Vous êtes sur la page 1sur 45

Bases doctrinales y jurisprudenciales del

estelionato
Sumario: 1.- Introduccin y antecedentes legislativos nacionales. 2.- Bien jurdico protegido. 3.Aspecto objetivo. 3.1- Venta. 3.2- Gravamen. 3.3- Arrendamiento. 3.4- Bien. 3.5- Ajeno. 3.6- Litigioso.
3.7- Embargado. 3.8- Gravado. 3. 9 Ardid. 3. 10- Hurto defraudacin. 3.11- Encubrimiento y
estelionato. 4- Aspecto subjetivo. 5- Consumacin y tentativa. 6- Jurisprudencia relacionada.
Por Rubn E. Figari

1.- Introduccin y antecedentes legislativos nacionales.


El inc. 9 del extenso Art. 173, castiga con la pena correspondiente a la estafa para: El que vendiere
o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados; y el que
vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos.Sobre la denominacin de este tipo hay unanimidad en la doctrina de llamarlo estelionato.En cuanto a esta forma de fraude, se puede decir que el stellionatus ([1]) se trataba de un crimen
extraordinario no definido por el derecho romano, creado en el siglo II DC y comprenda las lesiones
patrimoniales fraudulentas no previstas anteriormente, es decir, que no absorba las especies de
fraudes ya previstas y castigadas. Algunos casos de estelionato consistan en vender o permutar
dolosamente una cosa ya obligada a otro, ocultando esta circunstancia; transferir al acreedor como
propia una cosa donada al hijo, sin la voluntad de ste; entregar en prenda cosas ajenas; entregar en
prenda a un acreedor cobre por oro. Atento a su sustancia, todos los casos de estelionato integraban
un atentado o una lesin a bienes patrimoniales, de modo que el estelionato, es un delito
patrimonial, por ende, privado, y castigado menos severamente que el crimen falsi ([2]).Siguiendo con este racconto histrico, ya en la Edad Media la doctrina crea un nuevo falsum, en el
cual tambin se incluyeron los casos de fraude patrimonial, por consiguiente, el estelionato pas a
ser un delito subsidiario, empece se confundieron las dos figuras y el estelionato medieval se
diferenci en forma notable del romano y de la estafa actual. Los estatutos y las constituciones
italianas reprodujeron los errores de la doctrina; en el derecho cannico slo se encuentra alguna
que otra disposicin relativa a casos autnticos de fraude, e incluso en algunas imponan la
excomunin. En el derecho germnico haba una confusin frecuente entre la falsedad y el fraude
([3]).CARRARA apunta que el legislador de la VII Partida espaola indic sabiamente que este delito el
estelionato no poda ser definido, que se lo poda ejemplificar en alguna de sus formas, de las
cuales los juzgadores pudiesen deducir un criterio para distinguir los artificios criminosos de los no
criminosos en las transacciones humanas. En la infinita variabilidad de las astucias humanas es, en
efecto, imposible enumerar taxativamente todos los modos con los cuales se puede cometer este
delito, engaando a otro para inducirlo a realizar una convencin obligatoria en contra suya o que
importe abdicar de su propiedad. Por eso todos los legisladores contemporneos se han encontrado
frente a la dificultad que confes el antiguo legislador de la pennsula Ibrica, y han repetido el

sistema de ejemplificar algunas formas de este delito, advirtiendo luego los magistrados que estas
indicaciones no eran sino demostrativas ([4]).Aade el maestro de Pisa que: Sea lo que fuere acerca de esta etimologa, lo cierto es que el
nombre de estelionato se mantuvo como clsico en la teora y en la prctica, desde los tiempos
romanos hasta los ms recientes, para designar una forma especial de delitos contra el patrimonio
econmico ajeno, y que su carcter es precisamente configurar un despojo injusto de la propiedad
ajena, que no es ni verdadero hurto, ni verdadero abuso de confianza, ni verdadera falsedad, pero
que participa del hurto, porque ataca injustamente la propiedad ajena; del abuso de confianza,
porque se abusa de la buena fe de otros, y de la falsedad, porque a ella se llega mediante engaos y
mentiras. No es verdadero hurto, pues la posesin de la cosa que quiere usurparse, se obtiene con el
consentimiento del dueo, aunque este consentimiento, por serle arrancado dolosamente al
propietario engaado, no se considera, en las relaciones de ste con el delincuente, como capaz de
transferir el dominio. No es verdadera falsedad, pues la mutacin de la verdad es principalmente
ideolgica, y si de alguna manera se le aade alguna falsedad material, sta no recae sobre un
documento que tenga apariencias de coaccin jurdica contra otra persona, y por lo tanto no ofrece
las verdaderas caractersticas de la falsedad instrumental. Y no es verdadero abuso de confianza,
porque ordinariamente se supone que la cosa se recibi del dueo con ttulo traslativo de dominio; y
por esto, al apropirsela, se usa de ella en conformidad con ese delito. Por lo tanto, no hay
sustraccin contra la voluntad del dueo, ni hay falsificacin de documentos dotados de valor
jurdico, ni hay inversin de uso en contra de lo pactado. La criminalidad est toda en los
antecedentes, en los artificios para engaar; por esto el engao constituye la verdadera esencia de
este delito, y por medio de esta palabra (Betrug) lo definieron muy bien los legisladores alemanes. Y
no es propiamente el delito ste en el acto de tomar o de apropiarse una cosa, en que pueden
consistir su resultado engaoso y su consumacin, pero no su criminalidad especial; sta consiste en
los artificios engaosos con que se indujo maliciosamente al propietario al despojarse de su dominio,
hacindole creer lo falso como verdadero ([5]).Ms abajo se ver si la figura en estudio se adapta actualmente a la concepcin tradicional
carrariana, pues al introducirse al campo de la estafa se tiene en cuenta que no se trata de
concebirla en el marco del concepto de mise en scne o concretamente de los denominados
artificios engaosos, tal como hace hincapi el clebre maestro pisano.Ya pasando a los antecedentes nacionales de esta norma, se puede advertir que el precepto se
encuentra en el Cdigo Tejedor (Art.337) que estableca: El que fingindose dueo de una cosa la
enajene, grave, arriende empee, disponga de ella como libre sabiendas que est gravada, ser
castigado con tres meses de arresto y una multa de tanto al doble del valor del perjuicio que cause,
y tena su fuente en el Cdigo peruano de 1862 (Art. 348) y del Cdigo espaol de 1848 (Art. 455).El texto en similar redaccin pasa al Cdigo de 1881 (Art. 330).El Cdigo de 1886 (Art. 204) introduce una nueva redaccin tal como la siguiente: El que vende
como bienes libres los que fuesen litijiosos estuviesen embargados gravados, y los que vendan,
graven arrienden como propios bienes que sean ajenos, sern castigados con la pena del artculo
201.El Proyecto de 1891 (art. 208 inc. 9) es el que contempla la redaccin actual.-

