UNIDAD VI

Particin: Mediante la particin o divisin, existiendo pluralidad de

sucesores, opera una atribucin concreta entre ellos de las titularidades
comprendidas en la herencia. La abstraccin representada por la cuota en la
universalidad- como objeto de adquisicin distinta de cada uno de los bienes
singulares que componen la herencia- se concreta, en efecto, en derechos
exclusivos sobre determinados objetos de adquisicin que, as, se incorporan
al patrimonio del sucesor a ttulo singular.
Se ha definido a la particin como el negocio jurdico que impide o pone fin
a la comunidad hereditaria mediante la distribucin entre los coherederos de
las titularidades activas contenidas en la herencia.
El Principio de la Divisin Forzosa: El principio est contenido en el art. 3452
en cuanto seala: Los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la
sucesin algn derecho declarado por las leyes, pueden pedir en cualquier
tiempo la particin de la herencia, no obstante cualquier prohibicin del
testador, o convenciones en contrario. Este principio tiene importantes
limitaciones.
Supuestos de Indivisin Temporal: El Anteproyecto de Bibiloni previ una
serie de normas relativas a la indivisin que son, en buena parte, la fuente
inmediata de los dispositivos de la Ley 14.394.
Casos de Indivisin Temporal en la Ley 14.394: Indivisin impuesta por el
Causante: Dice el art. 51 que toda persona podr imponer a sus herederos,
an forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios, por un plazo no mayor

de diez aos. Si se tratase de un bien determinado, o de un establecimiento

comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o cualquier otro que
constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse
hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, an cuando ese
tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo
permitido, se entender reducido a ste. Contempla dos supuestos el
precepto: 1) la indivisin de los bienes hereditarios, en general, pudiendo
tratarse de bienes determinados o individualizados por l o de todos los que
componen el acervo hereditario (salvo los crditos divisibles, que se dividen
de pleno derecho); 2) la indivisin de un bien determinado. Puede tratarse de
un establecimiento de cualquier ndole, cuya finalidad es evitar los perjuicios
que acarrea la particin de bienes que integran un complejo que funciona
como unidad econmica.
El trmino mximo de indivisin es de diez aos desde su fallecimiento (del
causante); pero en caso que se disponga respecto de un establecimiento,
podr hacerlo, existiendo herederos menores hasta que todos alcancen la
mayora de edad, aunque exceda el plazo sealado.
Se entiende que sta indivisin solo puede ser impuesta por testamento
vlido.
Particin Anticipada: Sin embargo, el juez podr autorizar la divisin, total
o parcial a pedido de la parte interesada y sin especificar el transcurso del
plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o razones de
manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero (art. 51, Prr. 2).

Indivisin pactada por los Herederos: El art. 52 de la Ley 14.394 dispone

que los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total
o parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la
particin temporaria del uso y goce de los bienes entre los copartcipes. Si
hubiere herederos, incapaces, el convenio concluido por sus representantes
legales, no tendr efecto hasta la homologacin judicial. Estos convenios
podrn renovarse al trmino del lapso establecido. Cualesquiera de los
herederos podr pedir la divisin antes del vencimiento del plazo, siempre
que mediaren causas justificadas.
La particin relativa al uso y goce de las cosas est prevista en el art. 3464 y
se conocen en doctrina como particin provisional.
Indivisin impuesta por el cnyuge suprstite: El art. 53 de la Ley 14.394
prev dos supuestos en los cuales el cnyuge suprstite puede oponerse a la
particin de determinados bienes indivisos en razn del fallecimiento de su
esposo o esposa, por un plazo mximo de diez aos.
Uno es el caso de un establecimiento que constituya una unidad econmica y
la otra, es la casa habitacin, residencia habitual de los esposos.
Para que resulte oponible a terceros la indivisin hereditaria, debe inscribirse
en el Registro respectivo (art. 54 de la Ley).
Derecho de Habitacin del Cnyuge Suprstite: La Ley N 20.798 incorpor
al Cdigo Civil el nuevo artculo 3573 bis, ubicado dentro del derecho de
sucesin entre cnyuges. Seala el art. Si a la muerte del causante ste dejase
un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que
hubiera constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el

