Archiv - Fur - Strafrecht (-) 2013, 1

Goltda mmer's
Archiv fr Strafrecht
ISSN 0017-1956
Herausgegeben von
Jrgen Wolter, Paui-Gnter Ptz, Wilfried Kper, Michael Hettinger
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1/2013
160. Jahrgang
Seiten 1-72
Aus dem Inhalt
_.
160 Jahre Goltdammer's Archiv fr Strafrecht 300 Jahre R.v. Decker's Verlag
Jrgen Wolter/Wilfried Kper
Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

Christion Jger
Humanistischer Kompatibilismus
Eduardo Demetrio Crespo
Ist das Konzept strafrechtlicher Schuld nach 20 StGB

durch die Erkenntnisse der Neurowissenschaften widerlegt?
Bettina Weier
Grenzen richterlicher Unabhngigkeit im Strafverfahren

Hans-Heiner Khne
Strafrechtliche, strafprozessuale und kriminologische Aspekte

in Musils Roman Der Mann ohne Eigenschaftem<
Heinz Mller-Dietz
'
R. v. Decker
Goltdammer's Archiv fr Strafrecht (GA)

Herausgegeben von
Prof. Dr. Jrgen Wolter
Universitt Mannheim (Schriftleitung)
PauiGnter Ptz
Prof. Dr. Wilfried Kper
Ministerialdirigent im Bundesministerium der Justiz a. D., Wachtberg

Universitt Heidelberg
Prof. Dr. Michael Hettinger Universitt Mainz
Ministerialdirigent Prof. Dr. F. Arloth, Mnchen Prof. Dr. Dres. h.c.

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160 Jahre Goltdammer's Archiv fr Strafrecht 300 Jahre R. v. Decker's Verlag

In diesem Jahr wird Goltdammer's Archiv fr Strafrecht 160 Jahre alt, und der Verlag
der Zeitschrift- heute R. v. Decker, Verlagsgruppe Hthig Jehle Rehm GmbH, bei der
Grndung des Archivs 1853 noch Verlag der Deckersehen Geheimen Ober-Hofbuchdruckerei - blickt auf eine zumindest 300-jhrige Geschichte zurck. ber die geschichtstrchtigen Wege von Archiv und Verlag ist- auch von den Unterzeichneten - schon hufiger berichtet worden. 1 Schon deshalb mgen heute einige wenige >>Erinnerungen<< gengen.
Sie verbinden sich mit dem Stand der Zeitschrift im zwlften Jahr unserer gemeinsamen Arbeit seit 2002, die sich zum Teil auch in dem vorliegenden Heft 1/2013 spiegelt.
Die Ursprnge des Verlags lassen sich mit Blick auf die Besitzer- und Familiengeschichte bis zum Jahr 1537, der Grndung der ersten Buchdruckerei Berns durch
Mathias Apiarius, zurckverfolgen. 1636 hat Georg Decker die Rats- und Universittsdruckerei in Basel bernommen. 1713 wurde dann diejenige Druckerei gegrndet, aus der
die >>Knigliche Geheime Ober- und Hofbuchdruckerei<< hervorgegangen ist. 2 Sie wurde 1763 von Georg Jakob Decker offiziell bernommen; 1877 ging das Unternehmen
an die Familie Schenck ber. Nach dem Zweiten Weltkrieg haben Helmuth Schenck,
Lothar Spindler und Alfred Hthig den Verlag, der heute in Beideiberg ansssig ist, in
Harnburg neu gegrndet. 3
Der Verlag hat zahlreiche Buchwerke betreut, die mit dem Archiv und zugleich mit
seinen (vormaligen) Herausgebern verknpft sind- etwa die Preuen-Lieder<< und >>Gedichte<< sowie >>Petrarca und Laura - ein Schauspiel in fnf Akten<< von Theodor Goltdammer (1850, 1869, 1858), die Gesammten Materialien der Reichsjustizgesetze (herausgegeben von Hahn, 1879-1898), das Werk >>Internationaler Rechtshilfeverkehr in
Strafsachen<< von Grtzner/Ptz/Kre (ab 1953); die Festgaben fr Heinrich Grtzner
(1970) und Paul-Gnter Ptz (1993), ferner die GA-Register von 1903 (Verzeichnis der
wissenschaftlichen Aufstze in GA Band 1--49) und von 1908 (General-Register zu Band
1-52) sowie die auf 150 Exemplare limitierte Faksimileausgabe des ersten Hefts des
>>Archivs fr Preuisches Strafrecht<< (Berlin 1853, herausgegeben durch Goltdamrner,
Knig!. Ober-Tribunalsrath, S. 1-106) anlsslich >>150 Jahre Goltdammer's Archiv fr
Strafrecht<< im Jahr 2003. 4
Goltdammer's Archiv fr Strafrecht ist heute, im 160. JahrgangS, nach einer wechselvollen Geschichte von 1853-200 I mit seinen jeweils langjhrigen und prgenden
Herausgebern und Schriftleitern (Goltdammer 1853-1871; Hahn 1873-1879; Meves,
Dalcke und Mugdan 1887-1897; Kahler 1900-1919; Klee 1920-1933/1944 6 ; Grtzner
1953-1971; Ptz 1971-2001) 7 kurzgefasst eine >>wissenschaftliche Monatszeitschrift fr
I Bnms/Creifelds/Oehler!Wolter, in: Wolter (Hrsg.), 140 Jahre Goltdammer's Archiv flir Strafrecht. Eine
Wrdigung zum 70. Geburtstag von Paul-Gnter Ptz, R.v. Decker's Verlag, G. Schenck, 1993, Geleitwort, V f., VII ff.; Kper!Wolter GA 2002, I; ferner zum 150. Geburtstag von GA: Kper GA 2003, 503;
Wolter/Kper GA 2003, I ff., II, 255, 861 f.; zum 275. Geburtstag des Verlags R. v. Decker: Lendenmann,
Deckersehe Kleine Verlagsgeschichte, R.v. Decker's Verlag, G. Schenck, 1988.
2 Zu den verschiedenen Verlagsnamen im Lauf der Zeit Bruns/Creifelds/Oehler!Wolter (Fn I), V f.
3 Lendenmann (Fn I), 5 f., II ff., 27 ff., 62 ff.
4 Wolter!Kper GA 2003, II m. Nachw.; Wolter GA 2012, 473.
5 Genaugenommen handelt es sich um den 161. Jahrgang und das erste Heft des 149. Bandes (dazu auch
Bruns/Creifelds/Oehler!Wolter- Fn 1-, VI ff.). Vgl. noch Fn 6.
6 Zu dem Interregnum 1934-1944 (Freisler/Thierack) und dem Wirken von Klee in dieserZeil Wolter/
Kper GA 2003,2, 5; Bruns/Creifelds/Oehler!Wolter (Fn 1), VIf. In den Jahren 1922-1924 und 1945-1952
ist das Archiv nicht erschienen.
7 PaulGnter Ptz hat von 2002-2004 die Rubrik >>Schrifttum<< betreut und ist seit 2005 beratender
Jrgen Wolter/Wilfried Kper
GA2013
Strafrechtslehre, Strafrechtspflege und Strafgesetzgebung (die die deutsche, europische

und internationale Strafrechtswissenschaft mit der Praxis verbindet und als Mittler die Belange von Strafverteidigung, Verfassungs- und Polizeirecht besonders bercksichtigt). 8 Das
breite Spektrum, auch mit dem Ziel einer wissenschaftlichen Europisierung des Straf- und
Strafprozessrechts mit internationaler Strafrechtsdogmatik, wird durch den groen Kreis
der Stndigen Mitarbeiter des Archivs erffnet, die dann auch manchen Besonderheiten der
Zeitschrift den Weg ebnen- etwa der Rubrik >>Recht und Literatur 9 , dem Abdruck von
Gesetzgebungsberichten und Gesetzentwrfen 10 und dem eigentlichen Dialog mit den Strafrechtswissenschaften im Ausland, namentlich Spanien und Portugal - dann auch Lateinamerika-, ferner Italien, Griechenland und Japan. 11 Das Archiv versteht sich aber, unabhngig von der Vorbegleitung der Strafrechtslehrertagungen, auch als Heimat einer >>Wissenschaftlichen Strafrechtsfamilie, so dass - wenn bei Autor und/oder geehrter Persnlichkeit
eine Verbundenheit mit der Zeitschrift besteht - auf Geburtstagsgaben und Glckwnsche
ebenso wie andererseits auf Worte des Gedenkens Bedacht genommen wird. 12
Fr alle diese Kennzeichen und fr das weitere >>Markenzeichen des Archivs, die
Buchbesprechungen 13 , machen die Hefte 1/2013 und 2/2013, die ursprnglich zu einer
groen Jubilumsausgabe zusammengefhrt werden sollten, erneut die Probe aufs Exempel. So enthlt das kommende Heft 2/2013 eine kleine Gedchtnisschrift fr den bedeutenden Strafrechtslehrer Detlef Krau (mit Beitrgen von Hrnte, Pieth, Dnkel/Morgenstern, Jung, Marxen und Stratenwerth). Und das vorliegende Heft 112013 beginnt mit
drei Abhandlungen (von Jger, Demetrio Crespo, Weij3er), die aus zwei Tagungen in den
Jahren 2010 und 2011 ber >>Strafrecht und Neurowissenschaften in Barcelona und Toledo hervorgegangen sind - wobei zugleich der spanisch-deutsche Wissenschaftsdialog
fortgefhrt wird, der bei den Schwerpunkten des Archivs schon erwhnt worden ist. Die
Rubrik >>Praxis wird mit einem Beitrag ber die >>Grenzen richterlicher Unabhngigkeit
im Strafverfahren bereichert (Khne). Auch ist es kein Zufall, dass das Heft in der Rubrik >>Recht und Literatur mit einer Abhandlung von Mller-Dietz ber >>Strafrechtliche,
strafprozessuale und kriminologische Aspekte in Musils Roman >Der Mann ohne Eigenschaften<- und dann auch ber Aspekte der Willensfreiheit- beschlossen wird. Dass
das als Einheit zu betrachtende Januar- und Februar-Heft 2013 nicht nur bei den Geleitworten und Abhandlungen, sondern auch bei den Buchbesprechungen 14 grtenteils von
Herausgebern und Stndigen Mitarbeitern der Zeitschrift verantwortet wird, unterstreicht
noch einmal das Jubilum: 160 Jahre Goltdarnmer's Archiv fr Strafrecht und 300 Jahre
R.v. Decker's Verlag.
Jrgen Wolter/Wiifried Kper
Mitherausgeber (vgl. noch Fn 13). Zu den im Text genannten Herausgebern von 1853-2001 nher Wolter/
Kper GA 2003, 2 ff.; zu den weiteren Herausgebern und Verantwonlichen Mager (1872), >>mehreren
Criminalisten (1880--1886) und Suppes (1897), ferner Kahler als erstem Stndigen Mitarbeiter (1898/
1899): Bruns/Creifelds/Oeh/er/Wolter (Fn 1), VII.
8 Zu den durchgehenden Leitmotiven und den wechselnden Schwerpunkten des Archivs in den Halbjahrhundenen 1853-1899, 1900--1933/1944, 1953-2001 und nunmehr ab 2002 Wolter/KperGA 2003,2 ff.,
11, 861; 2005, 1.
9 Vgl. z. B. M/ler-Dietz GA 2003, 269, 907; 2005, 719; 2009, 699; 2011, 34; Kper GA 2003, 503; 2011,
706.
10 AE-StB GA 2005, 553; AE-Leben GA 2008, 193.
11 Vgl. zuletzt etwa GA 2010,305 ff.; 2011,255 ff.; 2011,462 ff.; 2011,557 ff. Die Verstrkung der Verantwonlichen von GA ab 2013 durch Professor Dr. Dres. h.c. Manuel Cancio Melia ist deshalb sehr willkommen.
12 Nheres ergibt ein Blick in die Jahresregister von 2003-2012 (das Inhaltsverzeichnis zum Jahrgang 2012
liegt an).
13 Ab 2005 gepflegt von unserem Mitherausgeber Michael Hettinger; ein Verzeichnis ab 2005 ist abrufbar
unter www.hjr-verlag.de/zeitschriftenGoltdammersArchivfrStrafrecht!Produktservice.
14 Namentlich Hettinger, Englnder in Heft 1/2013 und Hettinger, Kre, Wasserburg, Zieschang in Heft 2/2013.

Stirbt das moderne Schuldstrafrecht durch die moderne Gehirnforschung? *
Von Professor Dr. Christian Jger, Bayreuth
Die Schuldfrage ist ein ewiges Thema des Strafrechts und sein eigentliches
Hauptproblem. 1 Mit der modernen Gehirnforschung sind dabei Erkenntnisse in
unseren Gesichtskreis getreten, deren Bedeutung fr die Schulddiskussion nicht
hoch genug eingeschtzt werden kann. In der zutreffenden berzeugung, dass der
Blick des Juristen angesichts aktueller Befunde der Neurowissenschaft ber sein
eigenes Gebiet hinausgehen msse, hat mein Freund und Kollege Eduardo Dernetrio Crespo, Professor an der Universitt Castilla-La Mancha (Toledo), im Jahr
2009 ein vom spanischen Ministerium fr Innovation und Wissenschaft gefrdertes Forschungsprojekt unter dem Generalthema Neurociencia y Derecho penal:
nuevas perspectivas en el ambito de Ia culpabilidad y tratamiento jurfdico-penal
de la peligrosidad ins Leben gerufen. Hhepunkt dieses Projekts waren zwei in
Barcelona und Toledo veranstaltete Tagungen, die einen einzigartigen interdisziplinren Diskurs zwischen Neurowissenschaftlern, Psychologen und Juristen ermglichten. Mit diesem und den beidenfolgenden Abhandlungen von Bettina Weier und Eduardo Demetrio Crespo werden nun bereits vor dem fr das Jahr 2013
geplanten Erscheinen des spanischen Tagungsbandes drei Beitrge vorab verffentlicht, in denen zum Teil brisante und hochaktuelle Aussagen der modernen
Gehirnforschung nher beleuchtet werden.
I. Einfhrung
Ebenso wie technologische Gegebenheiten, so sind es gewiss auch biologische
Realitten, die geeignet sind, dem Recht Grenzen zu setzen. 2 Durch die Leugnung
menschlicher Willensfreiheit rttelt die moderne Gehirnforschung an den Grundfesten unseres Schuldstrafrechts und berhrt mit ihren neuartigen Thesen auch
unsere Kausallehren. Denn ~~die neuronalen Prozesse, die bewusstem Erleben zugrunde liegen, hngen danach allein mit den unbewussten neurobiologischen
Prozessen zusammen ohne irgendeine Lcke, in der eine ~rein mentale< Aktivitt
stattfinden knnte. 3
Im Strafrecht wird seit jeher zwischen physisch und psychisch vermittelter
Kausalitt unterschieden. 4 Man muss sich diesbezglich bewusst machen, dass
die Verwendung dieses Begriffspaars nur sinnvoll sein kann, wenn man davon
* Der Beitrag ist Herrn Professor Dr. Eduardo Demetrio Crespo als bescheidenes Zeichen des Dankes fr die
von ihm in den Jahren 2010 und 2011 organisierten Tagungen in Barcelona und Toledo gewidmet.
I So ausdrcklich Roxin, Bockelmann-FS, 1979, S. 279.
2 Dazu bereits Deutsch, Festschrift aus Anla des 10-jhrigen Bestehens der Deutschen Richterakademie,
1983, S. 94.
3 G. MerkeVG. Roth, Freiheitsgefhl, Schuld und Strafe, in: Grn/Friedmann/Roth (Hrsg.), Entmoralisierung des Rechts, 2008, S. 62.
4 Erstmals verwendete diese Unterscheidung Frank, StGB, I. Aufl. 1897, 1 Anm. V 2.
Christion Jger
GA2013
ausgeht, dass eine vollstndige naturgesetzliche Erklrung der menschlichen Willensentschlieung zu verneinen ist. 5
Die Antwort hierauf wird mageblich durch die Vorfrage bestimmt, ob die moderne Gehirnforschung zutreffend von einer mglichen vollstndigen neuronalen
Fremdsteuerung menschlichen Verhaltens durch das Gehirn ausgeht. Ganz in diesem Sinn wird aus neueren Untersuchungen tatschlich gefolgert, dass das limbisehe System das menschliche Verhalten vollstndig steuere. 6 Danach ist zwar das
subjektive Erleben selbstbestimmten Verhaltens nicht prinzipiell in Frage zu stellen. Jedoch sei dieses Empfinden eine reine Selbsttuschung, so dass sich der
Mensch nur einbilde, fr sein eigenes Verhalten verantwortlich zu sein, ohne dass
dies der Wirklichkeit entspreche.
Modeme Vertreter dieser Auffassung sind insbesondere die Neurowissenschaftler Gerhard Roth, Wolf Singer und Hans Markowitsch. 7 Den Kern ihrer Forschungen am
menschlichen Gehirn bildet die Schlussfolgerung, dass sich das, was gemeinhin als Willensfreiheit empfunden wird, ohne Widerspruch als physische Zustnde auffassen lasse. 8 Danach ist die Determination des Willensentschlusses durch neuronale Vorgnge im
Gehirn eine Tatsache, die zu einer Verneinung von Willensfreiheit und Verschulden im
herkmmlich verstandenen Sinn berechtige. Dennjede Person tat was sie tat, weil sie im
fraglichen Augenblick nicht anders konnte. 9 Roth schlussfolgert hieraus, dass insbesondere Gewaltstraftter fr ihr Handeln nicht zur Verantwortung gezogen und nach Schuldkategorien bestraft werden drfen. 10 Aber auch unter den Juristen finden sich neuerdings
Vertreter dieser Ansicht. 11 Ihre Intention ist dabei durchaus begrenswert: Die moderne
Gehirnforschung soll belegen, dass der Straftter nicht einfach der Strafe unterworfen
werden drfe, sondern gerade wegen seiner Unfhigkeit zum Andershandeln einer intensiveren Betreuung im Vollzug bedrfe- vergleichbar mit den Forderungen, die der EuGH
und das BVerfG fr die Sicherungsverwahrung aufgestellt haben. 12
Ein frher Reprsentant dieser Strmung war der amerikanische Wissenschaftler Benjamin Libet. 13 Die Vertreter des Determinismus berufen sich zum Beweis der neuronalen
5 Zutreffend Rothenfuer, Kausalitt und Nachteil, 2003, S. 35.
6 Vgl. zu deren Thesen im Einzelnen: Prinz, in: Hillenkarnp (Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht?, 2006, S. 51 ff.; ders., in: Cranach/Foppa (Hrsg.), Freiheit des Entscheidensund Handelns, 1996,
S. 86 ff.; Roth, Denken, Fhlen, Handeln. Wie das Gehirn unser Verhalten steuert, 2003, S. 494 ff.;
Singer, Simon-FS, 2005, S. 532 ff.; ders., in: Geyer (Hrsg.), Hirnforschung und Willensfreiheit. Zur
Deutung der neuesten Experimente, 2004, S. 30 ff.; G. Merke/, Herzberg-FS, 2008, S. 3 ff.; R. Merke/,
Willensfreiheit und rechtliche Schuld. Eine strafrechtsphilosophische Untersuchung, 2008, S. 114 f.
(dagegen aber Zaczyk GA 2009, 371); Schiemann NJW 2004, 2056 ff.; Spilgies HRRS 2005, 43 ff.; ders.
ZIS 2007, !55 ff.; Wittmann, Szwarc-FS, 2009, S. 147 ff.
7 Vgl. Roth (Fn 6) S. 250 ff.; Markowitsch, in: Magazin Focus Nr. 41, 2007 (Tatort Gehirn), S. 104, 112;
Singer, Ein neues Menschenbild? Gesprche ber die Hirnforschung, 2003, passim.
8 So Roth (Fn 6) S. 250.
9 Nachweis bei Kriele ZRP 2005, 185.
10 Roth/Lck/Strber, in: Barton (Hrsg.), >>weil er fr die Allgemeinheit gefahrlieh ist!, Prognosegutachten,
Neurobiologie, Sicherungsverwahrung, Interdisziplinre Studien zu Recht und Staat, Bd. 39, 2006,
s. 335,337.
II Vgl. etwa Grischa Detlefsen (nunmehr Grischa Merke{), Grenzen der Freiheit- Bedingungen des Handeins-Perspektivedes Schuldprinzips, 2006; Schiemann NJW 2004, 2056 f. Neuerdings auch Herzberg,
Willensfreiheit und Schuldvorwurf, 2010, passim.
12 Vgl. G. Merkel/Roth (Fn 3) S. 85 ff. Zur Sicherungsverwahrung EGMR NJW 2010, 2495; EuGRZ 2011,
255; BVerfGE 109, 133; 109, 191; BVerfG NJW 2011, 1931; siehe auch BGH NStZ 2010, 567; NJW
2011, 240; NJW-Spezial2011, 408. - Grundlegend Drenkhahn/Morgenstem ZStW 124 (2012), 132;
Hrnie NStZ 2011, 488, 489; Hffler/Kaspar ZStW 124 (2012), 87; Rissing-van Saan, Roxin-FS II,
Bd. 2, 2011, S. 1173 ff.; Schch, Roxin-FS II, Bd. 2, S. 1193 ff.
13 Libet, The Behavioral and Brain Sciences, Bd. 8, 1985, S. 29 ff.
GA 2013
Bedingtheitall unseren Tuns bis heute auf die Untersuchungen dieses Neurophysiologen
aus den 1980er Jahren. Die amerikanischen Wissenschaftler Haggard und Eimer haben
erst vor wenigen Jahren dieses Experiment erneut unter verfeinerten Bedingungen durchgefhrt und die Ergebnisse von Libet dem Grunde nach besttigt. 14
Ausgangspunkt der Untersuchungen Libets waren die Entdeckungen des deutschen
Forschers Komhuber und seines AssistentenDeecke im Jahr 1965, die den Zusammenhang zwischen willkrlichen Hand- und Fubewegungen und elektrischen Wellenmustern im Gehirn untersucht haben. Komhuber und Deecke konnten aufzeigen, dass- bevor
die eigentliche Handlung einer Versuchsperson eingesetzt hat (einfache Handlungen, wie
z. B. Bewegungen mit Hand oder Fu) -an den Potenzialschwankungen zu erkennen
war, dass sich im Gehirn etwas ereignet hat. Dies bezeichneten sie als Bereitschaftspotenzial. Dass den Handlungen ein Bereitschaftspotenzial vorausgeht, war dabei schon lange
vermutet worden. berraschend war aber, dass zwischen dem Einsetzen des Bereitschaftspotenzials und der Handlung durchschnittlich 0,8 Sekunden liegen. Diese Entdeckung war fr die Neuroforscher Veranlassung zu der These, dass eine Handlung schon
nahezu eine Sekunde lang im Gehirn initiiert ist, bevor der Mensch sich fr sie entscheidet. 15
Libet schloss daraus, dass der bewusst empfundene Entschluss die Handlung weder gewhlt noch eingeleitet haben konnte. 16 Den von seinen Testpersonen gekennzeichneten
Entschluss, eine Handlung vorzunehmen, bezeichnete Libet als Willensruck. Allerdings
gehe diesem Willensruck- so Libet- das sog. Bereitschaftspotenzial voraus, das die Versuchsperson weder wahrgenommen noch beeinflusst haben konnte. Daraus folgerte
Libet, dass der Wille der Testpersonen in Wirklichkeit nicht frei, sondern der Willensruck
durch das zeitlich vorgelagerte Bereitschaftspotenzial tatschlich bereits vorbestimmt gewesen sein muss, so dass das Gehirn der Testpersonen eine Autonomie ihrer Willensentscheidung und der ihr nachfolgenden Willensbettigung nur vorgetuscht habe. 17
Interessant ist jedoch, dass Libet selbst darauf hingewiesen hat, dass seine Experimente nicht den freien Willen widerlegen, sondern lediglich erklren, wie dieser im
Rahmen der Versuchsanordnung funktioniert. 18 Insbesondere ist Libet davon ausgegangen, dass es ein Vetorecht gebe, das die in Gang gesetzten Handlungen noch aufhalten
knne. Die Unterdrckung eines Handlungsdrangs sei eine allgerneine Erfahrung, die
insbesondere dann auftrete, wenn die intendierte Handlung als sozial inakzeptabel angesehen wrde, nicht im Einklang mit der Gesamtpersnlichkeit stnde oder eigenen Werten widersprche. I9
In den Aussagen der modernen Hirnforschung wird dieses Vetorecht allerdings nicht
nher untersucht. Stattdessen wird pauschal darauf hingewiesen, dass auch einem solchen
Veto eine messbare Vernderung des Bereitschaftspotenzials vorausgehe, 20 und es wird
14 Vgl. Haggard/Eimer, On the relation between brain potentials and awareness of voluntary movements.
ExperimentalBrain Research, 126 (1999), S. 128 ff.; dazu Hillenkamp JZ 2005,318.
15 Vgl. Komhuber/Deeke, Hirnpotentialvernderungen bei Willkrbewegungen und passiven Bewegungen
des Menschen: Bereitschaftspotential und reafferente Potentiale, Pflgers Archiv fr die gesamte Physiologie; nher dazu Grischa Detlefsen (Fn II) S. 271 f.; Siesel, Das Strafrecht, die Neurophysiologie und
die Willensfreiheit: Unrecht, Schuld und Vorsatz im Lichte neuerer Erkenntnisse der Himforschung,
2009, s. 47 f.
16 Vgl. Reineil NJW 2004, 2792 ff.; vgl. zu den Libet-Experimenten auch Grischa Detlefsen (Fn 11)
s. 278 ff.
17 Vgl. Siesei (Fn 15) S. 48 f.
18 Vgl. hierzu Roxin, AT/I, 4. Auf!. 2006, 19 Rn 45; siehe auch Libet, in: Geyer (Hrsg.), Hirnforschung
und Willensfreiheit. Zur Deutung der neuesten Experimente, 2004, S. 287.
19 Vgl. Siesei (Fn 15) S. 51.
20 Krauledat, Dornhege, Blankertz, Losch, Curio, Mller, Vortrag, 26th Annual International Conference
IEEE EMBS on Biomedicine, San Francisco; nachgewiesen bei G. MerkeVG. Roth (Fn 3) S. 62.
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betont, dass die limbisehen Zentren das erste und das letzte Wort haben, 21 so dass die
Letztentscheidung eine bis zwei Sekunden fllt, bevor wir die Entscheidung wahrnehmen. Wegen dieser neuronalen Vorsteuerung werde Willensfreiheit daher in Wahrheit
verwechselt mit einen Willen haben. 22
Angemerkt sei hier, dass die moderne Gehirnforschung selbstverstndlich auch Gefhlsregungen anderer Art als ausschlielich neuronal bestimmt begreift. So lesen wir
etwa bei Roth: 23 Verliebtsein wird in vielen Kulturen als Krankheit angesehen. Dieser
Zustand hat in der Tat mit der Stressreaktion vieles gemein, nmlich Schlaflosigkeit,
Unruhe, Schweiausbrche, trockener Mund, Hnde- und Kniezittern, Eintrbung der
Gedanken und Konzentrationsschwche. Verliebtheit wird weitgehend von unbewusst
wirkenden Reizen bestimmt, wozu Achselschwei als Pheromon, die emotionale Tnung
der Stimme, das Aussehen, die Krperhaltung, Augen und Blick gehren. Wesentlich an
der Verarbeitung dieser Reize beteiligt ist die mediale Amygdala. Dort sitzen Pheromonebenso wie Sexualstoffrezeptoren, und zwar in enger Nachbarschaft zu StressreaktionsRezeptoren. Die Beschwingung und Betrung, die sich einstellen ... , werden durch Phenylethylamin (PEA) bewirkt, eine krpereigene Substanz. PEA wird in den Gehirnen verliebter Personen ausgeschttet, wenn sie sich tief in die Augen schauen ... . Hier wird
deutlich, dass die moderne Gehirnforschung die gesamte menschliche Psyche als rein
physischen Vorgang begreift, so dass auch die Willensfreiheit in einem solchen modernen
Menschenbild keinen Platz mehr hat.
II. Willensfreiheit als notwendige Voraussetzung persnlicher Schuld

Im Bereich der strafrechtlichen Verschuldeoshaftung ist die Frage der Existenz
von Willensfreiheit gesetzlich vorentschieden. 24 20 StGB schreibt der einzelnen
Person die Fhigkeit der freien Willensbestimmung zu, solange diese Person bei
vollem Bewusstsein und geistig gesund ist. 25 Die neueren neurologischen Erkenntnisse bringen dieses Weltbild allerdings ins Wanken.
Allerdings gilt: Sofern ein Handelnder fr sein Verhalten verantwortlich gemacht werden soll, muss diesem zwingend Willensfreiheit zugesprochen werden.
Andernfalls wre jedes Geschehen Teil der Wirklichkeit, die sich ohne ein der
Person zuzuschreibendes Verhalten realisiert. Der Einzelne knnte ohne die Existenz einer Willensfreiheit keinen eigenen Beitrag zu einem Geschehen liefern, da
er gnzlich fremdgesteuert ttig werden wrde. 26
Im Gegensatz hierzu geht das Strafgesetzbuch in seinen Regelungen ber die
Schuld von einem freien Willen aus und unterstellt darber hinaus, dass der Einzelne nicht nur grundstzlich zur freien Willensbestimmung faltig, sondern prinzipiell auch in der Lage ist, sich an den Erwartungen zu orientieren, die der Gesetzgeber an den Einzelnen stellt.
21 Roth, Willensfreiheit als soziale Institution, in: Hillenkarnp (Hrsg.), Neue Hirnforschung - Neues Strafrecht?, 2006, S. 52.
22 Boetticher, in: Duttge (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn, 2009, S. 112.
23 Roth (Fn 6).
24 A.A. Herzberg (Fn II) S. 62 mit einerneuen Lesart des 20 StOB; gegen ihn aber zu Recht R. Merke!
Roxin-FS II, Bd. 1, S. 741 ff. (vgl. dazu bei Fn 41).
25 Vgl. dazu Dreher, Die Willensfreiheit. Ein zentrales Problem mit vielen Seiten, 1987, S. 29 ff.; Rothenfuer (Fn 5) S. 36.
26 Zutreffend hier und im Folgenden Rothenfuer (Fn 5) S. 36.
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111. Willensbildung als kausaler Vorgang jenseits des Determinismus

Auch wenn es sich bei der Informationsaufnahme und der Informationsverarbeitung im Gehirn sicherlich um naturgesetzliche Vorgnge handelt, setzt Willensfreiheit des Einzelnen dennoch voraus, dass diese Vorgnge - sei es auch nur
zum Teil - nicht deterministisch erklrt werden knnen. Frei zu sein, heit in diesem Sinn: zum einen die Fhigkeit zur Entscheidung, welche Handlung der Einzelne unter verschiedenen denkbaren Verhaltensweisen vornehmen mchte, und
- worauf Rothenfuer hingewiesen hat - zum anderen die Fhigkeit, in Reaktion
auf uere Gegebenheiten zu handeln. 27
Dabei widersprechen sich Freiheit der Willensbildung und Kausalitt in Wahrheit nicht. Kausalitt wird nmlich bereits dadurch begrndet, dass der Einzelne
in Reaktion auf uere Gegebenheiten ttig wird. Kausalitt setzt daher im psychischen Bereich die Freiheit des Handlungsentschlusses voraus. Viel zu wenig
beachtet wurde in der Vergangenheit, dass die Leugnung der Willensfreiheit nicht
nur unser Schuldprinzip, sondern auch das geltende Kausalprinzip ins Wanken
bringen wrde. Ein richtig verstandenes Kausalprinzip ndert insofern nichts an
der Mglichkeit einer Willensfreiheit, sondern Willensfreiheit erlaubt vielmehr
auch die Existenz eines psychisch vermittelten Kausalprinzips. Mglich ist dies
allerdings nur, wenn man fr die Kausalitt keine gesetzmigen oder gar deterministischen Verknpfungen verlangt.
IV. Handlungsfreiheit und Determinismus
Wir hatten soeben gesehen, dass das Postulat der Kausalitt nicht zur Negation
der Willensfreiheit fhren muss. Im Gegenteil: Die Mglichkeit, auf uere Einflsse zu reagieren, begrndet vielmehr die psychisch vermittelte Kausalitt.
Im Gegensatz hierzu schliet das Postulat der Determination das Vorliegen von
Willensfreiheit eindeutig aus. Dies hat bereits Wittgenstein gesehen. Bei ihm heit
es: >>Willensfreiheit besteht darin, dass knftige Handlungen jetzt nicht gewusst
werden knnen. Nur dann knnten wir sie wissen, wenn die Kausalitt eine innere
Notwendigkeit wre, wie die des logischen Schlusses. 28 Wrde man eine solche
Determiniertheit annehmen, so wre es nicht einmal mglich, dass sich der Einzelne in seinen Entscheidungen nach zurckliegenden Erfahrungen richtet.
Hierzu ein Beispiel: A will eine Bank ausrauben. Bei seiner Ankunft bemerkt er, dass
sich in der Bank drei Polizeibeamte befinden. Seine Etfahrungen als Verbrecher sagen
ihm, dass eine Auseinandersetzung mit drei Polizisten vermutlich kein gutes Ende haben
wird. Aus Furcht vor einer mglichen Schieerei und damit zusammenhngender Verhaftung verlsst er daher den gewhlten Tatort unverrichteter Dinge.
Im konkreten Beispiel hat der Tter gewiss mehrere Handlungsmglichkeiten: 29 So kann er etwa die offene Konfrontation suchen und unter Vorhalten der
Waffe sowohl den Bankangestellten als auch die drei Polizisten in Schach halten,
um an das gewnschte Geld zu gelangen. Der Tter whlt aber eine andere Hand27 Hier und im Folgenden Rothenfuer (Fn 5) S. 37 ff.
28 Vgl. Wittgenstein, Tractatus logico-philosophicus, Nachdruck Frankfurt a.M. 1963,5.1362.
29 Ein Alltagsbeispiel ohne strafrechtlichen Hintergrund liefert auch Rothenfuer (Fn 5) S. 38.
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lungsmglichkeit, nmlich einer solchen Konfrontation aus dem Weg zu gehen