El Proyecto Segovia de 1895 (art. 239 inc. 2) dispona: El que enajenare, por ttulo oneroso, como
bienes libres los que fuesen litigiosos estuviesen gravados se hallasen bajo el embargo
inhibicin, y el que enajenare ttulo no lucrativo gravare arrendare como propios, bienes
ajenos.El Proyecto de 1906 (Art. 188 inc. 9) sigue los lineamientos del Proyecto de 1891 y pasa al Proyecto
de 1917 (art. 173 inc. 9) y consecuentemente al Cdigo de 1921. El Proyecto de 1937 (Art. 228 inc. 1) lo conserva en su estructura original al del Cdigo de 1921.El Proyecto de 1941 lo excluye.El Proyecto de 1951 (Art. 245 inc. 1 y 2) lo desdobla en dos incisos: 1 al que vendiere o gravare
como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados, disimulando esa
condicin mediante ardides; 2 al que vendiere, gravare o arrendare bienes ajenos, hacindolos
pasar por propios mediante ardides .El Proyecto de 1953 (art. 221 inc. 6) estableca: Se impondr prisin de uno a ocho aos si el delito
previsto en el artculo anterior fuere cometido: 6 Vendiendo, gravando o arrendando como bienes
libres o propios los que estuvieren en litigio, embargados o gravados, o fueren ajenos,
respectivamente.El Proyecto de 1960 (Art. 215 inc. 1) acoge el estelionato propiamente dicho: Se impondr prisin
de seis meses a seis aos: 1 al que, recibiendo una contraprestacin, vendiere o gravare, bienes
litigiosos, embargados o gravados, callando u ocultando la condicin en que se encuentran ([6]).La ley de facto 17.567 modifica el inc. 9 en los siguientes trminos: El que, recibiendo una
contraprestacin, vendiere, gravare o arrendare bienes litigiosos, embargados o gravados, callando
u ocultando la condicin en que se encuentran ([7]).La ley 20.509 deroga la anterior modificacin y se vuelve al texto original..La ley de facto 21.338 reestablece el texto del inciso de acuerdo a los cnones de la 17.567.El Proyecto de 1979 (Art. 221 inc 1) dispona la siguiente redaccin: Al que, recibiendo una
contraprestacin, otorgare o prometiere a otro un derecho real o personal sobre un bien litigioso,
embargado, gravado o ajeno, callando u ocultando la situacin jurdica en que el bien se
encuentra.Finalmente, la ley 23.057 vuelve al texto originario del Cdigo de 1921.El Anteproyecto de Reforma Integral del Cdigo Penal del M.J.D.H.N (Art. 175 inc. i)) no contempla
ninguna modificacin para el texto actual.2.- Bien jurdico protegido.
En cuanto a este aspecto cobran importancia las consideraciones referentes a los hechos que se
enmarcan en la estafa, pues el presente no es otra cosa que una forma particular de fraude. Esta
figura, en efecto, no puede ser trazada con claridad sin subordinarla totalmente al tipo genrico de
la estafa. Por lo tanto, la manera correcta de distinguir la operacin lcita de la delictual consiste en

investigar la concurrencia de los elementos comunes de la estafa ([8]).3.- Aspecto objetivo.


En primer trmino, se debe dejar en claro que la presente figura tiene un sentido diferente al que se
lo trata en el Derecho Civil (Arts. 1174 ([9]), 1178 ([10]) y 1179 ([11])). ABOSO entiende que el
Cdigo Civil en el art. 1178 lo define a este delito de una manera ms restringida ([12]).ETKIN hace una enumeracin de lo que considera diferencias entre lo que puede ser abarcado por la
ley civil y lo que compete a la ley penal: a) La ley civil se refiere a todo contrato sobre cosas ajenas
o gravadas, en cambio la ley penal reprime nicamente la venta o gravamen como libres de
bienes litigiosos, embargados o gravados y la venta, gravamen o arrendamiento como propios
de bienes ajenos. Por lo tanto cualquier otro contrato como por ejemplo, el comodato, mutuo,
depsito, dacin en pago, donacin, legado, no sera delito por la razn de que en materia penal no
puede haber una interpretacin analgica; b) El gravamen al que se refiere la ley penal es el
gravamen real, o sea, derecho reales de garantas o servidumbres reales o personales ya que
estas ltimas importan siempre gravamen real a favor de una persona (Arts. 2503, 2807, 2948, 2970
etc. C.C.) por lo que toda otra afectacin de la cosa no constituye delito: la promesa de venta
aunque esto como se ver ut retro es discutible , la promesa de prenda o hipoteca, la denuncia a
embargo, los actos accesorios a la compraventa (Arts. 1362 y sgtes. C.C.), el privilegio del locador
(Art. 3883 C.C.), derecho de explotacin de una pelcula cinematogrfica, el contrato de mutuo, etc.;
c) Debe tratarse de una venta o gravamen vlido, tanto del ya constituido o del que constituya el
imputado; el constituido no debe haber caducado antes de la nueva venta o gravamen ya que podra
estarse ante un delito imposible. Siendo simulados los actos jurdicos no hay delito, aunque si se
transfiere simuladamente un bien a una persona y sta la vende o grava como propia comete el
delito de estelionato. No probndose la venta o gravamen tampoco hay delito y la venta al propio
dueo constituira el ilcito del Art. 172; d) En caso de embargo debe haber sido trabado
vlidamente; e) El condmino que vende la totalidad de la cosa ocultando el condominio, vende cosa
ajena y comete este delito; f) La ley se refiere a toda clase de bienes, muebles o inmuebles ([13]).Por tal razn MORENO (h) postulaba que era preciso, al aplicar la disposicin tener en cuenta los
rasgos del caso, los propsitos perseguidos por las partes, los objetos sobre que hayan recado las
transacciones y todos los detalles del convenio civil o comercial para determinar si existe un delito o
una operacin lcita, ya que si se tomara el precepto a la letra y en toda su rigidez una gran parte de
las operaciones normales del comercio, no seran posibles ([14]).Las acciones tpicas consisten en dos supuestos: vender o gravar como bienes libres los que
fueren litigiosos o ya estuvieran embargados o gravados y las dos primeras acciones, ms la de
arrendar como bienes propios, los ajenos. Es preciso aclarar que el sujeto pasivo resulta ser el
comprador, acreedor o el arrendatario y haber obrado de buena fe. Coetneamente en los casos de
venta, gravamen o arrendamiento de cosa ajena, nunca se trata del propietario, por ejemplo, del
inmueble. ste puede ser sujeto pasivo de otro delito anterior por el que se vio despojado del bien
por el autor del estelionato, como sera un hurto, una usurpacin o una estafa, pero estos delitos son
independientes del estelionato del cual el propietario no participa como sujeto tpico ([15]). El
sujeto activo es el vendedor, el deudor o el locador.3.1- Venta.

