman
la relacin jurdico-procesal, autor del hecho y sujeto pasivo o perjudicado de la infraccin.
En la mayora de las legislaciones existe una zona que comprende mltiples comportamientos delictuales, con
respecto a los cuales no obra la plena oficiosidad por parte del Estado en la investigacin de los hechos, sino
que incluye en los cdigos la discrecionalidad del perjudicado para que una vez se restablezca el derecho,
pueda dicha circunstancia constituir causa de extincin de la accin penal.
El Art. 38 del C. de P.P. colombiano permite la conciliacin durante las siguientes etapas:
a) Indagacin previa. En ste caso si prospera el acuerdo entre las partes, debe proferirse resolucin
inhibitoria.
b) Instruccin formal, osea a partir de la resolucin de apertura de la investigacin, en la cual debe ordenarse
por parte del funcionario la realizacin de audiencia de conciliacin, la que se practicar dentro de los diez das
siguientes contados a partir de sta providencia. En sta etapa, si prospera la conciliacin de inmediato debe
producirse la resolucin de preclusin, y si el acuerdo se obtiene estando el proceso en despacho para calificar
el mrito del sumario, debe optarse por la preclusin como forma especial de calificacin.
c) En la etapa de juzgamiento, hasta antes de que quede ejecutoriada la sentencia definitiva, momento en el
cual el reconocimiento del acuerdo se har mediante auto de cesacin de procedimiento por tratarse de causal
objetiva de extincin de la accin penal.

Debe tenerse en cuenta que para efectos penales, el acto de conciliacin en s mismo no hace trnsito de cosa
juzgada .Es presupuesto indispensable la aceptacin del funcionario judicial, por cuanto ste debe realizar
controles sustanciales.
Respecto de las consecuencias del acuerdo, en el sentido de establecer si es factible precluir o cesar el
procedimiento de manera integral o parcial, debe recordarse que la conciliacin tiene contenido estrictamente
econmico independientemente de la existencia o no de responsabilidad penal del imputado o procesado.
1.1.3. Fundamentos
En lo que concierne a los fundamentos para la aplicacin del principio de oportunidad, existen criterios en la
doctrina como el de Snchez Velarde90 para quien ste fundamento se encuentra en la escasa relevancia social
de la infraccin. En estos casos considera que no existe un inters social de punicin y que pueden ser
resueltos por los sujetos de la relacin procesal sin poner en marcha el aparato judicial o dando por concluido
el ya iniciado.
Por su parte Gimeno Sendra91 establece que el fundamento se encuentra en la escasa entidad del dao social
producido o en la personalidad del inculpado que no podra justificarse mediante criterios discriminatorios de
ndole econmico, sociolgico o poltico, ya que los principios constitucionales de igualdad y de seguridad
jurdica podran ser cuestionados.
En su opinin, ste principio tambin tiene un fundamento poltico; su innovacin legislativa obedece a la
necesidad no de lucha contra la delincuencia, sino de solucionar problemas de saturacin de los procesos
penales.
Para Or Guardia92 desde el punto de vista social el fundamento del principio de oportunidad radica en la
escasa relevancia social del ilcito penal. En tal caso existe un inters colectivo en la persecucin penal, de
modo que el conflicto puede muy bien resolverse entre los sujetos de la relacin procesal, sin que intervenga
el rgano judicial.
Citando a Silvia Barona93, considera que el principio de oportunidad contribuye a la consecucin de la justicia
material por encima de la formal, favoreciendo el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas,
constituyndose as, en un instrumento que permite llevar a cabo un tratamiento diferenciado entre hechos
punibles que deben ser perseguidos, y otros con un mnimo de inters social y en los que la pena carece de
significacin.
Coincide Or con Gimeno Sendra en que desde el punto de vista poltico estriba en la necesidad de solucionar
problemas de saturacin, como la acumulacin de procesos, retardo procesal, y deficiencias en cuanto a
infraestructura e ineficacia administrativa. Reflexiona en que el fundamento poltico criminal de la oportunidad
radica, por un lado, en la necesidad de evitar procedimientos que puedan aparecer como innecesarios y
facilitar el uso de penas alternativas a la privacin de la libertad, que pueden tener importantes efectos
preventivos sin causar los estragos que sobre la libertad personal provoca aquella.
Sobre el particular debemos dejar claramente establecido que coincidimos con los criterios antes glosados,
pero especialmente con aquellos que ven en el principio de oportunidad una alternativa a los problemas de
saturacin y acumulacin de procesos; mxime si consideramos la realidad carcelaria en nuestro pas, para lo
cual nos remitimos a los cuadros estadsticos que forman parte del ANEXO I de la presente Tesis, en los cuales
figuran datos recientes sobre la situacin actual de los Establecimientos Penitenciarios de la Regin Lima,
proporcionados por el Instituto Nacional Penitenciario ( INPE ).
En el Cuadro N 1 correspondiente a febrero del 2002 podemos apreciar la poblacin penal por situacin
jurdica y sexo, pertenecientes a la Direccin Regional Lima (la cual incluye 14 Centros Penitenciarios).