und ohne Beute den Tatort zu verlassen. Wer in diesem Beispielsfall Detennination annehmen mchte, muss davon ausgehen, dass der Tter nicht einmal in Reaktion auf Erfahrungen handeln kann, sondern jeder Entschluss nur spontan im
Inneren seines Gehirns erzeugt wird.
Fraglich ist diesbezglich, ob Libets Untersuchungen des menschlichen Gehirns tatschlich zu einer solchen Annahme Berechtigung geben. Rufen wir uns
deshalb noch einmal die Erkenntnisse von Libet in Erinnerung, mit denen die moderne Gehirnforschung bereinstimmt: Er hatte festgestellt, dass der Weg von der
Absicht, eine Handbewegung auszufhren, bis zur tatschlichen Handlung fast
eine Sekunde dauert. Eine Sekunde zwischen Absicht und Tun widersprach aber
allen Erkenntnissen des Alltags. Aus den Untersuchungen musste daher geschlossen werden, dass das Gehirn die Willensbildung selbststndig in Gang setzt, bevor
der Mensch sich dieses Willens berhaupt bewusst wird. Fraglich ist freilich, ob
damit der Beweis der Detenniniertheit des Entscheidungsprozesses bereits erbracht ist.
Tatschlich wird man eine solche Schlussfolgerung verneinen mssen. Wichtig
an den Untersuchungen Libets und auch an nachfolgenden Gehirnforschungen ist
nmlich, dass zwischen der Bildung des Bereitschaftspotenzials und der Kognition, d. h. der bewussten Wahrnehmung als freier Wille, eine halbe Sekunde und
mehr liegen kann. Libet selbst hat hieraus geschlossen, dass es immer noch die
Mglichkeit fr den Einzelnen gibt, Handlungen zu unterbinden. 30 Selbst wenn es
daher keinen freien Willen gibt, knnte man insoweit immerhin von einem
freien Unwillen sprechen, 31 durch den es ermglicht wird, das Schlimmste
noch zu verhten. Gerade diese Erkenntnis Libets ist durch die moderne Gehirnforschung nicht widerlegt worden.
Dass die Existenz eines derartigen freien Vetorechts im menschlichen Entscheidungsprozess verankert ist, zeigen uns auch unsere tglichen Erfahrungen,
wonach wir stndig Handlungsimpulse erleben, denen wir teilweise nachgeben,
die wir zum Teil aber auch unterdrcken. Beispielhaft: Jeder unter uns drfte bereits beim Verspren von Hunger und Durst den Impuls erlebt haben, zum Khlschrank zu gehen oder sich ein Glas Wasser zu holen. Dennoch unterdrcken wir
derartige Impulse nachtrglich vielfach wieder, weil wir andere Ttigkeiten (etwa
die Fertigstellung eines Strafrechtsbeitrags zur Gehirnforschung) als vorrangig erachten. Schon hieraus wird erkennbar, dass das Vorliegen von Handlungs- und
Willensimpulsen nicht auf eine vollstndige Determiniertheit des Willensbildungsprozesses schlieen lsst.
Noch bemerkenswerter sind allerdings Hypnosemechanismen, die seltsamerweise in die Diskussion um die neueren Gehirnforschungen - soweit ersichtlich noch viel zu wenig Eingang gefunden haben. Auffllig ist hier, dass es auch unter
Hypnose nach mehrheitlicher Auffassung nicht mglich ist, einen Menschen dazu
30 Dazu Libet (Fn 18) S. 284 ff.
31 So Richard David Precht, Wer bin ich- und wenn ja, wie viele?, 2007, S. 154. Das Zitat Prechts weist
Herzberg (Fn 11) S. 24 Fn 28 nach, der allerdings fr ausgeschlossen hlt, dass es einen freien Unwillen
geben kann, wenn kein freier Wille existiert. Dazu sogleich bei Fn 33.
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zu bringen, einen nahen Angehrigen oder Freund zu tten. Zumindest wird eine
solche Mglichkeit verneint, wenn der Hypnotisierte nicht ohnehin bereits eine
grundstzliche Bereitschaft zur Ttung des Opfers aufweist. 32 Dies zeigt, dass das
von Libet angenommene Vetorecht in Wahrheit viel strker ist und offenbar auch
unser Unterbewusstsein betrifft. Und dieses Vetorecht scheint umso intensiver zu
sein, je mehr der Entscheidungsprozess inhaltlich bedeutsame Vorgnge anbelangt, wie etwa die Begehung von Straftaten an Angehrigen und Freunden.
Es ist daher auch Herzberg nicht zuzustimmen, wenn er es fr eine seltsame
Vorstellung hlt, dass ein Alkoholabhngiger zwar unfrei sei bei seiner ersten
Willensbildung und Entscheidung, dem Alkohol zu entsagen und den Schnaps
auszugieen, aber frei, wenn er vor der Ausfhrung >Stopp!< sagt und die Flasche
zum Mund fhrt. 33 Denn gerade bei komplexen, moralisch aufgeladenen Entscheidungen entspricht eine solche Mglichkeit den menschlichen Erfahrungen
und wird durch die Hypnoseforschung besttigt. Denn der Hypnotiseur kann zwar
bei einfachen Vorgngen einen Impuls geben, der dann tatschlich befolgt wird
(etwa zu bellen wie ein Hund); jedoch ist dieser erste Impuls des Hypnotiseurs
offenbar nicht stark genug, wenn es sich um Vorgnge von besonderer moralischethischer Tragweite handelt (etwa die Ttung eines Menschen). Im brigen ist
bemerkenswert, dass Herzberg das suggestive Beispiel eines Alkoholikers bringt,
dessen Wille ohnehin nicht ohne weiteres als frei zu bezeichnen ist.
Zu erwhnen ist in diesem Zusammenhang auch, dass es dem Einzelnen selbst
im Schlaf nicht mglich ist, seinen eigenen Tod zu trumen. Auch hier wird deutlich, dass der Einzelne sogar im Traum offenbar die Mglichkeit hat, Impulse
(hier den Impuls zur Ttung der eigenen Person 34) zurckzunehmen. All dies
spricht aber eher fr das Vorhandensein eines freien Willens und gegen eine vollstndige Determiniertheil der Entscheidungsprozesse.
Problematisch ist insbesondere, dass alle Gehirnforschungen, aus denen die
Unfreiheit des Willens gefolgert wird, nur einfachste menschliche Verrichtungen
zum Gegenstand haben. So betreffen die Forschungen vor allem das Bewegen der
eigenen Hand. Die dafr erforderlichen Fhigkeiten werden aber im sog. >>prozeduralen Gedchtnis gespeichert. Komplexere und moralisch beladene Entscheidungsvorgnge sind dagegen dem sog. >>episodischen Gedchtnis zuzuordnen. 35
Die moderne Hirnforschung hat sich gerade mit diesem Unterschied noch nicht
hinreichend befasst und gibt daher, fr sich gesehen, noch nicht Anlass dazu, dass
das Strafrecht die Existenz eines freien Willens von vornherein zu leugnen hat. 36
Bemerkenswert ist in diesem Zusammenhang auch, dass Libet selbst, trotz der
32 Vgl. hierzu www.focus.de/wissen!wissenschaft/menschlinterview_aid_l2200 l.html (zuletzt abgerufen
am 19.10.2012). Dagegen wird die Veranlassung zu sonstigen Handlungen durch Hypnose allgemein
durchaus fr mglich erachtet.
33 Herzberg (Fn 11) S. 24.
34 Dass ein solcher Impuls im Schlaf teilweise existiert und wieder aufgehoben wird, zeigt sich daran, dass
Schlafende sich im Traum zwar etwa von einem Hochhaus strzen knnen, vor dem Aufprall aber regelmig erwachen.
35 Dazu hltp://videoonline.edu.lmu.de/wintersemester-2006-2007/02 (zuletzt abgerufen am 19.10.2012).
36 V gl. zur fehlenden Tauglichkeit der bisherigen Untersuchungen auch Burkhardt, Eser-FS, 2005, S. 86 ff.;
Hassemer ZStW 121 (2009), 840; Lampe ZStW 118 (2006), 8; Lackner/Khl, StGB, 27. Auf!. 2011, vor
I Rn 26; Streng, Jakobs-FS, 2007, S. 684 f.; ders., in: Mnchener Kommentar zum StGB, 2. Auf!.
2011, 20 Rn 62; T. Walter, F.-C. Schroeder-FS, 2006, S. 140 f.
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von ihm durchgefhrten Experimente, die Existenz eines freien Willens als eine
genauso gute, wenn nicht bessere wissenschaftliche Option als ihre Leugnung
durch die deterministische Theorie bezeichnet hat. 37
Die Untersuchungen der modernen Hirnforschung weisen daher insgesamt
gesehen nur die Existenz neuronaler Verknpfungen und damit zusammenhngender naturgesetzlicher Teilkausalitten nach. Die Tatsache, dass derartige neuronale Vorgnge existieren und naturgesetzlich erklrbar sind, darf demgegenber
jedoch nicht zu dem zwingenden Schluss verleiten, dass das menschliche Verhalten in allen Einzelheiten determiniert sei. Zum einen widerspricht dem bereits die
Tatsache, dass nach den Untersuchungen Libets der Mensch auch ein Vetorecht
hat. Zum anderen kann auch das Bereitschaftspotenzial, das dem Handlungswillen vorausgeht, einen derartigen Determinismus nicht belegen. Denn ob dieses
Bereitschaftspotenzial seinerseits durch einen dem Unterbewusstsein zuzuordnenden freien Willen erzeugt wird, lsst die moderne Gehirnforschung offen.
Dass es einen derartigen, im Unterbewusstsein liegenden freien Willen geben
kann, zeigen aber gerade die oben angefhrten Erkenntnisse der modernen Hypnose- und Traumforschung.
V. Folgen einer vollstndig fehlenden Willensfreiheit
Der herkmmlichen Vorstellung entspricht es, dass Strafe und Schuld ihrerseits
Willensfreiheit voraussetzen. Zu fragen ist daher, ob eine Strafsanktion berhaupt
noch zu rechtfertigen wre, wenn eine Willensfreiheit, wie es die moderne Hirnforschung zum Teil behauptet, in Wahrheit nicht existiert. 38
Die deutsche Rechtsprechung steht hier seit der Entscheidung BGHSt 2, 194
auf einem eindeutigen Standpunkt. Danach hat der Mensch seine Handlungen zu
verantworten, weil er auf freie, verantwortliche, sittliche Selbstbestimmung angelegt und deshalb befhigt ist, sich fr das Recht und gegen das Unrecht zu entscheiden, sein Verhalten nach den Normen des rechtlichen Sollens einzurichten
und das rechtlich Verbotene zu vermeiden. 39 Ausgehend hiervon wird in der Literatur zum Teil eine auf Schuld basierende Strafe wegen der Nichtbeweisbarkeit
der Willensfreiheit von vornherein abgelehnt. 40 Dem widerspricht es, wenn fr
den Bereich der zivilrechtliehen und strafrechtlichen Verschuldenshaftung die
Frage normativ gegenteilig entschieden ist. Insbesondere aus der Regelung der
Schuldfhigkeit in 827 I 1 BGB und in 20 StGB ergibt sich nmlich, dass dem
Menschen, soweit er bei Bewusstsein und geistig gesund ist, vom Gesetz die Fhigkeit zur freien Willensbestimmung schlicht zugeschrieben wird. Zwar bestreitet dies neuerdings Herzberg, 41 der davon ausgeht, dass diese Zuschreibung auch
37 Vgl. hierzu Iibet (Fn 2) S. 287; Lenckner/Eisele, in: Schnke/Schrder, StGB, 28. Auf!. 2010, vor
13 ff. Rn lJOa; Roxin, ATII, 19 Rn 45.
38 Vgl. zu den mglichen strafrechtlichen Optionen im Umgang mit den Hypothesen der Hinforschung auch
K. Gnther, in: Schleim/Spranger/Walter (Hrsg.), Von der Neuroethik zum Neurorecht, 2009, S. 214,
230 ff.
39 Vgl. BGHSt 2, 200.
40 Baumumn, Zweckrationalitt und Strafrecht, 1987; Foth, Tatschuld und Charakter, Schopenhauer-Jahr
buch fr das Jahr 1997, S. 148 ff.; Karg!, Kritik des Schuldprinzips, 1982; Scheffler, Kriminologische
Kritik des Schuldstrafrechl~, 1985. Kritisch hierzu Jescheck JBl. 1989,617 f.; Roxin, AT!I, 19 Rn 51 ff.
41 Herzberg (Fn II) S. 90 ff.
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ohne Willensfreiheit mglich sei. Er begrndet dies damit, dass die Zuerkennung
von Lob und Dank fr die gute Tat selbst dann fr mglich erachtet werde, wenn
es sich bei dem Gelobten um eine geisteskranke, willensunfreie Person handle.
Auch der strenge Determinist halte ein solches Lob fr geboten. Dann aber msse
entsprechend auch Tadel und Schuld trotz Willensunfreiheit zugeschrieben werden knnen.
Hiergegen hat jedoch Reinhard Merke! zutreffend eingewandt, dass die von
Herzberg behauptete Symmetrie von guter und bser Tat sowie von Lob und
Tadel in Wahrheit nicht existiert. 42 Denn Lob und Dank bedrfen als Wohltaten
keiner besonderen Grnde. Tadel und Strafe als belszufgungen bedrfen einer
solchen Begrndung dagegen sehr wohl. Gerade deshalb ist davon auszugehen,
dass die in 20 StGB vorausgesetzte Willensfreiheit notwendige Strafbarkeitsbedingung ist.
Solange die moderne Gehirnforschung eine absolute Determiniertheit des
menschlichen Handlungsvollzugs aufgrund neuronaler Vorgnge im Gehirn bei
komplexeren Vorgngen nicht nachweisen kann, ist gegen diese gesetzgebensehe
Einschtzungsprrogative nichts einzuwenden.
Eine Vernderung dieser berkommenen Auffassung knnte erst dann geboten
sein, wenn die Gehirnforschung eine vollstndige Determiniertheil des Handlungsvollzugs nachweisen und eine vor- bzw. nachbewusste Willensfreiheit tatschlich sicher ausgeschlossen werden knnte. Denn dann gbe es in Wahrheit
nichts, was der Handelnde durch sein Verhalten der Wirklichkeit noch selbst hinzufgen knnte. Ohne einen solchen eigenen Beitrag wrde aber die Grundlage
dafr fehlen, den Einzelnen fr ))seine Handlungen verantwortlich zu machen. 43
Ob in diesem Fall eine Strafe i. S. einer Schuldzurechnung noch mglich wre,
hinge davon ab, wie man die Begriffe der Schuld und Strafe im Einzelnen versteht.
Insoweit liee sich die Strafe nicht mehr ber eine an der Person anknpfende
Schuldzurechnung rechtfertigen, sondern allenfalls in Form einer kollektiven, den
Strafbedrfnissen der Allgemeinheit entsprechenden Schulddeutung. 44 Dagegen
werden individuelle Schuldbegriffe bei Annahme einer vollstndigen Determiniertheit der Handlungsprozesse vor unlsbare Probleme gestellt. Dies gilt auch
fr den Schuldbegriff Roxins, der sich auf einen agnostischen Standpunkt zurckzieht und in der Schuld unrechtes Handeln trotz normativer Ansprechbarkeit
sieht, bei der der Tter als frei behandelt wird. 45 Vor dem Hintergrund eines beweisbaren absoluten Determinismus wre diese Schuldposition nicht mehr haltbar,
da sich erwiesene Unfreiheit und fingierte Freiheit gegenseitig ausschlieen.
42 Vgl. R. Merke/ (Fn 24) S. 744 f.
43 Die Folgerungen der Gehirnforschung unterlgen dann auch keinem Kategorienfehler, wie dies Hassemer
(FAZ vom 15.6.2010) und Miiller-Dietz (GA 2006, 341) behauptet haben. Insoweit zutreffend gegen Hassemer G. MerkeVRoth (FAZ vom 26.6.2010); im Ergebnis ebenso T Wa/ter, F.-C. Schroeder-FS, S. 142 f.
44 Hierzu Streng ZStW 92 (1980), 637 (657), bei dem Schuld eine bloe Spiegelung emotionaler Bedrfnisse der Urteilenden ist; ders., in: Mnchener Kommentar zum StGB, 20 Rn 23 f.; kritisch Griffel
MDR 1991, 109; Maiwald, Lackner-FS, 1987, S. 154 ff.
45 Vgl. Roxin, AT/I, 19 Rn 36 ff.; Bocke/mann ZStW 75 (1963), 348 ff.; Engisch, Die Lehre von der Willensfreiheit in der strafrechtsphilosophischen Doktrin der Gegenwart, 1%5, S. 65; Krmpelmann, GA
1983, 837; Maiwald, Lackner-FS, S. 154 ff.; Neumann ZStW 99 (1987), 587 ff.; Schmidhuser, AT.
2. Auf!. 1984, 10/6; Walter, in: Leipziger Kommentar, 12. Auf!. 2007 vor 13 ff. Rn 164.
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Selbst eine rein repressive Wirkung der Strafe i. S. einer reziproken Bewertung
der Handlung als Unrecht liee sich dann nur noch schwer vertreten. Denn die
Repression setzt in ihrem Kern Verantwortlichkeit voraus, da man die Bestrafung
auch hier auf die Nichteinhaltung der Steuerung des Verhaltens trotz Mglichkeit
hierzu zurckfhren msste.
Strafe liee sich daher allenfalls noch vor einem rein generalprventiven Hintergrund rechtfertigen. Schuld msste dann mit Jakobs allein als Derivat der Generalprvention verstanden werden. 46 Allerdings knnte Strafe auch in diesem
Fall nur noch der Erhaltung des allgemeinen Normvertrauens bzw. der abstrakten
Wiederherstellung des Normbefehls dienen. Sofern man dagegen als Ausdruck
der Generalprvention auch die Einbung in Rechtstreue versteht, liee sich ein
derartiger Strafzweck allenfalls noch ber den sog. relativen Indeterminismus begrnden, wonach der Mensch als vielschichtiges Wesen zur berdetermination
kausaler Determinanten in der Lage ist.
Dagegen liee sich ein gesellschaftlicher Lenkungseffekt der Strafe mit der Behauptung uneingeschrnkter Determination nicht mehr vereinbaren. Denn da der
Mensch hiernach in seinem Handeln als vollstndig vorherbestimmt zu gelten
htte, wre ein durch Strafe erzeugter Lenkungseffekt des Einzelnen und der Allgemeinheit nur noch schwer begrndbar.
Aus einem so verstandenen vollstndigen Determinismus ergbe sich aber
ein Weiteres: Mehr noch als die strafrechtlichen Vorschriften wrden die zivilrechtlichen Regelungen der Verschuldeoshaftung in sich zusammenbrechen. 47
Denn die dort vorgesehene Schadensersatzpflicht resultiert daraus, dass das
Handlungsrisiko dem Inhaber des Rechtsguts abgenommen und statt dessen dem
Handelnden zugewiesen wird. 48 Ohne Willensfreiheit lsst sich aber eine solche
Zuweisung im Zivilrecht nicht denken, ohne dass die Verschuldeoshaftung in eine
reine menschliche Zustandsverantworlichkeit mutiert. Denn anders als das Strafrecht knpft die zivilrechtliche Schadensersatzfolge in Wahrheit an der Zustndigkeit und damit viel strker am Verschulden fr eine Rechtsgutsverletzung,
keinesfalls aber am Aspekt der Prvention an. 49 Letztere setzt tatschlich nicht
notwendig persnliche Verantwortlichkeit voraus, auch wenn sich die Grenzen
zwischen Strafe und Maregel der Sicherung und Besserung bei einem Verzicht
auf persnliche Verantwortlichkeit praktisch auflsen wrden. Die Strafe msste
sich dann nmlich in die Richtung der Sicherungsverwahrung bewegen, und zwar
in der Form, wie sie der EGMR und das BVeifG in ihren jngsten Entscheidungen 50 gefordert haben. Wer eine solche Richtungsnderung erreichen will, muss
46 Jakobs, AT, 2. Aufl. 1991, Kap. 22.
47 Es verwundert insofern, dass in der strafrechtlichen Literatur bislang lediglich auf die aus der Hirnforschung resultierenden zivilrechtliehen Probleme der Vereinsfreiheit, Vertragsfreiheit, Eigentumsfreiheit,
Ehefreiheit und Testierfreiheit hingewiesen wird (vgl. insoweit T. Walter, F.-C. Schroeder-FS, S. 139;
ebenso Laufs MedR 2011, 4). Das eigentliche Problem betrifft in Wahrheit die zivilrechtliche Verschuldenshaftung.
48 Hier und im Folgenden Rothenfuer (Fn 5) S. 37.
49 Wie hier auch Jakobs ZStW 117 (2005), 247 ff., der allerdings Verhaltenszustndigkeit ohne Willensfreiheit flir ohne weiteres mglich hlt (vgl. Jakobs, in: Schleim/Spranger/Walter [Hrsg.], Von der Neuroethik zum Neurorecht, 2009, S. 243, 259 ff.).
50 EGMR NStZ 2010, 263 ff. mit Bspr. Jung GA 2010, 639; Radtke NStZ 2010, 537; Rissing-van Saan,
Roxin-FS Il, Bd. 2, S. 1173; Schch, Roxin-FS II, Bd. 2, S. 1202; Frommet NK 2010, 82 sowie BVerfG
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jedoch nicht notwendig die Existenz der Willensfreiheit leugnen, sondern kann
trotz vorausgesetzter Willensfreiheit eine Vernderung des Strafvollzugs einfordern.
Dagegen birgt die Leugnung der Willensfreiheit i. S. des strengen Determinismus die erhebliche Gefahr der Auflsung der Menschenwrde, die ohne Freiheit
nur schwer existieren kann. Denn die Zuschreibung von Schuld trotz fehlender
Verantwortlichkeit kann am Ende doch nur auf generalprventiven Grnden beruhen, und dies fhrt bekanntlich dazu, dass der Einzelne Gefahr luft, als verfgbares Mittel fr gesellschaftliche Zwecke eingesetzt zu werden. Deshalb gilt:
Eine Vernderung des Strafvollzugs setzt keine Vernderung des Menschenbilds
voraus.
VI. Resmee
Der Beitrag sollte zeigen, dass sich das Strafrecht den Erkenntnissen der modernen Gehirnforschung nicht lnger verschlieen darf. 51 Willensfreiheit und
Kausalitt sind jedoch keine sich ausschlieenden, sondern im Gegenteil im Rahmen der psychischen Kausalitt sich gegenseitig bedingenden Begriffe. Denn
psychische Kausalitt ist nur erklrbar, wenn der Einzelne in Reaktion auf uere
Einflsse zu handeln vermag.
Willensfreiheit und uneingeschrnkte Determination i. S. einer Voraussagbarkeit menschlichen Handeins stehen dagegen zueinander in einem unvershnlichen Widerspruch.
Der gegenwrtige Stand der Gehirnforschung berechtigt jedoch keineswegs zur
Bejahung der Existenz vollstndiger Determination des menschlichen Willens.
Aber selbst wenn die knftigen Forschungsergebnisse hier zu einer nderung der
Einschtzung fhren sollten, liee sich die Strafe auf einer prventiven Grundlage
jenseits einer Vergeltungssanktion immer noch erklren. Freilich wre dann eine
personalisierte Schuldstrafe kaum mehr zu rechtfertigen. Die Strafsanktion msste de lege ferenda in einem solchen Fall vielmehr zu einer reinen Zweckstrafe
ohne jeden Vergeltungscharakter mutieren. 52 Eine Unterscheidung zwischen einer
Strafe, die Zurechnungsfhigkeit voraussetzt, und einer Maregel, die auch bei
fehlender Zurechnungsfhigkeit verhngt werden kann, wrde sich dann allerdings praktisch erbrigen. 53
Die zivilrechtliche Verschuldeushaftung wre dagegen in einem solchen Fall
vor geradezu unberwindliche Hindernisse gestellt. Vielleicht hat das Zivilrecht
dies zum jetzigen Zeitpunkt noch nicht einmal erkannt. Immerhin liee sich so erNStZ 2011, 450 mit Bspr. Drenkhahn!Morgenstem ZStW 124 (2012), 132; Hrnie NStZ 2011, 488;
Hffler/KasparZStW 124 (2012), 87; Khne ZRP 2012, 89; G. Merket ZIS 2012,521.
51 Dies rumt letztlich auch Hassemer ein, wenn es bei ihm polemisch heit: >>Die Strafrechtler haben die
Sirenen der Neurowissenschaften nicht herbeigesehnt, die meisten von uns sind auch nicht schtig nach
ihren Liedern, aber ihr Gesang ist mittlerweile so angeschwollen, dass wir die Ohren vor ihm nicht mehr
verschlieen knnen<< (Hassemer FAZ vom 15.6.2010).
52 So bereits von Liszt ZStW 13 (1893), 325 ff. Der Vergeltungsgedanke liee sich dann wohl nicht einmal
mehr als >>Angemessenheit der strafenden Antwort auf die Straftat<< (so Hassemer, F.-C. Schroeder-FS,
S. 54 f.) verstehen, da eine Angernessenheil ohne personalisierenden Mastab kaum denkbar erscheint.
53 A.A. von Liszt ZStW 13 (1893), 325 ff.; dagegen aber zu Recht Dreher (Fn 25) S. 30 f.
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klren, dass die Gehirnforschungsdebatte das Brgerliche Recht bis heute nicht
einmal ansatzweise erreicht hat.
Nebenbei sei hier noch bemerkt, dass die Leugnung von Willensfreiheit auch
fundamentale Auswirkungen auf unsere Sprache htte, da diese, worauf Schnemann hingewiesen hat, in vielfltiger Weise an der Existenz von Willensfreiheit
anknpft. 54 Schon die Aussage Mein Standpunkt ist ein detenninistischer wre
bei Leugnung von Willensfreiheit nicht frei von sprachlichem Widerspruch. Denn
wenn das Gehirn alle Entscheidungen vorgibt, lsst sich auch ein freies Bekenntnis zum Determinismus i. S. eines eigenen, nicht fremdgesteuerter Willens kaum
noch formulieren. Diesem Aspekt kann im hier gesteckten Rahmen jedoch nicht
mehr weiter nachgegangen werden.
Auch wenn das Alte den Keim des Neuen nicht vernichten darf, gibt die moderne Gehirnforschung in Bezug auf das Strafrecht jedenfalls keinen Anlass dazu,
bereits heute von einem neuen Menschenbild auszugehen. Komplexe Entscheidungsvorgnge sind hierfr nach wie vor viel zu wenig erforscht. Die Leugnung
der Willensfreiheit gleicht damit der Leugnung einer gttlichen Existenz. Denn
das Bereitschaftspotenzial mag den Willensentschluss ebenso auslsen, wie der
Urknall das Universum erschaffen hat. Was jedoch das Bereitschaftspotenzial
selbst auslst, bleibt weiter im Verborgenen. Damit aber stehen wir doch wieder
amAnfang.
54 Vgl. dazu Schanemann, in: Schnemann (Hrsg.), Grundfragen des modernen Strafrechtssystems, 1984,
S. 163 ff.; vgl. auch Mal/er-Dietz GA 2006, 341.
Ein Vershnungsvorschlag zwischen Neurowissenschaften und Strafrecht*
Von Professor Dr. Eduardo Demetrio Crespo, Toledo

Dieser bescheidene Beitrag ist Professor Dr. lose Ram6n Serrano-Piedecasas
anlsslich seiner Emeritierung als Professor fr Strafrecht in Zuneigung und
Dankbarkeit gewidmet. Wie er selbst 1 hervorhebt, ist die Gerichtspraxis voller
Apriorismen, wie die unantastbare Idee der Handlungsfreiheit und der vorhergehenden Willensfreiheit. Ich werde versuchen zu zeigen, dass weder die Neurowissenschaften noch das Strafrecht fr die Lsung dieses Problems auf die Philosophie verzichten kann und beide daher verpflichtet sind, sich gegenseitig zu
verstehen. Die Einflussmglichkeiten der Neurowissenschaften auf das Strafrecht
difen nicht unterschtzt werden. Dies heit jedoch nicht, dass man sie gutheien
msse, vielmehr kann und muss dieses neue Szenarium 2 mit der Lupe des kritischen Denkens betrachtet werden, wie es die Strmung der Critical Neuroscience3 bereits tut. - Trotz der zahlreichen Einflsse der Neurowissenschaften auf
das Strafrecht ist es unwahrscheinlich, dass die sog. meurowissenschaftliche
Revolution einen kulturellen Paradigmenwechsel i. S. des Kuhnschen<< Denkens ber die wissenschaftliche Entwicklung 4 mit sich bringt. Trotzdem mssen
die mglichen Entwicklungen aufmerksam betrachtet werden, da diese auch negativ ausfallen knnen. Im Folgenden wird dargelegt, weshalb weder der harte
Detemzinismus noch der auf dem >>freien Willen basierende reine Indetemzinismus eine angemessene Antwort auf das strafrechtliche Problem<< des Schuldkonzepts darstellt: Ersterer; weil er die Willensfreiheit rundheraus verneint, und
Zweiter, weil er sie als Ausgangspunkt fr die Strafe nimmt.
bersetzung von Anna Richter, Mnchen. - Dieser Aufsatz (hier eine verkrzte Fassung auf Deutsch)
wurde im Ralunen des vom spanischen Ministerium fr Wissenschaft und Innovation finanzierten Forschungsprojekts DER2009-D9868 erstellt, bei welchem ich Hauptforscher gewesen bin. Die Leitgedanken
wurden in dem Vortrag pciones anle Ia libertad de voluntad y Ia investigaci6n sobre el cerebro<< dargelegt, welcher auf den Jornadas lnternaciona/es sobre Neurociencias y Derecho penal an der Fakultt fr
Rechts- und Sozialwissenschaften der Universitt Castilla-La Mancha in Toledo am 29. und 30.9.2011 gehalten wurde. In der ausgezeichneten Debatte mit den Teilnehmern aus den Bereichen der Philosophie, des
Strafrechts und der Neurowissenschaften wurde meine Betrachtung enorm bereichert. Dasselbe gilt fr die
beiden Vortrge, die jeweils in Vorbereitungsseminaren im Rahmen des genannten Projekts vorgestellt
wurden: >>Auf dem Weg zu einer Kompatibilittstheorie zwischen Determinismus und Schuld im Strafrecht (Symposium Strafrecht und Neurowissenschaften- Hanse-Wissenschaftskolleg, Delmenhorst [Bremen], am 5.6.2010, welchem ich fr das Stipendium zur Durchfhrung eines Forschungsaufenthalts in der
genannten Einrichtung danke) und La duda determinista y el concepto de cnlpabilidad<< (Seminario lnternacional Derecho penal y Neurociencia- Universitt Barcelona, am 30.9.2010).
In seinem Artikel ber>> komplexes Denken und Strafrecht, in: Demetrio Crespo (Hrsg.), Neurociencias y
Derecho penal. Nuevas perspectivas en el ambito de Ia culpabilidad y tratamiento jurfdico-penal de Ia peligrosidad, 2013 (im Druck).
2 Schleim, Die Neurogesellschaft Wie die Hirnforschung Recht und Moral herausfordert, 2011.
3 Slaby Phenom Cogn Sei 9/2010, 397-416; Choudhury/Siaby (Hrsg.), Critical neuroscience: a handbook of
the social and cultural contexts of neuroscience. 2012. Siehe auerdem die monografische Ausgabe >>Kritische Philosophie der Neurowissenschaften<<, Deutsche Zeitschrift fr Philosophie (59) 3/2011, 345-480.
4 Kuhn, Die Struktur wissenschaftlicher Revolutionen, 1976.
16
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I. Zum Neurodeterminismus
1. Versuche zur berwindung des kartesianischen Dualismus
a) Jede Annherung an die Grundlagen der Neurophilosophie muss auf den
kartesianischen Dualismus, d. h. den Unterschied zwischen Krper und Geist,
verweisen. Hiergegen erhebt sich in jngerer Zeit der sog. Materialismus oder die
univoke Auffassung beider Dinge, wobei Geist als Gehirn 5 verstanden wird. Letzterer wirft das Dogma des eliminativen Reduktionismus der sog. >>Alltagspsychologie auf, aufgrunddessen unsere Vorstellungen, Wnsche und Absichten kausal
gesehen unwirksam sind. 6
Eine friedliche Einigung ist in dieser verworrenen Frage nicht mglich. Tatschlich
wurde diese Dichotomie zwischen Dualismus einerseits und Geist als Gehirn andererseits
als falsch beanstandet. So erklren Pardo und Patterson, 7 dass Materialisten wie Goodenough bei der Verortung des Geistes im Gehirn unbewusst die kartesianische Struktur
beibehalten haben. Nach den genannten Autoren msse man den Geist als eine Gesamtheit verschiedener, von einer Person ausgebter Fertigkeiten begreifen, wie die Empfindungen, Wahrnehmungen, Erkenntnisse und das Wollen. Hiernach ergbe die Frage nach
der Verortung des Geistes keinen Sinn, da es sich nicht um empirische, sondern um konzeptuelle Fragen handelt, die die logischen Zusammenhnge zwischen Konzepten betreffen.8
b) Die genannte berwindung der Dichotomie knnte von dieser Unterscheidung zwischen empirischen und konzeptuellen Fragen ausgehen. Hiermit haben sich Maxwell
Bennett und Peter Hacker intensiv beschftigt. 9 Whrend die ersten Generationen von
Neurowissenschaftlern gem der Metaphysik von Descartes zwischen Geist und Gehirn
unterschieden, lehnte die dritte Generation besagten Dualismus ab. In einer Art mutierter
Form des Kartesianismus schrieben sie die psychologischen Attribute nicht mehr dem
Geist, sondern direkt dem Gehirn zu. Letzteres ist in der Neurowissenschaft unter dem
Namen mereologische Tuschung bekannt. Dies heit, dass die psychologischen Aussagen, die nur auf einen Menschen in seiner Gesamtheit angewandt werden knnen, nicht
auf verstndliche Weise fr seine Teile gebraucht werden knnen. 10 Diese Autoren folgen
in diesem Punkt der Idee Wittgensteins. 11 Fr Bennett und Hacker 12 ist das Gehirn kein
Subjekt, das logisch fr psychologische Aussagen geeignet ist, und daher ergibt es keinen
Sinn, ihm diese zuzuschreiben.
c) Jedoch wurde dieses monumentale Werk von Bennett und Hacker berzeugend von
Daniel Dennett und lohn Searle kritisiert. Ersterer erhebt Anspruch auf die Idee, dass
dem Gehirn keine psychologischen Aussagen zugesprochen werden knnen. Diese fhrt
5 Levy Neuroethics 112008, 69-81; Greene/Cohen, Law and the Brain, Nr. 1451, 359/2004, 1775-1785;
Damasio, Descarte's Error. Emotion, Reason and the Human Brain, 1994.
6 Churchland The Journal of Philosophy 78/1981, 67-90; Lel/ing University of Pennsylvania Law Review
14111992, 1471-1564.
7 Pardo/Patterson InDret 2/2011, 6-7.
8 Pardo/Patterson InDret 2/2011, 8.
9 Bennett!Hacker, Philosophical foundations of neuroscience, 2003; dies., in: Bennett/Dennett/Hackerl
Searle, Neuroscience and Philosophy. Brain, Mind, and Language, 2007, S. 3-48 und S. 127-162.
10 BennetriHacker (Fn 9) 2007, S. 15 ff.
II >Aber kommt, was du sagst, nicht darauf hinaus, es gebe, z. B., keinen Schmerz ohne Schmerzbenehmen?<- Es kommt darauf hinaus: man knne nur vom lebenden Menschen, und was ihm hnlich ist (sich
hnlich benimmt) sagen, es habe Empfindungen; es she; sei blind; hre; sei taub; sei bei Bewutsein,
oder bewutlos<<, so Wittgenstein, Philosophische Untersuchungen/Philosophical Investigations, 4. Aufl.
1967, S. 103, 281.
12 BennetriHacker (Fn 9) 2007, S. 20 ff.
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Hul1Ulnistischer Kompatibilismus
17
er auf seine Unterscheidung zwischen der persnlichen und der unterpersnlichen Erklrungsebene zurck. 13 Fr Dennett lassen sich die konzeptuellen Fragen sehr wohl auf die
wissenschaftliche Untersuchung und Erprobung bertragen. 14 Auerdem sei der Satz
was die Wahrheit und die Falschheit fr die Wissenschaft sind, sind Sinn und Unsinn fr
die Philosophie falsch. Die empirische Untersuchung knne nicht jedwedes philosophische Problem lsen, es aber sehr wohl begrnden, anpassen und berprfen. 15 Diese Argumentationen von Dennett fhren logischerweise zur Untersuchung bestimmter Aspekte
der Sprachphilosophie und der Natur des Bewusstseins. 16 Konkret prangert Dennett 17 die
Behauptung an, dass die Grenzen des Sinns sich aus der Untersuchung des Wortgebrauchs ergeben.
lohn Searle verteidigt das Phnomen des Bewusstseins als biologisches Phnomen. 18
Fr Searle begehen Bennett und Hacker einen schwerwiegenden Fehler, da sie die Verhaltenskriterien fr die Zuschreibung von psychologischen Aussagen mit den wegen der
Letzteren zugeschriebenen Taten verwechseln. 19 Damit will Searle die Idee widerlegen,
dass das Bewusstsein nicht im Gehirn angesiedelt werden kann. Er meint, sie verwechselten die Regeln des Wortgebrauchs mit der Ontologie, indem sie eine Art logischen, wittgensteinschen Konduktivismus anwenden. 20 Was Bennett und Hacker mereologische
Tuschung nennen, ist fr Searle ein Kategorienfehler im Ryle'schen Sinn. 21
2. Die Grundlagen des Neurodeterminismus

a) Der >>Neurodeterrninismus ist keine einheitliche Strmung, sondern es werden,
ausgehend von der Ablehnung der Willensfreiheit, unterschiedliche Konsequenzen aus
der Verantwortlichkeit der Personen gezogen.
b) Fr Gerhard Roth 22 ist der freie Wille nicht mehr als eine Illusion, da das emotionale Erfahrungsgedchtnis das Auftreten von Wnschen und Vorstzen bestimmt und die
getroffenen Entscheidungen im limbisehen System stattfinden, bevor wir sie bewusst
wahrnehmen knnen.
Wolfgang Prinz 23 versteht die Willensfreiheit als eine soziale Institution, die nicht der
wissenschaftlich beweisbaren Realitt entspricht. Die Antwort auf die Frage, wie es mglich ist, dass die Menschen spren und glauben, sie seien frei, obwohl sie es berhaupt
nicht sind, erfordere es, ber die Untersuchung von kognitiven und volitiven Funktionen
hinauszugehen und die Wahrnehmung dieser Funktionen zu betrachten.
13 Dennett, in: Bennett/Dennett/Hacker/Searle (Fn 9) 2007, S. 73 ff.

14 Dennett (Fn 13) S. 80. Fr Hacker verdient dieser Ansatz die Bezeichnung >>quinescher Naturalismus<<,
als Anspielung auf den nordamerikanischen Philosophen und Mathematiker Willard V 0. Quine, der die
Existenz von konzeptuellen, nicht empirischen Wahrheiten infrage stellte.
15 Dennett (Fn 13) S. 80.
16 Siehe u.a Dennett, Consciousness explained, 1991; Ramos Vdzquez, Concepci6n significativa de Ia acci6n y teorfajurfdica del delito, 2008, S. 83 ff.; Vives Ant6n, Fundamentos del sistema penal, 2. Auf!. 2011,
s. 161 ff.
17 Dennett (Fn 13) S. 83.
18 Searle, in: Benett/Dennett/Hacker/Searle (Fn 9) 2007, S. 97 ff.
19 Ibidem S. 103.
20 Ibidem S. 105.
21 Besagten >> Kategorienfehler<< (category-mistake) begehe der Kartesianismus, wenn er zu zwei verschiedenen Kategorien gehrende Begriffe verbinde, so Ryle, The concept of mind, 2002, S. 16 (>>It represents
the facts of mentallife as if they belonged to one 1ogical type or category [or range of types or categories]
when they actually belang to another<<).
22 Roth, Fhlen, Denken, Handeln. Wie das Gehirn unser Verhalten steuert, 2003, S. 533.
23 Prinz Psychologische Rundschau (55/4) 2004, 198-206.
18
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Wolf Singer 24 betont ebenfalls die Vorstellung, dass die Wahrnehmungen, die wir als
objektiv erleben, nur das Ergebnis von konstruktiven Prozessen seien. Wir mssten diese
Prmisse auf die gleiche Weise akzeptieren, wie wir keine Probleme haben anzuerkennen, dass das Verhalten von Tieren vllig determiniert ist. 25
Fr Francisco Rubia kann die Existenz der Willensfreiheit nur ein subjektiver Eindruck sein und der freie Wille eine Illusion, die nur vom kartesianischen Dualismus aus
erklrbar sei. 26 Hiernach gibt es kein immaterielles Gebilde (die Seele oder den Geist),
das frei von den deterministischen Gesetzen ist, die das Universum regeln.
3. Kritik am Neurodeterminismus als einer Form

des wissenschaftlichen Determinismus
Im Bereich der strafrechtlichen Verantwortlichkeit knnte die mereologische Tuschung, ausgehend von den berhmten Untersuchungen von Libet, 27 zur Auflsung der Unterscheidung zwischen gewollten und ungewollten Handlungen fhren. So zeigt Denno auf,
dass Gehirn und Krper unbewusst Informationen entdecken, die das bewusste Gehirn nicht
erkennt, was andeutet, dass der bewusste Geist keine volle Kontrolle ber die individuellen
Handlungen und Wahrnehmungen ausbt. 28 In den Worten des Strafrechts wrde ein solcher
Beweis bedeuten, die kategorische Dichotomie bewusst/unbewusst anzuzweifeln. 29
II. Zum Indeterminismus

1. Die Unzulnglichkeit der subjektiven Wahrnehmung der Freiheit
Das Argument, die subjektive Wahrnehmung der Freiheit und unser Selbstverstndnis als freie Wesen bedeute, dass wir i. S. der Zurechnung von strafrechtlicher Verantwortlichkeit frei sind, unabhngig davon, ob wir es wirklich sind, 30
kann nicht berzeugen. 31 Obwohl diese Vorstellung den in der Neurowissenschaft
gefundenen Beweisen frontal gegenbersteht, haben viele Strafrechtler sie verteidigt. So ist fr Bjrn Burkhardt nicht die objektive Freiheit, sondern die Perspektive der ersten Person im Strafrecht und die subjektive Freiheit oder die Erfahrung von Freiheit entscheidend. 32 Jedoch ist die subjektive Wahrnehmung nicht
ausreichend fr die rechtliche Fremdzuschreibung. 33 Auerdem gibt es keine Verbindung zwischen Wahrheit und subjektiven Empfindungen. 34
24
25
26
27
28
29
30
31
32
33
34
Singer, in: Geyer (Hrsg.), Hirnforschung und Willensfreiheit, 2004, S. 30-65, insbes. S. 31.
Ibidem S. 35.
Rubia, in: Rubia (Hrsg.), EI cerebro: avances en neurociencia, 2009, S. 97-102.
Libet Behavioral and Brain Seiences 8/1985, 529-539; ders. Behavioral and Brain Seiences 10/1987,
783-786. In den erwhnten Experimenten bat Libet die Probanden, ihre Hand zu bewegen, whrend er
die elektrische Aktivitt des Gehirns ma. Hierbei entdeckte er, dass ungefahr eine Drittelsekunde, bevor
die Probanden sich ihrer Absicht bewusst waren, die Bewegung auszufhren, die mit der Handbewegung
assoziierten Gehirnimpulse der Probanden begannen. Spter wurden hnliche Versuche von Patrick Haggard, Martin Eimer und John-Dylan Haynes durchgefhrt, die die Ergebnisse Libets besttigen. Es wurde
jedoch mit Recht u. a. von Billenkamp JZ 2005, 318 ff., eingewandt, dass diese Experimente nicht reprsentativ genug seien, um aus ihnen definitive Konsequenzen zu ziehen.
Denno Minesota Law Review 87/2002, 269-399.
Ibidem, S. 325.
Vgl. Hirsch ZlS 2010,61.
Demetrio Crespo lnDret 2/2011, 15m. w. N.
Vgl. Burkhardt, in: Burkhardt/Gnther/Jakobs, EI problema de Ia libertad de acci6n en el Derecho penal,
2007, S. 32, 45; ders., FS Maiwald, 2010, S. 82 ff.
G. MerkeVRoth, in: Grn/Friedman!Roth (Hrsg.), Entmoralisierung des Rechts. Mastbe der Hirnforschung fr das Strafrecht, 2008, S. 65.
Feijoo Sanchez InDret 2/2011,25.
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19
2. Freiheit als Selbstdetermination

a) Seit Langem ist fraglich, ob der reine Indeterminismus wirklich vollzogen
werden kann, da die Entscheidungen dann nicht bedingt durch Motive und vorhergehende Konditionierungen, sondern als frei in einem idealen Sinn erscheinen.
Das kantianische Verstndnis der Willensfreiheit geht von der sog. ~~mentalen
Motivation aus, wonach der Wille selbst eine Kausalkette in Gang setzen kann,
was voraussetzt, dass er selbst nicht determiniert, sondern frei ist. Diese Konzeption sieht sich seit Kurzem in der Philosophie des Geistes schwerwiegenden Einwnden ausgesetzt, da nicht klar ist, wie sich von einer nicht gttlichen Instanz
aus Konsequenzen auf eine vllig bedingungslose Weise entwickeln knnen. 35
Heute wissen wir, dass die Willensbildung psychologisch und neurologisch gesehen von zahlreichen Faktoren abhngt und dass man nicht von einer festen Korrelation zwischen einem Willenszustand und ~~einer bestinunten Handlung
sprechen kann. Auch steht die Bildung des Willens unter dem Einfluss unbewusster Motive, die vom limbisehen System herrhren.
b) Gegenber dem Indeterminismus ist es mglich, im kompatibilistischen Zusammenhang ein minimales Freiheitskonzept in dem Sinn einer intersubjektiv
verstandenen Selbstdetermination zu vertreten, welches mit der deterministischen
Hypothese kompatibel ist. Dies wurde von Michael Pauen vertreten, nach welchem sich die Selbstdetermination ausgehend vom Autonomieprinzip und dem
Tterschaftsprinzip erklren lsst. 36 Hiernach geht der Handelnde, der fhig ist,
eine freie Handlung auszuben, von bestinunten rationalen und emotionalen
Wnschen, Stinunungen und Vorstellungen aus, ohne welche es keinen Sinn ergbe, von einem Tter zu sprechenY Dies nennt Pauen die Vorlieben des Tters.
Nach der so verstandene Selbstdetermination ist eine Handlung in diesem minimalen Sinn frei, wenn sie unter Hinweis auf die Vorlieben des Tters erklrt werden kann. Hieraus kann nach Pauen abgeleitet werden, dass die Determination
nicht in die Fhigkeit eingreift, selbstdeterminierte Handlungen durchzufhren. 38
Entscheidend ist also nicht die Frage, ob unsere Handlungen determiniert sind sie sind es -, sondern wie die besagte Determination eintritt.
Mit dieser Konzeption kann das Strafrecht umgehen, nicht aber mit dem starken Konzept des freien Willens i. S. des Andershandelnknnens. Wie Engisch
aufgezeigt hat, kann nicht empirisch bewiesen werden, dass eine Person in einer
konkreten Situation auf andere Weise htte handeln knnen, als sie es getan hat. 39
Nicht einmal ein Verteidiger des ~~freien Willens wie Hans Welzel ging vom
Indeterminismus aus: Wenn der Willensakt des Menschen durch nichts bestinunt
sein soll, dann kann der sptere Willensakt nicht mit dem frheren irgendwie zu35
36
37
38
39
G. Merkel/Roth (Fn 33) S. 57.

Pauen, in: Rubia (Hrsg.), EI cerebro: avances en neurociencia, 2009, 135-152.
lbidem S. 140.
lbidem S. 142.
Hierzu msste man sich in die gegebene Situation zurckversetzen und beobachten, ob besagte Mglichkeit ex..istiert. Dieses Experiment ist jedoch undurchfhrbar, weil die Person schon eine andere wre, da
sie in der spteren Situation nicht auf ihre erlebten Erinnerungen verzichten knnte; so Engisch, Die Lehre von der Willensfreiheit in der strafrechtsphilosophischen Doktrin der Gegenwart, 2. Auf!. 1965,
s. 23 ff.
20
GA2013
samrnenhngen, weder unmittelbar noch ber ein identisches Subjekt, weil er ja

sonst durch etwas determiniert wre. 40 Willensfreiheit ist die Fhigkeit, sinnmig sich bestimmen zu knnen. (... ). Sie ist nicht- wie der Indeterminismus
meint - die Freiheit, anders (also auch schlechter oder sinnwidrig) handeln zu
knnen, sondern die Freiheit zu sinnmigem Handeln. 41
111. Humanistischer Kompatibilismus und strafrechtliche
Verantwortlichkeit
1. berwindung des Indeterminismus desfreien Willens

und des mechanischen Determinismus
M. E. kann weder der ~>Neurodeterminismus noch der Indeterminismus des

freien Willens eine angemessene Antwort auf dem Gebiet des Strafrechts liefern,
weswegen ich den Kompatibilismus als einen guten Ausweg ansehe. 42 Dieser steht zwischen dem strengen Determinismus und dem reinen Indeterminismus
und kann als eine Kompromisslsung angesehen werden. 43 Er bedeutet einerseits die berwindung des reinen lndetel7ninismus des freien Willens im oben beschriebenen Sinn, der sich als falsch herausgestellt hat; und andererseits die
berwindung des rein mechanistischen Determinismus, der auf gewisse Weise im
Bereich der Wissenschaftsphilosophie und der Quantenphysik durch das Unsicherheitsprinzip enthllt und dazu benutzt wurde, die Entscheidungsprozesse zu
erklren, die sich aus der Funktionsweise der rcklufigen neuronalen Netze des
Gehirns ergeben. 44
2. Vergeltungsrechtlicher Syllogismus und die Beweislast der Freiheit
Im Strafrecht vom >>freien Willen auszugehen, wird auf vereinfachende Weise

damit bersetzt, alle zweifelhaften Flle in den Bereich der Schuld einzuschlieen. weil die Beweislast auf Seiten des Determinismus liegt. 45 Ginge man hingegen von seiner Ablehnung aus, wrde dies gerade zum Ausschluss dieser Flle
fhren (in dubio pro reo). Die sich hieraus ergebenden Syllogismen sind vllig
unterschiedlich. Der Syllogismus des freien Willens lautet ungefhr: (a) Die
Person konnte anders handeln, daher ist die Strafe legitim, es sei denn, irgendeine
Krankheit hat zur Handlung beigetragen; (b) es ist gerechtfertigt zu bestrafen, solange wir keine Gewissheit darber haben, dass die Person nicht anders handeln
konnte. Aufgrund seines Vergeltungscharakters ergibt sich (c): Immer wenn die
Person als schuldig angesehen wird, muss bestraft werden, weil die Schuld als ein
Gebot verstanden wird, die Personen gem ihren willentlichen Handlungen zu
40 Welzel, Das Deutsche Strafrecht, 11. Aufl. 1969, S. 146.
41 Ibidem S. 148.
42 Zugunsren der Vereinbarkeil von Determinismus und Handlungsfreiheit<< schon bei Serrano-Piedecasas/Demetrio Crespo. in: Carbonell Mateu et al. (Hrsg.), Constituci6n. Derechos Fundamentales y Sistema penal, 2009, S. 1788; und bei Demetrio Crespo InDret 2/2011, 4, 31.
43 Fr eine ausfhrliche Darlegung der verschiedenen Grundpositionen siehe, fr alle, Molina Fenuindez
RFDUAM 4/2000, 57-137; R. Merke!, Willensfreiheit und rechtliche Schuld, 2008; Chiesa Utah Law
Review 6/20 II.
44 Romeo Casabona, Genetica, Biolecnologia y Ciencias Pena1es, Bogota 2009, S. 411.
45 Hirsch ZIS 2010, 62.
GA 2013
Humanistischer Kompatibilismus<<
21
behandeln. 46 Der Syllogismus des unfreien Willens bedeutet hingegen: (a) Gem einem Regel-Ausnahme-Verfahren, wonach die Normalitt angenommen,
aber nicht von ihr ausgegangen wird, straft man, um (prventiv) Rechtsgter zu
schtzen; (b) in allen Zweifelsfllen darfnicht bestraft werden, weil dann nur von
einer Normalittsvermutung ausgegangen wird. Aus seinem prventiven Charakter ergibt sich (c): Nicht immer, wenn die Person als schuldig angesehen wird, ist
eine Bestrafung notwendig. 47
3. Risiken des deterministischen Parameters
a) Viele Autoren haben die Folgen kritisiert, zu denen der strenge Determinismus im Strafrecht fhren knnte, wenn wir jegliche Anspielung auf die Willentlichkeil der Verhaltensweisen und den Begriff der Verantwortlichkeit abschaffen
wrden. 48 Dies wrde einem Strafrecht olme Schuld entsprechen, was den Weg
fr ein (Straf-)Recht der Sicherungsmanahmen bereiten wrde. 49
b) Jedoch geht der Kurs hin zu einem apokalyptischen eugenischen Szenario
zu weit. Erstens, weil die Neurowissenschaftler solche Ideen berhaupt nicht verfechten. Und zweitens, weil sie auch nicht vertreten, dass die Gesellschaft von den
Menschen wegen der begangenen rechtsgterverletzenden Taten keine Verantwortlichkeit verlangen knne. 50 Vielmehr haben sie die Grundlage, derer wir uns
hierzu bedienen, in Frage gestellt, insbesondere das traditionelle allernativistische
Prinzip des >>Andershandelnknnens, um welches die Idee der Unzurechnungsfhigkeit kreist. ohne sich hierbei jedoch bewusst zu werden, dass die Strafrechtswissenschaft schon vor langer Zeit versucht hat, den Ausgangspunkt des freien
Willens in ihrer Formulierung des strafrechtlichen Schuldkonzepts zu verndern. 51
Selbstverstndlich handelt es sich bei dem bsartigen Gebrauch, den bestimmte
Anstze machen, um etwas anderes, auch wenn die Geschichte des 20. Jahrhunderts zeigt, dass die Biopolitik allein fr diese Vorschlge schon ausreichen wrde. 52 Jedenfalls mssen die Mahnungen zu den Fortschritten der Soziobiologie
und einer Art biologischem und/oder tiologischem Determinismus, die zu fatalen Konsequenzen im politischen Bereich fhren knnten, bercksichtigt werden. 53 Wie Romeo unterstrichen hat, darf fr die Genetik und Biotechnologie
46
47
48
49
50
Anschaulich Stinchez Ltizaro InDret 4/201 1, 13.