Vende: el que se obliga a transferir la propiedad de una cosa a otro mediante las formalidades
exigidas por la ley a travs de un precio cierto en dinero (Art. 1323 del C.C. ([16])). En el caso de las
cosas muebles se aplica simplemente el artculo recin mencionado. En el supuesto de los inmuebles
corresponde la instrumentacin del Art. 1184 del C.C. ([17]). El boleto de compraventa
instrumento privado no es ms que una promesa de venta (Art. 1185 del C.C. ([18])) y en este caso,
no se puede hablar de estelionato, aunque la percepcin total o parcial del precio contra promesa de
venta, como libre, de un bien propio que en realidad se encuentra sometido a litigio, o que est
embargado o gravado, as como contra la promesa de venta como propio de un bien ajeno, puede
encasillarse en el Art. 172 ([19]). No es imprescindible que se haya efectuado la tradicin ([20]) de la
cosa, ya que la venta a que hace alusin el ordenamiento penal es el respectivo contrato y no la
adquisicin perfecta del derecho real ([21]). En cambio, seala NEZ la falta de tradicin de la
cosa siempre genera la ofensa ([22]).Con referencia a los bienes inmuebles pero ms precisamente a la venta mediante boleto de
compraventa, si bien se ha afirmado mayoritariamente que no configurara el delito de estelionato,
quedando como remanente, en todo caso, el tipo bsico de estafa, la situacin, como lo admiten
CREUS BUOMPADRE, es discutible ([23]).En efecto, basndose en jurisprudencia que, por ejemplo sostiene: Configura el delito de
defraudacin especial por estelionato el silencio guardado por los vendedores respecto de la
vigencia de una hipoteca que gravaba el inmueble que enajenaban al tiempo de firmar el convenio
con la clusula libre de gravmenes recibiendo una parte considerable del precio a cuenta del
total, tornando sus conductas merecedoras de penalizacin, toda vez que no se trata de una promesa
de venta, sino que se verifica ya una real venta con comienzo de ejecucin, sin que sea necesario la
escritura traslativa de dominio para perfeccionarla, como exige el Cdigo Civil ([24]). El llamado
boleto de compraventa inmobiliaria es el contrato a que alude el Art. 1323 C.C., puesto que la
escritura pblica y la toma de razn registral no son otra cosa que los recaudos de publicidad,
autenticidad y fecha cierta que resguardan la adquisicin del derecho real, en atencin al carcter
erga omnes que reviste. De ah que cometa estelionato quien, constndole la existencia de
gravmenes asevere en el boleto la libertad del bien ([25]) y usando como fundamentacin lo
establecido en el Art. 1185 bis ([26]) ([27]) y 2355 segundo prr. ambos del C.C. ([28]) se ha
considerado que la interpretacin de venta conforme las previsiones del Art. 1184 del C.C. traera
como consecuencia que los hechos quedaran siempre en grado de tentativa en el inter criminis, la
que adems resultara en muchos supuestos inidnea, pues para su consumacin habra que sortear
los obstculos exigidos por la ley ante el notario interviniente como resultara, por ejemplo, la
acreditacin de dominio del inmueble por parte del supuesto vendedor, mediante la documentacin
respectiva, certificados de dominio, titularidad, constancia de libre gravamen, etc., salvo
participacin dolosa del escribano, negligencia de ste en el control de la apcrifa documentacin
presentada por el supuesto vendedor, o error del registro de la propiedad en la expedicin de los
informes que permitieran la consumacin del hecho ([29]).A la misma conclusin llegan NAVAS RIAL ALVERO por la va de que la palabra venta,
constituye un elemento normativo de la figura del estelionato y en el sentido de que en la prctica
unnime, el boleto de compraventa importa para los contratantes el contrato mismo, sin interesar si
ha contratado un lego, un obrero, un sabio o un letrado; sea quien fuere tiene la plena conciencia de
que sus obligaciones convencionales nacen de ese instrumento que es el contrato y que han querido

celebrar y no otro preparatorio o de distinta naturaleza; es decir, que ms all del mundo de los
conceptos hay una expresin de vida innegable, de vivencia jurdica. En definitiva, esta postura que
ahora se reafirma puede resumirse en que de acuerdo al normal sentido de las cosas, cuando las
partes celebran un boleto de compraventa se sienten compradores y vendedores del bien de que se
trate sin perjuicio de aquellos requisitos que para una mayor seguridad jurdica haya podido
establecer el legislador como una forma de cumplir con la compraventa nacida de dicho contrato o
boleto por ende, y para una correcta interpretacin del texto legal en estudio, al mencionarse la
venta debe estarse a lo que la gente entiende por tal. Asimismo, dichos autores apelan a la
imposibilidad de consumacin ante la presencia del escribano ([30]).En igual sentido BAIGN comentando un caso de un boleto de compraventa, con pacto de
retroventa firmado entre vendedores y compradores posterior a la hipoteca registrada, en el que se
consigna el bien como libre de todo gravamen, engandose de esa manera al adquirente del
inmueble, concluyendo en que la venta se produce con el contrato y la escritura es un requisito
formal que hace a la adquisicin del dominio ([31]).Sin embargo, a pesar de estos notables esfuerzos interpretativos en el sentido de considerar que la
mera confeccin de un boleto de compraventa con respecto a los bienes inmuebles o muebles
registrables, ya implicara venta a los fines del encuadramiento en el inc. 9 del Art. 173, interpreto
que con ello se corre el riesgo de vaciar de contenido al menos en este aspecto al inc. 11, dada su
relacin ntima con el inc. 9. Esto se observa a poco que se analicen los antecedentes de la norma
del Art. 173 inc. 11, la que fuera especficamente diseada para prever dichos conflictos,
esencialmente, a ms de otros que se vern oportunamente.En efecto, ya en el Proyecto de 1960 en el Art. 215 incs. 1 y 2 (estelionato) se hablaba de las
circunstancias que se han comentado ut supra y en las notas se daban la razn de ello ([32]).Ms puntualmente, el Decreto Ley 4778/63 consideraba el tema del boleto de compraventa de la
cosa mueble o inmueble en el Art. 173 inc. 11 en los siguientes trminos: El que, habiendo firmado
boleto de venta de una cosa, mueble o inmueble, y recibido total o parcialmente su precio, durante
la vigencia de aqul o por acto voluntario imposibilitare la transferencia del dominio en las
condiciones establecidas en el mismo, este artculo es derogado por la ley 16.648 y la ley de facto
17.567 introduce un texto que contempla tal situacin, ms otras, por la repercusin que haban
tenido los fallos plenarios Cusel ([33]) y Barredo ([34]) ([35]).En apoyo de esta corriente interpretativa, razonadamente se ha dicho que la inclusin del boleto de
compraventa dentro de la tutela de la figura de desbaratamiento de derechos es incuestionable por
varias razones: 1) se ha trasladado al delito de desbaratamientos de derechos acordados una
problemtica que si bien puede tener cabida en la figura del estelionato, cuando se analiza el
significado que debe acordarse al trmino venta no encuentra la misma justificacin en el inc. 11,
donde expresamente se consigna la frase aunque no importe enajenacin. Con esta redaccin y
entendiendo las palabras enajenacin y venta como sinnimo, resulta evidente que la presencia
de este ltimo elemento normativo no resulta necesario para la configuracin del ilcito, por lo tanto,
dicha interpretacin permite prescindir del anlisis de la naturaleza jurdica del boleto de
compraventa que ha trado gran dificultad para la aplicacin de la figura, ya que sea que se lo
considere como un precontrato o como la venta misma, la conducta del otro contratante que frustre
aquel acuerdo ser igualmente delito. 2) por otra parte, debe tenerse en cuenta los antecedentes