indicado como bien de familia, y concurrieran otras personas con vocacin

hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de
habitacin en forma vitalicia y gratuita.
Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajera nuevas nupcias.
El derecho real de habitacin que se acordar al cnyuge suprstite, dndose
los presupuestos previstos por la norma legal, no impide la adjudicacin o
atribucin singular del bien como medio de hacer cesar la indivisin
hereditaria.
Bienes Excluidos de la Particin: Existen ciertos casos de indivisibilidad por
la naturaleza de la cosa o del derecho, como el caso de las servidumbres
prediales. Ahora bien, conviene destacar que no porque la cosa sea indivisible
est excluida de la particin. Las cosas indivisibles, tambin son atribuibles,
porque por particin no debe entenderse sino la cesacin de la comunidad
hereditaria, mediante la adjudicacin a ttulo singular de los bienes a los
coherederos.
Las llamadas Cosas Comunes a la Herencia: En ciertos caos priva la
indivisibilidad o exclusin de algunos bienes de la particin en cuanto para
los herederos asumen no tanto un valor econmico (aunque objetivamente lo
tengan), sino afectivo o espiritual. Son los llamados ttulos o cosas comunes
a toda herencia (diplomas, premios, medallas, etc.) Conforme al art. 3473
deben quedar depositadas en poder del heredero o herederos que los
interesados elijan; sino conviviesen entre los herederos, el juez designar
al heredero o herederos que deban guardarlos, conforme el mismo artculo.

Sepulcros: Existe un vaco en la legislacin de fondo sobre la materia.

Reconocido que los sepulcros constituyen un valor econmico y forman parte
del patrimonio de su titular, la jurisprudencia ha concluido que cuando se
conceden a perpetuidad son bienes que no se encuentran fuera del comercio,
siendo enajenables an cuando estn sujetos a restricciones impuestas por el
destino particular que las caracteriza. Lo cual no empece a su transmisin
hereditaria, tanto a herederos como a legatarios. Sin embargo, cuando la
transmisin hereditaria crea la cotitularidad del bien en dos o ms sucesores
del causante, por su naturaleza, el sepulcro, bveda o panten, no pueden
dividirse materialmente.
Bien de Familia (Ley 14.394): Conforme art. 37 El Bien de Familia no podr
serobjeto de legado o mejoras testamentarias. El art. 44 refiere a la
constitucin por testamento.
El art. 49 refiere a la desafectacinb) A solicitud de la mayora de los
herederos, cuando hubiese sido constituido por testamento, salvo que medie
disconformidad del cnyuge suprstite o existan incapaces, debiendo resolver
el juez de la sucesin.
Titulares de la Accin de Particin: Dice el art. 3452 que la particin puede
ser pedida por los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la
sucesin algn derecho declarado por las leyes.
En cuanto a los acreedores de los herederos, estos para poder perseguir los
bienes de su deudor, ejecutando la obligacin, requieren de la previa
particin, puesto que slo entonces quedan individualizados o determinados
los, que definitivamente, corresponden al obligado en pleno dominio. Cuando

demandan la particin se caracteriza como un tpico caso de subrogacin en

los trminos del art. 1196.
Adems pueden pedir la particin: los herederos del heredero fallecido
durante la indivisin; el legatario de cuota; los beneficiarios de cargos; los
albaceas y los cesionarios, que son titulares de una cuota parte de la
universalidad.
Prescripcin de la Accin de Particin: Establece el art. 3460 que La accin
de particin de herencia es imprescriptible, mientras que de hecho contine
la indivisin; pero es susceptible de prescripcin, cuando la indivisin ha
cesado de hecho, porque alguno de los herederos, obrando como nico
propietario, ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la
prescripcin tiene lugar a los veinte aos de comenzada la posesin.
La segunda parte del art. no alude en rigor a la prescriptibilidad de la accin
de particin, sino a la prescripcin adquisitiva del heredero que intervirti su
ttulo y posey el bien como propietario exclusivo, en los trminos del art.
4015.
El Principio de Particin en Especie: La particin puede hacerse por dos
modos fundamentales: en especie, es decir adjudicando los bienes; o en valor,
o sea, reduciendo los bienes a dinero mediante la venta de ellos.
La ley 17.711 supliendo el silencio del Cdigo sobre el particular, introdujo
el art. 3475 bis que establece en su prrafo 1: Existiendo posibilidad de
dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los
coherederos la venta de ellos.