Vgl. Roxin, FS Kaufmann, 1993, S. 522.
Vgl. Demetrio Crespo InDret 2/2011,20 ff., insbes. 23-24 m. w. N.
Vgl. Hirsch ZIS 2/2010,61.
In diesem Sinn ist die Argumentation von Prinz Psychologische Rundschau (55/4) 2004, 199 ff., sehr bezeichnend, der an erster Stelle die Idee der Willensfreiheit verneint, welche in der Wissenschaftspsychologie keinen Raum htte, dann die Freiheit als ein Produkt der sozialen Interaktion und Kornmunikation
erklrt und zuletzt die Freiheit rhmt, da sie wichtige soziale Funktionen erfilllt, indem sie mittels der
subpersonalen Reprsentationsmechanismen der Individuen in der Kollektivittsstruktur handeln, in welcher diese sich sozialisieren und wo die wahre psychehistorische Daseinsberechtigung der Freiheit
wurzele.
51 Wie Romeo Casabona (Fn 44), S. 401, in Erinnerung ruft. war Lombroso, L'Uomo delinquente, I. Aufl.,
1876, hierbei der Erste. Obwohl seine Theorie vom geborenen Verbrecher schnell widerlegt und aufgegeben wurde, bestand ihre Bedeutung darin, es zu ermglichen, zum ersten Mal den absoluten Indeterminsimus (den freien Willen) und die Schuld als Grundlage des Strafrechts infrage zu stellen.
52 Portilla Contreras, in: Serrano-Piedecasas!Demetrio Crespo (Hrsg.), Terrorismo y Estado de Derecho,
2010, s. 227 ff.
53 Aniyar De Casrro Cap. Crim. (36/4) 2008, 23.
22
GA2013
nicht auer Acht gelassen werden, dass das Strafrecht von bestimmten Grundprinzipien (wie dem geringsten Eingriff, der Subsidiaritt und ultima ratio) flankiert
wird, die seine Prsenz begrenzen und gleichzeitig seinen Eingriff rechtfertigen. 54
Der gleiche allgemeine Rahmen muss bezglich eventueller Eingriffe in das Gehirn anwendbar seih, die Heilungs- oder Besserungszwecken dienen (>>Neuroenhancement) und logischerweise entscheidende ethische Auswirkungen mit sich
bringen. 55
c) Auch die Existenz willentlicher Handlungen wird nicht geleugnet- was das
Strafrecht impraktikabel machen wrde-, vielmehr wird der Akzent auf die unbewusste (im limbisehen System stattfindende) Konditionierung derselben gelegt.
Dabei leugnen die Neurowissenschaftler nicht allgemein die Fhigkeit, langfristig
bestimmten Absichten zu folgen und eine gewisse Kontrolle ber die Impulse
auszuben, womit sie indirekt einen engen und sozial unvermeidlichen Freiheitsrahmen abgrenzen. Dies ist m. E. eine intersubjektiv zu verstehende minimale Fhigkeit der Selbstdetenninierung. 56 Dieser Rahmen stellt keinen Beweis
fr die Willensfreiheit dar, ist aber genau das, was das Strafrecht bentigt_57
4. Hauptforderungen
a) Die Wahl des besten Strafrechtsmodells zum Versuch der optimalen Erfllung der Aufgabe, das Zusammenleben durch den Schutz der wichtigsten Rechtsgter gegen die unertrglichsten Angriffe zu ermglichen, darf nicht von einer
metaphysischen Prmisse wie der Willensfreiheit abhngig gemacht werden. Andererseits muss ein Strafrecht ohne Willensfreiheit nicht notwendigerweise
schlechter sein. So argumentiert Chiesa, dass ein Strafrecht, welches sich auf die
wahrscheinliche Richtigkeit des Determinismus sttzt, nicht unbedingt weniger
attraktiv oder weniger garantistisch sein muss. 58
Die Neurowissenschaften scheinen aber auch nicht in der Lage zu sein, das
Freiheitsproblem in seiner Gesamtheit anzugehen, da rein empirische Methoden
wahrscheinlich nie endgltige und erst recht keine ausreichend berzeugenden
Ergebnisse gewinnen werden, ohne die entsprechenden Brcken zu bestimmten
philosophischen, kulturellen und soziohistorischen Prmissen zu schlagen.
b) Es handelt sich nicht darum, die Mglichkeit willentlicher Handlungen zu
leugnen, und auch nicht darum, nicht zu strafen, sondern dies ggf. auf andere
Weise zu tun (frei nach Radbruch, mglicherweise auf eine humanere und intelligentere Weise). Diese humanere und intelligentere Weise ist m. E. kein (Straf-)Recht der Sicherungsmanahmen, sondern ein Recht, das weniger invasiv und
besser in der Lage ist, die enorme Vielfalt der Situationen zu betrachten, denen
sich der Mensch gegenbersieht Konkret erachte ich die- wenn auch mglicherRomeo Casabona (Fn 44), S. 53.
R. Merke/ ZStW 121 (2009), 919-953.
Feijoo Sdnchez InDret 212011, 42.
Hierbei muss frei nach Gnther KJ 3912006, 120, klar sein, dass die Verwandlung dieses Rahmens in ein
>>Nadelhr<< oder ein >>Eingangstor<< nicht allein vom medizinischen Kenntnisstand ber die mentalen Defizite abhngt, sondern dass sie zum groen Teil durch eine normativ ausgerichtete Kriminalpolitik gegeben ist.
58 Chiesa Utah Law Review 612011, 13,75 ff.
54
55
56
57
GA2013
23
weise gut gemeinte - Vision eines Strafrechts, das sich auf die Behandlung und
nicht die Strafe sttzt, fr ziemlich naiv. Auf einen therapeutischen Gebrauch des
Strafrechts i. S. der positiven Spezialprvention zu vertrauen, ist im gegenwrtigen Kontext der Ausweitung des Gefhrlichkeitskonzepts als einer unbestimmten
und ungenauen Grundlage der )) Verlngerung der Strafe wahrscheinlich wenig
realistisch.
Andererseits hat die Strafrechtswissenschaft seit Jahrzehnten einen Gutteil ihrer Anstrengungen auf die Ausarbeitung eines Schuldprinzips/-konzepts konzentriert, das frei von metaphysischen Konnotationen ist und einem doppelten systematisch-garantistischen Zweck dient. M. E. ist es mglich, ein ))Tatschuld-Konzept zu vertreten, das diese Funktion erfllt, ohne auf indeterministische Prmissen zurckzugreifen. 59
c) Die Argumentation des Indeterminismus, es sei notwendig, die Freiheit als
ein grundlegendes Prinzip zu verteidigen, das das Zusammenleben und den
Grundpfeiler der Rechtsordnung leitet, kann vllig von uns geteilt werden, die wir
den ))freien Willen als metaphysische (oder blo linguistische) Prmisse zur Begrndung der Strafe ablehnen. Es handelt sich gerade darum, die Freiheit des Individuums als einen Teil seiner Wrde als Mensch anzusehen. Gerade weil die
Idee der Freiheit absolut respektiert wird, wird nicht von der Existenz des ))freien
Willens ausgegangen, um diese Freiheit zu entziehen.
d) Hieraus ergibt sich, dass die Erkenntnisse der Biologie zum menschlichen
Verhalten nur durch die Respektierung der Menschenwrde ))gefiltert bercksichtigt werden knnen. Wie schon Gnther dargelegt hat, wre es eine tragische
Ironie, den Menschen im Namen einer humaneren Behandlung von Strafttern als
eine Gesamtheit von Grnden und Konsequenzen anzusehen, welche der Staat zu
Erreichung bestimmter Folgen kausal beeinflussen msse. 60 Dies wrde einen gigantischen Rckschritt in der philosophischen und sozialen Evolution der Moderne darstellen.
e) Von dem ))humanistischen Kompatibilismus aus hat die Bercksichtigung
der neurowissenschaftlichen Beitrge zur Erklrung des menschlichen Verhaltens
eine begrenzte Reichweite. Sie bedeutet nur, sich intensiv mit den Grnden zu beschftigen, die seit Lngerem gerade zur Erreichung eines demokratischeren
Strafrechts verfochten werden.
5. Methodologische Verankerungen
a) Die dargelegte Perspektive sttzt sich an erster Stelle auf eine Strafz:wecktheorie, die
die Vergeltung als Strafzweck in einem demokratischen Strafrecht ablehnt. 61 Neben diesem Hinweis hat Perez Manzano auf die unvollstndigen Untersuchungen der Neurowissenschaftler aufmerksam gemacht, die nur die Begrndungsdefizite der Vergeltungskonzeptionen beachten, ohne die prventiven Rechtfertigungen zu behandeln. 62 Wie die Autorin erklrt, gibt es gengend Argumente fr die Vereinbarkeit der negativen General59
60
61
62
Vgl. Demetrio Crespo, FS Roxin, 2011, S. 693 ff.

Gnther KJ 39/2006, 133.
Vgl. Feijoo Sdnchez, Retribuci6n y prevenci6n general, 2007.
Perez Manzano Revista de Occidente 356/2011,49.
24
GA 2013
prvention (oder Einschchterung) mit dem detenninistischen Modell. 63 Unabhngig von

der Reichweite, in welcher man eine neurologische Behandlung mit prventivem oder
therapeutischem Zweck in Zukunft als anwendbar ansehen knnte, muss diese Behandlung inuner an erster Stelle die Menschenwrde schtzen.
b) Hier wird kein rein normativistisches, sondern ein durchlssiges Strafrechtswissenschaftsmodell verfochten, welches gegenber neuen Kenntnissen ber das menschliche
Verhalten offen und anpassungsfahig ist. Folgte man der ersten Option, wrde das gesamte Problem auf einen Streich beseitigt. Daher kann Gnther Jakobs behaupten: Eine
Person ist fr hinreichende Rechtstreue zustndig - fr diesen hermetisch-normativen
Zusammenhang bedarf es weder einer Willensfreiheit, noch wird er durch die physische
Kausalitt der Hirnstrme oder die psychische Detennination durch Lust und Unlust gestrt, durchaus vergleichbar einem Spiel mit eigenen Regeln. 64 Wie Romeo jedoch in
Erinnerung ruft, darf der trotz der Unkenntnis und Verachtung der Rechtstheoretiker
stattfindende Einfluss der empirischen Wissenschaften auf die Rechtswissenschaft nicht
auer Acht gelassen werden. 65
c) Es wrde- wie gesagt- ausreichen, auf den narrnativistischen Ausweg

zurckzugreifen, um das Problem zu beseitigen, nicht aber um es zu lsen, weil
immer die Frage offenbliebe, ob unsere Regeln weiterhin aufrechterhalten werden knnen. Insofern ist das von Hassemer angefhrte Argument des Kategorienfehlers kritisch zu sehen, welcher fr ihn in der Verletzung eines Prinzips der
Erkenntnistheorie besteht, wonach jede Wissenschaft sich nur mit den Dingen
beschftigen solle, fr die ihr ihre Werkzeuge den Zugang erlauben. Seiner Ansicht
nach besteht der Kategorienfehler in der Annahme, dass die mit empirischen Methoden arbeitenden Wissenschaften in der Lage seien zu entscheiden, ob die Freiheit existiert oder nicht. 66 M. E. ist dieser methodologische Standpunkt nicht
berzeugend, da es sich um die Festlegung handelt, welches der angemessene Gegenstand der wissenschaftlichen Kenntnis ist, und nicht um eine bloe Diversifikation gem den Disziplinen. 67 Es muss daran erinnert werden, dass das Strafrecht immer die hinter seinen Regelungen stehenden Phnomene beachten muss,
welche nicht nur in der angeblichen Vereinbarung ber die Willensfreiheit
bestehen.
Hassemers berlegung offenbart ein tief gehendes Unbehagen gegenber der
aus einem anderen wissenschaftlichen Sektor stammenden Fragestellung, was
vom Standpunkt der Erkenntnis aus zumindest kontraintuitiv ist. 68 Etwas ganz
anderes ist die Feststellung, ob die immer zahlreicheren 69 Reaktionen der Strafrechtswissenschaft in die richtige Richtung gehen oder nicht. Tatschlich ist die
Debatte m. E. bis jetzt nicht vllig vergeblich gewesen, wie er zu denken
scheint, sondern sie hat bestndige Probleme der Legitimierung der Strafe aufgegriffen, wobei die Neurowissenschaftler selbst ihre Ansichten oft angepasst
63
64
65
66
67
68
69
Ibidem S. 51.
Jakobs ZStW 117 (2005), 263.
Romeo Casabona (Fn 44), S. 408.
Ibidem S. 847.
Hirsch ZIS 212010, 62.
Hassemer InDret 212011, 4.
Unter der schon umfassenden Bibliografie muss beispielhaft das von Duttge herausgegebene kollektive
Werk hervorgehoben werden: Duttge (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn. Die Herausforderung der neuro
biologischen Forschung fr das (Straf-)Recht, 2009.
GA2013
25
und Hypothesen formuliert haben, die den bestehenden Strafzwecktheorien entsprechen. 70

Was legitimiert also unsere Aussage, dass die Neurowissenschaften sich nicht
zu den Grundlagen der Zurechnung strafrechtlicher Verantwortlichkeit uern
drften? Was verleitet uns zu dem Gedanken, dass sie sich mit ihren eigenen Angelegenheiten beschftigen sollten und wir uns mit unseren? Ich glaube, dass wir
verpflichtet sind, ntigenfalls unsere Betrachtungsweisen zu berprfen und neue
Antworten anzubieten. Dies unterstreicht logischerweise Hassemers richtige Aussage, dass bei jeglicher berlegung ber den Menschen, die Gesellschaft und
den Staat die Menschenwrde entscheidend ist. 71
IV. Schlussfolgerungen
1. Gegenwrtig ist weder der Indeterminismus des freien Willens noch der
mechanistische Neurodeterminismus haltbar. Beide Extreme wrden die absolute
Unmglichkeit der Kommunikation zwischen Neurowissenschaften und Strafrecht bedeuten.
2. Neurowissenschaften und Strafrecht mssen den Menschen in das Zentrum
ihrer berlegungen stellen. Insbesondere ein postmetaphysisches Verstndnis des
Strafrechts erfordert es, den freien Willen nicht als Grundvoraussetzung der Strafe anzusehen. Diesbezglich ist die Perspektive der dritten Person nicht nur rechtlich wirksamer als die introspektive Perspektive der ersten Person, sondern auerdem mit dem Rest der Sozialwissenschaften kohrent.
3. Auf der Grundlage eines humanistischen Kompatibilismus wird eine vermittelnde Lsung zwischen der Biologie und dem Strafrecht vorgeschlagen.
4. Die Folgen des humanistischen Kompatibilismus bestehen fr den Bereich
der Schuld in Folgendem: a) Falls neue empirische Erkenntnisse zeigen, dass das
kriminelle Verhalten auf Gehirnschden beruhte, muss dies zugunsten des Tters
bercksichtigt werden. Hchstwahrscheinlich werden die neuen Kenntnisse zu
einer Erweiterung der Flle der Schuldunfhigkeit und verminderten Schuldfhigkeil fhren. 72 b) Jedwede Alternativmanahme zur traditionellen Strafe sollte die
gleichen materiellen und prozessualen Grenzen und Garantien einhalten, die die
im Rahmen des Rechtsstaats als schuldig angesehenen Personen schtzen.
5. Der vorgeschlagene Standpunkt geht von einigen methodologischen Verankerungen aus, wie die Ablehnung des >>Vergeltungsrechts-Syllogismus, eine
nicht funktionalistische, durchlssige Auffassung der Strafrechtswissenschaft und
die Suche nach einheitlichen wissenschaftlichen Antworten bezglich desselben
Kenntnisgegenstands.
70 G. Merkel/Roth (Fn 33); Pauen/Roth, Freiheit, Schuld und Verantwonung. Grundzge einer naturalistischen Theorie der Willensfreiheit, 2008. Zu diesem methodologischen interdisziplinren Vorgehen hatte
brigens Ha.~semer in vergangeneo Zeiten auf sehr fruchtbare Weise beigetragen, als es sich darum handelte, das Strafrecht nicht aus dem Zusammenhang der Sozialwissenschaften zu isolieren.
71 Ha.rsemerlnDret2/2011, 8.
72 Feijoo Sanchez InDret 212011,39.
Ist das Konzept strafrechtlicher Schuld nach 20 StGB

durch die Erkenntnisse der Neurowissenschaften widerlegt?
Von Professorin Dr. Bettina We!er, Mnster
Neurowissenschaftler liefem Forschungsergebnisse, die die Vermutung nahe
legen, menschliche Handlungen seien nicht durch Willensentscheidungen, sondern ausschlielich durch neuronale Prozesse im Gehirn gesteuert. Ist dadurch
das Konzept der Schuld widerlegt, weil die in 20 StGB vorausgesetzte Steuerungsfhigkeit des Menschen eine Illusion ist? Der folgende Beitrag komnzt zum
gegenteiligen Ergebnis und begrndet dies mit einem normativen Fundament des
strafrechtlichen Schuldvorwuifs.
I. Das Problem
Das Handeln eines Menschen beruht nicht auf seinen freien Willensentscheidungen, sondern es ist im limbisehen System des menschlichen Gehirns angelegt.
Dort wird das gesamte menschliche Erleben gespeichert. Das limbisehe System
nimmt seine Arbeit bereits im Mutterleib auf und ist schon in frhester Kindheit
weitgehend festgelegt. Alle Empfindungen des Menschen und damit auch sein gesamtes Erfahrungswissen, seine Bedrfnisse und Wnsche gehen auf die im limbisehen System gespeicherten Informationen zurck. Darum ist alles, was wir tun,
mitnichten durch freie Willensentscheidungen hierftir veranlasst - auch wenn wir
das so empfinden mgen. 1 Unsere vermeintlich frei getroffenen Entscheidungen
sind schlicht Ergebnisse neuronaler Prozesse im Gehirn. 2 Als freie Willensentschlieung empfundene Prozesse sind in Wahrheit durch den Aufbau sog. Bereitschaftspotenziale im Gehirn determiniert. 3 Der vermeintliche Willensentschluss
zur - auch strafbaren - Handlung stellt lediglich den Vollzug des bereits durch
neuronale Prozesse festgelegten Handlungsprogramms dar. 4 Das bedeutet: Wir
tun nicht, was wir wollen, sondern es ist nur unser subjektives Empfinden, das uns
I Prinz, in: Hillenkamp (Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht? (2006), S. 51 ff. (54); ders., in:
v. Cranach/Foppa (Hrsg.), Freiheit des Entscheidensund Handeins (1996), S. 86 ff. (92, 98, 100); Singer,
in: Stompe/Schanda (Hrsg.), Der freie Wille (2010; im Folgenden zitiert: >>Der freie Wille<<), S. 15 ff.
(16 f., 19, 22). Vgl. auch GriscluJ Merke//Roth, in: Der freie Wille, S. 143 ff. (147 ff.). Anders Boetticher,
in: Der freie Wille, S. 187 ff. (196 f.); hnlich Schch, in: LK-StGB, 12. Auf!. 2007, 20Rn 26; Helmrich,
in: Geyer (Hrsg.), Hirnforschung und Willensfreiheit (2004; im Folgenden zitiert: Himforschung<<),
s. 92 ff. (93 ff.).
2 Vgl. im Einzelnen Roth, in: Festschrift Lampe (2003), S. 43 ff. (50 ff.); ders., Fhlen, Denken, Handeln
(2001), S. 445.
3 Libet, in: Millenkamp (Hrsg.), Neue Hirnforschung - Neues Strafrecht?, S. 111 ff.; Prinz, in: Hirnforschung, S. 20 ff. (22); ders., in: v. Cranach/Foppa (Hrsg.), Freiheit des Entscheidens und Handelns,
S. 86 ff. (92, 98, 100); Singer, in: Hirnforschung, S. 30 ff. (51 f., 53); Roth (Fn 2), S. 438,441 f.; ders., in:
Hirnforschung, S. 66 ff. (77 f.).
4 Benjamin Libet, auf dessen Experimente diese Erkenntnis zurckgeht, versuchte, das Konzept der Willensfreiheit gegenber seinen eigenen Forschungsergebnissen gleichsam zu retten, indem er die Freiheit des
Individuums darin sah, dass der Handelnde die Mglichkeit habe, den Vollzug, die Entuerung eines Bereitschaftspotenzials durch eine gegenteilige Intervention zu stoppen (vgl. hierzu Libet, in: Millenkamp
[Hrsg.], Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht?, S. 111 ff. [118, 121]); s. zu den >>Libet-Experimenten
auch Rorh, in: Festschrift Lampe, S. 43 ff. (48 ff.). Diese Argumentation kann allerdings nicht berzeugen,
denn ein Straftter wird nicht dafr verantwortlich gemacht, dass er sein eigenes Tun nicht unterbunden
hat, sondern fr das Tun an sich.
GA 2013
Strafrechtliche Schuld nach 20 StGB und Neurowissenschaften
27
diesen - aus Sicht der Neurowissenschaften sachlich unzutreffenden - Eindruck

vermittelt. Die Idee eines freien Willens des Menschen, der all seine Handlungen
steuert, ist damit eine illusion. 5 So weit die Erkenntnisse mancher Neurowissenschaftler6 in den einfachen Worten einer Fachfremden.
Was bedeutet das fr das Strafrecht? Es ist nicht berraschend, dass aus der Vorstellung, der Mensch werde vollstndig durch neuronale Prozesse - und eben nicht
durch seinen Willen - gesteuert, geschlossen wird, ein Schuldvorwurf hinsichtlich
rechtswidrigen Tuns knne nicht begrndet werden; 7 sei doch der Handelnde letztlich nur Opfer seiner durch den Willen nicht beherrschbaren Hirnttigkeit 8
TI. Lsungsangebote
Die Frage, ob das deutsche Schuldstrafrecht damit ad acta gelegt werden
muss, 9 ist seit einiger Zeit Gegenstand einer heftigen und teilweise hoch emotionalen Debatte. 10 Es bieten sich verschiedene Mglichkeiten, auf die neurowissenschaftlichen ))Angriffe gegen die strafrechtliche Schulddogmatik zu reagieren:
Man kann sich auf den Standpunkt zurckziehen, dass die Rechtswissenschaft als
Gesellschaftswissenschaft ein ganz anderes Erkenntnisziel verfolge und daher
auch gnzlich andere Denkkategorien aufweise als die Naturwissenschaften und
dass infolgedessen neurowissenschaftliche Erkenntnisse fr die strafrechtliche
Definition der Schuld keinerlei Bedeutung htten. 11 Eine andere Mglichkeit besteht darin, die Validitt der neurowissenschaftlichen Forschungsergebnisse fr
die menschliche Willensfreiheit oder das strafrechtliche Schuldprinzip anzuzweifeln 12 - etwa indem die These aufgestellt wird, dass ein in einem Sekundenbruchteil bestehendes Bereitschaftspotenzial keine verlssliche Aussage ber das
Nicht-/Bestehen einer finalen Determinierung menschlicher Handlungen liefern
knne. 13 Beide Standpunkte erklren damit im Ergebnis neurowissenschaftliche
Erkenntnisse als fr die strafrechtliche Schuldlehre unbeachtlich.
5 Prinz, in: Rillenkamp (Hrsg.), Neue Hirnforschung - Neues Strafrecht?, S. 51 ff. (59); Roth (Fn 2),
S. 445; Singer, Ein neues Menschenbild (2003), S. 20 f., 31 f.; ders., in: Himforschung, S. 30 ff. (62 f.).
6 Stellvertretend Roth (Fn 2), S. 435 ff., 443; Singer, in: Der freie Wille, S. 15 ff. (23); Grischa MerkeV
Roth, in: Der freie Wille, S. 143 ff. (149).
7 Singer, in: Der freie Wille, S. 15 ff. (22 f.), pldiert dafr, in der Praxis<< an den Begriffen Freiheit,
Schuld und Strafe festzuhalten, da es dem Alltagsverstndnis der Menschen entspreche, whrend im akademischen Bereich Strafe am Ma der Normabweichung bemessen sein sollte, die bei Mndigkeit<< des
Handelnden auszusprechen sei. Eine solche Zweiteilung<< der Begriffsbildung zwischen Auenwelt
und akademischer Welt ist nicht zu befrworten. Gerade im Strafrecht sollte die Wissenschaft mit Begriffiichkeiten arbeiten, die fr die Rechtsunterworfenen verstndlich und nachvollziehbar sind.
8 Singer, in: Kiesow (Hrsg.), Summa, Dieter Sirnon zum 70. Geburtstag (2005), S. 529 ff. (535 f.); Roth
(Fn 2), S. 443 ff.
9 Alternativvorschlge bei Grischa MerkeVRoth, in: Der freie Wille, S. 143 ff. (157 ff.); nur angedeutet bei
Prinz, in: Hirnforschung, S. 20 ff. (26).
10 Vgl. nur Krber, in: Der freie Wille, S. 223 ff. (224); Schild, in: NK-StGB, 3. Aufl. 2010, 20 Rn 13.
11 Hassemer ZStW 121 (2009), 829 ff. (846); hnlich Krber, in: Hillenkamp (Hrsg.), Neue Hirnforschung
- Neues Strafrecht?, S. 63 ff. (66). Kritisch hierzu Duttge, in: ders. (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn
(2009), s. 13 ff. (33).
12 In dieser Richnmg etwa Dr<ttge, in: ders. (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn, S. 13 ff. (28); Hillenkamp, in:
ders. (Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht?, S. 85 ff. (108 f.); ders. JZ 2005, 313 ff. (318 f.);
Hirsch ZlS 2010, 62 ff. (67); Lampe ZStW 118 (2006), 2 ff. (8); Schild, in: NK-StGB, 20 Rn 10, 11;
Schroth, in: Festschrift Roxin (2011), S. 705 ff. (708); Spranger JZ 2009, 1033 ff. (1035).
13 Duttge. in: ders. (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn, S. 13 ff. (28); Hillenkamp, in: ders. (Htsg.), Neue Hirn-
28
Bettina Weier
GA2013
Wagt man sich demgegenber an eine inhaltliche Auseinandersetzung mit den

Konsequenzen neurowissenschaftlicher Erkenntnisse fr die strafrechtliche
Schuldlehre, so kann man zunchst entsprechend der eingangs geschilderten Argumentationslinie den Abschied vom Schuldstrafrecht in Erwgung ziehen: 14
Wenn Strafe Schuld voraussetzt, Schuld wiederum den freien Willen voraussetzt 15 und die Beweislast fr beides bei den Strafverfolgungsorganen liegt, so
liegt der Schluss nahe, dass bei Anwendung des Zweifelssatzes Strafe mangels
begrndbarer Schuld nicht mehr legitimierbar ist. Dann bliebe nur die Flucht in
ein Schutz- oder Sicherungsrecht. Mittel der Wahl wren dann allein auf
Prventionszwecke ausgerichtete >>Manahmen<< oder Maregeln. 16 Alleiniger
Mastab fr die Bemessung dieser Manahmen wre die Gefhrlichkeit des
Tters. 17
Weder dies 18 noch die Perspektive einer Abkapselung der Strafrechtswissenschaft von den Erkenntnissen anderer Wissenschaften ist eine sonderlich attraktive Perspektive.
Deswegen wird im Folgenden der Versuch unternommen, anband einer Analyse der gesetzlichen Regelung zur Schuldfhigkeit in 20 StGB das geltende
Schuldstrafrecht mit den neurowissenschaftlichen Erkenntnissen in Einklang zu
bringen.
111. Schuldfhigkeit nach 20 StGB

Nach 20 StGB handelt ohne Schuld, wer das Unrecht seiner Tat nicht erkannt
hat, oder nicht entsprechend dieser Erkenntnis handeln konnte. Die Elemente der
Einsichts- und der Steuerungsfhigkeit des Tters im Zeitpunkt des inkriminierten
Verhaltens sind damit die Eckpunkte strafrechtlicher Schuldfhigkeit.
I. Seelische Strungen nach 20 StGB

Das Gesetz benennt in einer abschlieenden Aufzhlung insgesamt vier biologischpsychologische Befunde, aufgrund derer die Einsichts- oder Steuerungsfahigkeit ausgeschlossen sein kann. Es sind dies die krankhafte seelische Strung, die tiefgreifende
Bewusstseinsstrung, Schwachsinn oder eine andere seelische Abartigkeit. 19 Sehr ver-
14
15
16
17
18
I9
forschung- Neues Strafrecht?, S. 85 ff. (108 f.); Hirsch ZlS 2010, 62 ff. (63); Schild, in: NK-StGB, 20
Rn 10, 11; Walter, in: Festschrift Schroeder (2006), S. 131 ff. (137, 140).
So Singer (Fn 5), S. 65; Grischa Merke!, in: Festschrift Herzberg (2008), S. 21 ff. (27 ff.).
Gegen diese Annahme eindringlich Her;:berg, in: Fesl'ichrift Athenbach (2011), S. 157 ff. (178 ff.); ders.
ZStW 124 (2012), 12 ff. (56 ff.).
Singer (Fn 5), S. 51: Die neue Lesart wird sein, dass die Gesellschaft sich einfach vor ihren Outlaws
schtzen muss - unabhngig von der schwer zu beantwortenden Schuldfrage. Eindringlich dagegen
Boellicher, in: Der freie Wille, S. 187 ff. (204 f.); Her;:berg, in: Festschrift Achenbach, S. 157 ff. (161);
Billenkamp JZ 2005,313 ff. (317).
Vgl. Singer (Fn 5), S. 65: Verwahrungsma oder Schutzma statt Strafma. Ablehnend hierzu Hirsch
ZIS 2010, 62 ff. (64) m. w. N.; Krber, in: Hillenkamp (Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht,
S. 63 ff. (64).
Dem notorischen Ladendieb etwa msste dann dauerhaft der Zutritt zu Ladengeschften verboten werden. Sollte dies nicht organisiert werden knnen, dann fhrt die Logik der Prvention eigentlich dazu,
das.~ der Betreffende dauerhaft eingesperrt werden muss- nur der Verweis auf das Verbltnismigkeitsprinzip kann dann die eigentlich unter dem Gesichtspunkt von Gefahrliehkeil und Prvention nach oben
offene Sanktionsbemessung begrenzen.
Die vom Gesetz verwendeten Begrifflichkeilen weisen zum Teil (>>Schwachsinn, Abartigkeit<<) eine nahezu
GA2013
29
krzt wiedergegeben, erfolgt die Abgrenzung zwischen den vier schuldausschlieenden

Phnomenen des 20 StGB wie folgt:
Krankhafte seelische Strungen sollen psychische Beeintrchtigungen sein, die auf organischen Ursachen beruhen. 20 Darunter werden nicht nur die klassischen Beispiele des
Gehirntumors oder der Demenz gefasst, sondern auch Depressionen, Schizophrenie oder
die Manie - obwohl die organischen Ursachen dieser Krankheiten bislang nicht geklrt
sind. Sogar der Alkohol- oder Drogenrausch kann bei hinreichender Intensitt in die Fallgruppe der seelischen Strung fallen. 21 Eine tiefgreifende Bewusstseinsstrung hingegen
beruht nicht auf organischen Ursachen - sie e.rfasst etwa den situationsbedingten verantwortungsausschlieenden Affekt, aber auch extreme bermdungs- oder Erschpfungszustnde. 22 Der schlimme Ausdruck des Schwachsinns bezeichnet eine gravierende Intelligenzschwche, die nicht auf organische Ursachen zurckzufhren ist. 23 Durch einen
Krankheitsprozess (etwa einen Sauerstoffmangel unter der Geburt) erworbene Intelligenzschwchen sollen demgegenber als krankhafte seelische Strung eingeordnet werden. 24
Das vierte Merkmal der schweren anderen seelischen Abartigkeit schlielich bildet ein
Sammelbecken fr andere psychische Strungen wie Neurosen, Triebstrungen oder Schte, die nicht als Folge eines organischen Krankheitsprozesses angesehen werden knnen. 25
Diese bunte Reihe mglicher Schuldausschlussgrnde lsst den Gesetzesanwender einigermaen ratlos zurck, und auch ein Rckgriff auf andere Wissenschaften wie etwa
die Medizin verspricht keinen Erkenntnisgewinn im Hinblick auf die Auslegung der gesetzlichen Vorgaben: 26 Die vom Gesetz benutzten Begrifflichkeilen umschreiben mitnichten naturwissenschaftlich exakt definierte Bewusstseinszustnde - nicht einmal die
Wortwahl findet sich in den Nachbarwissenschaften wieder. 27 Eine trennscharfe Abgrenzung der einzelnen Phnomene ist allerdings letztlich auch nicht notwendig. Die Aufzhlung der seelischen Strungen im Rahmen des 20 StGB ist zwar abschlieend, die
>>schwere andere seelische Abartigkeit bildet aber einen Auffangtatbestand, unter den
letztlich jeder vom Normalfall abweichende psychische Befund gefasst werden kann,
wenn er einen hinreichenden Schweregrad aufweist. 28
20
21
22
23
24
25
26
27
28
diffamierende Konnotation auf (bereinstimmend Schnke/Schrder/Perron, 28. Aufl. 2010, 20 Rn 1;

Streng, in: MK-StGB, 2. Aufl. 2011, 20 Rn 40). Dagegen wirkt der vom Reichsstrafgesetzbuch in dessen 51 (neben Bewusstseinsstrung und Geistesschwche) verwendete Ausdruck der krankhaften Strung der Geistesttigkeit ungleich progressiver und menschenfreundlicher als der aktuelle Gesetzeswortlaut Dieser geht zurck auf die 1975 in Kraft getretene Neufassung der Schuldfahigkeitsvoraussetzungen
durch das 2. StrRG; vgl. zur Entstehungsgeschichte Schch, in: LK-StGB, 12. Aufl. 2007, 20 vor Rn I.
Frist er, Allgemeiner Teil, 5. Aufl. 2011, 18. Kap. Rn 5; Rudolphi. in: SK-StGB, 7. Aufl. 2003, 20 Rn 6;
Schch. in: LK-StGB, 20 Rn 59; Schnke/Schrder/Perron, 20 Rn 6; Streng, in: MK-StGB, 20
Rn 31.
Intoxikationspsychose, BGH NStZ-RR 2000, 299; Frister, AT, 18. Kap. Rn 5; Jescheck/Weigend,
Lehrbuch des Strafrechts, Allgemeiner Teil, 5. Aufl. 1996, 40, S. 440; Rudolphi, in: SK-StGB, 20
Rn 6; Schch, in: LKStGB, 20 Rn 92.
Rudolphi, in: SK-StGB, 20 Rn 10; Schch, in: LKStGB, 20 Rn 123; Schnke/Schrder/Perron, 20
Rn 13; Streng, in: MK-StGB, 20 Rn 36.
Rudolphi, in: SK-StGB, 20 Rn 13; Schch, in: LK-StGB, 20 Rn 67; Schnke/Schrder/Perron, 20
Rn 18; Streng, in: MK-StGB, 20 Rn 38.
Rudolphi, in: SK-StGB, 20 Rn 13.
Rudolphi, in: SK-StGB, 20 Rn 14; Schch, in: LK-StGB, 20 Rn 68; Schnke/Schrder/Perron, 20
Rn 19.
Eine Folge des durch den Gesetzgeber bewusst gewhlten juristischen Krankheitsbegriffs, mit dem
sich die strafrechtliche Beurteilung der Schuldfahigkeit von medizinischen Befunden in einer Weise
emanzipieren sollte, die neben der Erfassung klinischer Befunde eben auch Raum fr eine rechtliche Bewertung der Zurechnungsflihigkeit gewhrleisten sollte, vgl. hierzu Streng, in: MK-StGB, 20 Rn 13.
Frister, AT, 18. Kap. Rn 4.
Frister, AT, 18. Kap. Rn 6; Roxin, Strafrecht Allgemeiner Teil I, 4. Aufl. 2006, 20 Rn 27; Schnke/
Schrder/Perron, 20 Rn 19.
30
Bettina Weier
GA2013
2. Die Komponenten der Einsichts- und der Steuerungsfhigkeit

Liegt eine seelische Strung i. S. des 20 StGB vor, so ist weiter danach zu
fragen, ob hierdurch die Fhigkeit des Tters, das Unrecht der Tat einzusehen
oder entsprechend dieser Einsicht zu handeln, ausgeschlossen war.
a) Die Einsichtsfahigkeit
Bei fehlender (potenzieller 29 ) Einsicht, Unrecht zu tun, befindet sich der Handelnde in
einem Irrtum ber das Verbotensein des eigenen Tuns. Ein solcher Irrtum kann entweder
auf einer der in 20 StGB aufgefhrten psychischen Strungen beruhen oder auf einer
schlichten Fehleinschtzung der rechtlichen Lage. Ist diese Fehleinschtzung fr den
Handelnden unvermeidbar, so fhrt das gem 17 StGB zum Entfallen des Schuldvorwurfs.
Der BGH begrndete dies in seiner Leitentscheidung zum Verbotsintum aus dem Jahr
1952 wie folgt: Mit dem Unwerturteil der Schuld wird dem Tter vorgeworfen, da er
sich fr das Unrecht entschieden hat, obwohl er sich rechtmig verhalten, sich fr das
Recht htte entscheiden knnen. Der innere Grund des Schuldvorwurfs liegt darin, da
der Mensch auf freie, verantwortliche, sittliche Selbstbestimmung angelegt und deshalb
befhigt ist, sich fr das Recht und gegen das Unrecht zu entscheiden, sein Verhalten
nach den Normen des rechtlichen Sollens einzurichten und das rechtlich Verbotene zu
vermeiden.... 30
Diese Urteilspassage wird in der aktuellen Diskussion um die Auswirkungen

neurowissenschaftlicher Erkenntnisse auf die strafrechtliche Schuldfahigkeit zuweilen als Beleg dafr herangezogen, dass ohne Nachweis eines freien Willens
des Menschen strafrechtliche Schuld nicht begrndet werden knne. 31 Versteht
man die Urteilspassage als Bekenntnis des BGH zum Indeterminismus, also der
Willensfreiheit als Anknpfungspunkt eines strafrechtlichen Schuldvorwurfs, 32 so
kann man hieraus in einem logisch nchsten Schritt folgern, dass angesichts der
erlangten Erkenntnisse zur neuronalen - und eben nicht willentlichen - Steuerung
menschlicher Handlungen eine solche Konstruktion des rechtlichen Schuldvorwurfs nunmehr widerlegt sei.
Das allerdings hiee, die Urteilspassage nicht richtig zu interpretieren. Sie befasst sich ersichtlich mit den Voraussetzungen der kognitiven Unrechtserkenntnis.
Eine Aussage zu der Frage, ob strafrechtliche Schuld eine menschliche Willensfreiheit voraussetzt, knnte man dem Beschluss nur dann entnehmen, wenn er als
grundstzliche Voraussetzung strafrechtlicher Schuld den Nachweis einer bewussten Entscheidung des Handelnden gegen das Recht verlangte oder zumindest
den Nachweis der (nicht wahrgenommenen) Mglichkeit, anders zu handeln. Der
Kontext der Entscheidung spricht aber gegen eine solche Interpretation: Ihr lag
29 Die potenzielle Unrechtseinsicht reicht aus: Der Tter muss nicht aktuell erkennen, dass sein Handeln ge
gen das Gesetz verstt, aber er muss bei gehriger Wissensanspannung oder bei Ausschpfung ihm
zugnglicher Erkenntnisquellen grundstzlich in der Lage sein, das Unrecht seines Handeins zu erkennen; vgl. Frister, AT, 7. Kap. Rn 12; Schnke!Schrder!Perron, 20 Rn 27; Streng, in: MK-StGB, 20
Rn 50.
30 BGHSt 2, 194 (200 f.)- Hervorhebung nur hier.
31 Vgl. hierzu Laufv MedR 2011, 1 ff. (4); Grischa Merkel/Roth, in: Der freie Wille, S. 143 ff. (144 f.).
32 Herzberg ZStW 124 (2012), 12 ff. (57 f.); Schch, in: LK-StGB, 20 Rn 16; Streng, in: MK-StGB, 20
Rn 52.
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ein Sachverhalt zugrunde, in dem es um eine Irrtumslage ging, die es dem Tter
unmglich machte, das Unrecht seines Handeins zu erkennen. Allein hierauf bezieht sich die vom BGH formulierte Voraussetzung schuldhaften Handelns, das
eine Entscheidung gegen das Recht verlange. 33 Der Groe Senat stand zum Zeitpunkt der Entscheidung im Jahr 1952 ersichtlich unter dem Eindruck der gerade
erst berstandenen Nazi-Schreckensherrschaft in Deutschland, denn er konstatiert
ausdrcklich, eine Entscheidung gegen das Recht sei >>in Zeiten ... , in denen das
Gefge des staatlichen und sozialen Lebens in seinen Grundfesten erschttert
oder geradezu umgestaltet wrde, ungleich leichter, denn die richtunggebenden Werte wrden >>durch das Erlebnis der Vergnglichkeit der auf ihnen beruhenden Ordnungen und durch die Ansprche der um die Macht ringenden Gewalten verdunkelt. 34
Was Recht und was Unrecht sei, sei dann nicht mehr selbstverstndlich, und so
werde ein unvermeidbarer Irrtum ber das Verbotensein des eigenen Handeins
mglich. Das macht deutlich, dass es dem Senat ersichtlich nicht um eine generelle konstitutionelle Voraussetzung der Schuldfhigkeit ging. Alles, wofr die Entscheidung in Anspruch genommen werden darf, ist die Prmisse, dass jedenfalls
derjenige nichts fr sein unrechtes Tun kann, der aufgrund einer fr ihn unvermeidbaren Irrtumslage das Unrecht seines Handeins nicht erkennen konnte.
Das Urteil kann deswegen nicht als Beleg dafr herhalten, das deutsche Konzept der Schuld basiere auf der- letztlich falschen - Annahme eines freien Willens des Menschen. 35 Deswegen vermag es auch den von (manchen) Neurowissenschaftlern ausgerufenen Abschied vom strafrechtlichen Schuldprinzip nicht zu
sttzen. Ob strafrechtliche Schuld an den Nachweis eines freien Willens oder zumindest der Willensgetragenheit menschlichen Handeins geknpft ist, muss also
zunchst einmal untersucht werden. Diese Frage ist allein im Bereich der Steuerungsfhigkeit zu verorten.
b) Die Steuerungsfhigkeit
Unter Steuerungsfhigkeit versteht man die grundstzliche Fhigkeit des Menschen, sein Verhalten entsprechend der- zuvor festgestellten- Unrechtseinsicht 36
selbstbestimmt zu lenken. Hier scheint die Bchse der Pandora durch die eingangs skizzierten Thesen weit geffnet: Schliet man sich der bereits geschilderten Sicht mancher Neurowissenschaftler an, dass die vom Menschen als freie Willensentschlieung empfundenen Prozesse in Wahrheit bereits zuvor durch den
Aufbau sog. Bereitschaftspotenziale im Gehirn determiniert seien, dass also der
vermeintliche Willensentschluss zur - auch strafbaren - Handlung in Wahrheit
nichts anderes sei als der Vollzug eines bereits durch neuronale Prozesse festgelegten Handlungsprogramms, dann gert man im Zusammenhang mit der von
33 BGHSt 2, 194 (201): Voraussetzung dafUr, da der Mensch sich in freier, verantwortlicher, sittlicher
Selbstbestimmung fr das Recht und gegen das Unrecht entscheidet, ist die Kenntnis von Recht und
Unrecht.
34 BGHSt 2, 194 (202 f.).
35 So auch Hi/lenkamp, in: ders. (Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht?, S. 85 ff. (106).
36 Zu dieser logischen Reihenfolge der Feststellung einer auf der Unrechtseinsicht grndenden Steuerungsfhigkeit vgl. nur Schnke/Schrdcr/Perron, 20 Rn 25.
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20 StGB verlangten Steuerungsfhigkeit in Begrndungsnot Die These, der in