que dieron origen a la cuestin y que fue plasmada, como se ha visto, en el texto del decreto ley
4778/63 y en el propio inc. 11. 3) se considera inadmisible efectuar una distincin de las
obligaciones comprendidas que no surgen del texto mismo de la norma y que no se compadece con
los antecedentes, ya que el texto legal alude a una obligacin sin otro aditamento, por ende no hay
una razn de peso que autorice una interpretacin restrictiva, donde la ley no lo hace ([36]).MILLAN sobre el particular enfatiza que: Es necesario poner en claro que la necesidad de validez
del pacto no llega a requerir que ste se halla perfeccionado cuando para ello deben observarse
ciertas formas esenciales. El caso ms comn es el de la transmisin del dominio de cosas inmuebles
que debe hacerse por escritura pblica, conforme con el artculo 1184 del Cdigo Civil. Sin
embargo, si se pacta en instrumento privado (boleto de compraventa, que es la situacin ms
frecuente y uno de los que especialmente ha tenido en cuenta la ley penal), si bien el contrato no
queda concluido como tal, queda concluido como contrato en que las partes se han obligado a hacer
escritura pblica, artculo 1185 bis, es decir, el enajenante contrae una obligacin de hacer. Esto se
afirma an ms con la reforma del artculo 2.355 del Cdigo Civil, que establece que se considera
legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediante boleto de compraventa
(conf. Exposicin de Motivos de la ley 17.567; Fontn Balestra, Tratado tomo VI, pg. 129 y Soler,
Derecho Penal Argentino, tomo IV, pg. 400). Precisamente el caso del boleto de compraventa es el
que determin la reforma penal del ao 1963, por decreto ley 4778 y, con mayor amplitud, la del ao
1968. Semejante es el supuesto de las cesiones de otros derechos sobre inmuebles, artculo 1184 del
Cdigo Civil. En este caso, como en el caso anterior, la escritura pblica ser necesaria en definitiva
para el perfeccionamiento de lo pactado y la publicidad erga omnes. Pero no lo es para la
configuracin del delito, pues justamente a raz del no perfeccionamiento es que se abre la
posibilidad del desbaratamiento de lo pactado ([37]).URE en cambio, al tratar el desbaratamiento de derechos acordados sostiene que la accin que
desbarata el derecho o la garanta debe ser cumplida ulteriormente a la constitucin de la obligacin
pactada, pues si fuere anterior y ocultada al acreedor, se tratara segn las circunstancias del caso,
de estafa (Art. 172) o de estelionato (Art. 173 inc. 9) y este delito el desbaratamiento de derechos
acordados no puede confundirse con el del inc. 9 en el que se protege al comprador o contratante
ltimo para el caso de que exista contra l un derecho preferente anterior, cuyo ejercicio lo
despojar de la cosa o disminuir el valor o la garanta sobre los cuales contratara. En el 11 el caso
es, en cierto sentido, inverso a la anterior ([38]).Al considerarse en la causa Quiroga ([39]) que las obligaciones de hacer no podan ser
desbaratadas y puntualmente, con relacin al boleto de compraventa, se sostuvo que al no dar
derechos sobre un bien se genera una obligacin referente al mismo, pues se trata de una promesa
en los trminos del art. 1185 del C.C., se desconoca, en cierta forma, lo expuesto por el legislador
en la Exposicin de Motivos de la ley de facto 17.567, pues la adopcin de texto tena como causa
eficiente la problemtica referida a estos casos.Es evidente que en el contrato de compraventa no slo se pueden encontrar las obligaciones de
hacer, sino tambin la obligacin de dar, tal es la entrega del bien en posesin al comprador, sin
olvidar que la misma es un derecho real sobre la cosa y que las condiciones requeridas por el art.
1184 del C.C. son salvadas por el prrafo final agregado por la mentada ley de facto 17.567 al art.
2355 ([40]) y es donde se produce el acto desbaratador tal como lo afirma TERAN LOMAS al

comentar el fallo mencionado, sosteniendo que: El momento del hecho en el caso comentado, es la
entrega de la posesin, dado que desde ese momento se hace imposible el derecho acordado al otro
adquirente El momento de la accin delictiva y el de la consumacin coincide ([41]).MORELLO puntualiza que la naturaleza jurdica del contrato de compraventa responde
autnticamente a un contrato y no a un precontrato, ya que es falsear la realidad y la verdadera
voluntad e intencin de las partes contratantes y entender que con el boleto no se han querido
obligarse como verdaderos comprador y vendedor; que slo pensaron ajustar anteacto, un acto
previo o anterior al definitivo, mera promesa que slo lo facultaba para exigir la obligacin de hacer,
y que despus al escriturar, compraran y venderan en firme. Este esquema, se aparta de las reales
exigencias de la vida y contraviene abiertamente las finalidades jurdico-sociales y econmicas que
tienen los particulares, agregando, que las normas de los artculos 1185, 1186 y 1187 del C.C. no
son bice para considerarlo como un verdadero contrato de compraventa en firme, serio y definitivo,
perfecto en s mismo, en donde la exigencia de escritura pblica es un requisito formal que hace al
modo de la adquisicin del dominio con independencia de la compraventa en s ([42]).En sntesis, creo que la inclusin del boleto de compraventa con un derecho acordado y por ende
susceptible de ser desbaratado, a esta altura del relato y con los argumentos expuestos al referirme
al estelionato, aunados a los anteriormente mencionados, marginan toda duda respecto a la cuestin
que resulta clara en el sentido expresado, recordando, a fuer de ser redundante, que los
antecedentes que se tuvieron en cuenta en la confeccin ms all de ciertas imperfecciones
lingsticas de la norma, justamente prevean las operaciones inmobiliarias con boletos de
compraventa, que posteriormente se frustraban ante las actitudes del vendedor que realizaba
operaciones non sanctas([43]).Una problemtica semejante se plantea con respecto a los bienes muebles registrables pues para
que se produzca la venta de los mismos resulta, en principio, constitutiva de derechos la inscripcin
en el Registro Pblico respectivo ([44]). Hago la aclaracin en principio, toda vez que en este
aspecto la jurisprudencia se encuentra bastante dividida, pues algunos tribunales han considerado
que la venta de un automotor ocultando un gravamen cuando la misma no haba sido inscripta en el
Registro de la Propiedad del Automotor constituye estelionato. En tanto que, otros organismos
jurisdiccionales se expidieron en el sentido de que haba una estafa en los trminos del Art. 172,
como as tambin que se poda incurrir en un desbaratamiento de derechos acordados. Tal
discordancia tambin se produjo con relacin a la venta de un automotor ajeno como si fuera propio
([45]).El Decreto 1114/1997 Rgimen Jurdico del Automotor (T.O. 1997). Dec-Ley 6582/58 fija
claramente en el Ttulo I la cuestin referida al dominio de los automotores, su trasmisin y su
prueba y en el Art. 1 establece: La transmisin del dominio de los automotores deber formalizarse
por instrumento pblico o privado y slo producir efectos entre las partes y con relacin a terceros
desde la fecha de su inscripcin en el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor. Asimismo
el Art. 14 estipula que: Los contratos de transferencia de automotores que se formalicen por
instrumento privado, se inscribirn en el Registro mediante la utilizacin de las solicitudes tipo
mencionadas en el artculo anterior, suscriptos por las partes. Cuando la transferencia se formalice
por instrumento pblico o haya sido dispuesta por orden judicial o administrativa, se presentar
para su inscripcin junto con el testimonio u oficio correspondiente, la solicitud tipo de inscripcin