Excepciones: Particin en Especie Antieconmica: El art. 3475 bis, prr. 2,

aade la divisin de bienes no podr hacerse cuando convierta en
antieconmica el aprovechamiento de las partes, segn lo dispuesto por el
art. 2326. Se refiere a la materia de inmuebles donde, segn el ltimo
artculo: Las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de
inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica. En la
interpretacin de la norma, ella no debe conducir a sostener que, la
adjudicacin impone un condominio forzoso o una indivisin forzosa; lo que
debi agregarse es el trmino en especie; nada impedira que se reduzca a
valor ante la oposicin a la adjudicacin en condominio.
Formas de la Particin: Por formas de la particin se alude al conjunto de
solemnidades que deben observarse en su celebracin o conclusin (conf.
Art. 973 Cd. Civ.).
Se trata de un acto formal, an cuando los herederos la convengan
extrajudicialmente.
Existen dos formas relevantes de particin: 1) la particin realizada por los
herederos extrajudicialmente y, 2) la particin judicial.
No son las nicas, pues, el art. 3514 y ss. acoge la institucin conocida como
particin hecha por los ascendientes entre sus descendientes, que puede ser
hecha por donacin o por testamento; y, la denominada particin mixta, que
participa de los caracteres de la particin extrajudicial; pero requiere la
aprobacin judicial.
Particin Extrajudicial o Privada: Dispone el art. 3462, reformado por la Ley
17.711, que si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin

puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad y juzguen

convenientes. En cuanto a la forma o solemnidades, no resulta de tal libertad
como seala la norma, dado que, segn el art. 1184, inc. 2, se exige la
escritura pblica, salvo que mediare convenio privado presentado al juez de
la sucesin.
Casos en que se exige la Particin Judicial: Establece el art. 3465 que las
particiones deben ser judiciales: 1) Cuando haya menores, aunque estn
emancipados, o incapaces, interesados, o ausentes cuya existencia sea
incierta; 2) Cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a
que se haga la particin privada; 3) Cuando los herederos mayores y presentes
no se acuerden en hacer la divisin privadamente.
Para la liquidacin, en la determinacin del artculo lquido, as como
tambin de la masa partible propiamente dicha deben separarse los bienes
suficientes para el pago de las deudas y cargas de la sucesin. Si no existe
dinero efectivo u otro tipo de solucin con los acreedores hereditarios, habr
de formarse lo que se ha dado en llamar hijuela de bajas integrada por los
bienes o valores suficientes para atender a las deudas y cargas.
Efectos de la Particin: El principio legal lo prev en el art. 3503 en cuanto
dispone: se juzga que cada heredero ha sucedido solo e inmediatamente en
los objetos hereditarios que le han correspondido en la particin, y que no ha
tenido nunca ningn derecho en los que han correspondido a sus coherederos;
como tambin que el derecho a los bienes que le han correspondido por la
particin, lo tiene exclusivo e inmediatamente del difunto y no de sus
coherederos.

Se plantea la cuestin de saber si la particin es meramente declarativa como

parece surgir del art. o si, adems, es traslativa o atributiva por cuanto ella
misma constituye en cabeza de cada sucesor universal el ttulo de adquisicin
singular de los bienes que se le adjudicaron.
La particin origina o crea una situacin jurdica diversa de la existente
durante la comunidad, que sustituye el rgimen jurdico de la indivisin por
el de varias propiedades distintas y determinadas. Por ello no invalida la
naturaleza declarativa de la divisin de la herencia; dado que no se constituye
un nuevo derecho. No hay en la adjudicacin la creacin de un derecho
distinto del que se justifica en la cuanta del llamamiento hereditario; es sobre
la base de ese derecho que la particin fija el contenido patrimonial de la
adquisicin hereditaria a ttulo singular.
Antes de la particin, el contenido patrimonial era idntico (dado por la
cuanta del llamamiento).
Garantas de Eviccin y Vicios Redhibitorios entre Coherederos: El art. 3505
se refiere a la garanta de eviccin y seala Los coherederos son garantes,
los unos hacia los otros, de toda eviccin de los objetos que les han
correspondido por la particin, y de toda turbacin de derecho en el goce
pacfico de los objetos mismos, o de las servidumbres activas, cuando la
causa de la eviccin o turbacin es de una poca anterior a la particin.
El art. 3510 dispone a su vez Los herederos se deben garanta de los defectos
ocultos de los objetos que la han correspondido, siempre que por ellos
disminuyan stos una cuarta parte del precio de la tasacin. (Por Vicios
Redhibitorios).