20 StGB beschriebene Schuldausschlussgrund der Unfhigkeit zur bewussten
Steuerung bilde angesichts der neuronalen Detenniniertheit menschlicher Handlungen geradezu den Nonnalfall, liegt auf der Hand. Jeglicher Schuldvorwurf
wre dann angesichts der konstitutionellen Steuerungsunfhigkeit des Menschen
ausgeschlossen. 37
Man knnte sich die Abwehr dieser Fundamentalkritik am Konzept menschlicher Steuerungsfhigkeit als Basis der Schuldfhigkeit ganz einfach machen und
schlicht den Gesetzestext des 20 StGB heranziehen: Er macht klar, dass das
Fehlen der Steuerungsfhigkeit nur dann zum Schuldausschluss fhrt, wenn dies
auf einem der vier pathologischen Befunde einer seelischen Strung beruht. Neuronale Prozesse beim seelisch gesunden Nonnaltter knnen demnach jedenfalls nach der Iex lata keinesfalls einen Verantwortungsausschluss begrnden. Das
heit m. a. W., dass das in 20 StGB enthaltene Konzept der Schuldfhigkeit die
Komponenten der (Einsichts- und) Steuerungsfhigkeit des handelnden Menschen bereits voraussetzt und lediglich Ausnahmekonstellationen hiervon ausdrcklich regelt. Daraus wre zu folgern, dass die Erkenntnisse der Neurowissenschaften fr die durch 20 StGB definierte Steuerungsfhigkeit nur dann Bedeutung haben, wenn sie den Nachweis fr eine der in 20 StGB aufgezhlten krankhaften seelischen Strungen begrnden. In allen anderen Fllen aber unterstellt
der Gesetzeswortlaut die Steuerungsfhigkeit des erwachsenen, gesunden Menschen.
Natrlich wird der Neurowissenschaftler hiergegen (mit Recht) einwenden,
dass ja gerade die von 20 StGB grundstzlich vorausgesetzte prinzipielle Steuerungsfhigkeit des Menschen durch die neurowissenschaftlichen Erkenntnisse
fehlender Willenssteuerung menschlicher Handlungen widerlegt sei. 38 Um diese
These zu berprfen, msste zunchst einmal geklrt werden, was mit einer Willenssteuerung menschlichen Handeins genau gemeint ist.
3. Der menschliche Wille und die Steuerungsfhigkeit

Der Wille als Motor menschlichen Handeins ist kein greifbarer Auenweltbefund, er wohnt im Inneren des Menschen, und man kann nur anhand bestimmter Auenweltereignisse Rckschlsse auf seine Existenz ziehen. Innerhalb des
Schrifttums sind hierzu zahlreiche Vorschlge gemacht worden.
a) Andershandelnknnen als Charakteristikum der Steuerungsfhigkeit?
Denkbar ist es etwa, auf einen Willensentschluss als Trger inkriminierten
Handeins dann zu schlieen, wenn der Tter im entscheidenden Moment auch anders htte handeln knnen. Entsprechend wird im Schrifttum teilweise der strafrechtliche Schuldvorwurf an ein Andershandelnknnen des Tters geknpft. 39
37 So Singer, in: Himforschung, S. 30 ff. (62 ff.).
38 So etwa Singer, in: Der freie Wille, S. 15 ff. (22). Vgl. auch Grischa Merkel/Roth, in: Der freie Wille,
s. 143 ff. (149).
39 Baumann/Weber/Mitsch, Strafrecht Allgemeiner Teil, II. Aufl. 2003, 18 Rn 38; Khl, Strafrecht Allgemeiner Teil, 7. Aufl. 2012, 10 Rn 3.
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33
Hiergegen spricht allerdings bereits eine praktische Erwgung: Ein Andershandelnknnen im Tatzeitpunkt ist schon deswegen keine taugliche Kategorie
strafrechtlicher Schuldfhigkeit, weil sie niemals beweisbar wre: 40 Wirklichkeit
lsst sich nicht zum Zwecke der Ennittlung von in der Vergangenheit gegebenen
Handlungsalternativen unter genau denselben Umstnden wiederholen oder nachstellen.
Im Schrifttum werden verschiedene weitere Mglichkeiten diskutiert, wie ein
Andershandelnknnen i. S. des 20 StGB angesichts des letztlich nicht berwindbaren Beweisproblems definiert werden knnte. In Betracht kommt zunchst, das Problem des Andershandelnknnens gewissermaen von der einzelnen Person zu abstrahieren und danach zu fragen, welche Reaktion in einer der
Tatsituation vergleichbaren Situation gewhnlich von einem Menschen zu erwarten ist. Ist davon auszugehen, dass nach generellen Erfahrungswerten ein anderer
in der Situation des Handelnden sich rechtstreu verhalten htte, so soll hieraus geschlossen werden drfen, dass ein Andershandeln prinzipiell mglich war. 41
Diese Vorgehensweise luft im Ergebnis darauf hinaus, die Tatsituation ex post
daraufhin zu analysieren, ob sich objektiv prinzipiell Handlungsalternativen geboten haben. Ist das der Fall, dann wird ausgehend von der grundstzlich zu unterstellenden Rechtstreue des Durchschnittsbrgers 42 der Schuldvorwurf darauf
gesttzt, dass ein anderer sich angesichts der legalen Handlungsalternative rechtmig verhalten htte (sozial-vergleichender Mastab 43 ). Dieses Verfahren umgeht letztlich die Frage des individuellen Andershandelnknnens des konkreten
Tters und verweist stattdessen auf Vergleichs werte rechtstreuen Verhaltens.
Die Ergebnisse dieser Methode werden zwar in aller Regel einem allgemeinen
Rechtsempfinden entsprechen. Eine inhaltliche Begrndung fr die Zulssigkeit des individuellen Schuldvorwurfs auf der Basis von Erfahrungs- bzw. Vergleichswerten ist damit aber nicht erbracht. 44
b) Herzberg: Die Charakterschuld
Herzberg 45 hat neuerdings den Vorschlag gemacht, Schuld nicht an ein Andershandelnknnen in der konkreten Tatsituation anzuknpfen, sondern auf eine Charakterschuld des rechtswidrig Handelnden abzustellen. 46 Knne nicht erwiesen werden, dass
der Handelnde in der konkreten Tatsituation anders habe handeln knnen, weil sein Charakter, sein >>Ich die besagte Handlung unausweichlich gemacht habe, so knne der
Schuldvorwurf zwar nicht an die Handlung als solche, sehr wohl aber an den Charakter
40 Vgl. Boetticher, in: Der freie Wille, S. 187 ff. (199); Duttge, in: ders. (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn,
S. 13 ff. (36); Hassemer ZStW 121 (2009), 829 ff. (851); Roxin, AT I, 19 Rn 21; ders. ZStW 96 (1984),
641 ff. (650); Schroth, in: Festschrift Roxin (2011), S. 705 ff. (711).
41 Hirsch, in: Festschrift Otto (2007), S. 307 ff. (327); Jescheck/Weigend, 37, S. 411.
42 Jescheck/Weigend, 39, S. 428: >>durchschnittliches Knnen<< als Mastab fr das SchuldurteiL
43 Jescheck/Weigend, 39, S. 427.
44 Kritisch auch Duttge, in: ders. (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn, S. 13 ff. (37); Hillenkamp, in: ders.
(Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht?, S. 85 ff. (104); Streng, in: MK-StGB, 20 Rn 20, 57.
45 Herzberg, Willensunfreiheit und Schuldvorwurf (2010), S. 95 ff.; ders., in: Festschrift Achenbach,
S. 157 ff. (184 ff.). Zur generellen Unfreiheit menschlichen Handeins ausflihrlich ders. ZStW 124 (2012),
12 ff.
46 Das Konzept der Schuld als Charakterschuld ist freilich nicht neu, vgl. Jescheck/Weigend, 37, S. 410 f.;
Roxin, AT I, 19 Rn 23 ff.
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des Handelnden, an sein So-Sein geknpft werden. Als Argument hierfr fhrt
Herzberg Konstellationen unbewusster Fahrlssigkeit an. Da hier eine Entscheidung des unbewusst nachlssig Handelnden gegen das Recht gerade nicht vorliege, knne ein Schuldvorwurf nicht an eine Willensentscheidung gegen legale Handlungsalternativen anknpfen.
Dem Fahrlssigkeitstter werde seine Nachlssigkeit vorgeworfen, durch die er eine Schdigung fremder Rechtsgter herbeigefhrt habeY Daraus zieht Herzberg den Schluss, dass
der Mensch im Rahmen des strafrechtlichen Schuldvorwurfs letztlich fr seine Persnlichkeit, fr seinen Charakter einstehen muss, weil dieser die Ursache ftir das Verhalten in der
Tatsituation sei. Schuld wird so zu einem Einstehenmssen fr den eigenen Charakter, der
das -als solches detenninierte - rechtsverletzende Verhalten hervorgebracht hat. 48
Dem ist allerdings entgegenzuhalten, dass ein Tatstrafrecht nicht fr den Charakter
eines Menschen oder eine Fehlentwicklung der Persnlichkeit straft, sondern allein fr
das inkriminierte Verhalten dieser Person in einer bestimmten Situation. Dieses Verhalten
in einer unendlichen Kausalkette zurckzuverfolgen, kann weder tatschlich noch rechtlich geleistet werden. Deswegen ist auch eine Anknpfung des Schuldvorwurfs an die
Herausbildung der fr die Unrechtsverwirklichung entscheidenden Charaktereigenschaften nicht mglich. 49
Stellt man sich aber auf den Standpunkt, dass dies auch gar nicht notwendig
sei, weil die Charakterschuld des Menschen sich gleichsam aus seinem rechtsverletzenden Verhalten ergebe, so wirft das die Frage auf, wozu der Umweg ber den
Charakter des Menschen dann genommen wird. Man knnte die Begrndung fr
den strafrechtlichen Schuldvorwurf auch abkrzen, indem man die Prmisse
aufstellte, dass jeder Mensch ftir sein (auch rechtsverletzendes) Handeln grundstzlich die (auch strafrechtliche) Verantwortung zu bernehmen habe, es sei
denn, es greift einer der gesetzlich geregelten Ausschlussgrnde strafrechtlicher
Verantwortlichkeit ein (vgl. nher zu diesem Gedanken sogleich unter III.4.).
Damit wird aber deutlich, dass sich durch das Konzept der Charakterschuld eine
Klrung der Grundlage des strafrechtlichen Schuldvorwurfs wohl nicht herbeifhren lsst.
c) Roxin: Normative Ansprechbarkeit
Viel Zustimmung hat ein Ansatz Roxins erfahren, der die Schuldfhigkeit an
das Kriterium der normativen Ansprechbarkeit des Tters knpft. 50 Es geht dabei
nicht um die Annahme einer fr den Tatzeitpunkt nachweisbaren faktischen Freiheit, anders zu handeln, sondern darum, dass der Handelnde seiner geistigen und
seelischen Veifassung nach grundstzlich fr den Anruf der Norm disponiert 51

ist. Die normative Ansprechbarkeit ist demnach die Folge einer generellen psychischen Steuerungsfhigkeit Bei der Steuerungsfhigkeit wiederum handelt es
sich um einen erfahrungswissenschaftliehen Befund, der mit Hilfe empirischer
Erkenntnisse aus Psychologie und Psychiatrie nachweisbar ist. Jedenfalls sind
47 Herzberg (Fn 45), S. 93 ff.
48 Herzberg (Fn 45), S. 95 f.; ders. ZStW 124 (2012), 12 ff. (62 f.).
49 Kritisch auch Merke/, in: Festschrift Roxin (2011). S. 737 ff. (742, 746); Streng, in: MK-StGB, 20
Rn 58.
50 Roxin ZStW 96 (1984), 641 ff. (653); ders., AT I, 19 Rn 36 ff. Befrwortend, mit Unterschieden in den
Details: Hoyer, in: Festschrift Roxin (2011), S. 727 ff. (731 ff.); Merke/, in: Festschrift Roxin (2011),
S. 7 37 ff. (752 ff.); Schroth, in: Festschrift Roxin (2011), S. 705 ff. (718).
51 Roxin, AT I, 19 Rn 36.
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demnach die Grnde, die die Steuerungsfahigkeit ausschlieen, einem naturwissenschaftlichen Nachweis zugnglich. 52
Aus der normativen Ansprechbarkeit des Handelnden fr den Normbefehl (die
wie gesagt auf der generellen psychischen Steuerungsfahigkeit beruht) wird abgeleitet, dass er auch hinsichtlich der Verwirklichung inkriminierter Handlungen
grundstzlich als frei behandelt werden darf. 53 Bei diesem Teil des Schuldkonzepts handelt es sich um eine normative Setzung. 54 Diese Freiheitsannahme
stellt nach Roxins Ansicht eine >>soziale Spielrege1 55 dar- es handelt sich letztlich um eine Zuweisung von Verantwortlichkeit fr die Unrechtsverwirklichung,
die auf der normativen Ansprechbarkeit des (grundstzlich) steuerungsfahigen
Tters beruht. 56 Letztlich lsst sich durch dieses Konzept der Zweifel, den neurowissenschaftliche Befunde an der Grundannahme menschlicher Steuerungsfahigkeit wecken, nicht gnzlich zerstreuen. Wenn es stimmt, dass eine psychische
Steuerungsmglichkeit des Menschen angesichts der neuronalen Determination
seines Handeins nicht existiert, dann muss dies letztlich auch zum Entfallen einer
normativen Ansprechbarkeit fhren. Damit entfiele dann aber auch das Fundament fr einen strafrechtlichen Schuldvorwurf nach Roxins Ansatz.
Reinhard Merke! hat jngst den Versuch unternommen, eine inhaltliche Definition der normativen Ansprechbarkeit zu leisten, und bietet als Kriterien die der
Rezeptivitt und der Reaktivitt an. 57 Unter Rezeptivitt sei dabei die Fhigkeit
des Menschen zu verstehen, den Sinn des Normbefehls und seine >>Einschlgigkeit fr die konkrete Tatsituation zu erkennen. 58 Mit Reaktivitt wird das Vermgen umschrieben, entsprechend der Rezeption der Norm zu handeln - ein bestimmtes Ma an Fhigkeit zur richtigen Reaktion auf den Normbefehl. 59 Diese
beiden Kriterien allerdings wirken in ihrer bisherigen Definition so, als bildeten sie
eine Transformation der beiden Elemente der Einsichtsfhigkeit (oder Fhigkeit,
den Normbefehl zu erkennen, also: Rezeptivitt) und der Steuerungsfahigkeit (oder
Fhigkeit, entsprechend der Einsicht zu handeln, also: Reaktivitt) in den Bereich
der normativen Ansprechbarkeit. Um eine zustzliche inhaltliche Definition der
normativen Ansprechbarkeit zu leisten und auerdem zu klren, wie ihre Voraussetzungen ermittelt werden knnen, msste der Ansatz weitergefhrt werden.
d) Zwischenergebnis
Die Lsungsanstze des Andershandelnknnens ebenso wie der nonnativen Ansprechbarkeit als Grundlage eines strafrechtlichen Schuldvorwurfs vereint die Grundannahme,
52 Roxin, AT I, 19 Rn 36; ders. ZStW 96 (1984), 641 ff. (653).
53 Roxi11, AT I, 19 Rn 37; ders. ZStW 96 (1984), 641 ff. (651); vgl. auch Hirsch, in: Festschrift Jakobs
(2007), s. 307 ff. (321).
54 Roxin, AT I, 19 Rn 37, 40.
55 Roxin, AT I, 19 Rn 37.
56 Die Frage einer empirisch nachweisbaren Willensfreiheit hat nach diesem Ansatz fr die Schuldfhigkeit
keine Bedeutung, vgl. Roxin, in: Festschrift Bockelmann (1979), S. 279 ff. (297 f.).
57 Merke/, in: Festschrift Roxin (2011), S. 737 ff. (754).
58 Merke/, in: Festschrift Rox.in (2011), S. 737 ff. (754 f.), benennt drei Untervoraussetzungen der Rezeptivitt: erstens eine kognitive Wahrnehmungsfahigkeit, zweitens die Fhigkeit, die eigene Wahrnehmung
gleichsam unter den Normbefehl zu >>subsumieren, sowie drittens die Fhigkeit, die Bedeutung der
Norm im Zusammenspiel mit anderen rechtlichen Pflichten richtig einzuordnen.
59 Merke/, in: Festschrift Rox.in (2011). S. 737 ff. (756).
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dass Schuldfhigkeit letztlich ein bestimmtes Vermgen des Menschen voraussetzt. Auch
das Andershandelnknnen, das auf einem Sozialvergleich<< mit der erwartbaren Reaktion eines rechtmig handelnden Durchschnittsbrgers beruht, unterstellt letztlich die
Fhigkeit des erwachsenen und seelisch gesunden Menschen, sich fr ein rechtstreues
Verhalten zu entscheiden. Ebenso umschreibt die nonnative Ansprechbarkeit die grundstzliche menschliche Fhigkeit, Adressat des Normappells zu sein und diesem entsprechend zu handeln. Im Kern hat die von 20 StGB vorausgesetzte Steuerungsfhigkeit damit nach all diesen Ansichten eine faktische Grundlage, die grundstzlich auch einem
Beweis zugnglich ist. Eine inhaltliche Festlegung, anband welcher fassbaren Kriterien
das Vermgen zur Normtreue oder die Steuerungsfhigkeit bei Bercksichtigung neurowissenschaftlicher Erkenntnisse zu bestimmen ist. ist allerdings bislang nicht berzeugend gelungen. Denn wenn die Annahme stimmt, dass der Mensch lediglich der Ausfhrende neuronal angelegter Handlungsprogramme ist, dann ist fraglich, ob sich die an der
Konstitution des Menschen ansetzenden Konzepte der (auf der psychischen Steuerungsfhigkeit beruhenden) normativen Ansprechbarkeit wie des grundstzlichen Andershandelnknnens60 wirklich halten lassen.
4. 20 StGB als normative Verantwortlichkeitszuweisung
Mglicherweise muss man nach alledem letztlich anerkennen, dass inhaltlich

klare Kriterien fr eine positive Definition der Voraussetzungen menschlicher
Steuerungsfhigkeit oder generellen normativen Ansprechbarkeit als einer in der
Person angelegten und nachweisbaren Eigenschaft des Menschen bislang nicht
gefunden werden konnten - ebenso wenig wie ein freier Wille nachweisbar ist.
Aus diesem Grund fragt es sich, ob es nicht vorzugswrdig wre, sich von der Definition der Steuerungsfhigkeit als zumindest teilweise nachweisbarem Auenweltbeiund zu trennen. Die Alternative besteht darin, die Prmisse des 20 StGB
als prinzipielle normative Zuschreibung von Verantwortlichkeit 61 an den erwachsenen und seelisch gesunden Menschen zu verstehen. 62
Auch der gesetzliche Wortlaut des 20 StGB kann als Ausdruck einer solchen
Prmisse interpretiert werden: Das Gesetz definiert nicht etwa positiv die Voraussetzungen menschlicher Schuldfhigkeit, sondern unterstellt diese zunchst fr jeden erwachsenen seelisch gesunden Menschen, solange nicht besondere Ausnahmekonstellationen (etwa die in 20 StGB benannten psychischen Strungen) eingreifen. Das lsst Raum fr die hier befrwortete gnzlich normative Grundprmisse menschlicher Verantwortlichkeit fr das eigene Tun. Sie knpft weder an
eine positiv nachzuweisende Eigenschaft des Menschen (normative Ansprechbarkeit oder grundstzliches Andershandelnknnen) noch an eine bestimmte Gestaltung der Tatsituation (konkretes Andershandelnknnen im Tatzeitpunkt) an, sondern bildet eine durch und durch normative Zuschreibung von Verantwortlichkeit.
60 Dass ein situationsbezogenes Andershandelnknnen der konkreten Person in der konkreten Tatsituation
nicht beweisbar ist, wurde bereits dargelegt, vgl. oben unter Ill.3.a).
61 Insoweit besteht eine gewisse hnlichkeit mit dem Ansatz Herzbergs. dessen Konzept der Charakterschuld auf der Annahme basiert, dass der Mensch fr seine Persnlichkeil einzustehen habe, die letztlich
die Grundlage der Straftatverwirklichung darstelle, vgl. oben unter III.3.b).
62 Das scheint auch von Neurowissenschaftlern durchaus als gangbarer Weg angesehen zu werden; vgl.
Singer, in: Der freie Wille, S. 15 ff. (22). SteuerungsHihigkeit als Gegenstand einer normativen Zuschreibung sehen im strafrechtswissenschaftlichen Schrifttum: Jakobs, Strafrecht Allgemeiner Teil, 2. Auf!.
1991, 18. Abschn. Rn 25; Streng, in: MK-StGB, 20 Rn 26.
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Sie bildet eine rechtliche Grundannahme, auf der unsere Gesellschaft basiert.
Eine solche generelle Grundannahme menschlicher Verantwortlichkeit fr rechtsverletzendes Tun msste allerdings legitimiert werden. Ein Begrndungsversuch
knnte wie folgt aussehen: Das Grundgesetz schtzt die freie Entfaltung der Persnlichkeit der Rechtsunterworfenen, wenn und soweit sie gesetzliche Ge- und
Verbote nicht verletzen, Art. 2 Abs. 1 GG. berschreitet menschliches Handeln
diese Grenze, so ist es Konsequenz oder Kehrseite der generell gewhrten Handlungsfreiheit, dass die handelnde Person auch fr ihr rechtsverletzendes Verhalten
zur Verantwortung gezogen wird.
Die grundstzliche normative Verantwortlichkeitszuschreibung an den seelisch
gesunden erwachsenen Menschen grndet damit letztlich auf einer gesellschaftlichen bereinkunft: Ein friedliches Zusammenleben von Menschen setzt voraus,
dass Rechtsgter durch verbindliche Normen gegen bergriffe geschtzt werden.
Deswegen liegt die Verbindlichkeit von Verbotstatbestnden im Interesse aller.
Diese Verbindlichkeit ist aber nur dann annehmbar, wenn grundstzlich unterstellt
werden darf, dass Normappelle die Normadressaten auch erreichen und dass
Menschen grundstzlich in der Lage sind, Gesetze zu befolgen. Diese Annahme
liegt letztlich allen rechtlichen Regelungen zugrunde.
Im Normalfall erweist sie sich auch als zutreffend- denn der ganz berwiegende Teil der Gesellschaft verhlt sich rechtstreu. Um diesen Zustand aufrecht zu erhalten, ist es legitim, die Zustndigkeit fr Normverste zunchst einmal demjenigen anzulasten, auf dessen Handeln der Normbruch beruht. Hierin erschpft
sich die gesellschaftliche bereinkunft aller Rechtsunterworfenen: Wer Verbotstatbestnde bertritt, ist hierfr prinzipiell rechtlich verantwortlich. Grenzen dieser Verantwortungszuweisung finden sich in den Ausschlussgrnden des 20
StGB - sie beruhen auf der Annahme, dass die Verbindlichkeit eines Verbotstatbestands nicht in Frage gestellt wird, wenn der Handelnde wegen einer seelischen
Strung sein Verhalten nicht steuern konnte. Auch dem liegt letztlich eine gesamtgesellschaftliche bereinkunft ber den Ausschluss der normativen Verantwortungszuweisung zugrunde.
Es ist einzurumen, dass mit der Anerkennung einer grundstzlichen normativen Verantwortlichkeitszuweisung im schlimmsten Fall eine Art strafrechtliche
Gefhrdungshaftung des Einzelnen fr die in seinem Gehirn ablaufenden Prozesse und ihre Folgen in Kauf genommen wird. Will man aber an der grundstzlichen
Verbindlichkeit von Normen festhalten, so muss man dieses Risiko eingehen. Die
Aufstellung und Anerkennung von Verbotstatbestnden beruht auf der Grundannahme, dass die Rechtsunterworfenen generell zur Befolgung von Normen in der
Lage sind. Tun sie dies nicht, so ist es eine legitime Folge gltiger Strafnormen,
dass der erwachsene gesunde Mensch fr den Normbruch auch zur Verantwortung gezogen werden kann, wenn nicht besondere Ausnahmetatbestnde dies im
Einzelfall ausschlieen. Diese generelle Verantwortlichkeitsprmisse entspricht
auch der von den Brgern subjektiv empfundenen LebenswirklichkeiL 63 Der
63 Vgl. hierzu Jescheck/Weigend, 37, S. 412; Roth, in: Festschrift Lampe, S. 43 ff. (57); Schnemann, in:
Festschrift Lampe, S. 535 ff. l547 f.). Der Vorschlag Hirschs (in: Festschrift Otto, S. 307 ff. [321 f.] sowie ZIS 2010, 62 ff. [65]) allerdings, allein die Vorstellung von Willensfreiheit als Grundlage des Schuld-
38
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Normadressat geht selbstverstndlich davon aus, die Konsequenzen des eigenen

Verhaltens auch tragen zu mssen, wenn er eine Norm verletzt. Von dieser
Lebenswirklichkeit sollte sich das (Straf-) Recht nicht ohne Not entfernen. 64
IV. Conclusio: Wie Schuld begrndet werden knnte

Aus diesen Grnden sollte man den Versuch aufgeben, den Begriff der Steuerungsfhigkeit mit empirisch nachweisbaren Inhalten oder gar einem freien Willen des Menschen aufzufllen. Stattdessen sollte man eingestehen, dass weder ein freier Wille noch
eine Steuerungsfahigkeit des Menschen positiv nachgewiesen werden kann, und dass
auch eine inhaltlich trennscharfe Definition des Merkmals Steuerungsfahigkeit bislang
jedenfalls nicht berzeugend gelungen ist. Deswegen sollte man einen anderen Weg whlen und die Grundprmisse des 20 StGB als schlichte generelle normative Verantwortungszuweisung an den gesunden erwachsenen Menschen ansehen. Sie ist Gegenstand
einer gesamtgesellschaftlichen bereinkunft der Rechtsunterworfenen hinsichtlich ihrer
grundstzlichen Verantwortlichkeit fr eigenes normverletzendes Tun.
Diese bereinkunft bezieht sich nur auf seelisch gesunde Erwachsene. Indes haben
klinische Untersuchungen teilweise zu der Vermutung gefhrt, bei manchen Strafttern
sei die sptere Strafflligkeit auf eine durch frhere Negativerfahrungen verursachte Vorprgung der Hirnstruktur zurckzufhren. 65 Sind insoweit pathologische Vernderungen
der Hirnstruktur als Ursache einer Strafflligkeit des Betroffenen nicht auszuschlieen, 66
so ist dies im Rahmen einer dann festzustellenden psychischen Strung i. S. des 20
StGB zu bercksichtigen. Mglicherweise muss hierfr eine Ergnzung der in 20 StGB
aufgezhlten psychischen Strungen erfolgen. Ob allerdings eine solche pathologische
Vernderung der Hirnstruktur vorliegt, wre eine fr jeden Einzelfall individuell zu beurteilende Frage.
Abgesehen davon sollte man aber an der gesellschaftlichen bereinkunft ber die
grundstzliche Verantwortlichkeitszuweisung an den gesunden Erwachsenen fr sein
rechtsverletzendes Tun festhalten. Die Strafrechtswissenschaft sollte auch unter dem Eindruck neurowissenschaftlicher Forschungsergebnisse diesen strafrechtlichen Verantwortlichkeitsmastab nicht einfach zur Disposition stellen, um dann den Versuch zu unternehmen, aus den Trmmern ein neues System zu schaffen, das die Aufgaben des hergebrachten Strafrechts in irgendeiner Form zu erfllen sucht. Die Grundannahme menschlicher
Verantwortlichkeit fr das eigene Tun ist im Hinblick auf die Unverzichtbarkeit der Verbindlichkeit rechtlicher Normen auch dann legitim, wenn sich die neurowissenschaftliche
These, dass der Mensch letztlich durch neuronale Prozesse determiniert sei, belegen lassen sollte.
vorwurfs ausreichen zu lassen, drfte zu weit gehen. Das Risiko, den Schuldvorwurf im Fall des Zutreffens der neurowissenschaftlichen Thesen auf die bloe Illusion menschlicher Willensfreiheit zu sttzen,
sollte nicht eingegangen werden. Ebenfalls dagegen Duttge, in: ders. (Hrsg.), Das Ich und sein Gehirn,
S. 13 ff. (40 f.); Hillenkamp, in: ders. (Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht?, S. 85 ff. (102);
ders. JZ 2005, 313 ff. (320); Reinhard Merke/, Willensfreiheit und rechtliche Schuld (2008), S. 121.
64 Zu den Folgen einer Abkehr von der Vorstellung, der Mensch sei fr sein Handeln verantwortlich, vgl.
Hillenkamp, in: ders. (Hrsg.), Neue Hirnforschung- Neues Strafrecht?, S. 85 ff. (96): >>Wir mssten wohl
... ein Strafrecht frLimbierschaffen .... <<
65 Vgl. hierzu Markowitsch/Siefer, Tatort Gehirn (2007), S. 215 ff.; Grischa Merke/, in: Festschrift Herzberg, S. 3 ff. (21 f.); Grischa Merkel/Roth, in: Der freie Wille, S. 143 ff. (149 -1 52).
66 Bislang ist allerdings nicht geklrt, wie genau neuronale Prozesse im menschlichen Gehirn ablaufen, vgl.
zu den >>Leerstellen<< der Hirnforschung Singer, in: Der freie Wille, S. 15 ff. (30 ff.).
Praxis
Von Professor Dr. Dr. h.c. mult. Hans-Heiner Khne, Trier
Wie jede Freiheit das Potenzial von Missbrauch und damit der Notwendigkeit
von Kontrolle in sich trgt, so gibt es auch bei der im Rechtsstaat unabdingbaren
richterlichen Unabhngigkeit Bereiche, die nicht von jeder berprfung frei sein
knnen. Dies wird zum einen durch das Rechtsmittelsystem und die letztendliche
berprfungsmglichkeit durch das Bundesveifassungsgericht anerkannt und
umgesetzt. Dabei auftretende Fragen der Bindungswirkung obergerichtlicher
Rechtsprechung werden thematisiert. Darber hinaus beschftigt sich die Studie
mit einer besonderen Art von Mngeln richterlichen Handeins und Begrndens,
die nach Ansicht des Autors nicht mehr von der Garantie richterlicher Unabhngigkeit gedeckt ist.
I. Einilihrung
Die richterliche Unabhngigkeit ist ein Grundpfeiler des Rechtsstaats. Sie ist
die Basis fr die Funktionsfhigkeit der sog. Dritten Gewalt. Sehr zu Recht haben
daher die institutionellen und individuellen Garantien der Unabhngigkeit der
Justiz nicht nur in Deutschland 1 Verfassungsrang, Art. 97 GG. Was aber ist es, das
unser Vertrauen in die Kompetenz der Gerichte und Richter begrndet und rechtfertigt? Und wie weit kann es vernnftigerweise auch im Rahmen verfassungsrechtlicher Vorgaben reichen?
Zunchst einmal ist es natrlich die in Deutschland nach wie vor hervorragende
juristische Ausbildung, die Richter - wie auch alle anderen Volljuristen - in die
Lage versetzt, Recht fachgerecht anzuwenden und damit der Gesetzesbindung des
Art. 97 I GG zu entsprechen. Jedoch beginnen hier die Probleme erst. Denn was
die Gesetze im Allgemeinen und im konkreten Fall ihrer Anwendung wirklich sagen, kann Gegenstand kontroverser Diskussionen sein, die fr die Jurisprudenz
schlechthin kennzeichnend sind.
Sicher ist, dass Richter und Gerichte im Rahmen ihrer Zustndigkeiten die
Auslegungshoheit ber die jeweiligen Normen haben. Ebenso unzweifelhaft ist,
dass die obergerichtliche Rechtsprechung im konkreten Fall die Definitionsgewalt
ber die Normauslegung hat und auf diese Weise Untergerichte korrigieren kann,
ohne dadurch deren Unabhngigkeit zu beeintrchtigen. Dies gilt in vermehrtem
Mae, nmlich ganz allgemein und ber den konkret entschiedenen Fall hinaus,
bei Urteilen des BVeifG.
Dogmatisch nicht ganz so klar ist hingegen die ber den Fall hinausgehende
Wirkung obergerichtlicher Rechtsprechung. Theoretisch knnen Tatgerichte die
I Entsprechend finden sich Garantien der richterlichen Unabhngigkeit in der EMRK Art. 6 I, vgl. Nachweise der Rechtsprechung des EGMR bei Internationaler Kommentar zur EMRK (Khne) Art. 6 Rn 296 ff.;
UR, 26. Auf!. Bd. II, 2012 (Esser) Rn 140 ff. zu Art. 6 EMRK. Auch die Europische Chana bezieht sich
in Anlehnung an Art. 6 EMRK auf die richterliche Unabhngigkeit in Art. 47 II EUC.
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nicht konkret gegen sie gerichtete Rechtsprechung von Oberlandesgerichten und

dem BGH ignorieren und auf einer anderen Rechtsmeinung beharren. Praktisch
kommt dies eher selten vor, weil die Aussicht auf Aufhebung im Rechtsmittelzug
die Tatgerichte veranlassen wird, von vomherein der obergerichtliehen Rechtsprechung zu folgen. Schwierig wird es dann aber bei der Missachtung einer stndigen Rechtsprechung etwa des BGH.
Wie ist es aber, wenn die Rechtsansicht der Obergerichte so grundstzlicher
Natur ist, dass ein Abweichen davon kaum mehr als zulssige Gesetzesinterpretation durchgehen kann? Und was ist die Folge, wenn die tatgerichtliche Rechtsprechung ohne Vorliegen entgegengesetzter obergerichtlicher Rechtsprechung von
derart grundstzlichen Standards des mglichen Gesetzesverstndnisses abweicht?
Die Beantwortung dieser Fragen hat nicht unerhebliche Konsequenzen. Es geht
dabei nicht allein um die Begrenzung richterlicher Hybris, sondern neben wichtigen prozessualen Fragen insbesondere der Gltigkeit bzw. Anfechtbarkeit von
Entscheidungen natrlich auch um die uerste Grenze richterlichen Verhaltens,
welche das Strafrecht mit dem Tatbestand der Rechtsbeugung, 339 StGB, zieht.
II. Die Grenzen richterlicher Unabhngigkeit
im System der Instanzen und Gerichtsbarkeiten
1. Die Fragestellung
Von vornherein nicht weiterfhrend erscheint in diesem Zusammenhang die kaum
mehr berschaubare Diskussion um die Methodik der Auslegung, ber Interpretation und
Analogie oder die Zulssigkeil bzw. das mgliche Ausma von richterlicher Rechtsfortbildung angesichts des Grundsatzes der Gewaltenteilung und der Bindung der Richter an
das Gesetz. 2 Auf diesem Feld sollen hier keine weiteren Schlachten geschlagen werden.
Vielmehr wollen wir uns Problemen zuwenden, die dann entstehen, wenn die tatrichterliche Rechtsprechung der verfassungsrechtlichen oder obergerichtliehen nicht entspricht, wenn also das, was etwa BVeifG oder BGH bzw. Oberlandesgerichte (als Revisionsinstanz) als Gesetzesverletzung angesehen haben, von Tatgerichten weiterhin fr
gesetzeskonform gehalten wird. Das Augenmerk wird dabei auch auf jene Flle gerichtet,
in denen trotz eindeutiger und bestndiger obergerichtlicher Rechtsprechung Tatgerichte
diese nicht etwa begrndet ablehnen, sondern schlicht ignorieren.
Zudem soll untersucht werden, ob es einen Unterschied macht, ob die obergerichtliche
Rechtsprechung weiterfhrende oder zumindest Kontroversen lsende Urteile erlsst
oder die Tatgerichte schlicht auf Selbstverstndlichkeiten hinweist, die dem gesetzlichen
Text auch ohne subtile Interpretationstechniken zu entnehmen sind.
Ob hingegen die obergerichtliche Rechtsprechung auch (immer) richtig ist, 3 steht
auf einem ganz anderen Blatt und soll hier nicht thematisiert werden.
2 Diese Diskussion wird wegen der Mglichkeit des Analogieschlusses im Zivilrecht vor allem dort heftig
gefiihrt. Vgl. etwa BGH NJW 2008, 3213; BVerfGE 96, 375; 98, 49; 111, 54;128, 193. Aus der Literatur
vgl. etwa lpsen Richterrecht und Verfassung, 1975; Rthers Die unbegrenzte Auslegung, 5. Auf!. 1997;
Hassemer ZRJ' 2007, 213; Rieble NJW 2011, 819; Siol in: FS Renale Jaeger, 2011, S. 561; Ulber EuGRZ
2012,365.
3 Vgl. hierzu krzlich den Frontalangriff von Paeffgen/Wasserburg GA 2012,535.
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2. Definitionsgewalt im hierarchischen Justizsystem

a) Die allgerneinen Grundstze
Zunchst sind die Grundstze recht klar. Entscheidet das BVerfG, so sind alle
Gerichte daran gebunden, 31 I BVerfGG; das gilt auch fr Kammerentscheidungen nach 93c S. 2 BVerfGG.
Bei Revisionsentscheidungen eines OLG oder des BGH gilt die obergerichtliehe Rechtsansicht nur fr den konkreten Fall. Tatgerichte knnen im Rahmen ihrer Unabhngigkeit in neuen Fllen weiterhin anderer Ansicht sei 4 - auch auf die
Gefahr hin, in der Revision aufgehoben zu werden. Auf diese Weise bestnde fr
die Tatgerichte die Mglichkeit, mit eigenen Begrndungen der der Obergerichte
entgegentreten zu treten 5 und dabei die obergerichtliche Rechtsprechung durch
neue Argumente zu berzeugen und u.U. auch wieder zu ndern.
Das bloe Ignorieren der obergerichtliehen Rechtsprechung drfte allerdings
auch nach dieser Ansicht nicht von der richterlichen Unabhngigkeit gedeckt
sein. Die Unabhngigkeit existiert nur auf der Basis hinreichender Kompetenz,
die auch und besonders durch die Kenntnis der einschlgigen obergerichtliehen
Rechtsprechung und ihrer Verwendung dokumentiert wird. Diese Erkenntnis hat
leider vorn Ergebnis her in der Praxis keinen umsetzbaren Wert, da die Revisionsrechtsprechung tatgerichtliche Urteile unabhngig davon kassieren wird, ob sie
ohne Begrndung oder aber mit- nach Ansicht der Obergerichte - unzutreffender
Begrndung ergangen sind.
Besteht hingegen eine stndige obergerichtliche Rechtsprechung, so ist die
Frage der Auenwirkung solcher Entscheidungen nicht so leicht zu beantworten.
Auf der einen Seite macht es methodisch keinen Unterschied, ob ein oberes Gericht einmal oder mehrfach eine bestimmte Ansicht uert, die jeweils nur fr den
konkreten Einzelfall gilt. Eine qualitative berhhung solcher Urteile von der
konkret-individuellen in eine abstrakt-generelle Wirkkraft allein durch Quantitt
ist nicht unmittelbar einsichtig.
Allerdings wird demgegenber in der Literatur vertreten, eine stndige Rechtsprechung knne gesetzesgleiche Verbindlichkeit erlangen, indem sie zur Grundlage eines Gewohnheitsrechts werde. 6 Von Gewohnheitsrecht knne man aber
erst sprechen, wenn sich eine allgerneine Rechtsberzeugung in konstanter bung
manifestiert habe. 7
Diese berlegungen sind grundstzlich zutreffend. Sie bercksichtigen, dass
die Rechtsprechung durch Normkonkretisierung und Rechtsfortbildung arn Wesen des Gesetzes teilhat, weshalb die jeweiligen Tatbestnde nicht nur in der Form
richterlicher Interpretation Sinngehalt gewinnen, sondern ihnen durch die hchstrichterliche Gestaltung auch Gleichheit 8 und Vorhersehbarkeit des angewandten
4 In der Regel versuchenjedoch die Gerichte den ihnen vorliegenden Sachverhalt so zu verstehen, dass mangels Vergleichbarkeit mit existierenden Prjudizien eine Auseinandersetzung mit dem rechtlichem Gehalt
des Prjudiz entfallen kann.
5 Larenz Methodenlehre der Rechtswissenschaft, 6. Auf!. 1991, S. 430 f.
6 Larenz aaO S. 433
7 Larenz aaO
8 hnlich auch Bydlinski JZ 1985, 151, der schon dann einzelnen Prjudizien Bindungswirkung zugesteht,
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Rechts garantiert wird. 9 Dieses Verstndnis ist vorzugswrdig, weil es nicht nur
der dem Recht und seiner Interpretation innewohnenden Dynamik Rechnung
trgt, sondern auch die vom Gesetz intendierte Funktion der Rechtsvereinheitlichung und Rechtsfortbildung durch Revisionsrechtsprechung 10 umsetzt. Zudem
hat die Auffassung den Vorteil, dass sie nicht nur die Praxis im Wesentlichen spiegelt, sondern auch Garant fr eine einheitliche und vorhersehbare Rechtsanwendung schon auf der Ebene der Tatgerichte ist. Deshalb sollte die stndige Rechtsprechung der Obergerichte als Teil des Gesetzesrechts angesehen werden, mit
der Folge einer grundstzlichen Bindungswirkung fr die Tatgerichte. 11
Von einer stndigen Rechtsprechung sollte man schon dann ausgehen, wenn
mindestens drei bereinstimmende obergerichtliche Entscheidungen ergangen
sind und auch diesbezglich kein Dissens etwa mit anderen Entscheidungen auf
hierarchisch gleicher Ebene vorliegt. Die notwendige Weiterentwicklung auch der
obergerichtliehen Rechtsprechung wre dann auf die Ebene der wissenschaftlichen Diskussion verlagert, 12 wo sie die Rechtssicherheit in der jeweiligen Anwendungssituation des Rechts nicht beeintrchtigt.
Nach alledem und unter der Voraussetzung, dass die Tatgerichte die obergerichtliche Rechtsprechung kennen, zumindest aber auf sie durch die Verteidigung
hingewiesen werden, msste man eigentlich von einer im Wesentlichen mit der
obergerichtliehen Rechtsprechung kompatiblen Entscheidungstindung der Tatgerichte ausgehen. Das mag in den meisten Fllen auch so sein, wobei empirische
Daten hierber auf breiter Ebene nicht verfgbar und auch schwer erhebbar sind.
Nur bei den Fllen, die abweichen und im Rechtsmittelzug 13 angefochten worden
sind, blitzen solche Ausnahmen hervor.
b) Rechtsfortbildung und die Korrektur basaler Fehler
Nun gibt es immer wieder Entscheidungen, die nicht mehr als rechtsfortbildende Weiterentwicklungen und Korrekturen berkommenen Rechtsverstndnisses
gelten knnen, sondern die Tatgerichte auf die primitivsten und selbstverstnd-
10
11
12
13
wenn die hchstrichterliche Entscheidung gleichsam die Wahl einer bestimmten juristischen Interpretationsmglichkeit fixiert hat; vgl. auch ders. Juristische Methodenlehre und Rechtsbegriff, 2. Aufl. 1981,
s. 506 ff.
Diese Gedanken sind in deutlich kompromissloserer Weise schon in der Freirechtsbewegung vertreten
worden, vgl. etwa H. Isay Rechtsnorm und Entscheidung, 1929, S. 20 ff. Richtig daran ist aber noch heute die Erkenntnis, dass die Interpretation des Rechts die Normen stets ergnzt und ihnen neue Inhalte zuweist.
KK/Kuckein, 6. Aufl. 2008, Rn 2, 3 vor 333. berwiegend wird die Kombinationstheorie vertreten,
nach welcher die Revision der Einzelfallgerechtigkeit und der Rechtsvereinheitlichung dient, vgl. UR
Hanack, 25. Aufl. 1999, Rn 7,8 vor 333 StPO; Khne Strafprozessrecht Eine systematische Darstellung des deutschen und europischen Strafverfahrensrechts, 8. Aufl. 2010, Rn 1104; Meyer-Goner
StPO, 53. Aufl. 2010, Rn 4 vor 333.
Dem entspricht es auch, wenn nach berwiegender Ansicht Rechtsanwlte zur Vermeidung von Schadensersatzansprchen bei ihrer Beratung auf die hchstrichterliche Rechtsprechung hinweisen mssen,
Krey Studien zum Gesetzesvorbehalt Eine Einfhrung in die Problematik des Analogieverbots, 1977,
S. 93, und auch Amtstrger in Ausfhrung ihrer Pflichten nicht von einer gefestigten hchstrichterlichen
Rechtsprechung abweichen drfen, BGH NJW 1968, 2144.
Paeffgen/Wasserburg GA 2012, 535 (538) bezweifeln allerdings, dass ein derartiger Diskurs zwischen
Wissenschaft und hchstrichterlicher Rechtsprechung stattfindet. Das mag im Einzelfall so sein. Zumindest im internationalen Vergleich aber ist der Diskurs zwischen Wissenschaft und hchstrichterlicher
Rechtsprechung hchst intensiv.
Einschlielich der nicht zum eigentlichen Rechtsmittelzug gehrenden Verfassungsbeschwerde.
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43
liebsten Grundstze juristischen Argumentierens und Agierens hinweisen. Diese