suscripta por el escribano autorizante o por la autoridad judicial o administrativa. En todos los casos
se presentar el ttulo de propiedad del automotor. En las transferencias dispuestas por autoridad
judicial, se transcribir textualmente la parte pertinente del auto que la ordena. Un duplicado del
contrato de transferencia ser presentado por el adquirente ante la Municipalidad del lugar donde
quedare radicado el vehculo.Si se es coherente con lo expuesto sobre los bienes inmuebles, vale el mismo criterio a adoptar, con
respecto a los bienes muebles registrables.3.2- Gravamen.
Grava: quien constituye un derecho real de garanta sobre la cosa: hipoteca (Art. 3108 del C.C.
([46])), prenda (Art. 3204 del C.C. ([47])) y anticresis (Art. 3239 del C.C. ([48])). No lo son las
obligaciones personales del autor limitadoras de su derecho a disponer de sus bienes (Art. 1364 de
C.C. ([49])); ni la inhibicin del autor para disponer de ellos decretada judicialmente; ni la afectacin
del bien a un privilegio por ejemplo el privilegio concedido al locador por el Art. 3883 del C.C.
([50]).De hecho, se entiende que el gravamen debe ser vlido, estar constituido trabado y no haber
caducado subsistente antes de la venta o gravamen sobre el bien ([51]).3.3- Arrendamiento.
Arrienda: quien concede a otro el uso y goce de una cosa por un precio determinado en dinero (Art.
1493 del C.C. ([52])).Con el texto actual ha quedado marginada la permuta (Art. 1485 del C.C. ([53])) ([54]) cosa que
contemplaba la ley de facto 21.338 en el texto del inc. 9 que consignaba: El que, recibiendo una
contraprestacin, vendiera, permutare, gravare o arrendare bienes litigiosos, embargados o
gravados, callando u ocultando la condicin en que se encuentran. Aunque, tambin sobre esta
cuestin hay algunos que entienden que en el caso de la permuta cabe una proteccin similar a la de
la venta, pues aqulla, de conformidad con las leyes civiles, es una doble venta ([55]). DONNA
considera, no obstante, la exclusin, que debe estarse a las reglas generales que presiden a la estafa
(Art. 172 C.P.) ([56]).3.4- Bien.
El objeto sobre el cual recaen las conductas antes enunciadas es un bien, el cual puede ser una cosa
mueble o inmueble ([57]) y que los mismos pueden revestir la condicin de ajenos ([58]), litigiosos,
embargados o gravados.3.5- Ajeno.
Ajeno: a los efectos del inciso en cuestin, el bien es ajeno no slo si su dominio corresponde a otra
persona, sino tambin cuando es parcial por condominio o comunidad hereditaria, ya que las
enajenaciones, gravmenes o arriendos de las porciones de los copropietarios o coherederos
realizadas como si el bien fuera propio pueden constituir actos que no son aprobados por la ley
(Arts. 2682 ([59]) y 3451 ([60]) del C.C.). No es un bien ajeno aqul sobre el que el autor tiene un
dominio revocable (Art. 2661 del C.C. ([61])), en este caso la venta o gravamen ocultando dicha

condicin, puede recaer en la estafa genrica del Art. 172 ([62]). es ajeno el bien cuya tradicin
fue hecha por su dueo con arreglo a la ley, aunque en los registros pblicos figure a su nombre. Al
revs, no es ajeno el bien vendido de acuerdo a la ley, pero cuya tradicin no se ha realizado (Arts.
577 ([63]), 1371 inc. 2 ([64]) y 3265 ([65]) del C.C); ni es ajeno el bien cuya tradicin se ha hecho
en otra forma que la dispuesta por la ley ([66]).3.6- Litigioso.
Litigioso: el bien es de este carcter si al momento del acaecimiento del hecho constituye el objeto
de una litis judicial, no slo sobre el dominio, sino sobre su condicin de libre o gravado.3.7- Embargado.
Embargado: se encuentra en esta condicin el bien, cuando al momento del hecho, se haya
individualizado y afectado al pago de un crdito mediante su secuestro cosa mueble o, por la
anotacin del embargo en el registro respectivo cosa mueble registrable o inmueble y tiene que
tratarse de un embargo trabado no siendo suficiente la existencia del pedido de parte ni la orden
del juez mientras sta no se haya cumplido ([67]).3.8- Gravado.
Gravado: reviste tal condicin el bien cuando pesa sobre el mismo un derecho real de garanta
segn se ha visto ut supra constituido de acuerdo a las formalidades requeridas por la ley a los
efectos de que aqul pueda ser opuesto contra terceros.3. 9- Ardid.
Al tratar el bien jurdico protegido se haba deslizado la opinin de que el estelionato participaba de
la forma de la estafa y por consiguiente era necesario la concurrencia de un ardid inicial. Ahora cabe
indagar en qu consiste dicho ardid en el sentido de si es suficiente la afirmacin o impetracin de la
libertad o propiedad del bien o si se requiere otro tipo de maniobra. Aqu sucedidamente, las
opiniones se dividen.Nuevamente hay que remontarse a los antecedentes del texto actual. En efecto, SOLER en la nota al
Art. 215 inc. 1 precedente del inc. 9 aduca: Preferimos esta forma, porque con ella se
destaca que en tales casos existe el deber de decir la verdad y que, en consecuencia, no se requiere
un ardid positivo, como lo podra dar a entender la expresin empleada por la ley vigente: como
bienes libres. En este caso, a diferencia del siguiente, se protege al comprador o contratante ltimo
para el caso de que exista contra l un derecho preferente anterior, cuyo ejercicio lo despojar de la
cosa o disminuir el valor o la garanta sobre los cuales contratar. Conf. art. 45 a, ley 12.962
(decreto 15.348/1946). La ley de facto 17.567 que incluye la expresin callando u ocultando la
condicin en que se encuentran explicaba en la Exposicin de Motivos que: La idea central del
nuevo texto consiste en exigir en el sujeto activo el deber positivo de informar la condicin en que
una cosa se encuentra, cuando recibe una contraprestacin por el trato que a ella se refiere. El
silencio y la ocultacin juegan, pues como el ardid propio de una estafa, ya que son directamente
determinantes de un pago que no se hara si se supiera la verdad. La estafa queda consumada
entonces, por que se transmite slo la apariencia de un derecho. El sujeto activo o bien no podr
entregar lo vendido, o bien podr hacerlo, pero le ser quitado a la vctima, que en ese momento

descubrir que ha sido burlada.Con aquella redaccin, pareca saneada la disputa, pero al regresar nuevamente al texto del Cdigo
de 1921 vuelve la misma.En efecto, un sector de la doctrina entiende que el tipo penal en cuestin, no requiere ningn
despliegue ardidoso, siendo suficiente con haber vendido como libre de embargos, litigios o
gravmenes un bien que no lo estaba y el dolo slo requiere, en este caso, el conocimiento del
embargo, gravamen o litigio y la voluntad de vender el bien sin informarlo al adquirente ([68]).Otro sector postula la posicin de que el tipo requiere, no slo la simple afirmacin, sino que adems
se hace menester el empleo de otros ardides o maniobras objetivas que llevan al fraude ([69]). No
consista el estelionato de la simple venta de bienes ajenos, sino en la venta de stos como propios,
expresin que evidentemente aluda a la exigencia de un fingimiento, para lo cual ser preciso
recurrir a algn ardid ([70]).NEZ parece ubicarse en esta ltima postura, aunque se aprecian algunos matices. No cabe
duda de que la demanda de un ardid como fraude en el inciso 9, no puede fundarse en una
exhumacin, consciente o insconciente, de la distincin entre el fraude civil (C.C, arts. 1178 y 1179)
y el penal; ni puede afirmarse en una teora del ardid requerida por el tipo general de nuestra estafa
(Art. 172), ya que este tipo admite como fraude tanto el ardid como el engao y ste, a su vez,
tambin puede ser un silencio calificado; ni esa demanda puede apoyarse en la idea de que el
fingimiento requerido por la frmula como propios, exija el ardid, pues no slo finge el que
aparenta objetivamente algo, sino, igualmente, el que se limita a dar a entender lo que no es cierto;
y mucho menos, la demanda del ardid puede basarse en doctrinas extranjeras que no prevn el
estelionato como tipo especial, sino que lo incluyen en la figura general de la estafa. Claro que para
negar la necesidad del ardid, no es necesario llegar a negar que el estelionato es una estafa. Las
fuentes no admiten esta idea, pero conceban un estelionato sin engao ardidoso, como era el
cometido por silencio ([71]). Se trata de una cuestin de hecho, que corresponde a la consideracin
probatoria, la de si en el caso concreto el autor ha dispuesto el bien como propio o como libre de
una manera idnea para engaar al tercero de buena fe o si, por el contrario, ste obr de mala fe
([72]) y agrega que el estelionato es una estafa porque es una ofensa a la propiedad ajena mediante
engao. De all que para el autor mediterrneo el engao est en la simulacin o apariencia de que
el bien es propio o de que est libre ([73]).Se advierte que parte importante de la doctrina exige un ardid adicional postulando que como es
una estafa debe existir un engao especialmente desplegado para respaldar el ocultamiento sobre la
propiedad o condicin del bien. A ello se le replica que: Lo que confunde a los autores que exigen
este plus de ardid, es que es tan variada la gama de operaciones o negocios que se pueden hacer
mediante un contrato (en cuanto a las modalidades, cosas muebles o inmuebles) que el engao se
presenta, en cada uno de ellos, en forma muy particular, e incluso, con las dificultades probatorias
de cada uno de ellos. Por ejemplo: no es lo mismo, vender o gravar como propio, un bien inmueble
cuya escrituracin exige solicitudes previas de dominio y gravamen, ante lo cual hace evidente que
el autor debe desplegar necesariamente ardides como el de lograr certificaciones falsas sobre esas
condiciones, etc., que vender o gravar un bien mueble como propio donde el silencio del autor sobre
su ajenidad es suficiente engao tpico ([74]).-

