SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR

I.

SEPARACIN CONVENCIONAL

Antes de poder abarcar a que se refiere la Separacin Convencional, es necesario

tener claro el concepto de la Separacin de Cuerpos o tambin conocida como la
Separacin Personal. La Separacin de Cuerpos es considerada como una
institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin de la vida
conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y
habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales.
La Separacin de Cuerpos o tambin conocida por la doctrina como Separacin
Personal slo puede ser decretada judicialmente ante alegacin o prueba de
hechos culpables de uno o ambos cnyuges
La Separacin Convencional, se podra entender como aquella referida a una de
las causales previstas en el artculo 333 del Cdigo Civil que permite a los
cnyuges, de manera conjunta, solicitar la Separacin de Cuerpos debido a que
existe mutuo consentimiento, lo que evitara la inculpacin recproca de los
cnyuges para obtener la sentencia final, pero para solicitarla la ley prev un plazo
mnimo de duracin del matrimonio, es decir, que exista entre los cnyuges la
Separacin Convencional despus de haber transcurrido dos aos de la
celebracin del matrimonio.
Son causa de separacin de cuerpos: la separacin convencional, despus de
transcurrido dos aos de celebrado el matrimonio, conocida anteriormente como la
separacin de cuerpos por mutuo descenso. Pero no se debe entender que la
separacin convencional, es una de las causales para obtener el divorcio, sino que
se refiere a que mediante el proceso de separacin convencional, tambin se
puede obtener el divorcio. La doctrina civil seala tres clases para obtener la
disolucin del vnculo matrimonial:
1.

El divorcio por causal.

2.

La separacin de cuerpos por causal.

3.

La separacin de cuerpos por convencional.

La tratativa de nuestro tema ser la separacin convencional, conocido en otras

legislaciones como:
-

Separacin personal por presentacin conjunta

Separacin consensual

Separacin por causa separada

Separacin por mutuo consentimiento

Este proceso se tramita por la va procedimental SUMARISIMA, (articulo 546

inciso 2 del C.P.C.), a diferencia del divorcio por causal y la separacin de
cuerpos por causal que se tramite por la va procedimental de conocimiento
(artculo 480 del C.P.C.). A propsito de estas deferencias de vas procedimental
existe polmica en la doctrina para saber cual es la naturaleza del proceso de
separacin convencional: contencioso NO contencioso y para una mejor
ilustracin veremos cul es la opinin sobre ambas tesituras.

1.1 COMPETENCIA
El juez competente de conocer el proceso convencional y divorcio ulterior, es el de
familia a tenor de lo dispuesto por el artculo 547 del Cdigo Procesal Civil.
Territorialmente es juez competente de conocer dicho proceso el del ltimo
domicilio conyugal o donde vive el demandado (art. 24 inc. 2)
1.2 PROCEDENCIA
El articulo 333 inciso 13 del cdigo civil, estipula que para la procedencia de la
separacin convencional tiene que haber transcurrido dos aos de celebracin en
el matrimonio, para que ambos cnyuges puedan solicitar la separacin de

cuerpos. Este requisito se cumple en la fecha de presentacin de la demanda,

adjuntando por supuesto la partida del matrimonio civil, para acreditar tal
exigencia. Entonces de los dos aos de celebrando el matrimonio civil ambos
cnyuges pueden solicitarla separacin convencional, por incompatibilidad de
caracteres, sin necesidad de esgrimir los graves hechos que son materia de
conflictos y que se cubre en el acuerdo mutuo. Lo que no sucede en el divorcio por
causal, que se puede demandar al dia siguiente de conocida la causal especifica.
1.3 INTERVENCION DEL MINISTERIO PBLICO
Articulo 574.- Intervencin Del Ministerio Publico. En los procesos que se refiere
este subcaptulo, el Ministerio Pblico interviene como parte solo si los cnyuges
tuviesen hijos sujetos a patria potestad, como tal no emiten dictamen. Coincidimos
con los que opinan que la participacin del Ministerio Publico como parte de los
procesos de divorcio o separacin, es innecesaria, porque solo tenan una funcin;
controlar la legalidad de las formas, que ya estn garantizadas con la intervencin
del juez. Si no hay hijos, si habindolos, estos son mayores, entonces no
interviene el ministerio pblico, pero a quien se demanda este supuesto, es un
vacio de ley.
1.4 DEMANDA
El