Efectos de la Garanta: En trminos generales, la garanta de los coherederos

es por el valor que tena la cosa al tiempo de la eviccin. (Art.3506, 1 parte).
Agrega el art. que si a los coherederos no los conviniese satisfacer ese valor,
pueden exigir que se hagan de nuevo las particiones por el valor actual de los
bienes aunque algunos de ellos estuviesen ya enajenados. A partir de ello,
la obligacin recproca entre los herederos por la eviccin es en proporcin
de su haber hereditario, comprendida la parte del que ha sufrido la eviccin;
es decir, en esa parte, todos los copartcipes sufrirn, cada uno en la medida
de su cuota, la mengua del valor.
Prescripcin de la Accin: La accin de garanta prescribe por el trmino de
diez aos contados desde el da en que la eviccin ha tenido lugar (art. 3513).
En lo que respecta a los vicios redhibitorios, al no existir otro trmino
distinto, debera estarse al del art. 4041 (tres meses).
Nulidad de la Particin: El Cdigo Civil no contiene normas especficas
relativas a la nulidad de la particin, por lo que se debe acudir a la aplicacin
de las normas generales en cuanto a la ineficacia. Algunos supuestos seran:
Particin Nula por Defecto de Forma: En los supuestos en que la particin
debe ser judicial, podra ocurrir que los herederos mayores y capaces
realizasen particin privada de los bienes, no obstante haber mediado
oposicin judicial o extrajudicial de algn tercero interesado. En tal caso,
como la escritura pblica contiene el acto de particin implica el ttulo,
deber ser demandada su nulidad por no ajustarse a la forma prevista por la
ley.

Tambin puede existir, Particin Nula por Razn de Incapacidad, dado que,
cuando la particin interesa a incapaces debe ser judicial y, si se realizara
privadamente, an con la intervencin del representante legal del incapaz, la
particin ser nula por no respetarse el proceso o partitivo.
Adems la particin puede ser Anulable por incapacidad accidental (privado
de razn por cualquier causa al tiempo de consentirla); o por vicios de la
voluntad (error esencial, algunos admiten l de derecho; dolo, violencia y
lesin subjetiva).
Colacin: Concepto: La colacin en nuestro derecho positivo, puede ser
definida como: la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el
causante a cualquiera de los herederos forzosos que concurren a la sucesin,
respecto de la parte o porcin que al beneficiario de la donacin (donatario)
corresponde en la herencia. La colacin pretende mantener la igualdad entre
los herederos legitimatarios. De all, la entidad del llamado anticipo de
herencia: Toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso que concurre
a la sucesin legtima del donante, solo importa una anticipacin de su
porcin hereditaria (art. 3476).
La finalidad es mantener la igualdad entre los legitimatarios (sin perjuicio de
que el testador puede quebrarla mejorando a cualquiera de ellos en los lmites
de su porcin disponible).
Formas de Colacionar: La reunin en la masa hereditaria de los bienes, puede
hacerse de dos formas sustancialmente diferentes: a) Sistema de la Colacin
Real: Este propicia el aporte de los bienes in natura, devolvindose o
aportndose a la masa. La colacin se traduce en la obligacin que pesa sobre