CREUS BUOMPADRE sostienen que empece haber sido eliminada la expresin callando u
ocultando la condicin en que se encuentran el ardid en este caso se conforma no slo con el mero
engao sino hasta con el silencio, puesto que, adems de los argumentos deducibles de la misma
estructura normativa por la interpretacin sistemtica de la ley, se tiene que concluir en que ste es
uno de los casos en que es exigible el deber de decir la verdad (Art. 1179, Cd. Civil), con lo que
estamos en un supuesto de silencio calificado, configurador de defraudacin por omisin ([75]).Estimo, siguiendo la interpretacin que sostengo en el anlisis del tipo genrico del Art. 172, que si
tal como en el presente se est en presencia de una estafa con todas las caractersticas propias de la
misma ([76]), resulta congruente con lo antes expuesto, expedirse en el sentido que se aboga por la
ltima opinin, conformndose el ardid no slo como mero engao sino tambin con el silencio, con
la particularidad de que se trata de uno de los casos en que se debe decir la verdad por la
relevancia del principio de la buena fe que preside estos casos y de no hacerse as se estara ante
una defraudacin por omisin, debindose analizar cada caso en concreto teniendo en cuenta las
condiciones personales del sujeto pasivo, el hecho, la formalidad del acto y las circunstancias de
tiempo y lugar, pues no hay que olvidarse que toda la tipologa observable en las estafas y otras
defraudaciones, se producen en el marco de un cierto refinamiento esgrimido por parte del agente,
que excede en demasa, por ejemplo, el burdo ataque violento que caracteriza el robo o la mera
sustraccin inherente al hurto. Aqu, lo que impera es el ardid que produce el engao y
consecuentemente el perjuicio patrimonial derivado de aquella elaboracin.3. 10- Hurto defraudacin.
Otro items conflictivo, sobre el cual la doctrina y consecuentemente la jurisprudencia, tienen
opiniones encontradas, es el caso referido al ladrn que vende a un tercero de buena fe la cosa
espuria ocultando su verdadero origen o condicin. Esta es una figura denominada hurto
defraudacin.SOLER consigna al abordar esta cuestin que: Pocas disposiciones penales han dado lugar, entre
nosotros, a ms encontrados comentarios y resoluciones, sobre todo por el hecho de que esta
disposicin ha sido reiteradamente aplicada con la del hurto, crendose la figura compleja del hurto
defraudacin, construccin de la cual resultan castigados por defraudacin la mayora de los
autores de hurto, ya que la venta de lo hurtado es el proceder casi constante del ladrn Se trata de
una ingeniosa manera indirecta de castigar a los ladrones que en vez de consumir la cosa (tornando
irreparable el mal) la enajenan (haciendo posible la reivindicacin) de manera que el hurto con
consumo tiene pena mxima de dos aos y el hurto con venta, la de ocho, pena que se aplic hasta
en el caso en que el comprador haba consumido por mezcla la cosa comprada y beneficiado
vendiendo el producto ([77]). Ya al hablar de las acciones anteriores y posteriores analiza esta
cuestin presentando los siguientes criterios: a) la accin de vender el objeto robado desplaza al Art.
173 inc. 9, pero no al Art. 172; luego cuando haya ardid habr estafa autnoma (SCHWARTZ, URE
([78]), GAVIER); b) no es aplicable dicho tipo del Art. 173 inc. 9, porque an el poseedor vicioso
tiene la presuncin simple de buena fe (Art. 2362 del C.C) (BARBERIS ([79])); o porque el Art. 173
inc. 9, se refera slo a inmuebles (SANTA COLOMA ([80])); c) no es aplicable, porque la
consumacin del delito del Art. 173 inc. 9, dependa de hechos posteriores realizados por el tercer
adquirente guardar, consumir, vender, destruir (SANTA COLOMA); d) no es aplicable porque la
ley civil no ampara al comprador irregular (BERUTI ([81])); e) el Art. 173 inc. 9 no era considerado