proceso se inicia con la presentacin conjunta de ambos cnyuges ,

adjuntndose a partida de matrimonio civil, con los requisitos exigidos en el

articulo 424 y 425 Del Cdigo Procesal Civil, especificando cual es el ultimo
domicilio conyugal, para los efectos de fijar la competencia por territorio. Si se
hubiese procreados hijos dentro del matrimonio, se adjuntaran las partidas de
nacimiento respectivas.

1.5 REQUISITOS:
Separacin convencional

Solicitud escrita de separacin convencional sealando nombre, nmero de

documentos de identidad, domicilio de cada uno de los cnyuges para las
notificaciones pertinentes, con firma y huella digital de ambos, acreditando
como mnimo 2 aos de vnculo matrimonial, haberse casado en esta
Municipalidad o acreditar como

ltimo domicilio conyugal el Lima

Metropolitana.
Declaracin jurada del ltimo domicilio conyugal, de ser el caso, suscrita

por ambos cnyuges.

Copia simple de los documentos de identidad de los cnyuges.
Copia certificada del acta o de la partida de matrimonio, expedida dentro

de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud.

Declaracin jurada, con firma y huella digital de ambos cnyuges, de no

tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad.

Copia certificada del acta o de la partida de nacimiento, expedida dentro de
los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentacin de la solicitud, de

los hijos menores o hijos mayores con incapacidad, si los hubiera.

Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliacin
respecto de los regmenes de ejercicio de patria potestad, alimentos,

tenencia y visitas de los hijos menores, si los hubiera.

Copia certificada de la sentencia judicial firme o del acta de conciliacin
respecto de los regmenes de ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de

los hijos mayores con incapacidad, si los hubiera.

Copias certificadas de las sentencias judiciales firmes que declaran la

interdiccin del hijo mayor con incapacidad y que nombran a su curador.

Testimonio de la escritura pblica, inscrita en los Registros Pblicos, de
separacin de patrimonios; o declaracin jurada, con firma e impresin de
la huella digital de ambos cnyuges, de carecer de bienes sujetos al

rgimen de sociedad de gananciales.

Testimonio de la escritura pblica, inscrita en los Registros Pblicos, de
separacin de patrimonios; o declaracin jurada, con firma e impresin de
la huella digital de ambos cnyuges, de carecer de bienes sujetos al

rgimen de sociedad de gananciales.

Testimonio de la escritura pblica, inscrita en los Registros Pblicos, de
sustitucin o de liquidacin del rgimen patrimonial, si fuera el caso.

Pago derecho de trmite de separacin convencional.

1.6 REQUISITO ESPECIAL DE LA DEMANDA

A la demanda debe anexarse especialmente la propuesta del convenio firmada por
ambos cnyuges, que regule el rgimen de ejercicio de la patria potestad, de
alimentos y liquidacin de la sociedad de gananciales, conforme al inventario
valorizado de los bienes cuya propiedad se acredita. El inventario valorizados solo
requerir de firma legalizada de los cnyuges.
A la demanda se deber anexar la propuesta de convenio firmada por ambos
cnyuges, que deber contener, los acuerdos sobre:

Patria potestad.- de haber hijos se deber especificar, quien ejercera la

patria potestad, vale decir, al cuidado del cual de los cnyuges quedaran.
Rgimen alimenticio.- el acuerdo del monto de la pensin alimenticia que
acudir el padre para su esposa e hijos, si la hubiera. La esposa podr
hacer renuncia expresa de los alimentos que le acuerda la ley. Son

irrenunciables, el derecho alimentario de los hijos.

Rgimen de visitas.-se consignara en el convenio, el acuerdo de los das y
horas de visita que harn los padres para mantener el contacto directo con

los hijos.
Liquidacin de la sociedad de ganancias.- se consignara en poder de quien
queda los bienes muebles o inmuebles de haberlos, bajo un inventario que
solo requieren la firma legalizada de los cnyuges.