el heredero de restituir, reponer, integrar en la masa partible la liberalidad

recibida en especie.
b) Sistema de la Colacin del Valor: Parte de la base de que el bien donado,
el crdito transferido, etc., se consideran definitivamente adquiridos por el
beneficiario desde que la donacin se verific. Se trata de computar su valor
y acreditarlo a la hijuela del heredero.
La Forma de Colacin en el Cdigo Civil: Exige la reunin a la masa
hereditaria de los valores dados en vida por el difunto (art. 3477 in fine).
Adopta el sistema de la colacin ficticia o ad valorem.
Valor Colacionable: El art. 3477 tal como fue concebido por el codificador,
nada deca sobre el momento al cual deba referirse el valor colacionable.
Debe hacerse segn el valor que el bien donado tena cuando la donacin se
efectu, o al tiempo de la apertura de la sucesin, o al tiempo de realizarse
las operaciones particionables? La doctrina y jurisprudencia haba acudido a
la directiva del art. 3602 relativo al modo de calcular la legtima, que
estableca al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan
las donaciones del mismo testador al tiempo en que las hizo. Luego se
recurri a la consideracin de las deudas de valor donde, si bien ha de tomarse
el valor intrnseco que tenan las cosas al tiempo de la donacin, la
liquidacin de ese valor, en dinero, debe practicarse al momento de la
particin y teniendo en cuenta las alteraciones del poder de cambio de la
moneda operada desde la donacin hasta que se practica esa liquidacin.
Con la reforma de la Ley 17.711 al art. 3437, ste tiene dos prrafos que se
refieren a la cuestin. Los valores colacionables deben computarse al tiempo

de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del heredero.

Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determinar un
equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.
Obligados a Colacionar: Nuestro Cdigo extiende la obligacin de colacionar
respecto de todo legitimario: Los ascendientes y descendientes, sean unos y
otros legtimos o naturales, que hubiesen aceptado la herencia con beneficio
de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en
vida por el difunto (art. 3477, 1 parte). El derecho romano consideraba que
la obligacin se fundaba en la voluntad presunta del decuius que deseaba que
sus bienes se distribuyesen por igual entre quienes naturalmente estaban
llamados a sucederlo.
A los descendientes, les impuso la colacin cuando en vida haban recibido
de l una liberalidad o donacin; esto fue decepcionado por la antigua
legislacin espaola. Vlez no sigui fielmente la tradicin romanista basada
en la voluntad presunta del causante, sino que la sustento en preservarla
igualdad de los herederos, debiendo hacerlo quienes son herederos forzosos
al tiempo de la apertura de la sucesin, an cuando no la hubiesen sido a la
poca de la donacin; es decir, se fundara en la concurrencia objetiva de
intereses que exige como estndar mantener la igualdad de todos los
legitimarios.
La Colacin en la Sucesin Testamentaria: Dispone el art. 3713: Los
herederos instituidosno estn obligados a colacionar las donaciones que,
por actos entre vivos, les hubiese hecho el testador.

Sin embargo, si por un testamento se instituye a los propios legitimarios,

estaran obligados a colacionar las liberalidades.
Legitimados Activos para Demandar la Colacin: Todos los herederos que
estn obligados a colacionar, tienen a su vez, derecho de demandarla. Por eso
dice el art. 3478 que la colacin no opera de pleno derecho, debe ser
demandada por el coheredero en cuyo beneficio existe; y reviste naturaleza
de accin personal, verdadero derecho de crdito.
A su vez el art. 3478, seala con relacin a los acreedores y legatarios, que la
colacin no es debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin.
Objeto de la Colacin: La colacin comprende, siguiendo el art. 3476, toda
donacin entre vivo hecha a herederos forzosos, o sea, todo contrato por el
cual el causante hubiese transferido, a ttulo gratuito, de su libre voluntad, la
propiedad de una cosa (art. 1796). Es decir, las liberalidades que tienen por
objeto transmitir la propiedad de una cosa son colacionables. Pero las otras
liberalidades enumeradas en el art. 1791, que el difunto hubiese hecho en vida
a los que tengan una parte legtima en la sucesin, no estn sujetas a ser
colacionadas (art. 3479).
Sin embargo existen excepciones al principio y constituyen liberalidades que
deben ser colacionables: Caso de las sumas de dinero, que no sean regalos de
costumbre (ahora lo prev el art. 3477); al igual cuando el causante hubiese
cedido o transferido a ttulo gratuito crditos que percibi el legitimario;
tambin en el caso de los frutos (naturales, civiles o industriales) cuando
existe usufructo constituido por contrato gratuito.