absorbido por el Art. 162 ni desplazado por el Art. 277 inc. 3, en la jurisprudencia de las Cmaras
de Apelaciones de Crdoba y Buenos Aires ([82]).La cuestin tratada por SOLER gira en torno a cmo se insertan las disposiciones del Cdigo Civil
con respecto a la adquisicin de cosas ajenas en caso de mediar mala fe o buena fe ([83]). As
considera que no obstante la existencia del Art. 173 inc. 9 le caben serias dudas de que ella pudiera
ser aplicada como una infraccin concurrente con el delito de hurto, pues es necesario tener en
cuenta las particularidades de la legislacin civil que impiden la aplicacin de teoras alemanas en
que se han fundado los pocos pronunciamientos que en tal sentido se invocan y debe ponerse
atencin en la manera en que juegan a los efectos de la buena fe con respecto a la reivindicacin, al
rescate y al precio de la cosa. Llama a la situacin del Art. 2768 del C.C. como de optima fides, para
distinguirla de la simple buena fe ya que la redaccin negativa de este artculo puede llevar a
confusiones pues parece distinguir dos clases de buena fe, pero advierte que nuestra ley civil, a
diferencia de la ley alemana, ninguna de las dos categoras de compradores de buena fe debe al
propietario el precio de la cosa. As la diferencia entre una y otra consiste en que la optima fides
tiene el llamado derecho de rescate consistente en ser reembolsado por el reivindicante del precio
pagado por la cosa, pero las hiptesis de esta buena fe privilegiada son taxativas: comprar la cosa en
venta pblica, en casa de venta de objetos semejantes o que la cosa se venda con otras iguales. En
estos casos es evidente que la consumacin del delito de estafa al comprador no resulta del slo
hecho del pago del precio y lo peor que puede ocurrirle es que le reivindiquen la cosa; pero esta
ltima posibilidad est ex ante calificada por la ley como no generadora posible de perjuicio, porque
el objeto no puede ser retirado sin rescate y no parece, que en el pago del precio se comprenda ni
siquiera un perjuicio potencial para el comprador normal. Considera que el que compr creyendo
comprar en una casa de comercio es comprador de optima fides, aunque se tratase de una falsa casa
de comercio, por lo tanto esa verdadera presuncin de buena fe est cubierta desde la compra en
todos los lugares de venta hasta la modesta operacin que realiza la duea de casa con el ms
rudimentario comercio ambulante. Pero ante el texto del Art. 2768 del C.C. se pregunta cul es esa
buena fe restante a que se refiere y dice que dicha norma ha sido textualmente tomada del Art. 2280
del Cdigo francs reproduciendo los argumentos de PLANIOL. En el anlisis estima, que ante
nuestro derecho, la posibilidad de considerar vctimas de defraudacin solamente se dara con
respecto a los compradores de simple buena fe y a los de mala fe, si se descarta esta ltima, en la
cual la ley civil, punitivamente, pone el dao a cargo del comprador, sin rescate y con pago de precio
y daos (Arts. 2784 y sgtes C.C.) resulta evidente que en este caso, no puede haber estafa, ya que no
hay error de comprador. Ahora si un comprador de buena fe compr fuera de donde se debe
comprar, puede suceder que el comprador consuma o destruya la cosa y entonces, no parece que se
haya perjudicado porque l no debe el precio de la cosa consumida al propietario. De modo, que la
nica posibilidad restante de considerar existente la defraudacin, estara dada por el caso de que el
comprador de simple buena fe conservara la cosa y se la reivindicaran. Obsrvese de inmediato la
irregularidad de que en un caso en que ha cesado la proteccin civil, se pretende hacer intervenir la
proteccin penal. Pero, prescindiendo de ello, que es en s una razn decisiva, no parece que se
examine con detencin que tampoco en este caso media un error acerca de las condiciones en que la
cosa se adquiere. Porque una cosa es tener buena fe genrica acerca de la compra y otra cosa es
saber positivamente que se compra en condiciones de irreivindicabilidad, porque estas ltimas
condiciones son especficas en la ley. Si el comprador ha sido engaado acerca de esas condiciones,
ya hemos dicho que es comprador de buena fe perfecta, y la cosa no le puede ser recuperada sin

rescate por el dueo. Pero si no ha sido engaado acerca de esas condiciones, el comprador, a pesar
de su buena fe (?) saba que compraba en condiciones que no lo ponan a cubierto de la
reivindicacin sin rescate. De manera que no hubo error sobre esa circunstancia, que es la nica que
interesa, porque la estafa no consiste en determinar cualquier error, sino precisamente aquel error
en que el perjuicio se identifica s le reivindican la cosa, ste [el deudor del propietario] no tiene
derecho al precio que pag, si la consume, debe indemnizaciones por enriquecimiento ilcito. La
estafa, en este caso, puede efectivamente considerarse consumada por el pago del precio al ladrn,
por el cual ste no hace ninguna contraprestacin valiosa Son infinitas, en cambio, las confusiones
que se generan con respecto a la idea del delito de estelionato, cuando el perjuicio no consiste en el
acto mismo del pago del precio, porque entonces La consumacin del delito depende de hechos
absolutamente accidentales, realizados por el comprador. Concluye, en que: Lo que consuma una
estafa es el acto mismo de disposicin patrimonial, y no lo que puede ocurrir posteriormente. Si as
fuera, la defraudacin sera un hecho realmente dependiente de la produccin de un suceso, para
usar la terminologa de FINZI La venta de la cosa robada no constituye, pues, una defraudacin
concurrente con el robo ([84]). En general, debemos considerar consumido por la figura principal
todo aquello que, en cuanto a accin (anterior o posterior) est concebido por la ley como
explcitamente o implcitamente necesario; como as tambin aquello que dentro del sentido de una
figura constituya quod plerumque accidit. Ahora bien, el acto posterior ser impune solamente
cuando con toda estrictez pueda ser considerado como tal, es decir, que sea un verdadero acto
posterior y no una accin autnoma ejecutada en otra direccin, lo cual no se caracteriza solamente
por el hecho que recaiga en otra persona, sino por la naturaleza del nuevo hecho cometido con
relacin al poder de absorcin de la figura anterior ([85]).LOPEZ REY y ARROJO entiende: 1 Los arts. 172 y 173 C.P. contienen tanto la estafa como la
defraudacin. La estimativa de uno u otro delito depender de las circunstancias de cada caso. 2 La
estafa implica un engao peculiar diferente a cualquier engao. Esa peculiaridad se halla originada
por un singular nexo psicolgico que se da entre el estafado y el estafador, el cual determina al
primero a proceder como el segundo desea. 3 El delito de estafa y el de defraudacin en ningn
caso exigen como elemento o condicin de uno y otro la existencia de una buena fe en la vctima.
Esta actitud subjetiva de la misma puede influir en la sancin, pero no forma parte integrante de
tales delitos y ni puede estimarse como condicin de ninguno de ellos. El estafado y el defraudado
pueden obrar, a su vez, con mala fe, lo que no excluye la apreciacin de dichos delitos. Engao y
buena fe no son conceptos sinnimos ni paralelos. 4 Como regla general, la venta posterior de la
cosa hurtada o robada, a un tercero no encubridor, no constituye por s sola la estafa ni la
defraudacin del Art. 173 inc. 9 C.P., y ello aunque el vendedor mienta, calle o emplee un cierto
engao, pues la simple mentira, el silencio o ciertas formas menores del engao no configuran la
estafa ni an la defraudacin. La primera, especialmente, exige un engaar peculiar sobre el cual ya
hemos dicho lo necesario. Por lo tanto, dicha venta posterior es la derivacin racional del hurto o del
robo en todos los casos en los que la finalidad del mismo sea un nimo de lucro. 5 Para que
excepcionalmente, pueda estimarse la estafa o la defraudacin en esa venta posterior Art. 173 inc.
9 es necesario que el ladrn realice una conducta de engao tpica de dicha estafa o defraudar, lo
que no puede hacer, del hecho simple de una buena fe en el adquirente ([86]).NEZ coincide en varios aspectos con SOLER salvo en lo que ut retro se har la salvedad . En
efecto, considera que la disposicin de la propiedad en el caso de la venta de un bien ajeno como
propio es el precio pagado por el comprador para adquirir su dominio y no la prdida de ste sobre