1.7 AUTO ADMISORIO DE INSTANCIA

Admitida la demanda, se dan por ofrecidos los medios probatorios acompaados y
se corre traslado al fiscal provincial, por el plazo de cinco das. Pero si no hay hijos
menores, a quien se notifica la demanda, si no hay fiscal, esto es un vacio. Con la

contestacin de la demanda o sin ella, fija fecha para la audiencia nica de

saneamiento, conciliacin, pruebas, alegatos y sentencia.

1.8 AUDIENCIA UNICA

Estando presentes ambos cnyuges con o sin la presencia del ministerio pblico,
se llevara a cabo la diligencia; el juez sanea el proceso, declarando valida la
relacin de jurdica procesal, si al revisar nuevamente la demanda, observa que se
ha cumplido con los requisitos de ejercicios de la accin y con los presupuestos
procesales.
Acto seguido el juez propiciara la conciliacin entre los cnyuges, quienes
explicaran sus razones y las causas graves que hacen moralmente imposible la
vida en comn, y por lo tanto su deseo de continuar la separacin

II. EL DIVORCIO ULTERIOR.El divorcio como bien lo establece nuestro Cdigo Civil vigente es la disolucin del
vnculo matrimonial que se obtiene por sentencia judicial y sobre la base de las
causas determinadas por Ley, las cuales ya han sido enumeradas en el prrafo
precedente.
Es de tenerse en cuenta que nuestro ordenamiento acoge los dos tipos de divorcio
diferenciados por la doctrina (divorcio sancin y divorcio remedio) por lo que en
este punto es pertinente citar al el Dr. Peralta Anda quien sostiene que el sistema
del divorcio-sancin se formula como el castigo que debe recibir el cnyuge
culpable que ha dado motivos para el divorcio. Se funda en el incumplimiento
grave y reiterado de los deberes conyugales imputables a uno o ambos cnyuges
y su estructura se sustenta en:

a) El principio de culpabilidad, segn el cual el divorcio se genera por culpa

de uno de ellos o de ambos, de tal modo que uno ser culpable y el otro inocente,
por tanto, sujeto a prueba.
b) La existencia de varias causas para el divorcio, esto es, causas que
estn previstas en la ley, que en total son doce causales de acuerdo con nuestro
sistema.
c) El carcter punitivo del divorcio, porque la sentencia que declara disuelto
el vnculo conyugal es un medio para penalizar al culpable por haber faltado a los
deberes y obligaciones conyugales, consiguientemente, supone la suspensin del
ejercicio de la patria potestad, la prdida o restriccin del derecho alimentario, la
prdida de la vocacin hereditaria, prdida de los derechos hereditarios, etc.
Desde la promulgacin de la Ley 27495 del once de Junio del 2001 el sistema
peruano contempla, por un lado, causales subjetivas o inculpatorias propias del
sistema del divorcio-sancin previstas en los incisos 1 al 11 del art. 333 del Cdigo
Civil, por otro lado, causales objetivas o no inculpatorias contempladas en los
numerales 12 y 13 del mismo cuerpo legal. Estas son la separacin de hecho y la
separacin convencional propias del sistema del divorcio-remedio, que se van
ajustando a nuestra realidad.
Al respecto el Dr. Alex Plcido V. sostiene que: " () segn una tendencia, la
separacin personal o el divorcio slo pueden ser decretados judicialmente ante la
alegacin y prueba de hechos culpables, de uno o ambos cnyuges, hecha
efectiva en un proceso contencioso, y debe circunscribirse a las causas
taxativamente enumeradas por ley, como adulterio, abandono, injurias graves, etc.
Si los hechos no fueren probados, el juez debe desestimar la demanda, aun
cuando existiere la evidencia de que la unin matrimonial est desintegrada. En
sntesis: la sentencia exige la prueba de la culpa de uno o de ambos cnyuges, y,
por ello, el divorcio implica una sancin contra el culpable que se proyecta en los
efectos: prdida o restriccin del derecho alimentario, prdida de la vocacin
hereditaria, etc. () De lo dicho por el maestro y especialista en el tema tengamos

en cuenta la proteccin del Estado a la familia ya que slo los cnyuges son los
verdaderos autorizados para poner fin a una relacin convivencila que ha sido
resquebrajado.