Kategorie von Fllen soll im Folgenden beschrieben und in Hinblick auf den angemessenem Umgang mit ihr untersucht werden.
aa) Einige Beispiele fr revisionsrechtlich beanstandete Fehler, die allenfalls
mit Rechtsbildung, nicht aber mit Rechtsfortbildung zu tun haben
Wohl in der Praxis am bedeutsamsten sind die oft vergeblichen Versuche der
hchstrichterlichen Rechtsprechung, die Ermittlungsrichter und die im Beschwerdewege weiter darber entscheidenden richterlichen Gremien im Hinblick auf die
eigentlich im Gesetz sehr deutlich formulierten Begrndungsetfordernisse fr den
Haftbefehl zu disziplinieren. In diesen Fllen geht es weniger um komplexe Auslegungsfragen als vielmehr um beraus schlichte Anwendungen eines insofern
gemeinverstndlichen und eindeutigen gesetzlichen Textes. Diese simplen Vorgaben werden verletzt, wenn Haftbefehle berhaupt nicht begrndet werden, 14 wenn
statt einer Begrndung allein der Gesetzestext des 112 StPO wiedergegeben
wird oder formelhafte Scheinbegrndungen 15 verwendet werden.
Die beiden zu diesem Problernfeld vorliegenden empirischen Studien 16 besttigen nicht nur solche Mngel, sondern legen auch nahe, dass sie sehr viel hufiger
vorkommen, als dies die wenigen korrigierenden obergerichtliehen oder hchstrichterlichen Entscheidungen vermuten lassen. Dies wird besttigt durch viele
Stinunen in der Literatur, die die unzureichende Praxis bei der Begrndung von
U-Haft-Befehlen kritisieren. 17 Demgegenber erscheint die vom BGH energisch
gergte tatrichterliche Verhaltensweise, beim Beschuldigten wegen mangelnder
Gestndnisbereitschaft Verdunklungsgefahr anzunehmen, 18 eher als Fall manifesten Rechtsmissbrauchs 19 dann einer unzureichenden rechtlichen Begrndung.
Aus Anlass von Durchsuchungsanordnungen sah sich das BVerfG mehrfach gezwungen, Selbstverstndliches bei den Richtern anzumahnen, nmlich die Begrndung eines bei jeder Zwangsmanahme zunchst einmal notwendig vorliegenden Tatverdachts, der durch tatschliche Angaben zum Inhalt des Tatvorwurfs
und die Nennung entsprechender Beweismittel belegt werden muss. 20 Inunerhin
aber hat sich das AG Saalfeld gegen einen insoweit grob mangelhaften Antrag der
Staatsanwaltschaft gewendet und es zu Recht als aberwitzig bezeichnet, einem
Drogenkonsumenten, bei dem einmal Drogen gefunden worden sind, allein deshalb zu unterstellen, er wrde auch danach ber weitere Drogen verfgen, weshalb in regelmigen Abstnden erneute Durchsuchungen gerechtfertigt seien. 21
Aber auch die grundstzliche Qualitt richterlicher Begrndungen, seien diese
fr Urteile oder Beschlsse ber Grundrechtsbegrenzende strafprozessuale
14 OLG Oldenburg NStZ 2005, 342 und E. Volk Haftbefehle und ihre Begrndung, 1995, 2.Teil m, 2.
15 BVerfG NStZ 1991, 397; NJW 2000, 1401; KG StV 1994,318 (dringender Tatverdacht ergibt sich aus
dem Ergebnis der polizeilichen Ermittlungen<<).
16 E. Volk; Gebauer Die Rechtswirklichkeit der U-Haft in der Bundesrepublik Deutschland, 1987, S. 235,
242 ff.
17 Dahs, in: FS Dnnebier, 1982, S. 228; Dnkel StV 1994, 611; Hassemer StV 1984, 38; Theile wistra
2005,327.
18 BGH NStZ 2005, 279.
19 Der BGH aaO hat denn auch eine Verletzung von 136 a StPO angenommen.
20 BVerfGE 53,346 (355); BVerfG StV 2002, 406; 2005, 195.
21 NJW 2001, 3642.
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Zwangsmanahmen gegeben, werden von der hchstrichterlichen Rechtsprechung mitunter recht grundstzlich als unzureichend kritisiert. So, wenn bei Gestndnissen nach 31 BtMG sich der BGH veranlasst sieht, auf den offensichtlichen und der justiziellen Praxis wie dem common sense wohlbekannten Umstand zu verweisen, dass solche Gestndnisse mit groer Vorsicht zu wrdigen
seien, weil ihnen die Gefahr inhrent sei, dass der Gestehende Schuld auf andere
ablade, um sich das Privileg des 31 BtMG zu verdienen. 22 Ebenso selbstverstndlich erscheint es schon nach allgemeinen Regeln des Begrndens und Argumentierens, dass bei sich widersprechenden Angaben von Belastungszeugen und
dem Beschuldigten die Beweiswrdigung besonders genau die entgegengesetzten
Behauptungen und ihren jeweiligen Beweiswert abzuwgen habe. Gleichwohl
sieht sich der BGH in mehreren zeitlich weit auseinander liegenden Entscheidungen immer wieder veranlasst, den tatrichterlichen Mangel solcher Beweiswrdigungen zu rgen. 23 Besonders auffllig ist auch die Entscheidung in BGHSt 45,
164(166), in der vom Tatgericht verlangt wird, dass dann, wenn ein Sachverstndigen-Gutachten wegen bezeichneter Mngel kritisiert wird, der Antrag auf ein
weiteres Sachverstndigengutachten nur dann abgelehnt werden darf, wenn sich
das Gericht im Detail mit den behaupteten Mngeln auseinandersetzt - und sie so
widerlegt; eigentlich eine nicht nur juristische Selbstverstndlichkeit, sondern ein
aus sich heraus notwendiger, einleuchtender Bestandteil einer sinnhaften und
nachvollziehbaren Argumentation, obwohl sich der BGH bei seiner Argumentation einer Vielfalt von Nachweisen bedient. Auch die Forderung des BGH, 24 dass
richterliche berzeugungsbildung nur auf objektiven Grnden beruhen drfe, die
rational nachvollziehbar zur Schlussfolgerung des zur berzeugung des Gerichts
festgestellten Tatgeschehens fhren msse, ist eigentlich banal - und gleichwohl
musste es einem LG gesagt werden.
Selbst der Vorwurf der Willkr wird mitunter von hchstrichterlicher Seite gegenber tatrichterlichen Entscheidungen erhoben - dies insbesondere im Zusammenhang mit grob verfehlten Annahmen gerichtlicher Zustndigkeit. 25 Aber auch
die Ablehnung eines Befangenheitsantrags wurde vom BGH als willkrlich
gergt. 26 In Anbetracht der hohen Anforderungen, die die Rechtsprechung an den
Begriff der Willkr stellt, ist dies durchaus erstaunlich. Nach dieser Rechtsprechung kann von richterlicher Willkr nur dann gesprochen werden, wenn die
Entscheidung in krasser Missdeutung einer Norm ergeht, die unter keinem denkbaren Aspekt vertretbar ist. 27 Allerdings wird dabei betont , dass ein schuldhaftes
Verhalten nicht erforderlich sei.
bb) Die Kategorie vor-juristischer Mngel und die Folgen
Die nur beispielhaft ausgewhlten und dargestellten Flle haben einen hohen
Evidenzgehalt flir die Begrndung einer besonderen Kategorie von Mngeln, die
22
23
24
25
26
27
BGH StV 2002, 470.

BGHSt 44, 153 (157); die EnL~cheidungen vom 6.7.2001 und 17.1.2002 in StV 2002,470.
StV 2002, 235.
Etwa BGHSt 42,205 (207 ff.); 43,54 (55 ff.); 45,26 (35); BGH NJVV 1993, 1608.
BGHSt 50, 216 (223 ).
BVerfGE 83, 84 (87); 84, 59 (63 ); 86, 62; 89, 13; zur entspr. BGH-Rechtsprechung vg]. Fn 22, 23 .
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Grenzen richterlicher Unabhngigkeit im Strafveifahren
45
deshalb in Urteilen und Gerichtsbeschlssen so besonders schwer wiegen, weil

sie bereits auf der Ebene eines vor-juristischen Normverstndnisses grob fehlerhaft sind. Obwohl jeder Umgang mit Sprache letztlich Interpretation ist und dies
insbesondere fr den Umgang mit Gesetzestexten gilt, 28 gibt es doch Unterschiede, die das bloe Argumentieren von der juristischen Interpretation unterscheiden,
oder besser gesagt: die ber die Anforderungen bloen Argumentierens hinausgehen.
Zunchst einmal befinden sich Annahmen, die ohne nachvollziehbaren Grund
gettigt werden, die also willkrlich sind, fehlerhaft schon auerhalb der Kategorien des juristischen Argumentierens. hnliches gilt aber auch fr solche Annahmen, die die allgemeinen Grundlagen des Argumentierens verfehlen- so etwa die
Vollstndigkeit der Bercksichtigung vorhandener Umstnde, die Abwgung solcher Umstnde und natrlich die logisch nachvollziehbare Verknpfung dieser
Umstnde zum Zweck ihrer Wrdigung; auch die Missachtung vorgegebener Bedingungen zhlt hierzu. Die erwhnten Flle liegen alle in diesem Vorbereich der
Fehlerhaftigkeit von grundstzlichen Regeln des Argumentierens, ohne dass juristische Auslegungsmethodik betroffen wre. Folglich handelt es sich um Mngel,
die keine spezifisch juristischen Erfordernisse betreffen, sondern die schon die
Grundlagen der Gesetzesanwendung als allgemein-sprachliche Textinterpretation
verfehlen.
Das hat Konsequenzen. Zum einen machen solche Fehler die Gesetzesanwendung grundstzlich und von Anfang an mangelhaft, so dass es sich nicht mehr um
eine von Art. 20 III, 97 I GG geschtzte Gesetzesanwendung. sondern um unbegrndetes Behaupten handelt. Der Schutz der richterlichen Unabhngigkeit gilt
also nicht mehr, weil der Rahmen juristischen Argumentierens wegen grundstzlicher Argumentationsmngel noch nicht einmal betreten worden ist. Kurz: Behauptungen auerhalb des Gesetzes oder neben dem Gesetz haben keinen Teil an
richterlichen Privilegien des Handeins und Begrndens. Werden solche Fehler gergt, so kann man im eigentlichen Sinn nicht von einer Bindungswirkung der
obergerichtliehen Rechtsprechung reden, weil es sich nicht um Mngel der
Rechtsauslegung handelt. Gleichwohl sind solche Rgen als drastischer Hinweis
auf eine unzureichende Qualitt der tatrichterlichen Entscheidung zu verstehen,
die weder im konkreten Fall noch in anderen Zusammenhngen so vertretbar ist.
Die Frage danach, ob der Grund fr solche Mngel Inkompetenz, Willkr, bloe Zeitnot bei hohem Fallaufkommen oder routinegemes und in der Praxis tglicher Flle erprobtes Agieren am Rande des Gesetzes (sog. Landrecht der Untergerichte) handelt, kann hier nicht beantwortet werden. Auch empirischen Studien
wird sich eine solche Fragestellung im Hinblick auf Schwierigkeiten des Datenzugangs - und Validitt der dann vielleicht doch erlangten Daten - verweigern.
Zu vermuten ist, dass alle die hier angefhrten Grnde im Wechsel und in unterschiedlicher Kombination dafr verantwortlich sein werden. Allein, hierauf kann
es nicht ankommen, weil keiner dieser Grnde rechtliche Bedeutung htte. Es
geht um die Gesetzesbindung allen justiziellen Handeins und die Folgen des Brechens solcher Bindung.
28 Elwa Rthers/Fischer/Birk Rechtstheorie, 6. Aufl. 2001, S. 101 ff.
46
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111. Folgen der berschreitung richterlicher Unabhngigkeit

Aus alledem ergibt sich das Konzept einer richterlichen Unabhngigkeit,
welche zwar eine Freiheit des Irrtums im rechtlichen Argumentieren beinhaltet,
aber keineswegs auch die Freiheit zu unbegrndetem Behaupten umfasst. Revisionsrechtlich macht dies allerdings keinen Unterschied, da sowohl juristische wie
vor-juristische Entscheidungsmngel in der Revision gleichennaen korrigiert
werden. Fraglich ist, ob sich materiell-strafrechtliche oder auch zivilrechtliche
und disziplinarische Konsequenzen ergeben.
1. Strafrechtliche Konsequenzen
Was materiell-strafrechtliche Folgen angeht, so kme 339 StGB, Rechtsbeugung, in Betracht. Tathandlung ist grundstzlich jede Verletzung materiellen oder
fonnellen Rechts. Die voranstehenden Darlegungen haben ergeben, dass es sich
um Fehler im vorrechtliehen Bereich handelt. Dies wre freilich kein Grund, die
Tatbestandsmigkeit der Rechtsverletzung abzulehnen. Wenn Fehler begangen
werden, die bereits vor der eigentlichen Rechtsanwendung liegen und letztere
dann dadurch gleichsam notwendig verflschen, ist auch eine Rechtsverletzung
anzunehmen. Wie das vllige oder teilweise Ignorieren von Rechtsvorschriften
den Tatbestand der Rechtsbeugung erfllen kann, so sind auch die Fehler im Vorfeld juristischer Argumentation urschlich fr die Verletzung von Gesetzen.
Allerdings verhindert die recht restriktive Rechtsprechung des BGH hier in der
Regel eine Mglichkeit der Subsumtion des Tatbestandes. Durchaus zu Recht begrenzt der BGH den Tatbestand der Rechtsbeugung auf Taten, die sich bewusst
und in schwerwiegender Weise von Recht und Gesetz entfernen. 29 Nur der
Rechtsbruch als elementarer Versto gegen die Rechtspflege soll in 339 StGB
erfasst werden. 30 Dogmatisch hat diese Ansicht wegen der damit verbundenen
Vermischung von subjektiven und objektiven Kriterien in der Literatur Kritik erfahren. 31 Inhaltlich ist dem aber zuzustimmen, da 339 StGB keine Vorschrift zur
berprfung richterlicher Entscheidungen auerhalb des Rechtsmittelzugs ist,
sondern grobe Fonnen des richterlichen Rechtsmissbrauchs verhindern will. Letzteres rechtfertigt dann auch die Kombination von subjektiven und objektiven Elementen in der Tatbestandsbeschreibung, da Rechtsmissbrauch seinem Wesen
nach eine Zielgerichtetheit und Bsartigkeit umfasst, die allein mit dem Element
des Vorsatzes nicht hinreichend beschrieben wird.
Im Lichte dieser Rechtslage werden die hier thematisierten Mngel nur selten
i. S. des 339 StGB tatbestandsmig sein. Wenngleich die Fehler, wie ausgefhrt, grundlegend sind, mangelt ihnen zumeist das Element der Schwere im Hinblick auf die Verletzung des Systems der Dritten Gewalt. Obschon grob, so sind
diese Fehler doch in der Regel eher Ausdruck mangelnder argumentativer Disziplin als Dokumentation der Missachtung elementarer Prinzipien der Rechtsstaatlichkeit. Nur in Ausnahmefllen wird daher der Vorwurfbegrndet sein, mit einer
29 BGHSt 32, 357 (363 f.).
30 BGHSt47, 108 f.
31 Etwa Herdegen NStZ 1999, 457; Fischer StGB, 58. Auf\. 2011, 18 zu 339.
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Grenzen richterlicher Unabhiingigkeit im Strafverfahren
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solchen Nachlssigkeit sich zielgerichtet von Gesetz und Recht entfernt zu haben.
Daneben muss dann natrlich noch Vorsatz und Absicht der Begnstigung bzw.
Schdigung vorliegen, wodurch weitere Schranken zu berwinden sind.
2. Zivilrechtliche Konsequenzen
Oben wurde dargelegt, dass es sich bei den hier thematisierten Fehlern richterlicher Entscheidungen um solche handelt, die nicht mehr unter den Schutz richterlicher Unabhngigkeit fallen. Deshalb besteht grundstzlich die Mglichkeit,
zivilrechtlich Ersatz fr dadurch entstandene Schden einzufordern. Hier gilt
hnliches wie bei der von der Rechtsprechung seit lngerem anerkannten Haftung der Staatsanwaltschaft fr rechtswidrig herbeigefhrte Schden. 32 Obwohl
Richter, anders als Staatsanwlte, keine Beamten im eigentlichen Sinn sind, greift
gleichwohl die Staatshaftung nach 839 BGB, Art. 34 GG. Im Rahmen des erweiterten, des staatsrechtlichen Beamtenbegriffs 33 sind auch Richter Begnstigte
dieser Vorschrift. Die zustzliche Haftungsbeschrnkung fr richterliches Handel
allein auf Straftaten in 839 li BGB greift aber nur im Rahmen von Urteilen und
urteilsvertretenden richterlichen Entscheidungen. Vorlufige Manahmen wie
strafprozessuale Zwangsmanahmen fallen nicht darunter, 34 hier wrde dann
839 I BGB i. V. m. Art. 34 GG zur Anwendung kommen.
3. Disziplinarrechtliehe Konsequenzen
Auch disziplinarrechtliehe Konsequenzen sind denkbar, soweit es sich um Fehler auerhalb des Privilegs der richterlichen Unabhngigkeit handelt. Natrlich
hat der Leiter eines Amts- oder Landgerichts ein Interesse daran, dass seine Richter sich bei ihrer Ttigkeit nicht auerhalb der Bedingungen einer fachgerechten
Rechtsanwendung bewegen. Insoweit ist fr die jeweils anstehenden Beurteilungen der Richter nicht nur - wie blich - die Quote der Aufhebungen im Rechtsrnittelzug von Bedeutung, sondern die Grnde fr die Aufhebungen knnen insofern noch wichtiger fr die Beurteilung sein. Auch Einzelinterventionen disziplinarischer Natur sind in diesem Zusammenhang vorstellbar.
IV. Zusammenfassung und Ausblick

Die Untersuchung hat ergeben, dass es nicht wenige in der Revision erfolgreich
gergte Mngel richterlicher Entscheidungen gibt, die so sehr grundstzliche Bedingungen des sinnhaften Argumentierens betreffen, dass sie der Kategorie des
juristischen Interpretierens im Rahmen fachgerechter Rechtsanwendung nicht
mehr zugeordnet werden knnen. Folglich bewegen sich diese Mngel auerhalb
der Garantie der richterlichen Unabhngigkeit zur freien und mitunter auch fehlerhaften Gesetzesanwendung. Whrend diese Art von Fehlern im Rechtsmittelzug nicht anders als juristische Fehler behandelt wird, ergeben sich aus ihr hinge32 Vgl. BGH NJW 1989, 96; 1998, 751; 2000, 2672; BGH StV 2004, 330. Siehe auch LG Dortmund StV
2005,451.
33 Mnchener Kommentar BGB (Papier) 5. Aufl. 2009, Rn 131 zu 839: Soergel BGB (\linke), 12. Aufl.
1998, Rn 224 zu 839 .
34 MUnchener Kommentar BGB (Papier), Rn 326 zu 839.
48
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gen mgliche besondere Konsequenzen, die seltener im Rahmen des Tatbestandes

der Rechtsbeugung, aber durchaus hufiger im Bereich von zivilrechtliehen Schadensersatzforderungen und disziplinarischen Manahmen Relevanz erlangen
knnen.
Dies mag zunchst den Eindruck einer unntigen Gngelung richterlichen Handeins erwecken. Ein solcher Eindruck tuscht jedoch. Es liegt gerade auch im Interesse der Justiz, den Freiraum der richterlichen Unabhngigkeit deutlich zu definieren und damit die besondere Bedeutung richterlicher Ttigkeit herauszustellen.
Den in der Bevlkerung mitunter geuerten Verdchtigungen im Hinblick auf
richterliche Allmacht - Vorstellungen, die zentral Rechtsmissbrauch und Willkr
mit umfassen - knnte hiermit begegnet werden. Zugleich wird den Richtern
noch einmal deutlich gemacht, dass ihre Rechtssprche, seien sie vorlufiger oder
endgltiger Natur, nur aus einer Begrndung auf der Grundlage der bestehenden
Gesetzestexte und der diese konkretisierenden obergerichtliehen Rechtsprechung
Legitimation finden.
Recht und Literatur

Strafrechtliche, strafprozessuale und kriminologische Aspekte
in Musils Roman Der Mann ohne Eigenschaften 1
Von Professor Dr. Dr. h.c. Heinz Mller-Dietz. Saarbrcken
Die Bedeutung des Schriftstellers Robert Musil (1880-1942), der erst postum internationale Anerkennung gefunden hat, grndet sich zwar nicht allein, aber doch mageblich
auf seinen groen, fragmentarisch gebliebenen Roman Der Mann ohne Eigenschaften<<.
Einen besonderen Schwerpunkt des in ironisch-satirischer Form verfassten Werkes bildet
die Lebensgeschichte des Prostituiertenmrders Christian Moosbrugger: Sie hat Musil
Gelegenheit gegeben - gleichsamparspro toto -. am berlieferten, in:!wischen veralteten Strafrecht und Strafprozessrecht der sterreichisch-ungarischen Doppelmonarchie
die Brche und Verwe1jimgen zu veranschaulichen, die die Krise der europischen Kultur im 20. Jahrhundert kennzeichnen.
1. Begegnungen mit Musils Werk

In der Frhphase meiner Beschftigung mit Literatur unter dem Vorzeichen von Recht
und Kriminalitt stand das Werk des Wiener Schriftstellers und Fackel-Herausgebers
Karl Kraus (1874-1936) im Zentrum der Betrachtung. Sein ironisch-satirischer Sprachstil hatte es mir angetan. Die Auseinandersetzung mit seinem gesellschafts- und kulturkritischen Werk, 2 nicht zuletzt mit dem Sammelband Sittlichkeit und Kriminalitt
( 1908), 3 hielt in der Folgezeit an. Erst spter traten Werk und Persnlichkeit des Krntner
Schriftstellers Robert Musil (1880-1942) in mein Blickfeld. Die Anfange waren durch
jene innere, fast schon freudianisch anmutende Abwehr gekennzeichnet, die sich beileibe
nicht nur bei Juristen im Falle einer Begegnung mit einem Mammutroman leicht einstellt,
wie ihn >>Der Mann ohne Eigenschaften (MoE) verkrpert. Umfassen doch allein die zu
Lebzeiten des Autors erschienenen beiden Bnde (1930 und 1933) des Werkes ber 1000
Seiten. Nimmt man weitere, den Roman betreffende Kapitel, Entwrfe und Fragmente
etwa der von Adolf Frist! 1978 veranstalteten Ausgabe hinzu - die freilich noch lngst
nicht smtliche, diesem Werk zugedachten Texte einschliet -, dann kommt man auf
einen Umfang von ber 2000 Seiten. 4 Wer mag schon, wenn ihn kein professionelles
Interesse dazu veranlasst, seine literarische Lektre auf ein Werk dieser Dimension ausdehnen? Der Abschreckungscharakter<< eines solchen, in jeder Hinsicht Grenzen sprengenden Romans ist fr viele Zeitgenossen offensichtlich. Es kann daher nicht wunderDer Beitmg geht auf einen Vortrag zurck, den ich am 15.11.2011 im Rahmen einer Veranstaltung der
Rechts- und Wirtschaftswissenschaftlichen Fakultt der Universitt de,~ Saarlandes ber das Thema
Musils Roman >Der Mann ohne Eigenschaften< als Essay ber Kultur und Recht gehalten habe (vgl.
auch Akademische Feier zum 80. Geburtstag von Herrn Universittsprofessor Dr. Dr. h.c. Heinz MllerDietz am 15. November 2011 ,in: Universittsverlag des Saarlandes, Universittsreden 92, 2012, S. 9-42;
GA 201 I, 611 - Schriftleillmg). Die vorliegende Fassung akzentuiert und vertieft namentlich die strafrechtlichen, strafprozessualen und kriminologischen Bezge des Romans. Sie weicht mit dieser Schwerpunktsetzung verschiedentlich von der Vortragsfassung ab.
2 MllerDietz, Grenzberschreitungen. Beitrge zur Beziehung zwischen Literatur und Recht, 1990,
S. 341 lf., 370 ff.; ders., Recht und Nationalsozialismus. Ges. Beitrge, 2000, S. 133 ff.
3 Mller-Dietz, Sittlichkeit und Kriminalitt. Zur Aktualitt des Werkes von Kar! Kraus, 1984; ders., in:
Kraus. Sittlichkeit und Kriminalitt (1908), 2004, S. 289 ff.
4 Von den neun Bnden. die die von Frise 1978 edierte Gesamtausgabe umfasst, dokumentieren allein fnf
den Roman, die sich insgesamt - natrlich ohne den erluternden Anhang des Herausgebers - auf 2036
Seiten belaufen.
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Heinz Mller-Dietz
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nehmen, dass Der Mann ohne Eigenschaften zu jenen Werken der Weltliteratur zhlt,
die mehr zitiert als gelesen werden.
Es bedurfte daher auch fr mich schon eines besonderen Anstoes, um das ursprngliche Desinteresse in ein allmhlich wachsendes Interesse zu verwandeln. Im Rahmen der
Vorbereitung auf die Vorlesung Allgemeiner Teil des Strafrechts im WS 1969170 fiel
mir bei einer Durchsicht literarischer Beispiele und Vorlagen der Roman erneut in die
Hnde. Schon beim flchtigen Durchblttern des Werkes stie ich auf strafrechtliche und
strafprozessuale Spuren und Versatzstcke im Roman, die sich vor allem um die Darstellung der sog. Moosbrugger-Geschichte<< ranken. Womit der Jurist hier konfrontiert wurde (und wird), sind Themen und Fragestellungen, die strafrechtliche Grundlagen und
-fragen wie etwa das Verhltnis von Schuld und Strafe, Freiheit und Sicherheit sowie deren Verhandlung im Strafprozess zum Gegenstand haben. 5 Das nunmehr geweckte Interesse wurde noch durch die Entdeckung eines Sprachstils gesteigert, der sich zwar grundlegend von dem Kraussehen unterscheidet, aber in seiner ironisch-sarkastischen Wiener
Frbung einen zustzlichen Anziehungspunkt bildete.
1m Rahmen einer auch knftig anhaltenden Beschftigung mit Literatur unter dem
Vorzeichen von Recht und Kriminalitt dehnte sich mein Interesse an Musil auf weitere
Texte seines vielgestaltigen erzhlerischen und essayistischen Gesamtwerkes aus. So
wurde beispielsweise die darin zutage tretende Verknpfung von literarischem Anspruch
und wissenschaftlicher Erkenntnis zum Thema. 6 Eine frhe Erzhlung des Schriftstellers
gab den Ansto zur Darstellung eines historischen Serienmrders. 7 Mein jetziger Beitrag
nimmt den einstigen Faden juristischer Spurensuche im Mann ohne Eigenschaften erneut auf, um ihn vor dem Hintergrund zwischenzeitlich gewonnener Erkenntnisse und
Erfahrungen weiterzuspinnen.
2. Der Schriftsteller und sein Werk 8

ber 70 Jahre sind nunmehr seit dem relativ frhen Tod Robert Musils am 15.4.1942
im Schweizer Exil vergangen. Der am 6.11.1880 in Klagenfurt geborene Schriftsteller,
der einer altsterreichischen Beamten-, Gelehrten- Ingenieurs- und Offiziersfamilie entstammte, ist damit keine 65 Jahre alt geworden. Lebenslauf und literarisches Werk stehen
gleichsam fr eine wissenschaftliche und knstlerische Doppelbegabung. Sie trat schon
in frhen Jahren zutage. Seine Studien an der Technischen Militrakademie Wien und der
TH Brnn schloss er 1901 als Maschinenbauingenieur ab. Schon whrend seiner Assistententtigkeit an der TH Stuttgart arbeitete er an seinem ersten Roman Die Verwirrungen des Zglings Trle, der sich in kritischer Weise mit autobiografischen Erfahrungen
in der Internatszeit auseinandersetzt 9
Von 1903 bis 1908 studierte Musil in Berlin Philosophie, Psychologie, Mathematik
und Physik. Namentlich in seinen Berliner Jahren kam einmal mehr seine wissenschaftliche und knstlerische Doppelbegabung dadurch zum Ausdruck, dass der Monsieur Je
Vivisecteur, wie er sich selbst nannte, 10 neben dem Fortgang seiner Studien und literarischen Arbeiten den Variationskreisel erfand, der es erstmals ermglichte, Mischfarben in
technisch einwandfreier Weise hervorzubringen.U In Berlin promovierte er 1908 mit
5 Mller-Dietz, Recht und Kriminalitt im literarischen Widerschein. Ges. Aufstze, 1999, S. 117 ff.,
155 ff. (166 ff.).
6 Mller-Dietz, in: Roth/Behar (Hrsg.), Musil an der Schwelle zum 21. Jahrhundert, 2005, S. 99 ff.
7 Mller-Dietz, FS Heinz, 2012, S. 944 ff.
8 ber Leben und Werk die bisher wohl unbertroffene Biografie Corinos, Robert Musil, 2003.
9 Musil, Die Verwirrungen des Zglings Trle, 1906. In: Musil, Gesammelte Werke(= GW), hrsg. von
Frise, 1978, Bd. 6, S. 7 ff. Vgl. Corino (Fn 8), S. 249 ff.
10 Roth, Robert Musil. Ethik und sthetik, 1972, S. 67 ff.
11 Corino (Fn 8), S. 245 f.
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Strafrecht und Musils Roi!Uln Der Mann ohne Eigenschaften
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einer Dissertation ber den positivistischen Philosophen Ernst Mach. Freilich wandte er
sich nunmehr - nach Erscheinen des Trle und weiterer literarischer Arbeiten - ganz
der Literatur zu, weshalb er Angebote ausschlug, sich an der TH Mnchen oder an der
Universitt Graz zu habilitieren.
Danach war er u. a. - zur Sicherung des Lebensunterhalts fr sich und seine Frau Martha
(die er 1911 geheiratet hatte)- zeitweilig als Bibliothekar und als Redakteur der Neuen
Rundschau sowie - whrend des Ersten Weltkriegs - der Soldatenzeitung ttig. Von
1920 bis 1922 war er im Staatsamt fr Heereswesen in Wien beschftigt. Von nun an bettigte er sich bis zu seinem Tode - unter freilich durchweg prekren finanziellen Verhltnissen- nur mehr als freier Schriftsteller, Theaterkritiker und Essayist etwa in Wien (19221931, 1933-1938), Berlin (1931-1933) sowie in Zrich (1939) und Genf (1939-1942).
Bereits mit seinem 1906 erschienenen Trle machte Musil die Literaturkritik und
das Publikum auf sich aufmerksam. Keinen geringen Anteil am Erfolg jenes Romans hatte der Berliner Theaterkritiker Alfred Kerr, der in seiner Rezension von einem Meisterwerk sprach. 12 Das Werk erfuhr denn auch bis zum Konkurs des WienerVerlags bis zum
Sommer 1907 fnf Auflagen. Weitere Ausgaben erschienen in anderen Verlagen 1911
und 1931. 1911 legte der Schriftsteller zwei Novellen unter dem Titel Vereinigungen
vor. In einer dieser Novellen (Die Vollendung der Liebe) 13 wartet Musil mit einer befremdlich erscheinenden, irritierenden Erwhnung des Kindermrders Gilles de Rais auf,
die er in seinem Essay Das Unanstndige und Kranke in der Kunst 14 zu rechtfertigen
gesucht hat. 15 Hier- wie schon im Trle- wird deutlich, dass dieser Schriftstellerwenn auch in ganz verschiedenen Kontexten - sich immer wieder mit sozial abweichendem Verhalten bis hin zu kriminellen Phnomenen befasst hat.
Nach einer Ttigkeit als Redakteur verschiedener Soldatenzeitungen (Tiroler Soldatenzeitung, Heimat) whrend des Ersten Weltkriegs (1916-1918) verffentlichte
Musil danach verschiedene Essays und Theaterkritiken. 1921 erschien sein tragikomisches Schauspiel Die Schwrmer, 16 das freilich weder bei Theaterkritikern noch bei
Regisseuren die von ihm erhoffte Resonanz fand. 17 Immerhin genoss Musil nach diesem
fehlgeschlagenen Theaterexperiment die Genugtuung, dass ihm dieses Stck 1923 - namentlich aufgrund des Engagement Alfred Dblins- den Kleist-Preis einbrachte. Im seihen Jahr erschien auch die Posse Vinzenz und die Freundin bedeutender Mnner 18 , ein
Wiener Schlssel-Stck 19 , das ungleich strkere ffentliche Beachtung fand. 20 1924
wurden dann die Novellen Drei Frauen (Grigia, >>Die Portugiesin und >>Tonka)
verffentlicht. 21 Groe Aufmerksamkeit wurde - jedenfalls in Literaturkreisen - der
1927 publizierten >>Rede zur Rilke-Feier in Berlin am 16. Januar 1927 zuteil. 22
In die frhen 30er Jahre fiel die Verffentlichung der beiden Bcher des >>Mannes ohne
Eigenschaften, die zu Lebzeiten des Autors den Roman der ffentlichkeit vorstellten.
1930 erschien das erste, 23 1933 das zweite BuchY In der Art ihres Zustandekommens
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Corino (Fn 8), S. 265.

Musil, GW, Bd. 6, S. !56 ff. Vgl. Corino (Fn 8), S. 135, 138 f., 345 f., 383 f. u..
Musil, GW, Bd. 8, S. 977 ff.
Mller-Dietz (Fn 7), S. 952 f.
Musil, GW, Bd. 6, S. 309 ff. Vgl. Corino (Fn 8), S. 627 ff.
Corino (Fn 8), S. 642 ff.
Corino (Fn 8), S. 655.
Ausfhrlich dazu Corino (Fn 8), S. 653-692.
Musil, GW, Bd. 6, S. 234 ff. Vgl. Corino (Fn 8), S. 940,943,951 u..
Musil, GW, Bd. 8, S. 1229 ff. Vgl. Corino (Fn 8), S. 798 ff.
Musil, GW, Bd. I, 2.
Musil, GW, Bd. 3.
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Heim Mller-Dietz
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und ihrer Gestaltung ungewhnlich war die 1936 unter dem Titel Nachla zu Lebzeiten publizierte Sammlung von Essays und kleinen Studien, 25 die zuvor in Zeitschriften
und Zeitungen erschienen waren. In der Vorbemerkung begrndet der Schriftsteller den
originellen, aus dem herkmmlichen Rahmen fallenden Schritt, den eigenen Nachlass
selbst herauszugeben, mit der Absicht, die Herausgabe des meinen zu verhindern, ehe es
soweit kommt, da ich das nicht mehr tun kann. Das verllichste Mittel dazu ist es,
da man ihn selbst bei Lebzeiten herausgibt. 26 Musils 1937 erschienener vielbeachteter
Wiener Vortrag ber die Dummheit 27 stellte die letzte selbststndige Publikation aus
seiner Feder dar. 28 Andere bedeutsame Texte zur Literatur, Kulturpolitik und Politik im
allgemeinen- wie etwa der Essay Bedenken eines Langsamen (1933) 29 und die Rede
auf dem Internationalen Schriftstellerkongress zur Verteidigung der Kultur von 1935 in
Paris 30 - wurden erst postum verffentlicht. Musils Rede auf dem unter antifaschistischem Vorzeichen stehenden Pariser Kongress, mit der der Schriftsteller die Autonomie
der Kunst und die Freiheit des Einzelnen gegen jegliche ideologisch motivierten Eingriffe und Zumutungen verteidigte, stie damals auf Befremden und Unverstndnis von Teilnehmern und Zeitungen. Der ausgezeichnete Musil-Kenner Amann charakterisiert sie in
der Retrospektive als einen der )>theoretisch anspruchsvollsten, mutigsten und hellsichtigsten Beitrge des Kongresses. 31
3. Zur Entstehungs- und Entwicklungsgeschichte

des Mannes ohne Eigenschaften 32
Die Entstehungs- und Entwicklungsgeschichte des Romans weist fast schon abenteuerliche Zge auf - wenngleich die Literaturwissenschaft nicht zuletzt darin charakteristische Elemente der literarischen Modeme erblickt. Die Anfnge zu diesem Werk reichen
bis in die Zeit vor dem Ersten Weltkrieg zurck. Freilich galten die ersten Entwrfe und
Notizen anders gearteten literarischen Projekten -etwa einem Priester- bzw. Teufelsroman.33 Immerhin wurde Musil1911 und 1912 mit Ereignissen konfrontiert, die dann spter in modifizierter Gestalt Eingang in den Mann ohne Eigenschaften<< finden solltenwie etwa einem tdlichen Verkehrsunfall, einem Mordprozess und einem Besuch des rmischen Irrenhauses. Der Schriftsteller setzte- nach der Unterbrechung durch den Ersten
Weltkrieg und neben der Arbeit an Theaterstcken und Theaterkritiken- seine vorbereitenden Studien in den 20er Jahren fort. Zunchst (1924) ging dem Werk als Vorlufer
noch ein Romanprojekt Die Zwillingsschwester<< vorausY
Eine Lektre der Erstausgabe von Thomas Manns Zauberberg lenkte wohl Musils
Blick auf die Mglichkeiten des essayistischen Romans und bahnte damit den Weg zum
eigentlichen Werk. 35 In einer Radio-Lesung von 1927 war erstmals ffentlich vom
Mann ohne Eigenschaften die Rede. 36 1929 begann Musil mit der Reinschrift des zunchst als zweihndiges Werk geplanten Romans. 37 In dem nunmehr entstehenden Werk
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Musil, GW, Bd. 7, S. 471 ff. Vgl. Carina (Fn 8), S. 1211 ff.
Musi/, GW, Bd. 7, S. 473.
Carina (Fn 8), S. 1239.
Musil, GW, Bd. 8, S. 1413 ff. Vgl. Amann, Robert Musil- Lileratur und Politik, 2007, S. 48 ff., 169 ff.
Musil, GW, Bd. 8, S. 1266 ff. Vgl. Carina (Fn 8), S. 1175 ff.; Amann (Fn 29), S. 98 ff.
Amann (Fn 29), S. S. 120.
Fanta, Die Entstehungsgeschichte des Mannes ohne Eigenschaften von Robert Musi1, 2000.
Corino (Fn 8), S. 1888.
Carina (Fn 8), S. 1018 f.
Corino (Fn 8), S. 1904.
Corino (Fn 8), S. 1907.
Carina (Fn 8), S. 1910.
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Strafrecht und Musils Roman Der Mann ohne Eigensclulften
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verarbeitete er eine Flle von persnlichen, teilweise bis in die Jugend zurckreichenden
Erlebnissen und zeitgeschichtlichen Ereignissen. Schlielich fand auch eine Flle von Figuren aus der eigenen Lebens- und der Zeitgeschichte in mehr oder minder modifizierter
Weise Eingang in den Roman. 38 1930 stellte Musil den ersten Band (mit seinen 123 Kapiteln) fertig, der nach Vorabdrucken einzelner Kapitel in verschiedenen Zeitungen noch in
diesem Jahr erschien. 39 Im Mrz 1933 folgte die Verffentlichung des ersten Teils des
zweiten Bandes (mit 38 Kapiteln). Der erste Band fand berwiegend begeisterte Aufnahme in der Literaturkritik- der freilich keine vergleichbare Resonanz im Publikum entsprach. 40 Indes gab es auch kritische Stimmen, die mit einer Beurteilung operierten, die
frappierende hnlichkeit mit dem Argument aufwies, mit dem Musil 1932 die Aufnahme
in die Dichtersektion der Preuischen Akademie der Knste verweigert wurde: 41 Er sei
>>zu intelligent fr einen Dichter. 42 Jedenfalls vermochten selbst literaturkritische
Lobeshymnen nichts an der desolaten wirtschaftlichen Lage Musils und seiner Ehefrau
Martha zu ndern. 43 Sie konnten nach Verffentlichung des ersten Teils des zweiten Bandes, der I 933 unter dem anzglich wirkenden, freilich nicht auf das Dritte Reich bezogenen Untertitel >Ins Tausendjhrige Reich [Die Verbrecher] publiziert worden ist, 44
umso weniger seine Situation positiv beeinflussen, als der Schriftsteller im NS-Staat ohnehin in die Rolle einer persona non grata geraten sollte. 45 Am 31.12.1938 wurde der
essayistische, intellektuell beraus anspruchsvolle und hochstehende Roman - freilich
angesichts der im Dritten Reich von vornherein betriebenen Kulturpolitik 46 reichlich
spt - in die >>Liste des schdlichen und unerwnschten Schrifttums aufgenommenY
Ein geplanter weiterer Band erschien zu Lebzeiten des Schriftstellers nicht mehr. Die
Witwe MtLSils stellte allerdings fr den Roman bestimmte unverffentlichte Texte nach
eigenen Kriterien zu einem dritten Band zusammen, der 1943 in der Schweiz, jedoch
weitgehend unbeachtet, im Eigenverlag erschien. 48
Freilich arbeitete Musil nach seiner 1933 erfolgten Rckkehr nach Wien und seiner
Emigration in die Schweiz im Jahre 1938 bis zu seinem Tode fast unablssig an der Fortsetzung seines Romans 49 - soweit ihn nicht andere literarische Projekte, vor allem aber
Krankheiten, seine fortdauernd prekre wirtschaftliche Lage und nicht zuletzt psychisch
bedingte, durch unerhrte literarische Ansprche gefrderte Phasen der Schreibhemmung und des Selbstzweifels daran hinderten. 50 Die Folge dieser Entwicklung waren
freilich nicht nur Schreibpausen, sondern auch immer wieder neu angestellte berlegungen zur Fortfhrung des Romans, die sich in einem laborhnlichen Verfahren, einem fort38 Corino, Robert Musil. Leben und Werk in Bildern und Texten, 1992 (1988); ders. {Fn 8), S. 843 ff.;
Pekar, Roben Musil zur Einftlhrung, 1997, S. 117 ff.
39 ber die wechselvolle Vorgeschichte der Romangenese - die sowohl die inhaltlichen Schwerpunkte und
Darstellungsweise als auch den Titel betraf- eingehend Corino (Fn 8), S. 823 ff.
40 Corino (Fn 8), S. 1002 ff.
41 Corino (Fn 8), S. 798, 1917.
42 Corino (Fn 8), S. 1008. Was in bizarrer Weise an Musils Chancen erinnert, eine wissenschaftliche Laufbahn einzuschlagen, die sich ihm 1908 geboten hatten (Corino [Fn 8], S. 316 f., 406).
43 Corino (Fn 8), S. 1089 ff.
44 Vgl. Fn 24.
45 Zum Echo<< auf den zweiten Band Corino (Fn 8), S. 1109 ff.
46 Barbian, Literaturpolitik im Dritten Reich<<, 1995.
47 Corino (Fn 8), S. 1931. 1941 wurden in Deutschland smtliche Schriften Musils verboten (Corino [Fn 8],
S. 1359).
48 Corino (Fn 8), S. 1445 ff.
49 Das unterscheidet den ungarischen Schriftsteller Peter Nadas von Musil insofern, als er mit seinem ungeheuren Roman<< Parallelgeschichten (2012) in der Gewichtsklasse des >Mann ohne Eigenschaften<<<
(Iris Radisch, Die Zeit Nr. 7 v. 9.2.2012, S. 45) nach achtzehn Jahren Schreibarbeit<< (Radi.!ch) doch
noch zu Lebzeiten fertig geworden ist.
50 Fanta, Musii-Forum 28 (2003/2004), S. 26 ff. (42 ff.); Daiber, Musii-Forum 27 (2001/2002), S. 210 ff.
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gesetzten Streichen, Umstellen und Verndern von Texten, in einem Entwerten, Versuchen, Verabschieden, Zurckstellen und Erproben von Mglichkeiten uerten. 51 Doch
trieb ihn immer wieder eine geradezu manisch wirkende Schreibbesessenheit dazu an, die
Fortfhrung und Vollendung des Werkes anzustreben. Sie kreiste namentlich um die konzeptionelle Gestalt des Romans und damit um das Ziel der Hauptperson Ulrich, des
Mannes ohne Eigenschaften, zum Entwurl eines idealen Lebens vorzustoen, ihn zu
kreieren um ihn einer als dissonant, widersprchlich und unmoralisch empfundenen
Wirklichkeit entgegenzusetzen.
Dieser anhaltende Schreibprozess brachte im Laufe der Zeit eine Vielzahl neuer Kapitel, Entwrle und anderer Fragmente (wie z. B. Studienbltter, Notizen etc.) hervor, die
groenteils im vierten und fnften Band der von Frise 1978 veranstalteten Gesamtausgabe ihren Niederschlag gefunden haben. Dadurch wuchs das Romanwerk auf insgesamt
2036 Seiten an. Bei diesem Umfang sollte es freilich nicht bleiben. Die 2008 von Walter
Fanta, Klaus Amann und Karl Corino sowie dem Robert-Musil-Institut der Universitt
Klagenfurt edierte digitale Klagenfurter Ausgabe 52 dokumentiert weitere 6000 Seiten an
Texten Musils, die zum Roman gehren.
Die Auswertung und Analyse dieser groen Materialsanunlung erffnet der Musil-Forschung weitere- und womglich neue- Perspektiven. Das gilt namentlich fr die bisher
nicht hinreichend geklrte Problematik, die sich mit der Fortfhrung und dem Ende des
Romans verbindet. Nach wie vor offen ist die Frage- die hier freilich nicht vertieft werden kann -, wie sich der Schriftsteller den Schluss seines Romans vorgestellt hat, zu dem
sich in seinem Nachlass ja derart viele Anhaltspunkte finden, dass sie einer Flle unterschiedlicher Hypothesen und Spekulationen Nahrung geben. 53 Eine gewichtige, wenn
nicht die zentrale Rolle spielt in diesem Kontext der weitere Verlauf und der Ausgang der
innigen, vergeistigten und ins Mystische weisenden Beziehung zwischen der Hauptperson Ulrich und seiner Schwester Agathe, einer Beziehung, die in eine Reise ins Paradies mnden sollte. Ob freilich die gemeinsame ltalienreise, die beiden zugedacht ist,
ihre - problematische und das Romanende problematisierende - Apotheose in einer inzestusen Verbindung erlahren sollte - wie in der Forschung verschiedentlich angenommen wird 54 -, erscheint indes nach ungedruckten Quellen der Klagenfurter Ausgabe eher
zweifelhaft. 55
4. Zum Inhalt des Romans