Puede apreciarse en l, que de un total de 13,259 internos, la mayor parte son procesados (9,847), es decir
que an no se ha determinado su inocencia o responsabilidad penal. Correspondiendo slo a la tercera parte
de internos, la condicin de sentenciados (3,412).
En el Cuadro N 2 correspondiente al mismo periodo, poblacin penal por tipo de delitos, pertenecientes a la
Direccin Regional Lima; puede apreciarse que prcticamente el 50% de los internos se encuentran en sa
situacin por haber cometido delitos contra el patrimonio (6,574), encontrndose en la condicin de
procesados las dos terceras partes (4,966).
Estos hechos tomados de la realidad cotidiana en nuestro pas, nos hacen pensar en la apremiante necesidad
de repotenciar el principio de oportunidad para que cumpla a cabalidad sus fines, complementado por otras
necesarias medidas de tipo educativo, econmico y poltico.
1.1.4. Objetivos
Como bien lo seala Pea Gonzles94 cuya opinin compartimos, de manera genrica podemos afirmar que
son tres los objetivos principales para la aplicacin del Principio de Oportunidad:
a) Descriminalizacin
Respecto a hechos punibles, evitando la aplicacin del poder sancionador de la norma penal, cuando otras
formas de reaccin frente al comportamiento desviado pueden alcanzar mejores resultados o donde resulte
innecesaria su aplicacin.
b) Resarcimiento a la vctima
Como segundo objetivo del principio de oportunidad se seala el resarcimiento rpido y oportuno a la vctima
por el dao ocasionado, de tal manera que no haya necesidad de esperar los ms de uno o ms aos que dura
un proceso, para que el afectado o vctima obtenga una reparacin.
Esta rapidez y oportunidad en el resarcimiento a la vctima, tiene suma importancia, en cuanto va a permitir a
sta contar con los medios econmicos para tratar de alguna manera sobrellevar o amenguar el dolor o
perjuicio provocado, pues si ste resarcimiento no es oportuno no tendra mayor trascendencia.
c) Eficiencia del sistema penal.
Otro de los objetivos del principio de oportunidad sera la bsqueda de la eficiencia del sistema penal en
aquellas situaciones en las que resulta indispensable su actuacin como mtodo de control social, procurando
el descongestionamiento de una justicia penal saturada de procesos, que no permiten el tratamiento
preferencial de aquellos delitos considerados graves o de mayor lesividad social.
1.1.5. El Principio de Oportunidad en el Cdigo Procesal Penal
Como se mencion en su momento, el Cdigo Procesal Penal de 1991 introdujo importantes innovaciones en
el mbito del Derecho Procesal penal, una de las cuales es precisamente el principio de oportunidad. Este
cuerpo normativo establece en su Art. 2 que el Ministerio Pblico, con consentimiento expreso del imputado,
podr abstenerse de ejercitar la accin penal en cualquiera de los siguientes casos:
1.- Cuando el agente haya sido afectado directa95 y gravemente por las consecuencias de su delito y la pena
resulte inapropiada.

2.- Cuando se trate de delitos que por su insignificancia o por su propia frecuencia no afecten gravemente el
inters pblico, salvo cuando la pena mnima supere los dos aos de la pena privativa de libertad o hubieran
sido cometidos por un funcionario pblico en ejercicio de su cargo.
3.- Cuando la culpabilidad del agente en la comisin del delito o su contribucin a la perpetracin del mismo,
sean mnimos, salve que se trate de un hecho delictuoso cometido por un funcionario pblico en ejercicio de
su cargo.
En los supuestos previstos en los incisos 2) y 3), ser necesario que el agente hubiere reparado el dao
ocasionado o exista un acuerdo con la vctima en ese sentido96.
Si la accin penal hubiera sido ya ejercida, el Juez podr, a peticin del Ministerio Pblico, dictar auto de
sobreseimiento en cualquier etapa del proceso, bajo los supuestos antes mencionados.
A. Requisitos para su aplicacin
De la norma citada podemos inferir los siguientes requisitos para su aplicacin:
a) El consentimiento expreso del imputado
La abstencin de la persecucin penal no es una decisin que el Ministerio Pblico pueda adoptar de oficio. La
ley exige el consentimiento expreso del imputado previo a la resolucin del Fiscal. A diferencia del Supuesto
establecido en el primer inciso de la ley, en los ltimos dos el consentimiento va acompaado de la reparacin
del dao ocasionado o del compromiso en ese sentido97.
En ste punto considera Snchez Velarde que la iniciativa en la aplicacin de los criterios de oportunidad
puede corresponder al imputado o al Ministerio Pblico.
En el primer caso ser el imputado el que haga conocer al Fiscal su inters en evitar el inicio de la accin
penal o que se prosiga el proceso penal ya iniciado, expresando su disposicin a cumplir con la reparacin del
dao ocasionado al agraviado o perjudicado por el hecho punible.
En el segundo caso, dada las circunstancias de los hechos que se investigan y en atencin a los supuestos
previstos por ley, el Fiscal podr hacer conocer al imputado la posibilidad de prescindir de la persecucin penal
si ste cumple con reparar el dao ocasionado.
El consentimiento del imputado debe "constar por escrito", el pedido de ste podr ser por escrito o verbal,
pero su consentimiento debe plasmarse en un acta suscrita ante el Fiscal o en todo caso en su declaracin;
previa a la resolucin que se dicte en ste sentido. Asimismo cualquier documento privado debe ser aceptado
y ratificado ante el Fiscal; teniendo en cuenta igualmente que la intervencin del defensor del imputado
resulta de importancia, aunque puede prescindirse de l.
La intervencin del agraviado u ofendido por el hecho punible resulta tambin importante, para evitar posibles
cuestionamientos si el acuerdo se realiza slo entre el Fiscal y el imputado, aunque tampoco es imprescindible
su presencia.
b) La Reparacin civil.
En opinin de Or98, para los casos de mnima gravedad del delito o mnima culpabilidad del agente, inciso 2 y
3 del art. 2 del C.P.P., se requiere que el sujeto imputado efecte la reparacin civil, es decir la restitucin del
bien o el pago de su valor, y la correspondiente indemnizacin por los daos y perjuicios causados.