2.1- CNYUGE INOCENTE Y CNYUGE CULPABLE.

De la lectura del art. 354 y de lo hasta ahora descrito es necesario tener en cuenta
la diferencia entre los dos tipos de denominaciones que ha hecho la doctrina sobre
los cnyuges para los casos del decaimiento y disolucin del vinculo matrimonial,
y para diferenciar tambin a cul de los dos realmente se les est restringiendo un
derecho al accionar el segundo prrafo del artculo 354 del Cdigo Civil, por lo que
nos permitimos conceptualizar a ambos de forma breve y diremos pues que se
denomina CNYUGE INOCENTE aquel que ha sido engaado, perjudicado,
agraviado por parte de su cnyuge (culpable), ya que este ltimo est inmerso en
algunas de las causales del art. 333, por lo que podramos considerarla como el
sujeto pasivo del proceso de divorcio cuando se acciona una causal. Por otro lado
el CONYUGE CULPABLE podramos considerarlo como aquel que tiene la culpa
del divorcio, por estar inmerso en alguna de las causales del Cdigo Civil, y es a
quien la norma bajo anlisis castiga negndole un derecho que solo le otorga al
"inocente" quien no podr pedir la conversin en divorcio ulterior de la separacin
de cuerpos por que as lo ha estipulado en 354 del Cdigo Civil.
2.3.- CASO HIPOTTICO: "JUAN Y MARIA"
Para poder entender el sentido u orientacin del trabajo materia de estudio, es
necesario tratar de establecer un caso hipottico simple y fcil de entender a los
ojos de cualquier lector, que de alguna manera describa como es que el artculo
en mencin (2. Prrafo del art. 354) podra colisionar con una norma de carcter
constitucional o si sta afectara algn derecho del cnyuge culpable; por lo que a
continuacin describiremos el siguiente caso:

En el ao 1997 Mara demand la separacin de cuerpos a su cnyuge Juan por

la causal de adulterio, obteniendo sentencia favorable meses despus, en el que
el Juez de la causa orden la suspensin de los deberes relativos al lecho y a la
habitacin, y puso fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales
(tngase en cuenta que est dejando an subsistente el vnculo matrimonial).
Han pasado 10 aos desde aquella sentencia y en la actualidad Juan tiene una
nueva familia, vive en otra ciudad, Juan quiere volverse a casar con su actual
pareja, pero nunca se ha disuelto el vinculo matrimonial con Mara ya que sta no
quiere ejercitar el derecho que le otorga el segundo prrafo del art. 354 del cdigo
civil, es decir, no quiere pedir que se declare disuelto en vnculo matrimonial por
"x" razones. Segn lo establece el art. 354 del Cdigo Civil la conversin en
divorcio ulterior (disolucin del vnculo matrimonial) lo podr ejercitar la cnyuge
inocente en un periodo posterior a los dos meses de notificado la sentencia de
separacin de cuerpos, por tanto el plazo a excedido en demasa lo que ordena el
cdigo, pero slo otorga tal derecho al cnyuge inocente seguramente por ser la
parte dbil que sufri el engao o perjuicio.
Juan revisa las normas pertinentes del cdigo civil y se da con la sorpresa que
efectivamente el artculo en comentario no le otorga tal derecho o si?, por lo cual
considera pues que tal norma es injusta y que le transgreden derechos
constitucionales. Pasemos ahora, a revisar el sentido real que tiene tal artculo y
descubrir si es cierto que perjudica en este caso a Juan por ser el cnyuge
culpable.

2.4-REQUISITOS

Divorcio ulterior (luego de 2 meses de la notificacin de la resolucin de

separacin convencional)
Cualquiera de los cnyuges puede solicitar por escrito, con firma e
impresin de la huella digital, la disolucin del vnculo matrimonial.

Copia simple del documento de identidad (Vigente y con la constancia de

sufragio de las ltimas elecciones) del solicitante.

Pago de derecho de trmite de divorcio ulterior.