Nicht nur der Umfang des Werkes erschwert Lesern den Zugang zum Roman. Wohl
mehr noch ist es sein Inhalt, der zwar mit einer Vielzahl von Personen aufwartet, 56 aber
die Frage aufwirlt, welche Geschichte da berhaupt erzhlt wird. Zahlreiche Gesprche,
Einschbe und theoretische Reflexionen durchdringen den Roman und stellen sich
gleichsam dem Fortgang, dem Fluss einer wie immer gearteten Handlung in den Weg. In
51 Schne, in: Schillerneil (Hrsg.), Deutsche Romane von Grimmeishausen bis Musil, 1966, S. 290 ff. (296).
Vgl. auch Honold, in: Gisi, Thring, Wirtz (Hrsg.), Schreiben und Streichen. Zu einem Moment produktiver Negativitt, 2011, S. 195 ff. Auf diesen beraus erhellenden Beitrag hat mich Heike Jung aufmerksamgemacht
52 Fanta u. a., Beiheft Robert Musil: Klagenfurier Ausgabe, 2009. Vgl. A. v. Kittlitz, FAZ Nr. 247 v.
23.10.2010, S. Z 3.
53 Vgl. nur Corino (Fn 8), S. 1422 f., 1436 f. Zu den sog. Druckfahnen-Kapiteln der Fortsetzung, die im
Druck nicht mehr erschienen sind, Corino (Fn 8), S. 1255 ff.
54 Vgl. z. B. Gutjahr, in: J. Strutz, Kiss (Hrsg.), Genauigkeit und Seele. Zur sterreichischen Literatur seit
demfinde siede, 1990, S. 139 ff. (145 ff.); Kremer, in: Grimminger/Murasov/Stckrath (Hrsg.), Literarische Moderne, 1995, S. 439 ff. (448 ff.).
55 Fanta, Musil-Forum 30 (2007/2008), S. 37 ff. (54); Corino (Fn 8), S. 1267.
56 Vgl. Fn 38, 43.
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Strafrecht und Musils Roman Der Mann ohne Eigenschaften
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der Tat gibt der Text keine Geschichte i. S. eines realistischen Gesellschaftsromans etwa nach dem Muster des 19. Jahrhunderts- wieder und her, der eine Entwicklung in linearer Weise fortschreibt. Musil hat diese Problematik selbst einmal in pointierter Form
auf den Nenner gebracht: Die Geschichte dieses Romans kommt darauf hinaus, da die
Geschichte, die in ihm erzhlt werden sollte, nicht erzhlt wird. 57 Diese Feststellung
spiegelt sich auch in Iiteraturwissenschaftlichen Stellungnahmen. 58 Fr sie mag stellvertretend das lapidare Urteil Hans-Georg Potts stehen: >>Eine Romanhandlung, die zusammengefat wiedergegeben werden knnte, gibt es nicht. 59
Gleichwohl Jassen sich dem Romantext wenigstens zwei bedeutende Themen entnehmen, die ihm ungeachtet vieler Abschweifungen und Nebenstrnge das Geprge geben.
Zum einen ist es die Krise der europischen Kultur, die sich vor dem Ersten Weltkrieg angebahnt hat und zutage getreten ist, um dann im Laufe des 20. Jahrhunderts immer mehr
Gestalt in Form von menschenmrderischen Ideologien und Weltanschauungen anzunehmen, die der gesellschaftlichen und geschichtlichen Entwicklung ihren unauslschlichen
Stempel aufgeprgt haben. Der Roman setzt denn auch im Jahr 1913 ein, also unmittelbar
vor der ersten groen Katastrophe, die das 20. Jahrhundert in Gestalt des Ersten Weltkriegs charakterisiert. Er veranschaulicht die Krise am Beispiel der sozialen, politischen
und geistigen Verwerfungen, die die Doppelmonarchie sterreich-Ungarn heimsuchen.
Dieser Vielvlkerstaat figuriert im Werk als >>Kakanien 60 - wenn auch zuweilen unmittelbar auf sterreich Bezug genommen wird -, 61 das Musil als Exempel fr die moderne
Welt begriff. 62
Zum anderen stehen die geistigen und kulturellen Konsequenzen zur Diskussion, die
aus der europischen Krise zu ziehen sind (oder zumindest gezogen werden knnen). Sie
manifestieren sich in der Hauptfigur des Romans Ulrich, dem >>Mann ohne Eigenschaften, der der Utopie des idealen Lebens nachstrebt. 63 Ulrich ist es, dessen Kritik dem
Geist, der Kultur seiner Zeit und seines Landes mit ihren Brchen, Widersprchen und
berholten Anschauungen gilt, der der Wirklichkeit eine vernichtende Diagnose stellt,
um ihr eine gnzlich andersgeartete Mglichkeit als ideale Lebensform entgegenzusetzen. Sein unablssiges, utopisch erscheinendes Streben, seine Suche danach erreicht freilich so wenig ihr Ziel, wie der Roman zum Abschluss gelangt. Als scharfer Beobachter
seiner Epoche registriert er die konkurrierenden, miteinander im Widerstreit liegenden
Ideologien und Weltanschauungen, mit denen er sich nicht identifizieren kann. Er sieht
sich gleichsam als >>Monsieur le Vivisecteur, der das Zeitgeschehen seziert, >>psychologisch zergliedert, als einen also, als der sich Musil ja selbst verstanden hat. 64
Ulrich gibt diesem Selbstverstndnis nicht zuletzt in den zahlreichen intensiven Gesprchen Ausdruck, die er mit seiner Schwester Agathe fhrt. Mit ihr verbindet ihn eine
57 Musil, Der Mann ohne Eigenschaften. Aus dem Nachla (Fortsetzung), GW, Bd. 5, S. 1937. Vgl. Fanta
(Fn 50), S. 32.
58 Vgl. z. B. Zeller, in: Roth/Behar (Fn 6), S. 55 ff. (59); Pekar (Fn 38), S. lll.
59 Pott, Robert Musil, 1984, S. 79.
60 Musil, GW, Bd. I, Kap. 8, Bd. 2, Kap. 109.
61 Musil, GW, Bd. I, S. 107 ff. In Kap. 26 spricht der Autor vom Barockzauber alter sterreichischer
Kultur (S. 109), in Kap. 37 von einem >>sterreichischen Jahr<< und gar >>Jahrhundert<< (S. 138) und in
Kap. 43 vom >>wahren sterreich<< (S. 174).
62 >>dieses groteske sterreich ist nichts anderes als ein besonders deutlicher Fall der modernen Welt<<
(Musil, Tagebcher, hrsg. von Frise, Bd. I, 1981, S. 354).
63 In Kap. 61, GW, Bd. 1, S. 244 ff., spricht Musil von der >>Utopie des exakten Lebens<<. Das hat auf den
Utopiecharakter des ganzen Werkes abgefrbt. Vgl. nur Schne (Fn 51), S. 311 ff.; Wiegmann, in: Ueding
(Hrsg.), Literatur ist Utopie, 1978, S. 309 ff.; Bohrer, Pltzlichkeit. Zum Augenblick des sthetischen
Scheins, 1981, S. 202 ff.; Luserke, Wirklichkeit und Mglichkeit. Modaltheoretische Untersuchung zum
Werk Robert Musils, 1987, S. 131 ff., 148 ff., 175 ff.
64 Roth (Fn I 0); Corino, Robert Musil. Leben und Werk (Fn 38), S. 67 ff.
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innige, geistige, in ihrer Eigenart aber fast schon berirdisch anmutende Beziehung, die im
Laufe der Entwicklung namentlich fr sein Streben nach einem idealen Leben zentrale
Bedeutung gewinnt. 65 Davon legt bereits der dritte Band des Romans Zeugnis ab. Erst recht
gilt dies fr jene unverffentlichten, lediglich in Frises Ausgabe von 1978 und in der digitalen Klagenfurter Ausgabe wiedergegebenen Entwrfe in Musils Nachlass, die die projektierte >>Reise ins Paradies zum Gegenstand haben, wie sie der Autor dem Paar zugedacht hat. 66
In >>Kakanien erblickt Ulrich gewissermaen das >>Versuchsfeld, das >>Labor, in
dem es fr ihn darum geht, die von ihm als dissonant und disparat erlebte Wirklichkeit
seiner Zeit mit dem ganz Anderen, der grundlegenden Alternative in Gestalt der Mglichkeit zu konfrontieren. 67 Josef Strutz ist sogar so weit gegangen, den Protagonisten
Ulrich selbst als das >>Morallaboratorium zu charakterisieren, in dem er. gleichsam aus
sich selbst heraus, auf der Grundlage seiner Intelligenz, Kreativitt und Phantasie zu experimentieren sucht. 68 Indessen gelingt es Ulrich nicht, einen Ausweg aus der kulturellen
Krise zu entdecken oder zu entwickeln und ihr die Mglichkeit eines >>richtigen Lebens
entgegenzusetzen.
Obgleich der Roman von einer Vielzahl von Gesprchen und Reflexionen ber das Leben und die Lebensformen einer im tiefen kulturellen Umbruch befindlichen Gesellschaft
durchzogen ist und eine das ganze Geschehen tragende und prgende Handlung vermissen lsst, die nach der ursprnglichen Konzeption den Roman htte abschlieen sollen,
gewinnt eine historisch-politische Fiktion zentrale Bedeutung fr das Werk. Demnach
sollten und wollten die Wiener Verantwortlichen mit dem Projekt der sog. >>Parallelaktion69 der Doppelmonarchie zu einer ffentlichen Anerkennung verhelfen, die derjenigen
des deutschen Kaiserreiches zumindest ebenbrtig ist. 70 Mit der Parallelaktion, der
>>glanzvolle(n) Lebenskundgebung sterreichs 71 - die wie ein roter Faden das ganze
Romangeschehen durchzieht - sollte und wollte sich die Doppelmonarchie neben der
deutschen Monarchie behaupten, wenn nicht gar ihr den Rang ablaufen. Anknpfungspunkt sollten Regierungsjubilen bilden, die im Jahre 1918 in Wien und in Berlin zu feiern wren - wenn denn die Geschichte den erwarteten Verlauf genommen htte. Doch
konnte aus der >>Parallelaktion schon aus historischen Grnden nichts werden. Der
sterreichische Kaiser starb 1916, der deutsche musste 1918 abdanken. Beide Monarchien gingen an der Niederlage im Ersten Weltkrieg zugrunde.
Die >>Parallelaktion scheitert nach der Darstellung im Roman aber auch aus Grnden,
die in den dafr verantwortlichen oder arn Projekt beteiligten Personen liegen. Graf
Leinsdorf, der als Erfinder der Parallelaktion in die Geschichte eingehen wollte (oder
sollte), 72 vermochte dem Projekttrotz vieler Vorarbeiten und Anstrengungen keine Konturen zu verleihen, geschweige denn ein konkretes Programm zu entwickeln, das Aussichten auf Verwirklichung gehabt htte. Ein brauchbares und die Wiener Verantwortlichen berzeugendes Konzept wollte und konnte nicht entstehen.
Die im Roman thematisierte Krise der europischen Kultur bezieht praktisch smtliche
Lebensbereiche, Gesellschaft, Wirtschaft, Kunst und Wissenschaft, ein. Das wird an der
Schilderung der verschiedenen, miteinander ringenden geistigen Strmungen, namentlich
Vgl. vor allem Fanta (Fn 55), S. 37 ff.
Musil, GW, Bd. 5, S. 165I ff.
Wenn es Wirklichkeitssinn gibt, mu es auch Mglichkeitssinn geben (Musi/, GW, Bd. I, Kap. 4).
Strotz, in: ders. (Hrsg.), Robert Musil und die kulturellen Tendenzen seiner Zeit, I983, S. I60 ff.
Z. B. Mr1Sil, GW, Bd. I, Kap. 22, 26, 36, 40, 44. 56, 58, Bd. 2, Kap. 8I, I 07, I I6, I20, Bd. 3, Kap. 13, 34.
Vgl. auch Kremer, in: Pott (Hrsg.), Robert Musil -Dichter, Essayist, Wissenschaftler, I993, S. 22 ff.
(speziell zur Vaterlndischen Parallelaktion S. 34 ff.).
70 Musil, GW, Bd. I, S. 78 f. Vgl. auchPekar(Fn 38), S. I 12 f.
7I Musil, GW, Bd. I, S. 88.
72 M11sil, GW, Bd. I, S. 87 ff.
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jedoch an den in der Doppelmonarchie entstandenen politischen und gesellschaftlichen

Widersprchen und Konflikten deutlich. Musil hat es verstanden, ihnen in Gestalt verschiedener Figuren, ihrer Gesprche, Auffassungen und Handlungen- die von dem kritischen Beobachter Ulrich immer wieder registriert und analysiert werden - Ausdruck zu
geben. Von der Krise betroffen sind demnach alle kulturellen Phnomene - und damit
nicht zuletzt Religion und Recht.
Auf juristischem Gebiet wird dies namentlich am zeitgenssischen, noch aus dem Jahr
1852 stammenden Strafrecht und dem gleichfalls veralteten Strafprozess (-Recht) sichtbar. Dies wird freilich weniger durch verschiedene kriminelle Episoden verdeutlicht, die
groenteils eher Aufschlsse ber das gesellschaftliche Leben der Zeit als ber die rechtliche Aufarbeitung geben. Sie sind im brigen auch fr den Ablauf der Romanhandlung
oder das, was man in Anbetracht des essayistischen Zuschnitts des Werkes 73 darunter
verstehen mag, von meist peripherer Bedeutung. 74 Es gibt allerdings drei unterschiedliche gewichtige Ausnahmen, denen wiederum freilich weniger rechtliches als vielmehr
allgemeingesellschaftliches Gewicht zukommt.
Die erste interessiert vor allem als eine Art zeitgeschichtliches Dokument, das die
Macht des Staates in Gestalt autoritren brokratischen Umgangs der Polizei mit dem
Brger in der Doppelmonarchie veranschaulicht, der wie ein Untertan behandelt wird.
Dirich will einem Betrunkenen, der durch sein Verhalten einen Auflauf verursacht hat, im
Hinblick auf seinen Zustand einem Schutzmann gegenber verbal beistehen. Als er sich
gegen die rde Zurechtweisung verwahrt, wird er gleichfalls von der Polizei wegen angeblicher Wachbeleidigung und Strung einer Amt~handlung verhaftet. 75 Er verdankt
es nur dem Umstand, dass er besseren Kreisen angehrt- er ist promovierter Intellektueller, sein Vater immerhin Mitglied des Herrenhauses -, dass er nach Klrung des
Missverstndnisses alsbald wieder auf freien Fu gesetzt wird. 76
Ein weiterer >>Kriminalfall besteht in der von Agathe aus zwar begreiflichen, aber
deswegen gleichwohl nicht tolerierbaren Motiven begangenen handschriftlichen Flschung des vterlichen Testaments, die Dirich zunchst entschieden ablehnt, um sie
letztlich dann doch als mehr oder minder verstndlichen Akt hinzunehmen. 77 Fr die Entwicklung des Romangeschehens zentrale Bedeutung weist hingegen die in der Forschungsliteratur eingehend diskutierte - und dann auch verschiedentlich bejahte - Frage
auf, ob die Liebesbeziehung zwischen Dirich und seiner Schwester Agathe whrend der
73 Der Essaycharakter des Romans ist Thema einer kaum noch berschaubaren Sekundrliteratur. Pars pro
toto seien erwhnt: Roth, FS Sokel, 19&3, S. 117 ff. (122); J. Stnm, in: ders./Kiss (Fn 54), S. II ff.;
Kremer (Fn 54), S. 442 ff.; Pekllr (Fn 38). S. !56 ff.: Bouveresse, Musil-Forum 29 (2005/2006), S. I ff.
Musil selbst hat Kap. 62 (GW, Bd. I) mit der berschrift versehen: Auch die Erde, namentlich aber
Ulrich, huldigt der Utopie des Essayismus. Der essayistische Charakter ist namentlich charakteristisch
flir literarische Werke der >>Klassischen Modeme. Vgl. z. B. Kleinsclvrridt, Musil-Forum 27 (2001/
2002), S. I ff.; Hofmann, Musil-Forum 27, S. 150 ff.; Kiesel, Geschichte der literarischen Modeme,
2004, S. 138 ff.; Zeller, Musil-Forum 30 (2007/2008), S. 20 ff.; Venture/li, in: Ponzi (Hrsg.), Klassische
Modeme,2010, S. 17 ff.
74 So wird z. B. der Finanzmann<< Dr. Paul Amheim- ftir den Watther Rathenau die Vorlage geliefert hat
(Corino [Fn 8]. S. 870 ff.)- wiederholt von Bediensteten bestohlen. Zum einen ist es der Grtnergehilfe,
den er beschftigt (Musil, GW, Bd. I, S. 187 f.). zum anderen ein fr Amheim als Diener ttiger >>Mohrenknabe<<, der in solcher Weise seine Vertrauensstellung missbraucht (Musil, GW, Bd. I, S. 221 f.). Ferner wird Ulrich auf dem nchtlichen Heimweg von drei Strolchen entweder ausgeraubt oder von einem
weiteren Unbekannten bestohlen. Aufgrund des Fehlers, sich krperlich zur Wehr zu setzen, erleidet er
obendrein noch Verletzungen, die ihn zeitweilig in einen Zustand der Bewusstlosigkeit versetzen, so dass
er nicht wei, wer ihm letztlich die Wertgegenstnde entwendet hat (Musil, GW, Bd. l, S. 25 ff.).
75 Musil, GW, Bd. I, S. 156 ff. Polizeiliche Willkr in jenem Staat hat auch Kar! Krar<S in polemisch-satirischer Weise kritisiert. Vgl. Mller-Dietz, in: ders., Grenzberschreitungen (Fn 2), S. 391.
76 Musil, GW, Bd. I, S. 161 f.
77 Musi/, GW, Bd. 3, S. 793 ff.
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dem Paar zugedachten Italienreise ihre aus verschiedenen, nicht zuletzt sthetischen
Grnden problematische Apotheose in Gestalt des Inzests erlebt hat. 78
5. Die Moosbrugger-Geschichte
Zentrale Bedeutung fr das Romangeschehen - und die Rechtskritik Musils - kommt
der Geschichte des Zimmermanns und Prostituiertenmrders Christian Moosbrugger zu.
Sie zieht sich gleichsam leitmotivisch durch das ganze Werk- selbst bis in die zu Lebzeiten des Autors unverffentlicht gebliebenen Kapitel, Entwrfe und sonstigen Notate, die
den Fortgang des Romans dokumentieren. Eine Vielzahl von Kapiteln handelt von der
Biografie Moosbruggers, von seiner Straftat, seinem Prozess, seiner Verurteilung und Inhaftierung 79 oder nimmt wenigstens auf ihn und sein Schicksal Bezug. 80 Die verschiedenen Perspektiven kommen vor allem zur Sprache in der Schilderung der Lebensgeschichte und Erlebniswelt der Figur selbst, 81 in den Wahrnehmungen und Erfahrungen des unbeteiligten Prozessbeobachters Ulrich, 82 in der strafrechtsdogmatischen Auseinandersetzung mit dem Begriff der verminderten Zurechnungsfhigkeit durch Ulrichs Vater, 83 in
den - ebenso kontroversen wie vergeblichen - Versuchen der Psychiater, die Persnlichkeit Moosbruggers zu analysieren, 84 sowie in Erlsungsgedanken oder Wahnvorstellungen, die Clarisse im Hinblick auf Moosbrugger hegt. 85
Mit der Darstellung der Moosbrugger-Geschichte knpfte Musil an einen authentischen Wiener Kriminalfall von 1910 an. 86 Damals wurde ein oberfrnkischer Zimmermann namens Christian Voigt wegen Ermordung einer Prostituierten in der Nacht vom
13. auf den 14.8.1910 in einem Prozess, der am 20. und 21.10.1911 vor dem Schwurgericht stattfand, 87 zum Tode durch den Strang verurteilt. Der Kaiser sah ihm allerdings
1912 die Todesstrafe nach, so dass letztlich ber ihn lebenslanger schwerer und verschrfter Kerker verhngt wurde. 88 Der sterreichische Bundesprsident begnadigte
Voigt am 17.12.1930, wonach dieser auf Bewhrung aus dem Zuchthaus Garsten bei
Steyr entlassen wurde. Voigt kehrte daraufhin nach Deutschland zurck. Dort heiratete er
1934. Am 18.5.1938 starb er in Nmberg. 89 Musil, der sich in seiner Schilderung der Vorgeschichte, der Straftat und des Prozesses gegen Moosbrugger weitgehend an Berichte
der Journalisten gehalten hat, die im Gerichtssaal anwesend gewesen sind, hat freilich das
Schicksal Voigts nach dessen Verurteilung nicht weiter verfolgt. 90
78 Zur >>letzten Liebesgeschichte<< vgl. Corino (Fn 8), S. 831, 834, 1086 u..; Fanta (Fn 50); v. Kittlitz
(Fn 50).
79 Musi/, GW, Bd. I, Kap. 18, 30, 31, 53, 59, 60, 87, Bd. 2, Kap. llO, Bd. 3, Kap. 19, in Bd. 4 das Kap.
>>Besuch im Irrenhaus<< (S. 1357 ff.).
80 Die Moosbrugger-Prob1ematik wird darber hinaus noch behandelt in: Musil, GW, Bd. 1, Kap. 19, 38, 55,
61, 62, 63, 74, Bd. 2, Kap. 1ll, 115, 122, Bd. 3, Kap. 7.
81 Vgl. z. B. Musil, GW, Bd. 1, Kap. 53, 59, Bd. 2, Kap. 87, 110.
82 Musi/, GW, Bd. I, Kap. 30, 31.
83 Vgl. namentlich Musil, GW, Bd. 1, Kap. 74, Bd. 2, Kap. 111.
84 Z. B. Musi/, GW, Bd. 1, Kap. 60, Bd. 4, S. 1363, 1365, 1368, Bd. 5, S. 1960.
85 Vgl. z. B. Musil, GW, Bd. 3, Kap. 19, Bd. 4, S. 1302. Clarisse, die mit ihrem Ehemann Waller zu den
Hauptpersonen des Romans zhlt (Musil, GW, Bd. I, Kap. 38, 54, 56, 70, Bd. 2, Kap. 82, 97, Bd. 3, Kap.
7, 14, 32, 33), vertritt die >>verstiegene Idee, Moosbrugger befreien zu sollen (Corino [Fn 8], S. 1744).
Der Befreiungsgedanke >>geistert gleichsam auch durch diverse Entwrfe zum Roman (vgl. z. B. Musil,
GW, Bd. 5, S. 1560, 1704). Als Vorbild Clarisses figurierte Alice Donath, die mit Musil gut bekannt war
(Corino, Robert Musil. Leben und Werk [Fn 38], S. 350 f.; ders. [Fn 8], S. 301 ff.).
86 Corino, Musil-Forum 10 (1984), S. 105 ff.; ders. (Fn 8), S. 880 ff.
87 Corino (Fn 8), S. 1888. ber das damals erstattete Fakulttsgutachten Trkei ArchKrim 55 (1913), 47 ff.;
vgl. auch Mller-Dietz (Fn 5), S. 129; Corino (Fn 8), S. 1723.
88 Corino (Fn 8), S. 890.
89 Corino (Fn 8), S. 1839.
90 Corino (Fn 8), S. 882.
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Insgesamt thematisiert die Moosbrugger-Geschichte eine komplexe Problematik, in

der namentlich strafrechtliche, strafprozessuale und psychiatrische Fragen durch einen
psychisch gestrten Tter und dessen auergewhnliche Straftaten aufgeworfen werden.
Sie gelten gleichermaen der psychiatrischen und psychologischen sowie der juristischen
Beurteilung einer seelisch abnormen Persnlichkeit wie den rechtlichen Konsequenzen,
die daraus im Hinblick auf die Rechtsfolgen zu ziehen sind. Dabei kommt dem zeitgenssischen Erkenntnisstand der beteiligten Wissenschaften, vor allem der Psychiatrie, sowie
dem Zusammenwirken - oder Zusammenspiel - von Richtern und Sachverstndigen im
Gerichtssaal magebliches Gewicht zu. Ebenso wie die Beurteilung des Tters whrend
der Tatbegehung fr die Zurechnung von entscheidender Bedeutung ist, gilt dies auch fr
die Entscheidung ber die Rechtsfolgen, die dem damaligen Recht und seinem Verstndnis von Gerechtigkeit sowie zugleich hinreichendem Schutz vor dem gefhrlich erscheinenden Delinquenten Rechnung tragen soll.
Mit den Fragen nach zutreffender psychiatrischer und juristischer Bewertung der abnormen Erlebniswelt eines psychisch gestrten Triebtters verbinden sich demnach die
Probleme adquater strafrechtlicher Reaktionen und gesellschaftlicher Verarbeitung
solcher Taten. Damit ist durch den Fall Moosbrugger der Grundlagenstreit der daran beteiligten Wissenschaften - von der Strafrechtswissenschaft ber die Kriminologie und
Psychiatrie bis hin zur Individual- und Sozialpsychologie- namentlich ber die Willensfreiheit und die Kriminalprvention auf die Tagesordnung gesetzt worden. Zugleich
bringt die Darstellung der Moosbrugger-Geschichte die nachhaltige Kritik Musils am unzureichenden zeitgenssischen Erkenntnisstand jener Wissenschaften als auch am veralteten sterreichischen Strafrecht und Strafprozessrecht in geradezu ironisch-satirischer,
fast schon karikierender Weise zum Ausdruck. Die Schilderung von Rolle und Funktion
der Sachverstndigen hat dem ganzen Werk die Charakterisierung als psychiatrischer
Roman eingetragen. 91 Dies alles wird denn auch an den Analysen und Deutungen sichtbar, die die Wiedergabe der Moosbrugger-Geschichte in der Forschung erfahren hat. 92
Freilich wird diese Geschichte - wie auch andere im Roman thematisierte Vorgnge nicht fortlaufend erzhlt. Sie wird vielmehr immer wieder eingeschoben in eine Vielzahl
anderer Ereignisse. In bezeichnender Weise kommen zwar das Vorleben Moosbruggers,
die von ihm begangene Tat, der Strafprozess und der Urteilsspruch zur Sprache. Doch
verlautet ber das endgltige Schicksal des Protagonisten nichts. Man erfhrt nur mehr,
dass der Verteidiger gegen das erstinstanzliehe Urteil die sog. Nichtigkeitsbeschwerde
eingelegt hat, dass Moosbrugger als Untersuchungsgefangener in ein anderes Gefangnis
berfhrt wird und auf aktives Betreiben des Grafen Leinsdorf in einem Irrenhaus nochmals auf seinen Geisteszustand psychiatrisch untersucht werden soll. 93 Doch wird nicht
einmal ber ein Ergebnis dieser Begutachtung und dessen etwaige juristische Konsequenzen berichtet.
Auf Moosbruggers Kindheit und Jugend, eigentlich auf seiner ganzen Lebensgeschichte, lastete das Stigma des gesellschaftlichen Auenseiters, der unverstanden, einsam,
ohne Freunde blieb. 94 In jungen Jahren lebte- oder existierte er vielmehr- als Hterbub
einer kleinen Gemeinde buchstblich am Rande der Gesellschaft. Das setzte sich fort, als
er eine Zimmermanns-Lehre absolvierte und sich danach auf Wanderschaft begab. Als
91 Irle, Der Psychiatrische Roman, 1965, S. 124 ff.
92 Mller-Dietz (Fn 5), S. 130 ff., 166 ff.; Karthaus, Festgabe Frise, 2000, S. 483 ff.; v. Engelhardt, FS Pribilla, 1990, S. 285 ff.; ders., Fundamenla Psychiatrica 4/2002, S. 124 ff.; Arntzen, Fundamenla Psychiatrica 3-4/2003, S. 89 ff.; Andriopoulos, Unfall und Verbrechen. Konfigurationen zwischen literarischem
und juristischem Diskurs um 1900, 1996, S. 117 ff.; Scheel, Literarische Justizkritik bei Feuchtwanger,
Musil, Wassermann und A. Zweig, 2008, S. 169 ff., 182 ff., 222 ff.
93 Musil, GW, Bd. I, S. 244.
94 Musil, GW, Bd. I, S. 71.
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Heinz Mller-Dietz
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Geselle wechselte er oft seinen Arbeitsplatz. Nirgendwo hielt es ihn lange. Nicht selten
hatte er Probleme, ein Unterkommen und Arbeit zu finden. Hufig geriet er als sprachlich
unbeholfener, wenn nicht unterentwickelter junger Mann in Streit und ttliche Auseinandersetzungen mit anderen. Seine unstete Lebensweise zwang ihn nicht selten dazu, seinen
Lebensunterhalt auf illegale Weise zu sichern. All das trug ihm im Laufe der Zeit immer
mehr Verurteilungen und Vorstrafen wegen Gewaltttigkeit, Vagabondage und Betteln
ein. 95
Frh schon scheiterten seine Versuche, Kontakte zum weiblichen Geschlecht aufzunehmen. Als 16-jhriger Lehrbub wollte er sich der Meisterin nhern, die ihn erotisch anzog. Emprt schlug sie ihn mit einem Holzlffel blutig. Der Meister, der hinzugekommen
war, warf ihn zur Tr hinaus. 96 Frauen- so empfand er es jedenfalls -lachten oft ber ihn
oder verspotteten ihn; sie nahmen ihn nicht ernst. Allmhlich entwickelte er eine Abneigung, wenn nicht gar einen Hass gegen das weibliche Geschlecht. Er ging ihm aus dem
Wege; doch war das nicht immer mglich. 97 Dann konnte sich sein Hass bis zu Gewaltakten, ja bis zum Mord steigern- was ihn denn auch letztlich zu der Tat trieb, deretwegen er
sich ja schlielich vor dem Wiener Schwurgericht verantworten musste.
Seine Straftaten zogen mehrfach StrafverbBungen nach sich. Freilich wechselten seine Gefngnisaufenthalte auch oft mit Einweisungen in Irrenhuser. Das lag daran, dass
die Beurteilung seiner abnormen psychischen Verfassung Moosbruggers Psychiatern erhebliche Probleme bereitete, wiewohl die Art seines gewaltttigen Verhaltens vor allem
Frauen gegenber auf einen Geisteskranken schlieen lie. Die Psychiater hatten ihn deshalb schon ebenso oft fr gesund wie fr unzurechnungsfhig erklrt. 98 Moosbrugger
hrte Stimmen, sah sich von Geistern verfolgt, 99 halluzinierte, hatte Gesichte. 100 Er war
ersichtlich krank; aber wenn auch offenbar seine krankhafte Natur den Grund fr sein
Verhalten abgab, das ihn von anderen Menschen absonderte, ihm kam das wie ein strkeres und hheres Gefhl von seinem Ich vor. Sein ganzes Leben war ein zum Lachen und
Entsetzen unbeholfener Kampf, um Geltung dafr zu erzwingen. 101
Die fehlgeschlagene, defizitre Sozialisation Moosbruggers 102 wirkte sich nicht zuletzt
in mangelnder Kommunikations- und Ausdrucksfhigkeit aus. Er hatte, als Auenseiter
ausgegrenzt und stigmatisiert, nie gelernt, seine Bedrfnisse und Gefhle in gesellschaftlich akzeptabler und verstndlicher Weise zu artikulieren. Das war ja auch ein wesentlicher Grund fr seine wiederkehrenden gewaltttigen Reaktionen. So hatte er immer
wieder Schwierigkeiten, bei Auseinandersetzungen mit anderen oder in Gerichtsverhandlungen seine Sichtweisen in nachvollziehbarer Form zum Ausdruck zu bringen - was natrlich durch seine abnormen Erlebnisweisen noch verstrkt wurde. So sah Moosbrugger
nur einen Ausweg aus seiner kommunikativen Misere darin, Anleihen bei den Fachsprachen der Juristen 103 und Psychiater sowie beim Gefngnisjargon whrend seiner Inhaftie-
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Musil, GW, Bd. I, S. 70.

Musil, GW, Bd. I, S. 68 f. <<Wie immer in solchen Fllen, schwankten unter dem Druck der sich ihnen
berordnenden juristischen Vorstellungswelt die medizinischen Gutachten ber seinen Geisteszustand,
und Moosbrugger lie sich keine der Gelegenheiten entgehn, um in ffentlicher Verhandlung seine
berlegenheit ber die Psychiater zu beweisen und sie als aufgeblasene Trpfe und Schwindler zu entlarven, die ganz unwissend seien und ihn, wenn er simuliere, ins Irrenhaus aufnehmen mten, statt ihn
ins Zuchthaus zu schicken, wohin er gehre<< (Musil, GW, Bd. I, S. 72).
Musil, GW, Bd. I, S. 69 f.
Musil, GW, Bd. I, S. 239 f.
Zur kriminogenen Sozialisation Brumlik Neue Praxis 29 (1999), 44 ff.
Neumann, Ellscheid, in: Grewendorf (Hrsg.), Rechtskultur als Sprachkultur, 1992, S. 110 ff., 275 ff.
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rungen aufzunehmen, 104 also sich dieses Vokabulars zu bedienen. Denn es war nach seinen Erfahrungen der Besitz der Fachsprachen, was den Herrschenden das Recht gab,
ber sein Schicksal zu >befinden<. 105 Daraus resultierte freilich nicht selten eine Ausdrucksweise, die halb- oder unverstandene Begriffe und Redeweisen mit dem Gefngnisjargon zu einer hochtrabenden, pompsen Sprache mischte, was im Gerichtssaal Heiterkeit oder aber auch Unverstndnis auslsen konnte.
Einmal mehr entsprach das Geschehen in der Tatnacht negativen frheren Erfahrungen, die Moosbrugger in Begegnungen mit Frauen erlebt hatte. Er hatte dem Alkohol zugesprochen, ohne freilich betrunken zu sein. Auf dem Heimweg sprach ihn ein stellenloses Dienstmdchen, das von Gelegenheitsprostitution lebte, in der Absicht an, von ihm
mit nach Hause genommen zu werden. 106 Er wollte unter keinen Umstnden mit ihr etwas zu tun haben und suchte sie deshalb auf jede nur erdenkliche Weise loszuwerden. Als
sie sich schlielich an ihn hngte, stie er mit einem Messer so lange auf sie ein, bis sie
tot war. Die Leiche legte er vor ein Gebsch, damit sie leichter entdeckt wrde. Wie sich
spter herausstellte und dementsprechend in der Gerichtsverhandlung thematisiert wurde,
war das Opfer in grauenerregender Weise<< gettet worden. 107 Es wies arn Hals Wrgspuren auf; die Brste waren abgeschnitten; allein arn Bauch wurden 35 Messerstiche gezhlt. Die Tatbegehung, vor allem die Steigerung und die Art der Verletzungen, lieen
auf einen Blutrausch schlieen. Es war freilich kein Lustmord. 108 So wollte denn auch
Moosbrugger selbst seine Tat in der Verhandlung nicht verstanden wissen. Dem Prozessbeobachter Ulrich fiel auf, dass Moosbruggers Verteidigung ein schattenhaft kenntlicher
Plan zugrunde lag. Er war weder von der Absicht ausgegangen zu tten, noch durfte er
seiner Wrde halber krank sein; von Lust konnte berhaupt nicht gesprochen werden,
sondern nur von Ekel und Verachtung: also mute die Tat ein Totschlag sein, zu dem ihn
das verdchtige Benehmen des Weibes [... ] verleitet hatte. 109
In der Verhandlung kam auch der denkwrdige Verlauf der ersten polizeilichen Vernehmung zur Sprache. Demnach hatte ihn der Kommissar in seinem eigenen Interesse
beschworen, ein Gestndnis abzulegen: >Schauen Sie, Herr Moosbrugger<, hatte er gesagt, >ich bitte Sie einfach instndig: gnnen Sie mir doch den Erfolg!< Und Moosbrugger
hatte erwidert: >Gut, wenn Sie den Erfolg haben wollen, so machen wir jetzt Protokoll.<<<110 Erst hatte der Richter einer solchen Darstellung keinen Glauben schenken wollen; doch wurde sie in der Beweisaufnahme vorn Kommissar unter Eid besttigt. 111
Die psychische Strung, die in der Begehung der Straftat zum Ausdruck kam, uerte
sich nicht zuletzt in Moosbruggers Auftreten vor Gericht. Er brachte dadurch vor allem
seinen Verteidiger in erhebliche Schwierigkeiten. Er sa breit wie ein Zuschauer auf sei104 Klacke, ber die Gleichheit vor dem Wort. Sprachkultur im geschlossenen Strafvollzug, 2004, S. 92 ff.;
LLlubenthal, Strafvollzug, 6. Aufl. 2011, Rn 221; Schch, in: Kaiser/Schch, Strafvollzug, 5. Aufl.
2002, 13 Rn 15. Beim Nachdenken ber seine schwierige Situation beklagte Moosbrugger in der Untersuchungshaft seine Erziehung, die ihn nicht gelehrt hatte, seine Erfahrungen so auszudrcken, wie
es sein mte<< (Musil, GW, Bd. I, S. 241).
105 Musil, GW, Bd. I, S. 72.
106 Musil, GW, Bd. I, S. 73.
107 Musil, GW, Bd. I, S. 68.
108 Corino (Fn 8), S. 888. Zum sog. Lustmord aus heutiger Sicht Hoffmeister KrimJ 35 (2003), 212 ff.
109 Musil, GW, Bd. I, S. 75.
110 Musil, GWE, Bd. I, S. 212 f.
III Corino (Fn 8), S. 1721. Diesen Vorgang hat der Satiriker Kar/ Kraus denn auch in seiner Glosse Die
Polizei hierzulande<< (Die Fackel Nr. 334 [ 1911], S. 6 ff.) u. a. mit den Worten missbilligt: Es ist eidlich
festgestellt, dass ein Lustmrder auf der Polizei gebeten wurde, dem Beamten eine persnliche Genugtuung zu verschaffen. Die Mrder verpflichten sich dem Staat, aber er nimmt ihre Gefalligkeit in
Anspruch, ohne sich zu revanchieren, ohne auch nur die Todesstrafe abzuschaffen. Das ist nicht nobel
gehandelt (S. 9).
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ner Bank, rief dem Staatsanwalt Bravo zu, wenn dieser etwas fr seine Gemeingefhrlichkeit vorbrachte, das ihm seiner wrdig erschien, und teilte lobende Zensuren an Zeugen aus, die erklrten, niemals an ihm etwas bemerkt zu haben, was auf Unzurechnungsfhigkeit schlieen liee. 112 Moosbrugger erkannte nicht, dass er durch seine Einlassungen, mit denen er den Freundlichkeiten entgegenkam, die ihm der Vorsitzende erwies,
sich selbst gleichsam die Schlinge um seinen Hals legte - die dann nur noch zugezogen
werden musste. So musste denn auch seine Verteidigungsstrategie misslingen- wenn von
einer solchen berhaupt die Rede sein konnte -, seine Tat als Totschlag beurteilt zu wissen. >>Der Richter wirkte beinahe gtig in seinem Bemhen, ihn dabei zu untersttzen und
ihm Begriffe zur Verfgung zu stellen, selbst wenn es solche waren, die Moosbrugger
den frchterlichsten Folgen auslieferten. 113
Erst recht trat die psychische Strung, der Irrsinn, in Gestalt irregulrer, ja widersprchlicher uerungen Moosbruggers zutage, mit denen er in der letzten Verhandlung auf Feststellungen des Vorsitzenden und die Urteilsverkndung reagierte. Dass
ihm das Gericht aufgrund des psychiatrischen Gutachtens Zurechnungsfhigkeit bescheinigte, veranlasste ihn paradoxerweise zur Bemerkung: Ich bin damit zufrieden
und habe meinen Zweck erreicht. Diese seiner Verteidigung zuwiderlaufende uerung erklrte er auf seine, fr die Zuhrer freilich unverstndliche Weise: dadurch, da
ich die Anklage erzwungen habe, bin ich mit dem Beweisverfahren zufrieden! Das
hinderte ihn nicht daran, die Verkndung des Todesurteils mit den Worten zu kommentieren, die sich fr den Prozessbeobachter Ulrich als deutlich Irrsinn darstellten: Ich
bin damit zufrieden, wenn ich Ihnen auch gestehen mu, da Sie einen Irrsinnigen verurteilt haben! 114
6. Psychiatrische, strafrechtliche und kriminalpolitische Aspekte