Indica que la Circular N 006 - 95 MP - FN (aprobada el 15 de noviembre de 1995) establece que el Fiscal
procurar que el denunciado o implicado, el tercero civil y el agraviado se pongan de acuerdo acerca del
monto indemnizatorio y la forma de pago. De no producirse el acuerdo, el Fiscal fijar la indemnizacin y su
forma de pago.
Es pertinente mencionar que si bien las normas vigentes no se pronuncian sobre los casos de incumplimiento
de la promesa a reparar el dao al agraviado, de acuerdo al art. 2 del CPP de 1997, constituye un elemento
condicionante por cuanto el Fiscal podr prever la continuacin del proceso penal en caso de incumplimiento
del compromiso de pagar la reparacin por parte del denunciado. En otras palabras, cuando exista
compromiso de pago el archivamiento ordenado por el Fiscal tiene el carcter de provisional hasta que se
cumpla con el compromiso acordado. Igualmente cuando el Juez Penal realice el sobreseimiento de una causa,
esta decisin tendr el carcter de provisional, quedando condicionada al pago efectivo de la reparacin.
Sobre este punto, GALVEZ VILLEGAS99 estima que en determinados casos de falta de necesidad de pena y/o
falta de merecimiento de pena, como los previstos en el art. 2 del Cdigo Procesal Penal, el Fiscal, una vez
recibido el atestado policial, recibida la denuncia de parte con todos los recaudos, de los cuales se advierten
suficientes indicios de comisin de la comisin del delito denunciado y de la responsabilidad penal del agente
incriminado, o de concluida la investigacin preliminar llevada a cabo en su despacho, pude abstenerse del
ejercicio de la accin penal en contra del denunciado - quin a la vez habr admitido su responsabilidad penal
en los hechos y estar de acuerdo con dicha abstencin-.
Sin embargo, para que el Fiscal se abstenga del ejercicio de la accin penal en estos casos, es necesario que
previa a la resolucin de abstencin, se haya reparado el dao ocasionado, o en todo caso que exista un
acuerdo con el agraviado en ese sentido. En este ltimo supuesto, quedar pendiente la resolucin definitiva
hasta que se cumpla con el acuerdo preparatorio.
Concluye el autor sealando que en aplicacin del principio de oportunidad, tambin se puede lograr el
resarcimiento del dao; y an ciando en la prctica no se viene aplicando este principio como debera ser, esta
institucin procesal configura un mecanismo de solucin de conflictos penal, alternativo al proceso penal; por
lo que debe impulsarse su aplicacin en la mayor parte de los casos.
B. Supuestos de aplicacin
El previamente citado art. 2 del Cdigo Procesal Penal establece tres supuestos para la aplicacin del principio
de oportunidad :
a) Agente afectado por el delito
Este supuesto normado en el inciso 1 del art. 2 se refiere al caso del denominado " infractor - vctima" o
agente que es afectado por el delito que cometi. Este supuesto se ubica dentro de las causas relacionadas
con el autor del hecho, en cuanto ste rene la condicin de autor y vctima del delito.
El delito puede ser doloso o culposo, no distinguiendo la norma a qu tipos de delitos se dirige ste supuesto;
no obstante debe entenderse que comprende delitos de mediana y mnima lesividad social.Ello en atencin a
la esencia misma de la institucin , pues el fundamento principal de la aplicacin de estos criterios de
oportunidad radica adems de la escasa gravedad de la infraccin, en la falta de inters pblico de punicin.
Para Snchez Velarde100, la ley exige que el agente haya sido afectado directa y gravemente por el delito que
l mismo produjo. La afectacin puede sobrevenir por dao grave recado en la persona del autor o en otras
vinculadas a l , o que por determinadas circunstancias, el infractor se siente directa y gravemente afectado.
El fundamento de sta disposicin radicara en que tales circunstancias crearan en el agente o responsable

problemas de conciencia que la imposicin de la pena slo acrecentara.