Gastos no Colacionables: Dispone el art. 3480: No estn sujetos a ser

colacionados los gastos de alimentos, curacin por extraordinarios que sean,
y educacin; los que los padres hagan de dar estudios a sus hijos: o para
preparar los regalos de costumbre, ni el pago de deudas de los ascendientes o
descendientes; ni los objetos muebles que sean regalo de uso o de amistad.
En el caso de pago de deudas de ascendientes o descendientes a que se refiere
la norma, se trata de deudas menores asimilables a los gastos ordinarios de
familia.
Casos en que no tiene lugar la Colacin:
a) Respecto del titular de la vocacin que renuncia a la herencia. Dicha
renuncia resuelve su llamamiento y, segn el art. 3355 puede retener la
donacin entre vivos que el testador le hubiere hecho. Si supera la parte de
libre disposicin (porcin disponible); estar sujeta a reduccin.
b) tampoco colaciona el declarado indigno, ni el desheredado.
Sin perjuicio, de que si el causante en vida hubiese intentado la revocacin
de la donacin por ingratitud, los herederos pueden continuarla.
Dispensa de Colacin: Caso de mejora que se opera mediante la dispensa de
colacin acordada por el causante. Establece el art. 3484: La dispensa de
colacin slo puede ser acordada por el testamento del donante, y en los
lmites de su porcin disponible. En realidad no existe dispensa de colacin,
sino institucin testamentaria en la porcin disponible.
Donacin de Gananciales: Durante el matrimonio, los esposos no pueden
hacerse donaciones el uno al otro (art. 1807, Inc.1) debern colacionar,
segn doctrina, si se hiciese la donacin en convencin prematrimonial y

luego se celebra el matrimonio. El Anteproyecto Bibiloni, contena la

obligacin cuando concurra con hijos y descendientes y el Proyecto de 1936
lo ampli cuando concurra con ascendientes.
Colacin de Deudas: El Cdigo no alude a la colacin de deudas en ningn
dispositivo legal. Partiendo de una concepcin amplia del concepto valores
a que se refiere el art. 3477, segn algunos autores, constituye una
consagracin directa y general de la colacin de deudas.
Las deudas en esencia, deben entenderse, son las correlativas a un crdito que
exista en cabeza del causante preveniente de valores dados en vida por l.
Entre los coherederos y dentro del mbito de las relaciones internas de la
comunidad, la colacin de deudas es perfectamente vlida y nada impide que
se impute a la hijuela del heredero, como ya recibido el importe del crdito.
Particin por el Ascendiente: El art. 3514 y ss. prevn otra forma de partir los
bienes: la particin efectuada por los padres u otros ascendientes entre sus
descendientes.
Es el acto por el cual un ascendiente dispone por s mismo la forma de dividir
su herencia entre los descendientes, presuntos herederos forzosos o
legitimarios, estableciendo o asignando los bienes que a cada uno
corresponder en su lote.
El art. 3514 dispone: El padre y madre y los otros ascendientes, pueden
hacer por donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de
sus propios bienes entre sus hijos y descendientes. Se ha dicho en cuanto a
sus fines, que los padres son los ms habilitados para juzgar los
merecimientos o aptitudes de cada uno de sus hijos, y a ese efecto los

autorizan para hacer la particin de sus bienes. Se argumenta adems, que

evita conflictos futuros en cuanto a la particin hereditaria, simplifica
trmites y gastos causdicos, etc. ante ello ha sealado que esta institucin
suele ser vehculo de favoritismo respecto de alguno o algunos descendientes
en desmedro de otros, lo que en definitiva resulta fuente de conflictos, que
llevan a plantear la rescisin y nulidad de la particin, conspirando contra la
estabilidad de los derechos adquiridos.
Particin por Donacin y Particin por Testamento: El Cdigo las regula en
un mismo captulo aunque existen diferencias sustanciales en la naturaleza
de cada una de ellas. Cuando se trata de particin por donacin estamos en
presencia de un contrato (conf. art. 3523), debe hacerse en las formas
prescriptas para las dems donaciones de esa clase, requiere, por lo tanto, la
aceptacin de los donatarios y la entrega absoluta y transmisin del dominio
de los bienes a ellos.
Cuando se trata de particin por testamento, estamos en presencia de un acto
de disposicin mortis causa que, unilateralmente afecta el modo de operarse
la transmisin hereditaria a favor de los descendientes. La herencia se defiere
ya dividida entre los descendientes. Ello no obsta para que a partir de la
apertura de la sucesin los herederos gocen de su llamamiento,

a la

universalidad, en cuanto a la propiedad y posesin de la herencia (art. 3416),

de no ser as, seran simples legatarios que reciben, a ttulo singular, los
bienes atribuidos en la particin. Se trata de una particin vinculante para los
coherederos.