der Moosbrugger-Geschichte
Wie ein roter Faden zieht sich die Erkenntnis durch die Darstellung der MoosbruggerGeschichte, dass dieser den Rahmen des Normalen sprengende Straftter einen
Grenzfall verkrpert, dessen Beurteilung namentlich zeitgenssischen Psychiatern
enorme Schwierigkeiten bereitet. Moosbrugger hatte man whrend seines von den Verbrechen eines unheimlichen Blutrausches unterbrochenen ehrlichen Lebens ebenso oft in
Irrenhusern zurckgehalten wie entlassen, und er hatte als Paralytiker, Paranoiker, Epileptiker und zirkulr Irrer gegolten. 115 Was schon in frheren Strafverfahren sichtbar geworden ist, wiederholt sich einmal mehr bei seiner Begutachtung im Wiener Mordprozess: Die Psychiater knnen die pathologischen Verhaltensweisen und Reaktionen Moosbruggers keiner ihnen bekannten psychischen Krankheit oder Ausfallerscheinung zuordnen. Das beginnt im Grunde schon mit dem Aussehen und Auftreten des Delinquenten,
der eine geradezu widersprchliche Mischung aus krperlicher Kraft und Strke, gutmtiger und redlicher Erscheinung und unheimlicher Physiognomie zu erkennen gibt und
zeitweilig durch ein verschlagenes, ironisches, heimtckisches, schmerzliches, irres,
blutrnstiges Lachen irritiert. 116 Tatschlich zeigte sich an diesem Fall die ganze Ratlosigkeit der zeitgenssischen Medizin und Psychiatrie. 117
112
113
114
115
116
117
Musii,GW,Bd.1,S. 74.
Musil (Fn 113).
Musil, GW, Bd. 1, S. 243.
Wie Corino (Fn 8, S. 884) unter Bezug auf Voigt konstatiert, der ja das Vorbild fr Moosbrugger abgegeben hat.
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63
Das Dilemma, das Moosbrugger namentlich Psychiatern bei der Beurteilung seines
Geisteszustandes bereitet hat, bringt Musil in seinem unnachahmlich ironisch-satirischen,
wenn nicht sarkastischen Kommentar im Kapitel ))Ausflug ins logisch-sittliche Reich
zum Ausdruck: ))Moosbrugger war einer jener Grenzflle, die aus der Jurisprudenz und
Gerichtsmedizin auch den Laien als Flle der verminderten Zurechnungsfhigkeit bekannt sind. Bezeichnend fr diese Unglcklichen ist es, da sie nicht nur eine minderwertige Gesundheit, sondern auch eine minderwertige Krankheit haben. Die Natur hat eine
merkwrdige Vorliebe dafr, solche Personen in Hlle und Flle hervorzubringen [... ],
sie liebt die bergnge und hlt auch im groen die Welt in einem bergangszustand
zwischen Schwachsinn und Gesundheit. 118 Die zeitgenssische Justiz- so Musil- irritiere das nicht weiter; fr sie lge ja die rechtliche Konsequenz aus alledem auf der Hand:
))Denn wenn man teilweise krank ist, ist man nach Ansicht der Rechtslehrer auch teilweise gesund, so ist man wenigstens teilweise zurechnungsfhig; und ist man teilweise zurechnungsfhig, so ist man es ganz; denn Zurechnungsfhigkeit ist [... ] der Zustand des
Menschen, in dem er die Kraft besitzt, unabhngig von jeder zwingenden Notwendigkeit
sich aus sich selbst fr einen bestimmten Zweck zu bestimmen, und eine solche Bestimmtheit kann man nicht gleichzeitig besitzen und entbehren. 119 Das Fazit, das aus
dieser Erkenntnis gezogen wurde - und das auch Ulrichs Vater zog, der als Jurist in einer
Kommission an den Arbeiten zur Reform des sterreichischen Strafrechts mitwirkte 120 -,
fand denn auch in der These ihren Ausdruck: ))Es gibt fr Juristen keine halbverrckten
Menschen. 121
Damit stand die Verantwortlichkeit Moosbruggers fr seine Tat im Rechtssinne fest.
Die Probleme, denen die Psychiater konfrontiert waren, lieen sich aber im Wege einer
Anpassung an den juristischen Standpunkt unschwer dadurch lsen, dass sie ihre womglich abweichende - Beurteilung des ))Grenzfalles der rechtlichen unterordneten,
indem sie eben die Zurechnungsfhigkeit des Inquirenten - ungeachtet sich vielleicht
aufdrngender Zweifel - bejahten. ))Es ist eine bekannte Erscheinung, da der Engel der
Medizin, wenn er lngere Zeit den Ausfhrungen der Juristen zugehrt hat, sehr oft seine
eigene Sendung vergit Er schlgt dann klirrend die Flgel zusammen und benimmt sich
im Gerichtssaal wie ein Reserveengel der Jurisprudenz. 122 So kann es geschehen, dass
der ))Engel der Medizin ))jene nur minderwertigen Kranken ))als Kranke behandelt,
wenn sie zu ihm in die Privatpraxis kommen, dass er sie ))aber schchtern dem Engel
des Rechts berlt, wenn er mit ihnen in der Gerichtspraxis zusammenstt. Das hatte
zur Folge, dass Moosbrugger ))in der letzten Verhandlung zwei besonders gewissenhafte
Gerichtsrzte seine Gesundheit wieder zurckgaben. 123 Auf diese Weise war er zu seinem Todesurteil gekommen 124, und nur dem Umstand, dass seine erneute Begutachtung
durchgesetzt werden konnte, verdankte er es, dass die Vollstreckung unterblieb. 125
Mit dieser Darstellung bte Musil- ber seine Glossierung der juristischen Logik hinaus - nachhaltige Kritik an der zeitgenssischen Gerichtspsychiatrie - sowohl was die
Wahrnehmung ihrer speziellen Aufgaben als auch was ihr ))Zusammenspiel mit Rich118 Musil, GW, Bd. 1, S. 242.
119 Musil, GW, Bd. 1, S. 243. Zum >>tertium non datur vgl. auch Weinschenk Forensia 7 (1986), 55 f.;
Jakobs, Strafrecht AT, 2. Aufl. 1993, 17. Abschn. Rn 49.
120 Vgl. Musil (Fn 83).
121 Musil, GW, Bd. 2, S. 534. Gleichfalls zitiert von Kienapfel/Hpfel, Strafrecht AT, 13. Aufl. 2009, Z 14
Rn 17.
122 Musil, GW, Bd. I, S. 244.
123 Musil, GW, Bd. I, S. 243.
124 Musil, GW, Bd. 1, S. 244.
125 Die Hinrichtung war auf unbestimmte Zeit verschoben worden<< (Musil, GW, Bd. I, S. 211; vgl. auch
Fn 88).
64
Heinz Mller-Dietz
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tern in foro anlangt. 126 Damit stand der Schriftsteller keineswegs allein; auch Karl Kraus
ging mit dieser Disziplin mit geradezu gnadenloser Schrfe ins Gericht. 127 Jene Problematik sollte - wenn auch unter verndertem Vorzeichen und in anderer Gestalt - spter
noch eine (selbst-) kritische Auseinandersetzung mit der Rolle der gerichtlichen Psychiatrie nach sich ziehen. 128
Mit seiner ironisch-satirischen Charakterisierung des zeitgenssischen Umgangs mit
der Figur der venninderten Zurechnungsfhigkeit verwies Musilletztlich auf die Grundfrage, dass es dabei in Wahrheit nicht um die Problematik der Schuldzurechnung, sondern vielmehr der Strafzumessung ging (und geht). 129 Rechtssystematisch handelt(e) es
sich dabei also um einen besonderen Strafmilderungsgrund, wie ihn denn auch heute 34
Nr. 1 StGB 1975 regelt. 13
Keine geringere Bedeutung beanspruchte im Fall Moosbeugger nach der Darstellung
im Roman die gerichtliche Entscheidung ber die Rechtsfo1gen. Dies fiel um so mehr ins
Gewicht, als der Prostituiertenmrder - eben im Hinblick auf seine frheren Taten und
deren pathologischen Hintergrund - als beraus gefhrlicher Tter galt. Damit geriet
nicht nur die bei schweren Straftaten besonders relevante Frage nach der gerechten Entscheidung ins juristische und gesellschaftliche Blickfeld, sondern auch der Anspruch der
Allgemeinheit auf hinreichenden Schutz vor solchen Taten und Ttern. Wie schon an der
bisherigen Lebensgeschichte, aber auch an der zeitgenssischen Rechtslage und am Verlauf des Prozesses selbst abzulesen war, hing dies natrlich mageblich von der Verantwortlichkeit des Delinquenten ab. Insofern kam nach damaligem Recht nur die Alternative von Todesstrafe oder Unterbringung im Irrenhaus in Betracht.
Eine absolute Garantie fr den Schutz der Gesellschaft bot freilich nur die Vollstreckung der Todesstrafe, die freilich im Falle Moosbeugger ausgesetzt wurde, obgleich
Psychiatrie 131 und Justiz den Weg dafr geebnet hatten. Selbst Ulrich, dem das Schicksal
Moosbeuggers keineswegs gleichgltig war, war aber davon berzeugt, dass man fr ihn
nichts tun kann 132 und dass der Staat schlielich Moosbeugger umbringen wird, weil
das in einem solchen Zustand der Unfertigkeit einfach das Klarste, Billigste und Sicherste ist. 133 Das Mindeste, was an Sicherungsmanahmen als Alternative zur Todesstrafe
vom damaligen Zeitgeist erwartet wurde, war- jenseits der ohnehin recht skeptisch beurteilten und in der Tat beraus begrenzten therapeutischen Mglichkeiten - die lebenslange sichere Verwahrung seelisch gestrter gefhrlicher Tter entweder im Zuchthaus oder
im Irrenhaus. Das spiegelte sich denn auch in der einschlgigen psychiatrischen Diskussion wider. 134
Freilich lsst es Ulrich- auf der Grundlage seiner allgemeinen Kulturkritik- an >>ketzerischen Anmerkungen zum staatlichen und gesellschaftlichen Umgang mit gefhrlich
erscheinenden Rechtsbrechern wie Moosbeugger keineswegs fehlen. Wenngleich hinter
diesen der >>political correctness zuwiderlaufenden, empirisch auch keineswegs beleg126 lngeborg Bachmann hat diesen Sachverhalt mit der Feststellung kommentiert: Am Fall des Prostituiertenmrders Moosbrugger erleben wir das dissonante Zusammenspiel von Gerichtsmedizin, Justiz und
Seelsorge<< (Akzente 1954, S. 50 ff. [51]).
127 Kraus (Fn 3), S. 76 ff., 296 ff. Vgl. Mller-Dietz, Grenzberschreitungen (Fn 2), S. 367 f., 397 f.;
Merke/, Strafrecht und Satire im Werk von Kar! Kraus, 1998 (1994), S. 389 f.
128 Vgl. Miiller-Dietz (Fn 5), S. 136 f.
129 Mller-Dietz (Fn 5), S. 134.
130 Vgl. Kienapji:l/Hpfel (Fn 121).
131 Musil, GW, Bd. I, S. 248.
132 Musil, GW, Bd. I, S. 263.
133 Musil, GW, Bd. I, S. 245. Wenngleich Musil diese Geistesverfassung<< als eine Sichtweise charakterisiert, >>die fr das Nchste so scharfsichtig und filr das Ganze so blind isl<< (aaO.).
134 Vgl. nur Aschaffenburg, Geflingnis oder Irrenanstalt, 1908; ders., Die Sicherung der Gesellschaft gegen
gemeingefhrliche Geisteskranke, 1912.
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65
ten Auffassungen die den Roman durchweg kennzeichnenden Fragezeichen Musils stehen, die auf bloe Mglichkeiten in Gestalt gesellschaftlicher Utopien zurtickverweisen.
Nicht zufallig findet sich eine entsprechende Sentenz ber den >>Mglichkeitssinn
Ulrichs, die verlauten lsst: Es ist etwa sehr leicht mglich, da ihm ein Verbrechen, bei
dem ein anderer zu Schaden kommt, blo als eine soziale Fehlleistung erscheint. an der
nicht der Verbrecher die Schuld trgt, sondern die Einrichtung der Gesellschaft. 135 In
eine hnliche Richtung weist auch die reformkritische uerung, man halte >>es im Grunde blo fr eine Ungeschicklichkeit, wenn man es noch nicht fertig bringt, in der Zeit
eines Lebens aus einem Verbrecher einen ntzlichen Menschen zu machen. 136 Die pointierte Version spitzt Musil dann in der fr seine Darstellung ironischen Weise wie folgt
zu: Man ist bereits so nahe daran, durch bestimmte Einflsse allerhand entartete Zustnde verbauen zu knnen wie einen Wildbach, da es beinahe nur noch auf eine soziale
Fahrlssigkeit hinausluft oder auf einen Rest von Ungeschicklichkeit, wenn man aus
Verbrechern nicht rechtzeitig Erzengel macht. 137 Unter sozial- und staat~kritischem Vorzeichen gelangt Ulrich im Gesprch zu einem vergleichbaren Ergebnis: Die rzte seien
beinahe jetzt schon so weit, dass sie die meisten von Verbrechen, wie sie Moosbrugger
begangen hat, verhindem knnten, wenn wir nur die dazu bentigten Geldmittel aufwenden wollten. Dass dies nicht geschehe, liege am Staat, der >>Geld fr jede Dummheit hergebe, >>fr die Lsung der wichtigsten moralischen Fragen aber nicht einen
Kreuzer brig habe. 138 Das muss freilich mitnichten allein am Staatsgrundsatz des
>Fortwurstelns< im alten Kakanien liegen, 139 der im Roman immer wieder der im kulturellen Niedergang befindlichen Doppelmonarchie attestiert wird.
Die besondere Struktur des Romans hat es mit sich gebracht, dass bestimmte Themen,
die im Rahmen der Moosbrugger-Geschichte eine (rechtliche) Rolle spielen, dem Leser
gleichsam in parzellierter Form in verschiedenen Zusammenhngen begegnen. Das gilt
nicht zuletzt fr das weitere Schicksal des Protagonisten. Aufgrund des Vorhabens,
Moosbrugger erneut psychiatrisch zu untersuchen, dauerte seine Haftsituation an, die nicht nur wegen der strengen Sicherheitsvorkehrungen, sondern auch der vielfach willkrlichen Behandlung- psychisch an ihm zerrte. Nach seiner berstellung in ein anderes
Gefangnis 140 musste er Manahmen ber sich ergehen lassen, die er als Untersuchungsgefangener nicht htte hinnehmen mssen. Doch >>sie machten mit ihm, was sie wollten.
Alle seine Beschwerden blieben erfolglos. Der Vorstand gab zwar zu, >>da einiges nicht
der Vorschrift entspreche, aber es sei keine Strafe, sondern Vorsicht. Ergrimmt ahnte
Moosbrugger, da jeder von denen sprach, wie es ihm pate, und da es dieses Sprechen
war, was ihnen die Kraft gab, mit ihm umzugehen, wie sie wollten. 141
Andererseits schmeichelte es Moosbrugger, dass er als wichtige Person im Gefangnis
galt. Mit Genugtuung registrierte er schon die Frsorge, die allen Strflingen unterschiedslos zuteil wurde. Der Staat mute sie nhren, baden, kleiden und sich um ihre
Arbeit, Gesundheit, ihre Bcher und ihren Gesang kmmern, seit sie sich etwas hatten
zuschulden kommen lassen, whrend er das vordem nie getan hatte. 142 Wenn der Raum
nur grer gewesen wre und das Essen besser! 143 Mit der Zeit empfand Moosbrugger
die ihm widerfahrende rigide, auf grtmgliche Sicherheit bedachte Behandlung als
135
136
137
138
139
140
141
142
143
Musil,
Musil,
Musil,
Musil,
Musil,
Musil,
Musil,
Musil,
Musil,
GW, Bd.
GW, Bd.
GW, Bd.
GW, Bd.
GW, Bd.
GW, Bd.
GW, Bd.
GW, Bd.
GW. Bd.
I, S. 17.
!, S. 153.
I, S. 252.
I, S. 263.
2, S. 361.
I. S. 211 ff.
I, S. 235.
I, S. 236.
2, S. 394.
66
Hein:: Mller-Dietz
GA2013
beraus belastend. Er war immer mde von dem Herumirren auf seinen sechs Quadratmetern, das mder macht als das Herumirren ber Meilen. 144 Seine Proteste gegen die
harten Sicherheitsmanahmen fanden indes kein Gehr. Alle- ob Aufseher, Direktor,
Arzt oder Seelsorger - erwiesen sich als unzugnglich und antworteten ihm stereotyp,
seine Behandlung entsprche der Vorschrift. 145
Besser schien es Moosbrugger im Irrenhaus zu ergehen, in dem er erneut begutachtet
werden sollte. Clarisse fand ihn bei ihrem Besuch dort zusammen mit dem Anstalt~arzt
Dr. Friedenthal, einem Assistenten, dem Klinikseelsorger und Dr. Pfeifer, einem der
Sachverstndigen, der Moosbrugger im Prozess fr gesund erklrt hatte, kartenspieleuderweise vor. 146 Dabei sollte der lammfromme Mann, den der geistliche Herr trotz der
schweren Straftaten sndhaft lieb gewonnen hatte, beobachtet werden. 147 Einmal mehr
trat bei Clarisses Besuch die alte psychiatrische Kontroverse ber die Zurechnungs- oder
Unzurechnungsfhigkeit des Delinquenten zutage. 148 Dr. Pfeifer hatte ja die Verantwortlichkeit Moosbruggers bejaht. Dem jungen Assistenten hingegen lag daran, ein unantastbares klinisches Bild von Moosbruggers Unzurechnungsfhigkeit zu gewinnen. 149
Fr Dr. Pfeifer war es jedoch ein verhngnisvoller Irrtum, wenn rzte glauben, da
kranke Verbrecher in ihre Krankenanstalten gehren. Er bezeichnete es als Utopie,
bse Menschen heilen zu wollen. berdies sei es >>ein Nonsens, denn das Bse ist nicht
nur in der Welt vorhanden, sondern auch unentbehrlich fr ihren Fortbestand. Wir brauchen bse Menschen, wir drfen sie nicht alle fr krank erklren. 150 Dr. Pfeifer galt als
besonderer Kenner der Natur geisteskranker Verbrecher; er war bei Gericht sehr beliebt wegen seines Verstndnisses fr die Aufgaben der Justiz. 151 Das hatte ihn denn
auch - unabhngig von der fr ihn unbeantwortbaren Frage nach der Willensfreiheit dazu veranlasst, i. S. des Schutzes der Gesellschaft die Verantwortlichkeit Moosbruggers
anzunehmen. 152 Dr. Friedenthai hinwiederum hielt den >>Grenzfall Moosbrugger fr
einen Epileptiker, der wegen seiner Wahnvorstellungen und Sinnestuschungen auch
Zge von Paraphrenia systematica und vielleicht von Dementia paranoides aufweise.
Gleichwohl liege sein Fall nicht so, da man als Arzt seine Verantwortlichkeit ausschlieen mte! 153
Mit dieser Darstellung wollte Musil gewiss seine Schilderung in dem zu Lebzeiten verffentlichten Teil des Romans unterstreichen, dass der unzureichende Erkenntnisstand
der zeitgenssischen Psychiatrie eine eindeutige und unanfechtbare Beurteilung des Geisteszustandes und der seelischen Verfassung Moosbruggers ausschloss und dass diese
Disziplin aufgrund ihrer Unsicherheit deshalb berwiegend dazu neigte, die juristische
Sichtweise zu bernehmen.
Insgesamt hat Musil mit seiner eingehenden Darstellung des Falles Moosbrugger eine
Diskussion angestoen, die weit ber die zeitgenssische Problematik hinausweist und wenngleich unter anderen gesellschaftlichen und rechtlichen Voraussetzungen - im
Grunde bis heute anhlt. Da geht es um die Erkennbarkeit und Identifizierbarkeit gefhr144
145
146
147
148
149
!50
!51
!52
153

Musil, GW, Bd. 4, S. 1357.
Musil, GW, Bd. 4, S. 1358.
In einem frheren Entwurf zum Roman, der sich zur Problematik psychiatrischer Beurteilungen uert,
ist von zwei verschieden Schulen die Rede, die im Fall Moosbrugger zu verschiedenen Ergebnissen gekommen wren (Musil, GW, Bd. 5, S. 1960).
Musil, GW, Bd. 4, S. 1359.
Musil, GW, Bd. 4, S. 1360.
Musil, GW, Bd. 4, S. 1361.
Musi/, GW, Bd. 4, S. 1362.
Musil, GW, Bd. 4, S. 1368.
GA 2013
Strafrecht und Musils Ronum Der Mann ohne Eigenschaften
67
lieber, namentlich seelisch gestrter Tter, deren psychiatrische Einordnung, ts 4 um den

Umgang mit ihnen, tss vor allem um die Mglichkeiten und Erfolgsaussichten etwaiger
therapeutischer Verfahren, sowie um die verfassungskonfonne Austarierung des beraus
heiklen und sensiblen Verhltnisses von Freiheit des Einzelnen und hinreichendem
Schutz der Allgemeinheit. Reiche Belege ftir alle diese Fragen - und deren Grundproblematik - hat gleichsam pars pro toto nicht zuletzt die in Literaturt 56 und Rechtsprechung,
namentlich vom EGMRt 57 und BVerfGt 58 gefhrte Diskussion ber Beibehaltung und
Ausgestaltung der Sicherungsverwahrung erbracht. Dass das Thema des Schutzes der
Gesellschaft vor dem gefhrlichen Tter bis heute die Kriminalpolitik in Atem hlt- und
wohl auch nicht zu Ende kommen kann t59 -, verweist auf eine Gesellschaft und Geschichte des frhen 20. Jahrhunderts berdauernde Bedeutung, die Musil, wie sich an vielen Bezgen und Kommentaren des Mannes ohne Eigenschaften zeigen liee, sehr
wohl bewusst war.
Das gilt auch ftir die mit der Schilderung der Moosbrugger-Geschichte einhergehende
Darstellung des Verhltnisses der Gesellschaft zur Kriminalitt und ihrer Verarbeitung,
namentlich in Fllen schwerer Kriminalitt sog. Triebtter. Einschlgige Passagen lassen
erkennen, in welchem Mae der Schriftsteller sich vor der Niederschrift seines Werkes
nicht zuletzt in kriminologischer Hinsicht kundig gemacht hat. t60 So glossiert Musil etwa
in der Darstellung des Wirkens der Kommission, die das sterreichische Strafrecht unter
Mitwirkung von Ulrichs Vater reformieren sollte, t61 die mit der Entdeckung von Strafttern verbundene Problematik des Dunkelfeldes mit der an Lombroso gemahnenden ironischen Feststellung: >>Mit welcher Gewissenhaftigkeit gearbeitet werden mute, geht am
besten daraus hervor, da nach statistischen Erhebungen ungefhr siebzig vom Hundert
aller Menschen, die zu unserem Schaden Verbrechen begehn, die Sicherheit haben, den
Einrichtungen unserer Gerechtigkeit zu entschlpfen; es ist naheliegend, da man ber
das eingefangene Viertel um so genauer nachdenken mu!t 62
154 Zur heutigen Problematik rechtspsychiatrischer Begutachtung und des Zusammenwirkens von Richtern
und Sachverstndigen in foro z. B. LAngwie/er KrimJ 24 (1992), 126 ff.: Rasch, FS Schler-Springorum, 1993, S. 561 ff.; Nedopil NSrZ 1999, 433 ff.; ders. R&P 1999, 120 ff.; Fehlenberg R&P 2000,
105 ff.; Steinert R&P 2001, 89 ff.
155 Vg1. z. B. Gohde!WolffKrimJ 24 (1992), 162 ff.; Aebersold et al. (Hrsg.), >>Gemeingefhrliche Straftter (Schweizerische Arbeitsgruppe fr Kriminologie), 2000; Rehn et al. (Hrsg.), Behandlung gefahrlieber Straftter, 2. Auf!. 2001; Ebneret a/. SZK 2005,71 f.; Kun::;. FS Eser, 2005, S. 1375 ff.; Baltzer,
Die Sicherung des gefahrliehen Gewalttters, 2005; Barton (Hrsg.), ... weil er fr die Allgemeinheit gefhrlich ist<<, 2006; Kinzig, Die Legalbewhrung gefhrlicher Rckfalltter, 2008; Heim, FS Strtz,
2009. S. 233 ff.
156 Vgl. z. B. Fe/teslA/ex, FS Schch, 2010, S. 733 ff.; Kinzig NJW 2011, 177 ff.; Streng JZ 2011, 827 ff.;
Schch GA 2012, 14 ff.; Asprion, Gefahrliehe Freiheit? Das Ende der Sicherungsverwahrung, 2012.
!57 EGMR NJW 2010, 2495 ff.
158 BVerfG JZ 2011,845 ff.
159 Die allgemeine Problematik, die vor allem in den Fragen der psychologischen und psychiatrischen Begutachtung, der Schuldfah.igkeit, der Gefahrlichkeit und der Mglichkeiten (sozial-) therapeutischer Behandlung kulminiert, ist krzlich erneut an dem Massaker (der Ttung von 77 und der Verletzung von
!58 Menschen) deutlich geworden, das der rechtsextremistische norwegische Attentter am 22.7.20 II
in und bei Oslo verursacht hat. Dem Tter sind- ebenso wie Moosbrugger, wenn auch anders geartete Wahnvorstellungen altestiert worden, die ihn zum Massenmord getrieben haben sollen (vgl. Bad. Zeitung Nr. 277 v. 30.11.2011, S. I, 5; Hansen, Der Spiegel Nr. 49 v. 5.11.2011, S. 140 f.; Bad. Zeitung
Nr. 31 v. 7.2.2012, S. 6; Gamil/scheg, Bad. Zeitung Nr. 57 v. 8.3.2012, S. 6). Er ist aber letztlich doch
fr schuldfhig befunden und zur Hchststrafe nach norwegischem Recht (21 Jahre Freiheitsstrafe mit
anschlieender Sicherungsverwahrung) verurteilt worden (FAZ Nr. 198 v. 25.8.2012, S. 1 [R. Mller],
2 [Ba/zter]; SZ Nr. 196 v. 25.126.8.2012, S. I, 4, 10 [Hemnann]).
160 Vgl. Miiller-Dietz, Grenzberschreitungen (Fn 2), S. 460 f.
161 Vgl. Fn 83.
162 Musil, GW, Bd. 2, S. 537.
68
Heinz M/ler-Dietz
GA 2013
Wiederholt spielt im Denken und Empfinden Ulrichs das Thema der phantasierten Kriminalitt eine Rolle. 163 Whrend eines nchtlichen Heimwegs fllt ihm die Mordnacht
ein, in der Moosbrugger sein Opfer umgebracht hat. ~~Flchtig erinnert er sich an die Auffassung, da solche Unglcksgeschpfe die Verkrperung unterdrckter Triebe seien, an
denen alle teilhaben, die Fleischwerdung ihrer Gedankenmorde und Phantasieschndungen: So mochten dann die, die daran glaubten, in ihrer Art mit ihm fertig werden und ihn
zur Wiederherstellung ihrer Moral justifizieren, nachdem sie sich an ihm gesttigt hatten! 164 Seit dem Erlebnis des Mordprozesses beschftigte Ulrich dieses flirchterliche
Spiel der Gesellschaft mit ihren Opfern. >>Das Schaurige oder Unerlaubte in der zugelassenen Gestalt von Trumen und Neurosen zu bewundern. schien ihm recht zu den Menschen der Brgerzeit zu passen. 165
Am Fall Moosbrugger wurde aber auch sichtbar, wie rasch die Ereignisse, die in einer
Mediengesellschaft Aufsehen erregen, einander jagen und verdrngen: Der Prostituiertenmrder Christian Moosbrugger war wenige Tage, nachdem in den Zeitungen die Berichte ber die gegen ihn gefhrte Verhandlung zu erscheinen aufgehrt hatten, vergessen
worden, und die Erregung der ffentlichkeit hatte sich anderen Gegenstnden zugewandt.<< 166 Die Stellvertreterrolle, die er in gesellschaftlicher Hinsicht gleichsam wahrgenommen hatte, bernahmen nunmehr andere. ~>Andere Moosbruggers kamen an die Reihe; sie waren nicht er, sie waren nicht einmal die gleichen, aber sie leisteten den gleichen
Dienst.<< 167 Spter sollte Musil in fragmentarischen Notizen zum Roman dem Gedanken
Ausdruck geben: Die Welt braucht das Unrecht wie das Leben den Tod.<< 168
163 Musil hat neben Arbeiten zeitgenssischer Psychiater auch Studien Sigmund Freuds, C. G. Jungs und
AlfredAdlen; gekannt (Roth [Fn 10], S. 538 ff.).
164 Musil, GW, Bd. 2, S. 653.
165 Musil, GW, Bd. 1, S. 121.
166 Musil, GW, Bd. 1, S. 211.
167 Musil, GW, Bd. 2, S. 532.
168 Musil, GW, Bd. 5, S. 1936.
Schrifttum
Wolfgang Frisch (Hrsg.), Grundfragen des Strafzumessungsrechts aus deutscher

und japanischer Sicht. (Freiburger Rechtswissenschaftliche Abhandlungen; Bd. 9)
Verlag Mohr Siebeck, Tbingen 2011. XI, 259 S., Ln. EUR 84,-.
Rechtswissenschaftliche Symposien japanischer und deutscher Juristen haben
Tradition. Hieran knpft dieses Symposion an, das an der Ritsurneikan-Universitt
Kyoto arn 12./13.9.2009 stattgefunden hat. Der Herausgeber schildert im Vorwort
das, was diese Veranstaltung von den bisherigen abhob (V-VII). Die dort gehaltenen
Referate machen den Inhalt des - wie immer vorn Verlag schn ausgestatteten Buchs aus. Sechs Kapitel weist es auf: Normative Grundlagen der Strafzumessung
(Referate von Frisch und Matsumiya), Empirische Grundlagen der Strafzumessung
(Streng, Kojima), Strukturelle Aspekte (Dlling, /da), Die Strafzumessungstatsachen (Hrnle, Kuzuhara, Kunz, Asada), Mastbe der Strafbemessung (Schch,
Okaue) und Prozessuale Fragen der Strafzumessung (Barte!, Nakagawa, Frisch,
Harada). Damit sind die fr die Strafzumessung wesentlichsten Felder abgesteckt
und werden alsdann aus der Sicht beider Rechtsordnungen abgeschritten.
In diesem ersten Symposion zu den Grundfragen konnte es nicht um mehr gehen, als sich
des jeweiligen Diskussionsstands zu versichern. Diese Erwartung wird von den Referenten
erfllt. Hierzulande ist selbstverstndlich von grtem In~~resse, die jeweilige japanische
Sicht auf die thematisierten Sachfragen kennenzulernen. Ubrigens auch deshalb, weil bei
>>gleichen<< Problem- und Diskussionslagen die Vermutung nicht fern liegt, es handle sich
um >>grundstzliche Baustellen. Das gilt etwa fr die sog. Strafzwecke, ber die (wieder
einmal) seit weit ber 130 Jahren (genau genommen >>schon immer, wie Senecas Hinweis
auf Platon belegt) gestritten wird, ohne dass man ernstlich vorwrts gekonunen wre. Ob
Spielraum-, Schuldrahrnen- oder dialektische Vereinigungstheorie, die Antinomie ist nicht
wegdiskutierbar. Ferner: Wie ein Gericht beispielsweise von >>konkreter Tatschuld zu einer
bestinunten Strafe, zumindest rahmenmig (wie eng oder breit >>darf der Schuldrahmen
sein?), gelangen soll, wei niemand >>wirklich. Wir haben zwar die Messlatte, aber uns
fehlt die Waage (Dreher; vgl. auch BVerfGE 105, 135, 169). Woher die Gerichte das von der
Theorie postulierte Wissen ber die Prventionswirkungen, bezogen auf Gesellschaft und
Tter, haben sollen, bleibt ebenfalls hinter einer Flle von unbewiesenen Behauptungen und
Formeln verborgen. Dabei ist zudem im Auge zu behalten, dass die Ausgangsmastbe, die
Strafrahmen, weithin vllig unkritisch >>hingenommen werden, so als ob von ihrem Zuschnitt, auch untereinander, nicht die Rationalitt der ganzen Veranstaltung >>Strafzumessung abhinge (dazu Hettinger, Festschrift fiir Kper, 2007, 95 ff.; instruktiv zur japanischen Sachlage und Diskussion !da, 95). Schon von diesen Grundbestimmungen hngt wenn das System als ein in sich (mglichst) widerspruchsfreies gedacht werden soll (und
wie denn sonst?) -fr die Folgebestinunungen viel ab. Alles, was an vorangegangenen Stellen als noch unklar I unerledigt akzeptiert werden muss - nicht eben wenig -, wirft seine
Schatten als (noch) Nicht-Wissen auf eben das nach der Theorie hiervon mitzubestinunende
Folgende. Gleichwohl: Das Strafzumessungsrecht kann in Deutschland schon lange nicht
mehr als terra incognita bezeichnet werden. Man blickt inzwischen auf eine stattliche Reihe
von Autoren, die sich um dieses Gebiet verdient gemacht haben. Von den >>Pionieren der
frhen Nachkriegszeit seien stellvertretend, aber auch insbesondere genannt Baumam1,
Bruns, Dreher. Horn, Jagusch, Ko.ffko,, Lackner. Peters, Sauer, Schrder, Spende!, Stratenwerth und Zipf Obwohl ber die Jahrzehnte hin viel nachgedacht, gesagt und geschrieben
worden ist, bleibt der Fortschritt (auch) hier eine Schnecke. Eben deshalb aber sind Anlufe
wie dieser, per Horizonterweiterung auf neue Einsichten auszugehen, sehr sinnvoll. Man
muss eben, wie der Leser jetzt wei, auch in Japan weiterhin die dicken Bretter bohren, um
sich an kleinen Erkenntnisgewinnen erfreuen zu knnen.
Professor Dr. Michael Hettinger. Mainz
70
Schrifttum
GA 2013
Luis Greco, Lebendiges und Totes in Feuerbachs Straftheorie. Ein Beitrag zur
gegenwrtigen strafrechtlichen Grundlagendiskussion. Duncker & Humblot, Berlin
2009. 640 S., kart. EUR 118,-.
Totgesagte leben lnger: Auf diesen Nenner knnte man, salopp gesprochen, das
Resultat der von Claus Roxin betreuten Dissertation Luis Grecos zu Feuerbachs
Straftheorie bringen. Whrend Feuerbachs Pldoyer fr ein striktes Gesetzlichkeitsprinzip auch heute noch als unverlierbare Einsicht gilt, wird seine Straftheorie in der
aktuellen strafrechtlichen Grundlagendiskussion zumeist als berholt, veraltet, nicht
haltbar und damit als tot angesehen. Einen Kontrapunkt dazu setzt die hier zu
besprechende Arbeit. Greco zufolge ist der Feuerbachsehe Ansatz einer Androhungsgeneralprvention nicht nur nach wie vor anschlussfhig und damit uerst
lebendig, sondern auch allen konkurrierenden straftheoretischen Konzeptionen klar
berlegen. Dies begrndet er in einer umfassenden, gedankenreichen und profunden
Studie, die weit in die Erkenntnistheorie, Moralphilosophie und Rechtstheorie ausgreift. Am Ende steht eine detailliert ausgearbeitete Straftheorie, die Feuerbachscben Geist atmet, aber durchaus einen eigenstndigen Charakter besitzt.
In dem an die Einleitung (15-33) anschlieenden rechtsgeschichtlichen Teil (34-107)
stellt Greco zunchst Feuerbachs Theorie vom psychologischen Zwang nher vor. Zutreffend arbeitet er heraus, dass Feuerbach analytisch przise zwischen dem Zweck der Strafandrohung (Verhinderung von Straftaten durch Abschreckung der Allgemeinheit), dem Zweck
der Strafzufgung (Begrndung der Wirksamkeit der Strafandrohung), dem Rechtsgrund
der Strafandrohung (Vereinbarkeit mit der rechtlichen Freiheit der Adressaten des Strafgesetzes) und dem Rechtsgrund der Strafzufgung (vorhergehendes Angedroht-Sein der Strafe) differenziert. Obgleich sich diese generalprventive Konzeption von Kants Vergeltungstheorie der Strafe grundlegend unterscheidet, sieht Greco -entgegen einer verbreiteten Ansicht, die eine Abkehr von Kant und einen Rckfall<< in hobbesianisches Denken konstatiert- auch in ihr eine mgliche Ausprgung des kantianischen Kritizismus; im Vergleich zu
Kants eigener Straftheorie akzentuiere sie die Trennung von Moralitt und Legalitt strker
(73 ff.). Der oftmals gegen Feuerbach vorgebrachte Einwand, der psychologischen
Zwangstheorie liege die verfehlte Vorstellung des Menschen als einem stets khl kalkulierenden Nutzenmaximierer zugrunde, beruht Greco zufolge auf einer Fehldeutung. Tatschlich sttze sie sich auf ein assoziationspsychologis~hes Verstndnis. Danach ist die Abschreckung nicht das Ergebnis einer zweckrationalen Uberlegung, sondern einer automatischen
Assoziation des Delikts mit der Strafe (87 ff.).
Vor dem Hintergrund der fr Feuerbachs Straftheorie zentralen These der Trennung von
Moralitt und Legitimitt wendet Greco sich im rechtsphilosophischen Teil seiner Arbeit
(108-201) dem Verhltnis von Recht und Moral zu. Moral fasst er dabei als Inbegriff nichtkonsequentialistischer, d. h. deootologischer oder tugendethischer Anforderungen<< auf
(120). Greco pldiert hier fr eine Modifikation der Feuerbachsehen Auffassung. Die Trennung von Recht und Moral gelte zwar fr den Brger; seine Freiheit drfe nicht zur Durchsetzung nicht-konsequentialistischer (d. h. nicht folgenorientiert begrndbarer) Anforderungen eingeschrnkt werden. Anders verhalte es sich aber beim Staat; seine Machtausbung
sei durch deootologische Prinzipien begrenzt (122 f.). Es gebe Unverfgbares wie etwa das
absolute Folterverbot, das der Staat unabhngig von allen Folgen im Einzelfall beachten
msse. Hinsichtlich der Begrndung dieser deontologischen Schranken vertritt Greco einen
voraussetzungsreichen aprioristischen ethischen Kognitivismus. Danach soll die moralische
Richtigkeit oder Falschheit einer Handlungsweise durch reine Vernunfterkenntnis unabhngig von aller Erfahrung gedanklich eingesehen werden knnen (128 ff.). Auf dieser Grundlage verteidigt er auch das Instrumentalisierungsverbot, d. h. das Verbot, den Menschen
blo als Mittel zu gebrauchen und nicht auch als Zweck an sich anzusehen, als unverzichtbare Schranke staatlichen Handelns. Der strafrechtliche Gehalt des Verbots wird dabei nher
przisiert; es untersage nicht nur die Todesstrafe, verstmmelnde Strafen, Folter und krperliche Zchtigungen sowie stigmatisierende Ehrenstrafen, sondern auch die lebenslange Freiheitsstrafe und die Konfiskation des gesamten Vermgens (160 ff.).
Im Anschluss an diese allgemein-rechtsphilosophischen Vorberlegungen arbeitet Greco
in dem umfangreichen strafrechtsphilosophischen Hauptteil der Abhandlung (202-515) sei-
GA 2013
Schrifttum
71
ne an Feuerbach anschlieende Straftheorie detailliert aus. Nachdem er die abolitionistischen Auffassungen in ihren verschiedenen Varianten berzeugend zurckgewiesen hat
(207 ff.), legt er zuerst die Grundstruktur fest. Formell sei bei der Ermittlung der Bedingungen legitimer Strafe, wie Feuerbach richtig erkannt habe, zwischen der Strafandrohung und
der Strafzufgung zu unterscheiden (227 ff.). Und materiell msse eine berzeugende Straftheorie sowohl eine konsequentialistische als auch eine deootologische Komponente enthalten. Die konsequentialistische Komponente betreffe die Begrndung der Strafe. Strafe bilde
keinen Selbstzweck. Um als legitim zu gelten. msse sie daher einen erwnschten Zustand
frdern. Die deontologische Komponente__komme dagegen bei den Schranken der Strafe ins
Spiel. Es gebe - hier greift Greco seine Uberlegungen aus dem rechtsphilosophischen Teil
wieder auf - absolute Prinzipien, die auch dann zu beachten seien, wenn dies den Strafzweck nicht frdere oder ihm gar widerstreite (230 ff.). Ein wichtiges Beispiel fr ein solches deootologisches Prinzip sieht Greco im nullum-crimen-Satz, den er- von Feuerbach
abweichend - als Ausprgung einer an sich selbst wertvollen Herrschaftsbegrenzung interpretiert (253 ff.).
Der Erluterung der Grundstruktur folgt eine Klrung des Strafbegriffs (274 ff.). Dann
wendet Greco sich den Strafzwecken zu. Dabei unterscheidet er zunchst zwischen Strafzwecken erster und zweiter Ordnung. Unter dem Strafzweck erster Ordnung versteht Greco
den Schutzzweck des Strafrechts. Ausfhrlich wird errtert, ob das Strafrecht dem Schutz
subjektiver Rechte oder dem Schutz von Rechtsgtern dient und ob demzufolge die Straftat
materiell betrachtet eine Rechtsverletzung oder eine Rechtsgutsverletzung darstellt (303 ff.).
Greco gelangt zu der - diskussionswrdigen -Einschtzung, dass von der Antwort letztlich
kaum etwas abhngt; seine Entscheidung fr die Rechtsgutslehre und gegen die (auch von
Feuerbach vertretene) Rechtsverletzungslehre sei deshalb rein pragmatisch bedingt (352 f.).
Als Strafzwecke zweiter Ordnung bezeichnet Greco die Zwischenziele, die die Strafe erreichen soll, um durch sie Rechtsgterschutz zu gewhrleisten. Den Zweck der Strafandrohung sieht Greco mit Feuerbach in der Abschreckung der Allgemeinheit. Abschreckung sei
dabei allerdings nicht, wie Feuerbach meine, psychologisch als das Hervorrufen von
Furcht, sondern funktional als die Erzeugung moralunabhngiger Klugheilsgrnde zu
rechtskonformem Verhalten aufzufassen (356 ff.). So verstanden habe die negative Generalprvention, entgegen einem landlufigen Vorurteil, auch nichts mit einer menschenwrdewidrigen Abrichtung des Menschen gleich einem Tier zu tun; vielmehr setze sie nicht mehr
voraus als die- alltagstheoretisch sehr plausible (365 ff.)- Annahme, dass Menschen zumindest grundstzlich aus Klugheilsgrnden handeln knnen (378 f.). Ernst zu nehmen ist
nach Greco allerdings der Einwand, die Logik der Abschreckung drohe, zu unverhltnismigen Strafen zu fhren. Dass es keine prstabilierte Harmonie von Abschreckung und Proportionalitt gebe, stelle allerdings keinen Grund dar, die Abschreckung als Strafzweck aufzugeben. Es msse nur beachtet werden, dass die Verfolgung des Strafzwecks durch deontologische Schranken begrenzt sei, zu denen auch das Prinzip verhltnismigen Strafens gehre (381 ff.). Die positive Generalprvention lehnt Greco dagegen als legitimen Zweck der
Strafandrohung ab; dem Staat sei es verwehrt, seine Brger durch Zwang moralisch zu erziehen (396 ff.).
Auch hinsichtlich des Zwecks der Strafzufgung folgt Greco dem Feuerbachsehen Ansatz; dieser liege in der >>Besttigung der Wirklichkeit der Androhung (420 f.). Dabei soll
aus dem deootologisch und damit als a priori wahr verstandenen Gesetzlichkeilsprinzip die
Notwendigkeit folgen, jede aufklrbare Straftat tatschlich zu ahnden. Prozessuale Erledigungsmglichkeiten wie die Einstellung nach den 153 ff. StPO, die Diversion oder die
Verfahrensabsprachen seien daher illegitim -eine ausgesprochen weitreichende ~p.d radikale These. Der durch einen Wegfall dieser prozessualen Mglichkeiten drohenden Uberforderung der Strafjustiz will Greco durch den Rckzug des Strafrechts aus dem Bagatellbereich
und die konsequente Beschrnkung auf wenige gravierende Rechtsgutsbeeintrchtigungen
entgegenwirken (423 ff.). Andere Strafzwecke lehnt Greco auch bei der Strafzufgung ab.
Verworfen werden hier nach eingehender Errterung Spezialprvention (435 ff., 449 ff.),
positive Generalprvention (453 ff.) und Vergeltung (458 ff.).
Zuletzt befasst die Arbeit sich mit dem Rechtsgrund der Strafandrohung- wobei die Ausfhrungen hier etwas skizzenhaft bleiben- (478 ff.) und der Strafzufgung (484 ff.). Nach
Greco darf dem Tter Strafe zugefgt werden, weil er die voraussehbaren Folgen seiner
Handlung selbst tragen msse. Die eine Strafzufgung legitimierende Schuld des Tters bestehe in seiner >>strafbezogenen Unklugheit. Den von der h.M. propagierten Schuldbegriff
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lehnt Greco in diesem Zusammenhang ab. Der Vorwurf an den Tter, er habe sich bei seiner
Willensentschlieung und Willensbettigung trotz entsprechender Mglichkeit nicht von
seinen rechtlichen Pflichten leiten lassen, laufe auf eine gegen die Trennung von Recht und
Moral verstoende Moralisierung hinaus. Eine moralisch motivierte Rechtsbefolgung drfe
der liberale Staat von seinen Brgern nicht fordern, nur eine Rechtskonformitt aus moralunabhngigen Klugheilsgrnden erwarten. Dem trage der vorliegend im Geiste Feuerbachs
entwickelte Schuldbegriff Rechnung (484 ff.). Das Buch beschliet eine Zusammenfassung
(516 ff.) und ein 112seitiges (!) Literaturverzeichnis.
Das bleibende Verdienst von Grecos Arbeit besteht zunchst darin, die Allschlussfhigkeit der zu Unrecht oftmals geschmhten Straftheorie Feuerbachs in
imponierender Weise aufgezeigt zu haben. Die Theorie der negativen Generalprvention erfhrt so eine kraftvolle Verteidigung. Besonders berzeugend erscheint in
diesem Zusammenhang Grecos funktionale Bestimmung des Abschreckungsbegriffs. Indem Greco nicht mehr als die sparsame Annahme voraussetzt, dass der
Mensch zumindest prinzipiell durch Klugheilsgrnde molivierbar ist, entgeht er
nicht nur Einwnden, die sich gegen Feuerbachs psychologistisches Abschreckungsverstndnis durchaus vorbringen lassen; er verleiht dem Abschreckungsgedanken damit zugleich eine hohe Plausibilitt. Wohl zu Recht weist Greco auch darauf hin, dass das Prinzip des verhltnismigen Strafens sich nicht aus der Logik
der Abschreckung ableiten lsst, sondern als externe Schranke begrndet werden
muss. Nicht zustimmen kann der Rezensent allerdings dem von Greco hier propagierten ethischen Apriorismus. Soweit Greco zur Sttzung seiner Position zunchst
darauf verweist, der Nonkognitivismus sei seit langem depasse (144), scheint das
den gegenwrtigen Stand der moralphilosophischen Debatte doch deutlich zu verzeichnen. Und die von ihm fr einen kognitivistischen Standpunkt herangezogenen
Argumente (145 ff.) sind von den Nonkognitivisten bereits einer durchschlagenden
Kritik unterzogen worden (vgl. dazu nur Czaniera, Gibt es moralisches Wissen?,
2001). Die besseren Grnde sprechen daher m.E. dafr, die die Strafe begrenzenden
Anforderungen der Gerechtigkeit auf einer interessenbasierten Grundlage konsequentialistisch zu begrnden - was im Rahmen dieser Rezension freilich nicht vertieft werden kann (vgl. zu einer solchen Konzeption Hoerster, Muss Strafe sein?.
2012, 101 f.; vgl. dazu die Rezension von Zimmermann in Heft 2/2013). Auch andere Punkte bedrfen sicherlich noch einer weiteren Errterung. Kurz genannt seien
hier nur zwei. Zum einen erscheint fraglich, ob der Strafzweck der positiven Generalprvention sich nicht ohne Weiteres klugheilsbezogen deuten lsst und damit
ohne den Gedanken der moralischen Erziehung durch Zwang auskommt, so dass
Grecos Einwnde ins Leere liefen. Und zum anderen msste die - interessante Idee der Schuld als strafbezogene Unklugheil noch genauer ausbuchstabiert werden
(was auch Greco selbst so sieht). In jedem Fall aber hat Greco einen fulminanten
Beitrag zur straftheoretischen Diskussion geleistet, der weit ber das Niveau einer
normalen Dissertation hinausreicht und breite Rezeption sowie vertiefte Auseinandersetzung verdient. Der Autor hat seine wissenschaftliche Befhigung damit eindrucksvoll nachgewiesen. Man darf auf seine knftigen Werke gespannt sein!
Professor Dr. Armin Englnder, Passau