La valoracin de las circunstancias del hecho punible y la afectacin directa y grave que sufre el agente
corresponde al Ministerio Pblico lo cual implica un anlisis minucioso de los hechos por parte del Fiscal y el
auxilio pericial respectivo, como factores imprescindibles en la decisin final.
Considera Or101, que en ste supuesto no se requiere la reparacin del dao causado, dado que el delito ha
ocasionado en sta persona una afectacin grave de sus propios bienes jurdicos o de su entorno familiar ms
ntimo.
b) Mnima gravedad del delito.
Este supuesto contemplado en el inciso segundo del artculo 2, regula la posibilidad del archivamiento en los
casos de delitos insignificantes, tambin llamados delitos de bagatela.
El concepto de delito de bagatela no est ni legal ni dogmticamente establecido, pero se aplica con
frecuencia a hechos delictuosos cuya reprochabilidad es escasa, y cuando el bien jurdico que se protege es de
menor relevancia.
Al respecto, existe inters pblico cuando la paz jurdica se ve perjudicada por encima del crculo vital del
perjudicado y la persecucin penal se constituye en un objetivo actual de la generalidad.
El delito puede ser doloso o culposo, pero se requiere que la pena mnima no supere los dos aos. Nos
encontramos por ello ante una amplia gama de delitos debido a la tendencia humanitaria de nuestro Cdigo
Procesal Penal102.
El fundamento principal radica, como se pueden observar, en evitar que se ponga en marcha todo el aparato
judicial para procesar penalmente hechos delictuosos que no tienen mayor trascendencia social. De sta
manera, se reduce la carga procesal, eliminando las causas ms numerosas que congestionan los juzgados y
tribunales penales, destinando el mayor esfuerzo de las operadores jurdicos al jurdicos a la investigacin y
juzgamiento de las infracciones consideradas de gravedad.
En consecuencia el Ministerio Pblico podr abstenerse de la persecucin penal en atencin al carcter mnimo
de la infraccin o cuando sta sea de poca frecuencia, y atendiendo a que, en ambos casos, no se afecte
gravemente el inters pblico.
La "nimiedad" de la infraccin o la "escasa importancia" de la persecucin penal, desde el punto de vista
objetivo, est delimitada por el cuantum de la pena prevista para el delito en su extremo mnimo. Esta no
debe ser mayor a dos aos de pena privativa de libertad, contrario sensu, el Ministerio Pblico,
obligatoriamente dar inicio a la accin penal o continuar la ya iniciada103.
c) Mnima culpabilidad del agente.
Este supuesto se encuentra normado en el inciso 3 del artculo 2 y est referido a la autora o participacin
mnima del agente en la comisin del ilcito penal. Para determinar este supuesto se sugieren algunos criterios
para poder valorar la escasa o mnima culpabilidad.
Se tomar en cuenta entre otros criterios, el mvil del autor, su carcter o personalidad criminal, sus
relaciones personales y sociales, su comportamiento posterior al hecho (si ha reparado el dao, si est
arrepentido, etc.) as como la forma de ejecucin del hecho ilcito y sus consecuencias.
Todo ello servir para determinar el grado de culpabilidad del agente en la comisin del ilcito penal104.

La mnima culpabilidad del autor debe entenderse en relacin a los casos en que la ley faculta la disminucin
de la pena por consideraciones personales del autor o el hecho que se investiga. Pudiendo citarse el ejemplo
de los casos de responsabilidad disminuida del autor de entre 18 y 21 aos de edad o las limitaciones de
comprensin del delito en que se incurre, los casos que justifican relativamente el accionar delictivo, los casos
de arrepentimiento activo o de tratativa punible.
La difcil determinacin de ste supuesto de mnima culpabilidad se puede suplir mediante la conjuncin del
mismo con el supuesto de la escasa gravedad o falta de inters pblico de punicin.
Es oportuno sealar que la aplicacin del principio de oportunidad no ser posible cuando la pena mnima
supere los dos aos de pena privativa de libertad y cuando el agente es funcionario pblico en ejercicio de su
cargo.

1.2. MARCO LEGAL PARA LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD

Adems de las normas contenidas en el Cdigo Procesal Penal ya mencionadas, el Ministerio Pblico ha
implementado la aplicacin del principio de oportunidad a travs de diversas disposiciones, entre ellas
podemos mencionar a las siguientes:

Circular N 006 - 95 - MP - FN, Instrucciones para aplicar el principio de oportunidad, aprobada por la
Resolucin de la Fiscala de la Nacin N 1072-95-MP-FN de fecha 15 de noviembre de 1995.

Resolucin del Consejo Transitorio del Ministerio Pblico N 200-2001-CT-MP que aprueba el
Reglamento de Organizacin y Funciones de las Fiscalas Provinciales Especializadas en la aplicacin del
Principio de Oportunidad de fecha 20 de abril de 2001 y su modificatoria, Resolucin del Consejo
Transitorio del Ministerio Pblico N 266-2001-CT-MP de fecha 27 de abril del 2001.

Ley N 27664, Ley que agiliza el procedimiento de abstencin del ejercicio de la accin penal por parte
del Ministerio Pblico, publicado con fecha 8 de febrero de 2002.

Con respecto a las Instrucciones para aplicar el principio de oportunidad contenidas en la Circular N 006-95MP-FN podemos resumir sus principales directivas en los siguientes puntos:
1.- La resolucin fiscal debe estar debidamente motivada y teniendo a la vista la denuncia de parte, los
recaudos que se acompaan, el atestado policial y los actuados de la investigacin preliminar desarrollada.
2.- Se sustentar en razones de oportunidad siempre que se acredite la realidad del delito y la vinculacin del
denunciado, as como los supuestos del art. 2, de lo contrario la razn de archivo corresponder a lo
establecido en el art. 94 inc. 2 de la L.O.M.P. esto es, corresponder el archivo definitivo o personal.
3.- Es inaplicable el criterio de oportunidad para el caso de delitos cometidos por funcionarios pblicos en el
ejercicio de su cargo.
4.- De considerar aplicable el principio de oportunidad se citar al denunciado para recabar su aceptacin.
El plazo para dictar la resolucin fijando fecha para esta diligencia es de 20 das desde que se recibe los