Distincin en cuanto a los Efectos Traslativos: La particin por donacin

slo podr hacerse por entrega absoluta de los bienes que se dividen,
transmitindose irrevocablemente propiedad de ellos (art. 3516). Tiene
efectos traslativos, adquieren definitivamente el dominio, salvo revocacin
de la donacin por alguno de los casos del art. 3522.
En cambio, los bienes que el ascendiente parte entre sus descendientes
mediante el testamento, forman parte de la herencia, sujetndose los
herederos, durante la etapa de liquidacin, a las normas generales sobre
gestin y administracin, pago de las deudas y cargas hereditarias, etc.
Distincin en cuanto a la Eficacia de una y otra Particin:
La donacin aceptada por los descendientes, no requiere que al fallecimiento
del donante aquellos acepten la herencia; los donatarios podrn en lo
sucesivo, renunciar a la herencia del ascendiente. En cambio, la particin por
testamento implica la aceptacin de la herencia por los descendientes; la
renuncia resuelve el llamamiento, juzgndose al renunciante como no
habiendo sido nunca heredero.
Distincin en cuanto a la Disponibilidad de los bienes por el ascendiente: La
donacin transmite irrevocablemente los bienes a los donatarios; la particin
de la libre disponibilidad de sus bienes. Esto resulta de la revocabilidad que
encierra el testamento y su eficacia est deferida al fallecimiento del testador,
pudiendo revocarlo hasta su muerte.
Distincin en cuanto a la perfeccin del acto Partitivo: La particin por
donacin requiere la aceptacin por los donatarios; en cambio, la particin

por testamento es vinculante y obligatoria para los descendientes en caso de

que acepten la herencia.
Particin por Donacin: Caracteres: a) Debe comprender a todos los
Descendientes: El art. 3528 establece: Si la particin no es hecha entre todos
los hijos legtimos y naturalesy los descendientes de los que hubiesen
fallecidoser de ningn efecto; b) Debe respetar la legtima de los
descendientes: Se refiere implcitamente la exigencia del art. 3536, al prever
la rescisin de la particin que no salva la legtima individual a la que alude
la ley; c) El ascendiente debe colacionar: Corresponde que el ascendientes
impute a la masa de sus bienes (art. 3530) las donaciones que hubiese hecho
a sus ascendientes, observndose respecto de la colacin lo dispuesto en el
art. 3476 y siguientes; d) Hace nacer entre los descendientes la garanta de
eviccin: Esta tiende a preservar la igualdad de los lotes; e) Rige el derecho
de representacin conforme el art. 3525, tanto para la particin por donacin
o por testamento, solo puede tener lugar entre los hijos y descendientes
legtimos y naturales; observndose el derecho de representacin; f) Los
descendientes estn obligados al pago de las deudas del descendiente: El art.
3519 consagra una diferencia sustancial de efectos entre la donacin
ordinaria y la particin-donacin. La responsabilidad es intra vives, y no tiene
lugar cuando los acreedores encuentran en poder del ascendiente, bienes
suficientes para satisfacer sus crditos (art. 3520); g) El ascendiente puede
mejorar a uno de sus descendientes: Ello conforme art. 3524, pero dicha
mejora no valdr por clusula hecha en el acto de donacin si, el ascendiente
no imputa el valor, a ttulo de mejora, en clusula expresa de su testamento;

h) La particin no requiere comprender todos los bienes del ascendiente:

Segn establece el art. 3518, los que el ascendiente adquiera despus, y los
que hubiesen entrado en la donacin, se dividirn a su muerte, como est
dispuesto para las particiones ordinarias; y i) La particin debe ser en
principio pura y simple: Se prohbe las condiciones que dependan de la sola
voluntad del disponente, o las que contenga el cargo de pagar otras deudas
que el ascendiente tenga al tiempo de hacerla, pero, podran admitirse las
clusulas de indivisin (temporal).
Forma de la Particin: Dice el art. 3523 que la particin por donacin debe
hacerse en las formas prescriptas para las dems donaciones de esa clase. Si
interesa bienes inmuebles, la escritura pblica es ineludible (art. 1810, Inc.
1); pero an cuando no comprendiere inmuebles, el art. 1184, Inc. 2, exige
la escritura pblica a toda particin extrajudicial de herencia.
Prohibicin de partir subsistiendo la sociedad conyugal: Dispone el art. 3526:
La particin por el ascendiente entre sus descendientes, no puede tener lugar
cuando existe o contina de hecho la sociedad conyugal con el cnyuge vivo
o sus herederos. La norma se refiere a partir los propios (sino por testamento
y comprendiendo al cnyuge art. 3527). Hay autores que sostienen que si,
subsistente la sociedad conyugal, ambos cnyuges conjuntamente realizaran
la particin por donacin, sta no sera atacable y no regiran las razones del
art. 3526. doctrina calificada sostiene que ello no es posible cuando, cada
cnyuge administra y dispone de los bienes por l adquirido. Si dispusiera de
ellos por particin-donacin, el otro, a los sumo, prestara el asentimiento
pero no el consentimiento, ya que no tiene disponibilidad de esos bienes. Si

se admitiere, estaramos en presencia de una tpica renuncia a los gananciales

y derechos sobre ellos, que invalida el art. 1218 del Cdigo Civil.
Por otra parte, si comprendiera todos los bienes (en hiptesis) resultara que
los cnyuges disuelven la sociedad sin que concurra separacin judicial de
bienes.
Particin por Testamento: A su respecto rigen las normas sobre capacidad
para testar (art. 3611,3613 y ss.), forma del acto (art. 3622 y ss.), limitacin
a los hijos y descendientes del testador, salvo que se partan bienes propios,
donde debe comprenderse al cnyuge sobreviviente. Se aplican, por
disposicin expresa: la responsabilidad de los herederos por las obligaciones
del testador (art. 3532), y las garantas de eviccin y vicios redhibitorios que
se deben entre s, los coherederos por las porciones recibidas por ellos.
Tambin admite, sin discusin, la posibilidad de que el testador mejore
(clusula de mejora) con su porcin disponible a uno cualquiera de sus
descendientes comprendidos en la particin.
Ineficacia de la Particin: Revocacin: Se aplicar en los casos del art. 3522,
ello es, inejecucin de las cargas y condiciones impuestas o por causas de
ingratitud (interesa los casos de particin- donacin) y se aplican las normas
generales. La revocacin de la donacin pronunciada contra uno de los
descendientes, dejar subsistente la particin efectuada a favor de los dems.
Otro supuesto de revocacin lo constituye el art. 3521.
La nulidad de la particin, que no debe confundirse con la revocacin, puede
fundarse en las faltas de formas exigidas para el acto o en la subordinacin

de la particin a condiciones prohibidas por el art. 3517, o por no haber tenido

lugar entre todos los hijos y descendientes del donante (art. 3528), etc.
Un caso especial es el previsto por el art. 3529, 1 Parte, que dispone: el hijo
nacido de otro matrimonio del descendiente, posterior a la particin, y el hijo
pstumo, anulan la particin.
Supuesto de Reduccin y Rescisin: Se ha discutido en materia de particin
por el ascendiente, si reduccin y rescisin constituyen, en definitiva,
acciones identificadas por sus efectos.
El art. 3526 prev: La particin por donacin o testamento, puede ser
rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los herederos. El art.
3537, en cambio, dice: Los herederos pueden pedir la reduccin de la
porcin asignada a uno de los partcipes, cuando resulte que ste hubiese
recibido un excedente de la cantidad que la ley permite disponer al testador.
Esta accin solo debe dirigirse contra el descendiente favorecido.
En los supuestos de las dos normas, para salvar la legtima bastara la accin
de reduccin comn, ahora bien, cuando se presentare un supuesto como lo
sera que la legtima est afectada por donaciones a terceros que no reciben
en la particin por el ascendiente, o en su caso, por legados, tambin a
extraos, que superen de tal forma la porcin disponible que impide que los
coherederos satisfagan sus legtimas, correspondera la rescisin para dejar
sin efecto la particin y exigira un nuevo acto particional una vez incluidos
los bienes o valores que salvan la porcin legtima.