Heft 1, 160. Jahrgang, 2013, Seiten 1-72
Inhalt
160 Jahre Goltdammer's Archh fr Strafrecht- 300 Jahre R. v. Deeker's Verlag
Von Jrgen Wolte1; Mannheim/Wilfried Kper, Heide/berg . . . . . . . . . . . . . . .
Abhandlungen
Stirbt das moderne Schuldstrafrecht durch die moderne Gehirnforschung?
\l{m Professor Dr. Christian Jger, Bayreuth.
Ein Vershnungsvorschlag zwischen Neurowissenschaften und Strafrecht
Von Professor Dr. Eduardo Demetrio Crespo, Toledo . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 15
Ist das Konzept strafrechtlicher Schuld nach 20 StGB durch die Erkenntnisse
der Neurowissenschaften widerlegt?
Von Professorin Dr. Bettina Weier, Mnster . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
Praxis
Von Professor D1: D1: h.c. mult. Hans-Reiner Khne, Trier . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
Recht und Literatur

Strafrechtliche, strafprozessuale und kriminologische Aspekte in Musils Roman
Der Mann ohne Eigenschaften
\l{m Professor Dr: D1: h.c. Heinz Mller-Dietz, Saarbrcken . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49
Schrifttum
Wolfgang Frisch, Grundfragen des Strafzumessungsrechts aus deutscher
und japanischer Sicht, 2011
(Professor Dr: Michael Hettinger, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . 69
Lufs Greco, Lebendiges und Totes in Feuerbachs Straftheorie. Ein Beitrag zur
gegenwrtigen strafrechtlichen Grundlagendiskussion, 2009
(Professor Dr. Armin Englnder, Passau) . . . . . , . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70
ISSN 0017-1956
Goltdammer's
Archiv fr Strafrecht
Begrndet 1853
Herausgegeben von
Jrgen Wolter, Paui-Gnter Ptz, Wilfried Kper, Michael Hettinger
2012
159. Jahrgang
Seiten 1-766
'i
R. v. Decker

Herausgegeben von
Prof. Dr. Jrgen Wolter
Paul-Gnter Ptz
Prof. Dr. Wilfried Kper
Prof. Dr. Michael Hettinger
Universitt Mannheim (Schriftleitung)

Ministerialdirigent im Bundesministerium der Justiz a. D., Wachtberg
Universitt Heidelberg
Universitt Mainz
Stndige Mitarbeiter: Ministerialdirigent Prof. Dr. F. Arloth, Mnchen Prof. Dr. M. Dfaz y Garcia
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Freiburg i. Br. Prof. Dr. Dr. h.c. K. H. Gssel, Richter am BayObLG a.D., Mnchen Prof. Dr.
Dr. h. c. W. Gropp, Gieen Dr. H. Hilger, Ministerialdirektor im BMJ a. D., Bonn Prof. Dr. T. Hrnte,
Berlin Prof. Dr. A. Hoyer, Kiel Prof. Dr. C. Jger, Bayreuth Prof. Dr. Dr. h.c. H. Jung, Saarbrcken Prof. Dr. C. Kre LL.M., Kln Prof. Dr. Dr. h.c. mult. H.-H. Khne, Trier Ministerialdirigent Prof. Dr. M. Lemke, Potsdam Prof. Dr. Dr. h.c. D.-M. Luz6n Pefia, Alcala (Madrid)
Rechtsanwalt Prof. Dr. H. Matt, Frankfurt/M. Prof. Dr. V. Militello, Palermo Prof. Dr. Dr. h.c. S. Mir Puig,
Barcelona Prof. Dr. Dr. h. c. H. Mller-Dietz, Saarbrcken Vorsitzender Richter am BGH A. Nack,
Karlsruhe Prof. Dr. H.-U. Paeffgen, Bonn Prof. Dr. M. Pawlik LL.M., Regensburg Richter am BGH
Prof. Dr. H. Radtke, Karlsruhe Generalstaatsanwalt Dr. E. C. Rautenberg, Brandenburg a.d.H.
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Prof. Dr. K. Schmoller, Salzburg Prof. Dr. H. Schch, Mnchen Prof. Dr. Dres. h.c. F.-C. Schroeder,
Regensburg Prof. Dr. Dr. h.c. mult. B. Schnemann, Mnchen Prof. Dr. Dr. h.c. J.-M. Silva Stinchez,
Barcelona Prof. Dr. P. de Sousa Mendes, Lissabon Richter am OLG Prof. Dr. J. Vogel, Tbingen
Prof. Dr. M. Walter, Kln Rechtsanwalt Dr. K. Wasserburg, Mainz Prof. Dr. E. Welau, Bremen
Prof. Dr. W. Wohlers, Zrich Richter am OLG Prof. Dr. G. Wolters, Bochum Prof. Dr. R. Zaczyk,
Bonn Prof. Dr. F. Zieschang, Wrzburg Prof. Dr. M. Zller, Trier
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54 7454 und Prof. Dr. Jrgen Wolter, Universitt Mannheim, L 15, 1~. 68131 Mannheim, Tel. (0621) 181-3323, Fax
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Strafrechtsgeschichte, Jakob-Welder-Weg 9, 55099 Mainz, Tel. (06131) 3922058, Fax (06131) 3920773, e-mail: hettingerga-rezension@uni-mainz.de. Ein Verzeichnis der Buchbesprechungen ab 2005 ist abrufbar unter www.hjr-verlag.de/
zeitschriftenGoltdarnmer 'sArchivftirStrafrecht/Produktservice.
Mitherausgeber: Ministerialdirigent im Bundesministerium der Justiz a. D. Paul-Gnter Ptz, Buchenweg 13, 53343
Wachtberg, Tel. (0228) 344294, Tel. und Fax (0228) 857469, e-mail: p.g.poetz@t-online.de
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Druckpartner, Hemsbach.
GA 2012
Inhaltsverzeichnis zum Jahrgang 2012
lli
Eser, Albin, Professor Dr. Dr. h.c. mult., M.C.L.

Nachruf- Zum Gedenken an Gnter Heine. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
121
Hettinger, Michael, Professor Dr.

Wilfried Kper: Persnlichkeit, Werk, Mitherausgeber von GA . . . . . . . . . . . . . . . .
252
Sinn, Amdt, Professor Dr.

Walter Gropp zum 60. Geburtstag
186
Wolter, Jrgen, Professor Dr.

Heike Jung zum 70. Geburtstag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
185

Wilfried Kper: Persnlichkeit, Werk, Mitherausgeber von GA . . . . . . . . . . . . . . . .
249

Hans Hilger zum 75. Geburtstag
393
Wolter, Jrgen im Namen der Herausgeber

Dr. Martin Cramer und Goltdamrner's Archiv fr Strafrecht (sowie 69. DJT 2012) . . .
473
Wolter, Jrgen im Namen der Herausgeber

Karl Heinz Gssel zum 80. Geburtstag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
599
Zaczyk, Rainer, Professor Dr.

Ansprache bei bergabe der Festschrift fr Wilfried Kper zum 70. Geburtstag . . .
254
Abhandlungen
Beck, Susanne, Dr., LL.M., Wie besonnen muss ein Stalking-Opfer sein?
-Zur Plausibilitt einer Korrektur des Taterfolgs von 238 StGB . . . . . . . . . . . . . .
722
Bung, Jochen, Professor Dr., Konkludente Tuschung? Von der fehlenden zur
Fehlvorstellung beim Betrug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
354
Cancio Melid, Manuel, Professor Dr. Dr. h.c., Zum strafrechtlichen Begriff des
Terrorismus ........................................................ .
Dehne-Niemann, Jan, Richter, Sorgfaltswidrigkeit und Risikoerhhung -Zur
normtheoretischen Reforrnulierung der "Risikoerhhungstheorie" . . . . . . . . . . . . . .
89
Erb, Volker, Professor Dr., Ein Freibrief zur Willkr?- Zur Akzeptanz dubioser
tatrichterlicher Unterstellungen durch den 1. Strafsenat des BGH . . . . . . . . . . . . . .
72
Feldmann, Mirja, Richterin Dr., Neue Perspektiven in der Sterbehilfediskussion

durch Inkriminierung der Suizidteilnahme im Allgemeinen? . . . . . . . . . . . . . . . . . .
498
Freund, Georg, Professor Dr.mmm, Frauke, wissenschaftl. Mitarbeiterin Dr.,

Stellungnahme zum Referentenentwurf des BMJ zu einem Gesetz zur Strafbarkeit
der gewerbsmigen Frderung der Selbstttung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
491
Gercke, Bjm, Rechtsanwalt Dr., Straftaten und Strafverfolgung im Internet. . . . . . . .
474
IV
GA2012
Gierhake, Katrin, Dr., U.M., Zum "ernstlichen Ttungsverlangen" i.S. des 216 I
StGB und zum Irrtum ber dessen Vorliegen gem 16 II StGB - Zugleich
berlegungen zum Strafgrund der Ttung auf Verlangen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
291
Gssel, Kar! Heinz, Professor Dr. Dr. h.c., Der fehlgeschlagene Versuch: Ein
Fehlschlag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
65
Greco, Luis, Akadem. Rat Dr., LL.M., Amnestien und Vlkerstrafrecht . . . . . . . . . . . .
670
Greco, Luis, Akadem. Rat Dr., LL.M., Ist der Strafgesetzgeber an das Analogieverbot
gebunden?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
452
Grnewald, Anette, Privatdozentin Dr., Selbstgefahrdung und einverstndliche

Fremdgefhrdung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
364
Hauck, Pierre, Privatdozent Dr., LL.M., Rechtfertigende Einwilligung und Ttungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
202
Hoyer, Andreas, Professor Dr., Zur Akzessoriett der Teilnahme bei berschieenden
Innentendenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
123
Kindhuser, Urs, Professor Dr. Dres. h.c., Zurechnung bei alternativer Kausalitt. . . .
134
Leite, Alaor, LL.M., Der Unrechtszweifel als Verbotsirrtum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
688
Meyer, Frank, Professor Dr., LL.M., Ausschluss strafrechtlicher Verantwortung bei

Handeln auf Weisung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
556
Murmann, Uwe, Professor Dr., Rcktritt vom Versuch des Unterlassungsdelikts

durch Verzicht auf aktive Erfolgsherbeifhrung?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
711
Niemller, Martin, Richter am BGH a.D., Strafschrfung wegen fehlenden Milderungsgrunds? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
337
Paeffgen, Hans-Ullrich, Professor Dr./Wasserburg, Klaus, Rechtsanwalt Dr.,

Geheimnisse des Systems der Kontrolle - Gedanken zu Grnden und Folgen des
Beschlusses des BVerfG vom 23.5.2012-2 BvR 610,625/12. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
535
Palma, Maria Fernanda, Professorin Dr., Vorsatz und Irrtum: Neue Betrachtungsweisen zum intellektuellen Element des Vorsatzes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
220
Radtke, Henning, Richter am OLG Professor Dr., Wahrheitsermittlung im Strafverfahren. Leitprinzipien, Methoden und Grenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
187
Robles Planas, Ricardo, Professor Dr., Die zwei Stufen der Beteiligungslehre- am
Beispiel der Beteiligung durch Unterlassen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
276
Roggan, Fredrik, Professor Dr., Der polizeiliche Zeugenschutz in der Hauptverhandlung- Fragen und Antworten im Zeugenschutz-Harrnonisierungsgesetz . . . . .
434
Roxin, Claus, Professor Dr. Dr. h. c. mult., Der Streit um die einverstndliche Fremdgeflihrdung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
655
Roxin, Claus, Professor Dr. Dr. h. c. mult., Zurneuesten Diskussion ber die Organisationsherrschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
395
GA2012
Sdnchez Ldzaro, Fernando Guanarteme, Professor Dr., Eine Dekonstruktion der

Schuld.............................................................
149
Timm, Frauke, wissenschaftl. Mitarbeiterin Dr., Die Legitimation des strafbewehrten

Dopingverbots . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
732
von Tippelskirch, Maria, Professorin Dr., Schutz des Wettbewerbs vor Korruptionberlegungen zu Rechtsgut und Auslegung von 299 StGB . . . . . . . . . . . . . . . . . .
574
Weij.Jer, Bettina, Professorin Dr., Das Prinzip der Weltrechtspflege in Theorie und
Praxis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
416
Wohlers, Wolfgang, Professor Dr., Die Gterschutzlehre Birnbaums und ihre

Bedeutung fr die heutige Rechtsgutstheorie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
600
Zieschang, Frank, Professor Dr., Der Kapitalanlagebetrug gem 264 a StGBeine berflssige Vorschrift? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
607
Zopfs, ]an, Professor Dr., Das 44. Strafrechtsnderungsgesetz- ein gefhrlicher

Eingriff in 113 StGB? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
259
Praxis
Jung, Heike, Professor Dr. Dr. h.c., Das Inzestverbot oder der Europische
Gerichtshof fr Menschenrechte auf den Spuren des Bundesverfassungsgerichts
617
Jung, Heike, Professor Dr. Dr. h.c., Strafjustizrituale a la francaise . . . . . . . . . . . . . . .
519
Magnus, Dorothea, Dr., LL.M., Das ffentliche Interesse in 153 Abs. 1 StPOAnalyse anhand eines aktuellen Falles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
621
Rautenberg, Erardo Christoforo, Generalstaatsanwalt Dr., In Memoriam Nrnberger

Juristenprozess: Die Auseinandersetzung mit dem NS-Justizunrecht in den beiden
deutschen Teilstaaten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
32
Schch, Heinz, Professor Dr., Das Urteil des Bundesverfassungsgerichts zur Sicherungsverwahrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
14
Berichte
Haggenmller, Sarah, Dipl. iur., LL.M./Jung, Heike, Professor Dr. Dr. h.c./
Stuckenberg, Carl-Friedrich, Professor Dr., LL.M., Ultimaratio-einPrinzip in
Gefahr? Ein Tagungsbericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
636
Sinn, Arndt, Professor Dr./Zller, Mark A., Professor Dr., Was ist Terrorismus?Third Session of the International Forum on Crime and Criminal Law in the
Global Era (IFCCLGE) vom 29.- 31.10.2011 in Peking . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
232
VI
GA 2012
Schrifttum
Achenbach, Hans/Ransiek, Andreas (Hrsg.), Handbuch Wirtschaftsstrafrecht
3., neu bearb. und erw. Aufl., 2012
(Professor Dr. Hendrik Schneider; Leipzig) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
754
Ambos, Kai (Hrsg.), Europisches Strafrecht post-Lissabon, 2011

(Ministerialdirektor im BMJ a.D. Dr. Jrgen Jekewitz, Bonn/Dorweiler) . . . . . . . . .
648
Amelung, Knut!Gnther, Hans-Ludwig/Khne, Hans-Reiner (Hrsg.), Festschrift fr

Volker Krey zum 70. Geburtstag am 9. Juli 2010,2010
(Professor Dr. Martin Heger; Berlin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
381
Ar1oth, Frank, Strafvollzugsgesetze. StVollzG. Bund, Baden-Wrttemberg, Bayern,

Hamburg, Hessen, Niedersachsen. Kommentar. 3. Aufl., 2011
(Professor Dr. Michael Walter; Kln).....................................
642
Berger, Bernadette, Das Gesinnungsmoment im Strafrecht, 2008

(Professor Dr. Dr. Thomas Vormbaum, Hagen).............................
177
Berndt, Thorsten, Richterbilder. Dimensionen richterlicher Se1bsttypisierungen, 20 10

(Professor Dr. Dr. h.c. Heinz Mller-Dietz, Saarbrcken). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
234
Bockemhl, Jan, Handbuch des Fachanwalts Strafrecht, 5., aktualisierte und erw.
Aufl., 2012
(Rechtsanwalt Dr. Klaus Wasserburg, Fachanwaltfr Strafrecht, Mainz) . . . . . . . .
744
Bott, lngo, In dubio pro Straffreiheit? Untersuchungen zum Lebensnotstand, 2011

(Professorin Dr. Tatjana Hrnte, Berlin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
317
Capus, Nadja, Strafrecht und Souvernitt: Das Erfordernis der beidseitigen Strafbarkeit in der internationalen Rechtshilfe in Strafsachen, 2010
708
Degener, Wilhelm/Heghrnanns, Michael (Hrsg.), Festschrift fr Friedrich Dencker

zum 70. Geburtstag, 2012
(Professor Dr. Michael Hettinger; Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
704
Dettmar, Ju1iane Sophia, Legalitt und Opportunitt im Strafprozess. Reformdiskussion und Gesetzgebung von 1877 bis 1933, 2009
(Ministerialdirigent a.D. Dr. iur. Karl-Heinz Gro, Wiesbaden) . . . . . . . . . . . . . . . .
180
Engelhardt, Lena, Verwendung prventivpolizeilich erhobener Daten im Strafprozess. Eine Untersuchung am Beispiel der Telekommunikationsberwachung,
2011
(Professor Dr. Ulrich Eisenberg, Berlin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
471
Fandrich, Alexander, Das Doppelverwertungsverbot im Rahmen von Strafzumessung

und Konkurrenzen, 201 0
313
Feest, Johannes!Lesting, Wolfgang (Hrsg.), Kommentar zum Strafvollzugsgesetz,

6. Aufl., 2012
115
GA2012
vn
Feldkamp, Michael F., Datenhandbuch zur Geschichte des Deutschen Bundestages

1990 bis 2010. Eine Verffentlichung des Archivs des Deutschen Bundestages,
2011
709
Fomauf, Mare, Die Marginalisierung der Unabhngigkeit der Dritten Gewalt im

System des Strafrechts, 2010
589
Frisch, Wolfgang, Tatbestandsmiges Verhalten und Zurechnung des Erfolgs.

Unvernderter Nachdruck der 1988 erschienenen 1. Aufl., 2012
528
Garlati, Loredana/Vettor, Tiziana (Hrsg.), Das Recht und die Rechtsschndung.

70 Jahre nach dem Erlass der Rassegesetze. Aus dem Italienischen von Thomas
Vormbaum, 2011
(Professor Dr. Manfred Maiwald, Gttingen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
644
Gercke, Bjm!Kraft, Oliver/Richter, Marcus, Arbeitsstrafrecht Strafrechtliche

Risiken und Risikomanagement, 2012
529
Globke, Christina, Die Auslieferung an den Internationalen Strafgerichtshof, 2009

(Professor Dr. Otto Lagodny, Salzburg) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
179
Gropp, Walter/ztrk, Bahri/Szer, Adem/Wmer, Liane (Hrsg.), Beitrge zum

Deutschen und Trkischen Strafrecht und Strafprozessrecht Die Entwicklung von
Rechtssystemen in ihrer gesellschaftlichen Verantwortung, 2010
(Richter Umut Oypan, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
242
Grnewald, Anette, Das vorstzliche Ttungsdelikt, 2010

(Professor Dr. Wolfgang Mitsch, Potsdam) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
750
Hassemer, Winfried/Kempf, Eberhard/Moccia, Sergio (Hrsg.), In dubio pro libertate.

Festschrift fr Klaus Volk zum 65. Geburtstag, 2009
(Professor Dr. Dr. Thomas Vonnbaum, Hagen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
113
Helmert, Volker, Der Straftatbegriff in Europa. Eine rechtsvergleichende Untersuchung der allgemeinen Voraussetzungen der Strafbarkeit in Deutschland, England,
Frankreich und Polen, 2011
(Professor Dr. Frank Zieschang, Wrzburg) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
333
Hilgendorf, Eric/Rengier, Rudolf (Hrsg.), Festschrift fr Professor Wolfgang Heinz,

2012
707
Isensee, Josef/Kirchhof, Paul (Hrsg.), Handbuch des Staatsrechts der Bundesrepublik

Deutschland. Band IX: Allgemeine Grundrechtslehren. 3., vllig neu bearb. u. erw.
Aufl., 2011
(Ministerialdirektor im BMJ a.D. Dr. Jrgen Jekewitz, Bonn/Dorweiler).........
51
Joecks, Wolfgang/Miebach, Klaus (Hrsg.), Mnchener Kommentar zum Strafgesetzbuch. Band 1: 1-37. 2. Aufl., 2011
45
VIII
GA 2012
Joecks, Wolfgang/Miebach, Klaus (Hrsg.), Mnchener Kommentar zum Strafgesetzbuch. Band 3: 80--184 g StGB, 2. Auf!., 2012
(Professor Dr. Michael Hettinge1; Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
377
Joerden, Jan C./Scheffler, Uwe/Sinn, ArndtJWolf, Gerhard (Hrsg.), Frankfurter

Festschrift fr Andrzej J. Szwarc zum 70. Geburtstag, 2009
(Akadem. Rtin Dr. Christina Globke, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
55
Kesper-Biermann, Sylvia, Einheit und Recht. Strafgesetzgebung und Kriminalrechtsexperten in Deutschland vom Beginn des 19. Jahrhunderts bis zum Reichsstrafgesetzbuch 1871, 2009
(Professor Dr. Dres. h.c. Friedrich-Christian Schroeder, Regensburg)...........
325
Kilian, Ines, Die Dresdner Notwehrstudie. Zur Akzeptanz des deutschen Notwehrrechts in der Bevlkerung, 2011
(Professor Dr. Volker Erb, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
747
Kramer-Mclnnis, Georg, Der Gesetzgeber der Welt- Jeremy Bentharns Grundlegung des klassischen Utilitarismus unter besonderer Bercksichtigung seiner
Rechts- und Staatslehre, 2008
(Professor Dr. Armin Englnder, Passau) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
596
Krmann, Thomas M., Transnationales Strafprozessrecht, 2009

(Wissenschaft!. Mitarbeiterin Dr. Stefanie Bocklstud. jur. Annika Maleen
Poschadel, Gttingen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
60
Lafleur, Laurent, Der Grundsatz der Komplementaritt. Der Internationale Strafgerichtshof im Spannungsfeld zwischen Effektivitt und Staatensouvernitt, 2011
(Wissenschaft/. Mitarbeiter Ass. iur. Dr. Milan Kuhli M.A., Frankfurt/M.) . . . . . . . .
763
Laubenthal, Klaus, Strafvollzug. 6., neu bearb. Auf!., 2011

(Ministerialdirigent Professor Dr. Frank Arloth, Mnchen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
316
Lwe-Rosenberg, Die Strafprozessordnung und das Gerichtsverfassungsgesetz.

Grokomrnentar, 26., neu bearb. Auf!. Hrsg. von Volker Erb, Robert Esser, Ulrich
Franke, Kirsten Graalmann-Scheerer, Hans Hilger, Alexander Ignor. Zweiter Band.
48-93, 2008- Fnfter Band. 151-212b, 2008- Elfter Band. EMRK; IPBPR,
2012
(Professor Dr. Gereon Wolters, Bochum)....................................
591
Lucke, Diana, Strafprozessuale Schutzrechte und parlamentarische Aufklrung in

Untersuchungsausschssen mit strafrechtlich relevantem Verfahrensgegenstand, 2009
(Professor Dr. Klaus Ferdinand Grditz, Bonn) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
52
Mahlstedt, Tobias, Die verdeckte Befragung des Beschuldigten im Auftrag der

Polizei. Informelle Informationserhebung und Selbstbelastungsfreiheit, 2011
(Professor Dr. Dr. h.c.mult. Claus Roxin, Mnchen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
108
M~sdrfer,
Marco, Zur Theorie des Wirtschaftsstrafrechts. Zugleich eine Untersuchung zu funktionalen Steuerungs- und Verantwortlichkeitsstrukturen bei konomischem Handeln, 2011
(Professor Dr. Wolfgang Wohlers, Zrich).................................
330
GA2012
IX
Meyer-Goner, Lutz, Prozessvoraussetzungen und Prozesshindemisse. Befassungsund Bestrafungsverbote, 2011

(Professor Dr. Gerhard Fezer. Hamburg)..................................
174
Nolte, Jakob, Demagogen und Denunzianten. Denunziation und Verrat als Methode
polizeilicher Informationserhebung bei den politischen Verfolgungen im preuischen Vormrz, 2007
(Professor Dr. Dr. Thomas Vom1baum. Hagen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
ll 0
Oelbermann, Jan, Wahlrecht und Strafe. Die Wahl aus dem Justizvollzug und die
Aberkennung des Wahlrechts durch das Strafgericht, 2011
(Ministerialdirektor im BMJ a.D. Dr. Jrgen Jekewitz, Bonn/Dorweiler). . . . . . . . .
386
Rie, Peter, Beitrge zur Entwicklung der deutschen Strafprozessordnung, 2011

(Professor Dr. Torsten Verrel, Bonn) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
532
Schomburg, Wolfgang!Lagodny, Otto/Gless, Sabine/Hackner, Thomas et al.,

Internationale Rechtshilfe in Strafsachen, 5., vllig neu bearb. Aufl., 2012
(Rechtsanwalt Dr. Klaus Wasserburg, Fachanwalt fr Strafrecht, Mainz) . . . . . . . .
327
Schnke/Schrder, Strafgesetzbuch, Kommentar, 28. Aufl., 2010

(Staatsanwltin Dr. Geraldine Morguet, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
387
Schramm, Edward, Ehe und Familie im Strafrecht. Eine strafrechtsdogmatische

Untersuchung, 2011
(Professor Dr. Uwe Murmann, Gttingen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
756
Schrder, Jan, Rechtswissenschaft der Neuzeit. Geschichte, Theorie, Methode.

Ausgewhlte Aufstze 197~2009, 2010
(Professor Dr. Dr. Thomas Vormbaum, Hagen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
118
Schroeder, Friedrich-Christian/Verrel, Torsten, Strafprozessrecht 5., neu bearb.

Aufl .. 2011
(Professor D1: Michael Hettinger, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
44
Schuldt, Lasse, Geheimnisverrat. Die Beteiligung von Journalisten an der Verletzung

von Dienstgeheimnissen, 2011
(Dr. Martin Asholt, Hagen) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
57
Schtzendbe1, Char1een, Die Bezugnahme auf EU-Verordnungen in Blankettstrafgesetzen. Eine Untersuchung zum Phnomen anpassungsbedingter Sanktionslcken
bei unions-rechtsakzessorischen Blankettstrafgesetzen, 2012
(Professor Dr. Bernd Hecker, Trier) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
650
Sinn, Arndt/Gropp, Walter/Nagy, Ferenc (Hrsg.), Grenzen der Vorverlagerung in

einem Tatstrafrecht Eine rechtsvergleichende Analyse am Beispiel des deutschen
und ungarischen Strafrechts, 2011
(Professor Dr. Michael Hettinger, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
238
Sommer, Ulrich, Effektive Strafverteidigung. Ein Handbuch fr Theorie und Praxis

der Strafverteidigung - mit grundlegenden Erluterungen zu Recht, Psychologie
und zu den berzeugungstechniken des Strafverteidigers, 2011
166
GA 2012
Steen, Henning, Die Rechtsfigur des omnimodo facturus. Ein Beitrag zur
Abgrenzung von Anstiftung und Beihilfe, 2011
(Professor Dr. Hans Kudlich, Erlangen-Nmberg) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
379
Valerius, Brian, Kultur und Strafrecht. Die Bercksichtigung kultureller Wertvorstellungen in der deutschen Strafrechtsdogmatik, 2011
(Professor Dr. Dr. h.c.[mult.] Gnther Jakobs, Bonn)........................
48
Vismann, Cornelia, Medien der Rechtsprechung, 2011

(Akadem. Rat Dr. Benno Zabel B.A., Leipzig) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
760
Vormbaum, Thomas, Diagonale - Beitrge zum Verhltnis von Rechtswissenschaft

und Literatur, 2011
(Professor Dr. Dr. h.c. Heinz Mller-Dietz, Saarbrcken) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
320
Vormbaum, Thomas, Juristische Zeitgeschichte. Darstellungen und Deutungen, 2011

(Professor Dr. Jan Zopfs, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
310
Wilms, Maresa, Die Ttung mit gemeingefhrlichen Mitteln. Ein altes Mordmerkmal
im Lichte neuer kriminalpolitischer Entwicklungen auf nationaler und europischer
Ebene, 2011
(Professor Dr. Michael Heghmanns, Mnster) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
646
Wolter, Jrgen (Hrsg.), SK-StPO. Systematischer Kommentar zur Strafprozessordnung. Mit GVG und EMRK. 4., neu bearb. Auf!., Band V: 246 a-295, 2012
163
Wolter, Jrgen (Hrsg.), SK-StPO. Systematischer Kommentar zur Strafprozessordnung. Mit GVG und EMRK. 4., neu bearb. Auf!., Band X: EMRK, Bearbeiter:
Hans-Ullrich Paeffgen, 2012
307
Wolter, Jrgen/Schenke, Wolf-Rdiger/Hilger, Hans/Ruthig, Josef/Zller, Mark A.

(Hrsg.), Alternativentwurf Europol und europischer Datenschutz, 2008
(Dr. Anne Schneider LL.M., Bonn). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
467
Zimmermann, Till, Rettungsttungen. Untersuchungen zur strafrechtlichen

Beurteilung von Ttungshandlungen im Lebensnotstand, 2009
(Professorin Dr. Tatjana Hmle, Berlin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
169
GA2012
Verfasser
Abhandlungen (A), Praxis (P), Berichte (B), Vortrge (V),
Recht und Literatur (RL), Schrifttum (S)
Arloth, Frank S 316
Asholt, Martin S 57
Beck, Susanne A 722
Bock, Stefanie S 60
Bung, Jochen A 354
Cancio Melid, Manuel A I
Dehne-Niemann, Jan A 89
Eisenberg, Ulrich S 115, S 471, S 707
Englnder; Armin S 596
Erb, Volker A 72, S 747
Eser; Albin 121
Feldmann, Mirja A 498
Fezer; Gerhard S 174
Freund, Georg A 491
Grditz, Klaus Ferdinand S 52
Gercke, Bjrn A 474
Gierhake, Katrin A 291
Globke, Christina S 55
Gssel, Kar[ Heinz A 65
Greco, Luis A 452, A 670
Gro, Karl-Heinz S 180
Grnewald, Anette A 364
Haggenmller; Sarah B 636
Hauck, Pierre A 202
Hecker; Bernd S 650
Heger; Martin S 381
Heghmanns, Michael S 646
Hettinger; Michael 252, S 44, S 45, S 238,
s 307, s 313, s 377, s 528, s 589,
S 704
Hrnle, Tatjana S 169, S 317
Hoyer; Andreas A 123
Jakobs, Gnther S 48
Jekewitz, Jrgen S 51, S 386, S 648,
S 708, S 709
Jung, Heike P 519, P 617, B 636
Kindhuser; Urs A 134
Kudlich, Hans S 379
Kuhli, Milan S 763
Lagodny, Otto S 179
Leite, Alaor A 688
Magnus, Dorothea P 621
Maiwald, Manfred S 644

Meyer; Frank A 556
Mitsch, Wolfgang S 750
Morguet, Geraldine S 387
Mller-Dietz, Heinz S 234, 320
Murmann, Uwe A 711, S 756
Niemller; Martin A 337
Oypan, Umut S 242
Paeffgen, Hans-Ullrich A 535
Palma, Maria Fernanda A 220
Poschadel, Annika S 60
Radtke, Henning A 187
Rautenberg, Erardo Christofora P 32
Robles Planas, Ricardo A 276
Roggan, Fredrik A 434
Roxin, Claus S 108, A 395, A 655
Sdnchez Ldzaro, Fernando Guanarteme
A 149
Schneider; Anne S 467
Schneider; Hendrik S 754
Schch, Heinz P 14
Schroeder; Friedrich-Christian S 325
Sinn, Arndt 186, B 232
Stuckenberg, Carl-Friedrich B 636
Timm, Frauke A 491, A 732
von Tippelskirch, Maria A 574
Verrel, Torsten S 532
Vormbaum, Thomas S 110, S 113, S 118,
s 177
Walter; Michael S 642
Wasserburg, Klaus S 163, S 166, S 327,
S 529, A 535, S 744
WeijJer; Bettina A 416
Wohlers, Wolfgang S 330, A 600
Wolter; Jrgen 185,249, 393,473, 599
Wolters, Gereon S 591
Zabel, Benno S 760
Zaczyk, Rainer 254
Zieschang, Frank S 333, A 607
Zller; Mark A. B 232
Zopfs, Jan A 259, S 310
XI
GA 2012
Steen, Henning, Die Rechtsfigur des omnimodo facturus. Ein Beitrag zur
Abgrenzung von Anstiftung und Beihilfe, 2011
(Professor Dr. Hans Kudlich, Erlangen-Nmberg) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
379
Valerius, Brian, Kultur und Strafrecht. Die Bercksichtigung kultureller Wertvorstellungen in der deutschen Strafrechtsdogmatik, 2011
(Professor Dr. Dr. h.c.[mult.] Gnther Jakobs, Bonn)........................
48
Vismann, Cornelia, Medien der Rechtsprechung, 2011

(Akadem. Rat Dr. Benno Zabel B.A., Leipzig) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
760
Vormbaum, Thomas, Diagonale - Beitrge zum Verhltnis von Rechtswissenschaft

und Literatur, 2011
(Professor Dr. Dr. h.c. Heinz Mller-Dietz, Saarbrcken) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
320
Vormbaum, Thomas, Juristische Zeitgeschichte. Darstellungen und Deutungen, 2011

(Professor Dr. Jan Zopfs, Mainz) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
310
Wilms, Maresa, Die Ttung mit gemeingefhrlichen Mitteln. Ein altes Mordmerkmal
im Lichte neuer kriminalpolitischer Entwicklungen auf nationaler und europischer
Ebene, 2011
(Professor Dr. Michael Heghmanns, Mnster) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
646
Wolter, Jrgen (Hrsg.), SK-StPO. Systematischer Kommentar zur Strafprozessordnung. Mit GVG und EMRK. 4., neu bearb. Auf!., Band V: 246 a-295, 2012
163
Wolter, Jrgen (Hrsg.), SK-StPO. Systematischer Kommentar zur Strafprozessordnung. Mit GVG und EMRK. 4., neu bearb. Auf!., Band X: EMRK, Bearbeiter:
Hans-Ullrich Paeffgen, 2012
307
Wolter, Jrgen/Schenke, Wolf-Rdiger/Hilger, Hans/Ruthig, Josef/Zller, Mark A.

(Hrsg.), Alternativentwurf Europol und europischer Datenschutz, 2008
(Dr. Anne Schneider LL.M., Bonn). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
467
Zimmermann, Till, Rettungsttungen. Untersuchungen zur strafrechtlichen

Beurteilung von Ttungshandlungen im Lebensnotstand, 2009
(Professorin Dr. Tatjana Hmle, Berlin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
169
GA2012
Verfasser
Abhandlungen (A), Praxis (P), Berichte (B), Vortrge (V),
Recht und Literatur (RL), Schrifttum (S)
Arloth, Frank S 316
Asholt, Martin S 57
Beck, Susanne A 722
Bock, Stefanie S 60
Bung, Jochen A 354
Cancio Melid, Manuel A I
Dehne-Niemann, Jan A 89
Eisenberg, Ulrich S 115, S 471, S 707
Englnder; Armin S 596
Erb, Volker A 72, S 747
Eser; Albin 121
Feldmann, Mirja A 498
Fezer; Gerhard S 174
Freund, Georg A 491
Grditz, Klaus Ferdinand S 52
Gercke, Bjrn A 474
Gierhake, Katrin A 291
Globke, Christina S 55
Gssel, Kar[ Heinz A 65
Greco, Luis A 452, A 670
Gro, Karl-Heinz S 180
Grnewald, Anette A 364
Haggenmller; Sarah B 636
Hauck, Pierre A 202
Hecker; Bernd S 650
Heger; Martin S 381
Heghmanns, Michael S 646
Hettinger; Michael 252, S 44, S 45, S 238,
s 307, s 313, s 377, s 528, s 589,
S 704
Hrnle, Tatjana S 169, S 317
Hoyer; Andreas A 123
Jakobs, Gnther S 48
Jekewitz, Jrgen S 51, S 386, S 648,
S 708, S 709
Jung, Heike P 519, P 617, B 636
Kindhuser; Urs A 134
Kudlich, Hans S 379
Kuhli, Milan S 763
Lagodny, Otto S 179
Leite, Alaor A 688
Magnus, Dorothea P 621
Maiwald, Manfred S 644

Meyer; Frank A 556
Mitsch, Wolfgang S 750
Morguet, Geraldine S 387
Mller-Dietz, Heinz S 234, 320
Murmann, Uwe A 711, S 756
Niemller; Martin A 337
Oypan, Umut S 242
Paeffgen, Hans-Ullrich A 535
Palma, Maria Fernanda A 220
Poschadel, Annika S 60
Radtke, Henning A 187
Rautenberg, Erardo Christofora P 32
Robles Planas, Ricardo A 276
Roggan, Fredrik A 434
Roxin, Claus S 108, A 395, A 655
Sdnchez Ldzaro, Fernando Guanarteme
A 149
Schneider; Anne S 467
Schneider; Hendrik S 754
Schch, Heinz P 14
Schroeder; Friedrich-Christian S 325
Sinn, Arndt 186, B 232
Stuckenberg, Carl-Friedrich B 636
Timm, Frauke A 491, A 732
von Tippelskirch, Maria A 574
Verrel, Torsten S 532
Vormbaum, Thomas S 110, S 113, S 118,
s 177
Walter; Michael S 642
Wasserburg, Klaus S 163, S 166, S 327,
S 529, A 535, S 744
WeijJer; Bettina A 416
Wohlers, Wolfgang S 330, A 600
Wolter; Jrgen 185,249, 393,473, 599
Wolters, Gereon S 591
Zabel, Benno S 760
Zaczyk, Rainer 254
Zieschang, Frank S 333, A 607
Zller; Mark A. B 232
Zopfs, Jan A 259, S 310
XI

Archiv - Fur - Strafrecht (-) 2013, 1

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Goltda mmer's

Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

Ist das Konzept strafrechtlicher Schuld nach 20 StGB

Grenzen richterlicher Unabhngigkeit im Strafverfahren

Strafrechtliche, strafprozessuale und kriminologische Aspekte

Goltdammer's Archiv fr Strafrecht (GA)

Universitt Mannheim (Schriftleitung)

Ministerialdirigent im Bundesministerium der Justiz a. D., Wachtberg

Prof. Dr. Michael Hettinger Universitt Mainz

Ministerialdirigent Prof. Dr. F. Arloth, Mnchen Prof. Dr. Dres. h.c.

160 Jahre Goltdammer's Archiv fr Strafrecht 300 Jahre R. v. Decker's Verlag

Jrgen Wolter/Wilfried Kper

Strafrechtslehre, Strafrechtspflege und Strafgesetzgebung (die die deutsche, europische

Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

II. Willensfreiheit als notwendige Voraussetzung persnlicher Schuld

Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

111. Willensbildung als kausaler Vorgang jenseits des Determinismus

lungsmglichkeit, nmlich einer solchen Konfrontation aus dem Weg zu gehen

Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

Willensfreiheit, Kausalitt und Determination

Von Professor Dr. Eduardo Demetrio Crespo, Toledo

Eduardo Demetrio Crespo

2. Die Grundlagen des Neurodeterminismus

13 Dennett, in: Bennett/Dennett/Hacker/Searle (Fn 9) 2007, S. 73 ff.

Eduardo Demetrio Crespo

3. Kritik am Neurodeterminismus als einer Form

II. Zum Indeterminismus

2. Freiheit als Selbstdetermination

G. Merkel/Roth (Fn 33) S. 57.

Eduardo Demetrio Crespo

samrnenhngen, weder unmittelbar noch ber ein identisches Subjekt, weil er ja

1. berwindung des Indeterminismus desfreien Willens

M. E. kann weder der ~>Neurodeterminismus noch der Indeterminismus des

Im Strafrecht vom >>freien Willen auszugehen, wird auf vereinfachende Weise

Anschaulich Stinchez Ltizaro InDret 4/201 1, 13.

Eduardo Demetrio Crespo

Vgl. Demetrio Crespo, FS Roxin, 2011, S. 693 ff.

Eduardo Demetrio Crespo

prvention (oder Einschchterung) mit dem detenninistischen Modell. 63 Unabhngig von

c) Es wrde- wie gesagt- ausreichen, auf den narrnativistischen Ausweg

und Hypothesen formuliert haben, die den bestehenden Strafzwecktheorien entsprechen. 70

Ist das Konzept strafrechtlicher Schuld nach 20 StGB

Strafrechtliche Schuld nach 20 StGB und Neurowissenschaften

diesen - aus Sicht der Neurowissenschaften sachlich unzutreffenden - Eindruck

Wagt man sich demgegenber an eine inhaltliche Auseinandersetzung mit den

111. Schuldfhigkeit nach 20 StGB

I. Seelische Strungen nach 20 StGB

Strafrechtliche Schuld nach 20 StGB und Neurowissenschaften

krzt wiedergegeben, erfolgt die Abgrenzung zwischen den vier schuldausschlieenden

diffamierende Konnotation auf (bereinstimmend Schnke/Schrder/Perron, 28. Aufl. 2010, 20 Rn 1;

2. Die Komponenten der Einsichts- und der Steuerungsfhigkeit

Diese Urteilspassage wird in der aktuellen Diskussion um die Auswirkungen

Strafrechtliche Schuld nach 20 StGB und Neurowissenschaften

20 StGB verlangten Steuerungsfhigkeit in Begrndungsnot Die These, der in

3. Der menschliche Wille und die Steuerungsfhigkeit

Strafrechtliche Schuld nach 20 StGB und Neurowissenschaften

seelischen Veifassung nach grundstzlich fr den Anruf der Norm disponiert 51

Strafrechtliche Schuld nach 20 StGB und Neurowissenschaften

4. 20 StGB als normative Verantwortlichkeitszuweisung

Mglicherweise muss man nach alledem letztlich anerkennen, dass inhaltlich

Strafrechtliche Schuld nach 20 StGB und Neurowissenschaften