actuados o se concluya la investigacin preliminar. La diligencia se realizar dentro de los 15 das siguientes.
5.- De aceptar el denunciado se citar al agraviado en los casos de los inc. 2 y 3 del art. 2 del C.P.P. dentro de
los diez das de la aceptacin, de ser el caso se citar al tercero civil responsable. El Fiscal testar que el
agraviado, el denunciado y el tercero civil, se pongan de acuerdo sobre el monto de la reparacin civil, de
existir controversia, sta ser fijada por el Fiscal Provincial.
6.- De no asistir el denunciado a la citacin para recabar su aceptacin, estando debidamente notificado, se
proceder a formalizar la denuncia penal.
7.- De no asistir el agraviado y el tercero civil en la segunda diligencia, el Fiscal proceder a fijar el monto
indemnizatorio de modo prudencial, pudiendo fijar un plazo para el pago, el cual no exceder de 9 meses. El
archivo estar condicionado al pago, de no cumplir el denunciado bajo requerimiento, se revocar el auto de
abstencin de accin penal y se formalizar la denuncia.
Sobre el particular, es preciso sealar que para resolver por la abstencin de la accin penal deber resultar
indispensable que previamente las partes cumplan con los acuerdos asumidos, luego de lo cual recin podr
operar dicha resolucin, a efecto de evitar revocaciones innecesarias, mantenindose firme el apercibimiento
de ejercer la accin penal a que se contrae el principio de legalidad, es decir la persecucin del delito.
8.- Las diligencias constarn en actas.
9.- El Fiscal dictar resolucin en el acto o dentro de los tres das de la ltima diligencia, la cual ser
notificada. Las resoluciones fiscales de abstencin de accin penal y de revocacin del acto de abstencin
pueden ser recurridas en queja ante el Superior.
10.- De haberse ejercido la accin penal, el Fiscal puede solicitar el sobreseimiento de la causa en cualquier
estado al darse los presupuestos de aplicacin del principio de oportunidad. El propio imputado tambin podr
solicitarlo, en ste caso el Fiscal dictaminar o previamente requerir la actuacin de diligencias en orden a la
posicin de la vctima, en la medida que no se haya formulado acusacin.
Este ltimo aspecto referido a que no se haya formulado acusacin, para que las partes soliciten la aplicacin
del principio de oportunidad constituye una barrera para una aplicacin ms amplia de este principio procesal,
pues la aplicacin del mismo podra darse hasta antes de la expedicin de la sentencia; siempre que se
cumplan con los requisitos de ley, no siendo indispensable que el Fiscal necesariamente tenga que apelar
frente a una situacin dada, como por ejemplo cuando se produce un acuerdo entre las partes que ya
resolvieron su conflicto ante un notario, ya que no desean continuar con el proceso, por lo que debe tenerse
en cuenta este punto, a efectos de no constituir una obstculo innecesario.
Sin embargo, la circular dispone que el archivo de los actuados se emitir cuando el Fiscal ha dictaminado en
forma favorable, de lo contrario, se interpondr recurso de apelacin.
La circular en mencin establece tambin instrucciones particulares para los supuestos de los incisos 1 y 2 del
art. 2 del C.P.P., estas son:
1.- En el caso de falta de necesidad de aplicacin de la pena (inc. 2 ):

El delito puede ser doloso o culposo, se aplicar el principio de oportunidad preferentemente en el caso
de delitos de escasa o relativa gravedad.

Las consecuencias del delito estn referidas a las producidas por el propio accionar del agente.

Las consecuencias pueden ser fsicas o corporales, morales y econmicas que afecten directamente al
imputado. El que se produzcan al mismo tiempo perjuicios a terceros no impide la renuncia del
ejercicio de la accin por parte del Ministerio Pblico.
2.- En el caso de delitos de escaso efecto social (falta de merecimiento de la pena).

Se aplican a delitos que se encuentran sancionados como mnimo con dos aos de pena privativa de
libertad.
El inters pblico existe cuando el delito perjudica la paz social al sobrepasar el crculo del agraviado y
su entorno. Ser valorado segn las circunstancias que determina la finalidad de la pena ( Art. 46 del
C.P. ) as como las causas justificativas incompletas del Art. 2 del C.P.

3.- La abstencin del ejercicio de la accin penal por razones de mnima culpabilidad ( Falta de merecimiento
de la pena) :

La culpabilidad es mnima cuando se presentan circunstancias atenuantes que permitan una rebaja
sustancial de la pena: Mviles y finalidad del autor, caractersticas personales, comportamiento
posterior al delito ( Se excluye la confesin), los supuestos de causa de inculpabilidad incompleta, error
y arrepentimiento activo sin xito ( Art. 18 del C.P. ).
La contribucin a la perpetracin del delito sera mnima en los casos de complicidad secundaria ( Art.
25 del C.P.)105.

De igual forma, podemos sintetizar los alcances de la Circular N 006-95-MP-FN sobre aplicacin del principio
de oportunidad, recurriendo al anlisis efectuado por Flavio Garca106 sobre ste punto.
Para ello esquematizaremos la citada Circular de la siguiente manera:
1 Motivacin de la resolucin de no formalizar denuncia penal (Art. 2 Circular N 006 ).

El Fiscal Provincial emitir resolucin debidamente motivada disponiendo la abstencin del ejercicio de
la accin penal (No formalizacin de denuncia penal, Art. 2 del C.P.P.).Al expedir sta decisin el Fiscal
Provincial debe tener a la vista:
- La denuncia de parte acompaada de los recaudos probatorios que la sustenten.
- El atestado policial correspondiente.
- Los actuados formados con motivo de la investigacin preliminar realizado por el Fiscal Provincial.
2 Archivamiento por razones de oportunidad (Art. 3 Circular N 006 ).

Se archivar lo actuado por razones de oportunidad cuando concurran los siguientes requisitos:
- Cuando existen suficientes elementos probatorios de la realidad del delito.
- Cuando existen suficientes elementos probatorios de la vinculacin del implicado o denunciado en

la

comisin del delito.

- Cuando se presenten los supuestos de falta de merecimientoo falta necesidad de pena previstos en
los incisos 1 a 3 del Art. 2 del C.P.P.
3 Diligencia de aceptacin del denunciado (Art. 4 Circular N 006 )

El Fiscal, una vez recibidos los actuados policiales o la denuncia de parte con las constancias
probatorias pertinentes o culminada la investigacin preliminar realizada por su despacho; si considera
posible la cesin del trmite al amparo del Art. 2 del C.P.P. citar al denunciado o implicado para
recabar su aceptacin.

La resolucin que seala fecha para la diligencia de aceptacin del denunciado o implicado se expedir
dentro de los veinte Daz de recibidos los actuados o culminada la investigacin preliminar. La diligencia
se convocar dentro de los quince das siguientes.

Si el denunciado o implicado acepta la aplicacin de los criterios de oportunidad (Art. 2 incs. 2 y 3 del
C.P.P. ), dentro de los diez das siguientes de la aceptacin, se citar al agraviado en tanto se
encuentra identificado y se trate de delitos que lesionen o pongan en peligro bienes jurdicos
personales de ser el caso tambin se citar al tercero civil.

La oposicin de la vctima al aplicacin del artculo 2 del C.P.P. no impide que se dicte la resolucin de
la abstencin del ejercicio de la accin penal.

El Fiscal expedir la resolucin que corresponda en el mismo acto o dentro de tres das de realizada la
ltima diligencia (Art. 7 Circular N 006 ).

4 Inasistencia del denunciado y/o agraviado a la citacin formulada por el Fiscal para la aplicacin del
principio de oportunidad (Art. 2 C.P.P. ).

Si el denunciado o implicado no asiste a la primera diligencia, luego de constatarse que fue notificado,
se procede a formular denuncia penal en su contra (Art. 6 Circular N 006 ).
Si el agraviado y en su caso el tercero civil, no asiste a la segunda diligencia, el Fiscal - de aceptar el
denunciado o implicado la abstencin del ejercicio de la accin penal por oportunidad - determinar
prudencialmente el monto indemnizatorio que corresponda.
Para ste efecto, el Fiscal tendr en consideracin lo dispuesto en los arts. 93 al 95 del cdigo Penal. El
art. 93 del C.P. establece que la reparacin comprende :
a) La restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor, y
b) La indemnizacin de los daos y perjuicios, Art. 94 C.P.

La restitucin se hace con el mismo bien aunque se halle en poder de terceros, sin perjuicio del
derecho de stos para reclamar su valor contra quien corresponda; Art. 95 C.P.

La reparacin civil es solidaria entre los responsables del hecho punible y los terceros civilmente
obligados.

5 Abstencin del ejercicio de la accin penal en razn de falta de necesidad de pena Inc. 1 del Art. 2 del
C.P.P.

Para la abstencin del ejercicio de la accin penal en razn de falta de necesidad de pena, deben
reunirse los siguientes requisitos:
- El Fiscal puede abstenerse de ejercitar la accin penal tanto en los delitos dolosos como en los
culposos. Preferentemente, la abstencin estar limitada a los delitos de escasa o relativa gravedad.
- Las consecuencias del delito particularmente relevantes, son aquellas producidas por el propio
imputado como consecuencia directa de su conducta.

- Las consecuencias pueden ser de ndole corporal (grave afectacin de salud), econmico (importantes
perjuicios patrimoniales) o moral (sufrimiento y angustia especialmente relevante).Deben afectar
directamente al imputado, es decir a sus propios bienes jurdicos o al de su entorno familiar ms
ntimo. No impide la renuncia del ejercicio de la accin, el que, simultneamente se produzcan
perjuicios a terceros.
- Para la aplicacin de ste criterio de oportunidad se descarta las consecuencias que el implicado o
denunciado quiso causarse a s mismo o al menos previ como posibles.
6 Abstencin del ejercicio de la accin penal por la comisin de delitos de escaso efecto social (falta de
merecimiento de pena), Inc. 2 del Art. 2 del C.P.P.

Para la abstencin del ejercicio de la accin penal en razn de falta de merecimiento de pena, deben
reunirse los siguientes requisitos:
Que los delitos considerados en ste supuesto, son aquellos que tienen conminado, en su extremo
mnimo, dos o menos aos de privacin de libertad. Tambin estn comprendidas otras penas tales
como multa, restrictivas de derechos y restrictivas de libertad an cuando se apliquen conjunta o
accesoriamente con la pena privativa de libertad.
Que la comisin del delito perjudique la paz jurdica por encima del crculo vital del agraviado y su
entorno inmediato y por tanto, ocasione fundada alarma social.

Para valorar el inters pblico en la persecucin, el Fiscal considerar los elementos ponderativos
fijados en el Art. 46 del Cdigo Penal (modo de comisin del delito, habitualidad del mismo o razones
similares, grado de los deberes infringidos, el mvil del delito y los antecedentes o habitualidad del
agente).Tambin deber valorar las causas justificativas incompletas previstas en el Art. 20 y
concordantes con el art. 21 del Cdigo Penal.

Los delitos cometidos por funcionarios pblicos en el ejercicio de su cargo, cualquiera fuera la
penalidad conminada, estan excluidos de la abstencin del ejercicio de la accin penal por escasa
lesividad social.

7 Abstencin del ejercicio de la accin penal por razn de mnima culpabilidad ( Inc. 3 del Art. 2 del C.P.P.)

La abstencin del ejercicio de la accin penal por razn de mnima culpabilidad (Falta de merecimiento
de la pena) proceder en los siguientes casos, a criterio del Fiscal:
- Cuando la culpabilidad es mnima o escasa y puede situarse debajo de la lnea intermedia comn, es
decir, cuando se presenten circunstancias atenuantes que permitan una rebaja sustancial de la pena,
vinculadas, entre otros factores; a los mviles y finalidad del autor, a sus caractersticas personales, a
su comportamiento luego de la comisin del delito, con exclusin de la confesin.
- Se tendr en consideracin adems, aquellos supuestos vinculados a las causas de inculpabilidad
incompletas, al error y al arrepentimiento activo sin xito. Art.18 del Cdigo Penal: " Si el agente
desiste voluntariamente de proseguir los actos de ejecucin del delito o impide que se produzca el
resultado, ser penado solo cuando los actos practicados constituyen por s otros delitos". La
contribucin a la perpetracin del delito ser mnima en los supuestos de complicidad secundaria ( Art.
25 in fine C.P.).

Asimismo, otra norma de singular importancia es la Resolucin del Consejo Transitorio del Ministerio Pblico
N 200 - 2001 - CT - MP que crea las Fiscalas especializadas en la aplicacin del Principio de Oportunidad en
el Distrito Judicial de Lima, en calidad de proyecto piloto, sin perjuicio que posteriormente pueda acordarse la
creacin de otras de igual clase en otros Distritos Judiciales.
Dicha resolucin contiene entre sus principales disposiciones las siguientes:
Remisin de denuncias a Fiscalas Especializadas en Aplicacin del Principio de Oportunidad

Cuando una Fiscala Provincial Penal, con ocasin de conocer de una denuncia de parte o documento
policial relacionado con posible comisin delictiva, o durante las investigaciones preliminares llevados a
cabo, considere aplicable el criterio de oportunidad, proceder de inmediato a remitir dichos actuados a
la Fiscala Provincial Especializada en la aplicacin de Principio de Oportunidad, mediante resolucin
motivada, debiendo previamente constatar que se reunan las condiciones establecidas en el Artculo 2
del Cdigo Procesal Penal y el presente reglamento, como tambin que exista.
Agraviado en desacuerdo con aplicacin del Principio de Oportunidad

Si ambas partes concurren pero el agraviado no estuviera de acuerdo con la aplicacin del Principio de
Oportunidad, el Fiscal Provincial, luego de evaluar en dicha Audiencia Unica los motivos que se le
exponen como sustento al desacuerdo, emitir resolucin ordenando seguir adelante el trmite o caso
contrario darlo por concluido. En caso disponer seguir adelante el trmite, completar su resolucin
fijando el monto de la reparacin, su forma y oportunidad de pago y el obligado u obligados, y elevar
inmediatamente los actuados en consulta al Fiscal Superior de Turno.
Desacuerdo de las partes en el monto de la Reparacin

Si ambas partes concurren y el agraviado estuviere de acuerdo con la aplicacin del Principio de
Oportunidad, pero no llegaran a concordar en cuanto al monto de la reparacin u otros extremos, el
Fiscal proceder a fijar dicho monto y/o dems extremos pertinentes, cabiendo en tal caso la apelacin
inmediata en el acto mismo de la audiencia, por parte del agraviado, en cuanto a tales extremos,

debiendo elevarse los actuados al Fiscal Superior de Turno.


Plazo para el pago del acuerdo asumido

Siempre que se fije el pago de una reparacin, el Fiscal deber fijar el plazo para su cancelacin,
cuidando que de preferencia sta sea pagada al contado en una sola armada y a ms tardar dentro de
los quince dias calendarios siguientes al Acuerdo. Slo en caso en que la reparacin acordada exceda a
tres unidades impositivas tributarias, el Fiscal podr autorizar que sea pagada fraccionadamente,
cuidndose que quede totalmente cancelada en un plazo no mayor a 6 meses. El obligado quedar
automticamente notificado en el acto mismo de la Audiencia Unica de Conciliacin, si hubiera
asistido.
Pago de la reparacin en cuenta bancaria del Ministerio Pblico

El pago de la reparacin deber efectuarse consignando la(s) suma(s) pertinente(s) a la disposicin de


la Fiscala Especializada en Principio de Oportunidad, en una cuenta que el Ministerio Pblico habilitar
a tal efecto, debiendo la persona obligada acreditar oportunamente su cumplimiento.
Apercibimiento parcial, no pago en el plazo pactado

Si el obligado dejase pasar ms de quince das sin hacer efectiva la reparacin mandada pagar en una
sola armada, o si se retrasase ms de tres das en el abono de alguna de las cuotas fraccionadas, el
Fiscal Provincial proceder a notificarlo conminndolo por nica vez a cumplir su obligacin en los
siguientes tres das; bajo apercibimiento de revocar el auto de abstencin en el ejercicio de la accin
penal y devolver los actuados al fiscal Provincial de origen.

De otro lado, debemos sealar que constituye un aporte significativo para una mejor implementacin del
principio de oportunidad, lo dispuesto por la Ley N 27664, Ley que Agiliza el Procedimiento de Abstinencia del
Ejercicio de la Accin Penal por parte del Ministerio Pblico, la cual modifica el artculo 2 del Cdigo Procesal
Penal, aadiendo lo siguiente:
" Si el acuerdo con la ltima vctima consta en instrumento pblico o documento privado legalizado por
Notario no ser necesario que el Juez cite a las partes a que presten su consentimiento expreso para la
aplicacin del principio de oportunidad ".
Esta modificatoria resulta ptima, porque con la existencia de entidades que otorguen seguridad jurdica a los
acuerdos expresados por las partes, dentro del marco legal aplicable, se evita la congestin de diligencias a
realizar por parte de los operadores directos a cargo de la administracin de justicia.
_____________________________
70 OR GUARDIA, Arsenio. Manual de Derecho Procesal Penal, 2da. Edic. Editorial Alternativas, Lima, 1999, p.129.
71 GARCA DEL RO, Flavio. El Principio de Oportunidad. Ediciones Legales, Lima, 2000, p.2.
72 OR GUARDIA, Arsenio. Ob. Cit. p. 130.
73 BAUMANN, Jrgen. Derecho Procesal Penal, Traduccin del alemn por Conrado Finzi, Ediciones DE PALMA, Buenos Aires, 1986, p. 62.
74 MAIER, Julio.Derecho Procesal Penal argentino, Buenos Aires, Hammurabi, 1997, T - b, p. ss
75 GIMENO SENDRA, Vicente.Fundamentos del Derecho procesal penal, Madrid, 1991, p. 34.
76 BACIGALUPO, Enrique.Discriminacin y prevencin, en : Poder Judicial, N II, Madrid, 1987, p. 13.
77 CREUS, Carlos. Derecho procesal penal, Buenos Aires, Astrea, 1987, p. 36
78 OR GUARDIA, Arsenio. Ob. Cit. p. 133.
79 SANCHEZ VELARDE, Pablo, en : VI Taller Nacional sobre Justicia y Derechos Humanos. Materiales de Lectura, Lima, CEAS, 1992.
80 CUBAS VILLANUEVA, Victor. Ob. Cit. p. 138.
81 CATACORA GONZALES, Manuel G. Manual de Derecho procesal penal, Lima, Rodhaa, 1997.p.196.
82 OR GUARDIA, Arsenio. Ob. cit. p. 132.

83 GARCIA DEL RIO. Ob. Cit. p. 97


84 SANCHEZ VELARDE, Pablo. Comentarios al Cdigo Procesal Penal. Lima, IDEMSA, 1994, p. 141 y ss.
85 Cfr. TIMOTHY CORNISH. Conferencia Nacional de la Justicia Penal, Lima, Abril 22-24, 1993.Extractos del artculo de la Rev. De Ciencias Jurdicas
de El Salvador Set, 1992, p.7.
86 Cfr. DE DIEGO DIEZ, L. "Comunicacin a la ponencia sobre el principio de legalidad y el uso de la oportunidad".En: Rev. Poder Judicial, N VI,
Madrid, 1989, p37 y ss.
87 SANCHEZ VELARDE. Ob. cit. p. 96.
88 MARINO, Esteban. Suspensin del procedimiento a prueba, en: El Nuevo Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Anlisis crtico. Editores del Puerto,
1993, p.29.
89 BERNAL CUELLAR. La Reforma del Proceso Penal en Colombia, Bogot, Forum Pacis, 1994, p.30.
90 SANCHEZ VELARDE, Ob. Cit. p. 130.
91 GIMENO SENDRA, Ob. Cit. p. 198.
92 OR GUARDIA, Ob. Cit p. 134.
93 Cfr. BARONA VILAR, Silvia. La Conformidad en el Proceso Penal. Tirant Lo Blanch. Valencia, 1994, p. 238.
94 PEA GONZALES, Oscar. Ob. Cit. p. 194
95 Mediante Ley N 27072 del 23/03/99 se elimina el trmino "directa", dejando explcitamente establecido que el afectado puede ser tanto el
autor como una persona vinculada a l.
96 Modificado por la ley 27072 del 23/03/99 el cual seala "exista un acuerdo con la vctima respecto a la reparacin civil "
97 SANCHEZ VELARDE. Ob. Cit. p. 151.
98 OR GUARDIA. Ob. Cit. p. 138
99 GALVEZ VILLEGAS, Ob. Cit. p. 209.
100 SANCHEZ VELARDE. Ob. Cit. p 154.
101 OR GUARDIA. Ob. Cit p. 140.
102 SANCHEZ. Ob. Cit. p. 158.
103 OR. Ob. Cit. p. 141.
104 SANCHEZ. Ob. Cit. p. 159.
105 CUBAS VILLANUEVA. Ob. Cit. p.141 y ss.
106 GARCIA DEL RIO. Ob. Cit. p. 124 y ss.