ella por parte de su propietario que de acuerdo a las condiciones en que se hizo la venta no la puede
reivindicar. Dicha prdida, si bien se produce en virtud de la operacin de compraventa lograda
engaosamente por el vendedor de la cosa ajena, no constituye en rigor, la propiedad de la que
dispone la vctima del engao a favor del autor, sino que ella es otra consecuencia jurdica
perjudicial para un tercero que no surge de un estelionato civil (Art. 1178 del C.C), sino de otro
delito civil (Art. 1072 ([87]) del C.C) ([88]). Posteriormente, analiza que el estelionato por venta de
cosa ajena se consuma en el momento de la entrega del precio en el que deben concurrir las
condiciones que hacen que el pago del precio resulte perjudicial para el comprador y ello acontece
tal como en el estelionato civil cuando el vendedor no hace tradicin de la cosa (Art. 1078 del C.C.)
y el problema aparece cuando el vendedor ha hecho dicha tradicin, entonces si lo vendido es un
inmueble, el pago del precio significa siempre un perjuicio para el comprador de buena fe, porque
no adquiere el dominio de la cosa (arts. 2603 ([89]) y 3270 ([90]) del C.C) que puede ser reivindicada
por su dueo (Art. 2777 del C.C ([91])). De esta forma el perjuicio no se excluye por la circunstancia
de que el dueo no haya ejercido todava su derecho, ya que el comprador pag el precio para
adquirir un derecho que no tuvo lugar dado que la posesin del inmueble no equivale a su dominio.En el caso de las cosas muebles sucede una cosa diferente, teniendo en cuenta que, con la salvedad
de que sean robadas o perdidas, su comprador de buena fe adquiere su dominio (Art. 2412 del C.C
([92])), de manera que el pago del precio de una cosa mueble de la que se ha hecho tradicin,
nicamente puede ser perjudicial para el comprador de buena fe si la cosa es robada o perdida y su
naturaleza no impide la reivindicacin (Art. 2762 del C.C ([93])), en este caso el pago del precio no
es perjudicial para el comprador de buena fe en las dos situaciones siguientes: si el comprador ha
dispuesto de la cosa como dueo, consumindola, transformndola o confundindola; si la
reivindicacin solamente procede con reembolso del precio pagado por el comprador, por haberle
sido vendida la cosa con otras iguales, en una venta pblica o en casa de venta de objetos
semejantes (Art. 2768 del C.C). En ambos casos el perjuicio desaparece por compensacin y no
deben ser identificadas con aquellas circunstancias en las cuales el vendedor repara el perjuicio
sufrido por el comprador. En el caso de la venta como libre del bien que no lo est, igualmente el
ofendido es el comprador que pag el precio, pues en vez de adquirir el dominio de una cosa libre, lo
adquiri de un bien sujeto a un litigio o que est embargado o gravado y en este caso la
consumacin se da en el momento del pago del precio. En el supuesto de gravar como libre el bien
que no lo est, el perjuicio se caracteriza porque existe nicamente si la carga que pesa sobre el
bien prevalece sobre el gravamen que se constituye. Finalmente, en el caso del arrendamiento como
propio del bien ajeno, el ofendido es el arrendatario que pag el precio y su perjuicio estriba en que,
haya o no recibido la cosa, ha pagado por la adquisicin de una situacin jurdica que no adquiri
([94]).NEZ no coincide con SOLER en lo referente a que cuando el vendedor es el propio ladrn, la
venta de la cosa ajena como propia no es un acto posterior impune pues considera, que un acto
anterior o posterior al delito es impune si est implcitamente comprendido en el proceso de su
consumacin, y no lo est, contrariamente, el acto independiente de la consumacin, aunque, como
lo hace la venta de la cosa por el ladrn, agote el designio del delincuente. De esta manera, el hurto
o el robo constituye un hecho distinto e independiente de la estafa (Art. 55 C.P.) ([95]), aunque la
condicin de robada de la cosa puede establecerse en el proceso por defraudacin a los efectos de
sta, sino es posible el proceso por el robo ([96]).-

Es factible colegir, comulgando en este aspecto con la opinin de NEZ, que el ladrn que vende
la cosa que hurt, ejecuta y agota el primer ilcito hurto (Art. 162 C.P.) y en segundo trmino
ejecuta y agota el delito de defraudacin contemplado en el Art. 173 inc. 9. Son dos hechos
totalmente independientes que tienen lugar uno despus de acontecido el otro. En una palabra, el
Art. 173 inc. 9 no es un lmite a la actuacin del Art. 55 del Cdigo penal, porque no contiene en s
mismo al Art. 162. Si lo contuviera, el concurso no sera real sino que la situacin estara regulada
por el concurso aparente. Y si el concurso no puede ser ideal porque cuando se comete el hurto no
se comete a su vez la defraudacin, no puede pensarse sino, y nicamente, en el concurso real
([97]).3.11- Encubrimiento y estelionato.
Finalmente, otra cuestin problemtica consiste en el caso de que una persona, conociendo o
sabiendas de que la cosa ha sido sustrada, la vende como propia a un tercero de buena fe.NEZ considera que en este caso no existe un concurso de leyes, ya que el tipo de estelionato no
comprende siempre el de encubrimiento, sino que ste concurre en el caso particular por la
circunstancia de que el vendedor sabe que la cosa que vende y cuya propiedad se atribuye proviene
de una sustraccin. Los delitos concurren en forma ideal (Art. 54 C.P.), pues el mismo hecho de la
venta de la cosa ajena como propia merece la calificacin de estelionato y, adems, debido a la
circunstancia de que el vendedor conoce su origen encuadra en la figura de encubrimiento ([98]).LAJE ANAYA al comentar algunos fallos, relata que nada impide que el encubridor tambin puede
ser un estafador, ello en la medida en que el adquirente de la cosa sea de buena fe por la razn de
que el inciso en comentario es una estafa especializada y requiere que el estafador engae al
estafado. Ahora, si el adquirente compra sabiendo que adquiere cosas proveniente de un delito, se
habr convertido en un nuevo encubridor por haberle comprado al primer encubridor y esto ltimo
no determina que el nuevo comprador no asuma la calidad de encubridor, de la misma forma que
quien le hurta o roba al que hizo lo propio, se constituye en un nuevo ladrn ([99]).El mismo autor considera que en razn de que el inc. 9 del Art. 173 no limita la calidad de autor, el
mismo puede ser cualquiera exceptuando el dueo de la totalidad de la cosa , de modo que puede
ser un cmplice y hasta un cmplice secundario que hubiese prometido la venta despus de haberse
consumado el robo o hurto, dndose en esta hiptesis un concurso real (Art. 55 C.P.). Destaca que
en la medida en que la vctima luego de la venta hubiese conocido que adquiri una cosa ajena, se
tendr como autora pues al tiempo del hecho saba que la cosa era ajena y si la misma, la adquiri
por precio y saba que era ajena ese hecho la convertir en encubridora y si posteriormente la
vendiere como propia la defraudacin concurre en forma real con la anterior infraccin ([100]).Tambin se pone en consideracin el caso de una cosa hurtada que el ladrn luego vende a un
adquirente de buena fe y posteriormente ste procede a vender a otro adquirente de buena fe, es
decir, se tratara de un hurto y dos ventas. Contrariamente, si el primer comprador hubiese sido de
mala fe y el segundo tambin, habra un hurto y dos encubrimientos. Asimismo, si el primer
adquirente lo hizo de buena fe y el segundo de mala fe, el encubridor sera este ltimo y si el primer
adquirente fue de mala fe y el segundo de buena fe, el primero sera el encubridor ([101]).Es decir, que este autor, de acuerdo a los comentarios que efecta de algunos fallos que se han

puesto a guisa de ejemplo, se inclina por la existencia del concurso real entre el encubrimiento y el
estelionato. En efecto, sta parece ser la posicin adecuada.DALESSIO destaca, que al considerar de acuerdo a la nueva redaccin del Art. 277 que el
encubrimiento por receptacin solamente requiere el dolo eventual para otros resulta ser un delito
culposo que se satisface con la sospecha acerca de la compra y la imposibilidad de identificar al
supuesto vendedor, la jurisprudencia ha entendido en tal sentido que quien adquiere una cosa
debiendo sospechar su procedencia ilcita y luego la vende, comete el delito de encubrimiento en
concurso material con estelionato ([102]).4- Aspecto subjetivo.
Se trata de un delito doloso, de dolo directo, pues requiere el conocimiento por parte del agente de
la condicin en que se encuentra el bien y la voluntad dirigida a negociar con el mismo, con el objeto
de recibir una contraprestacin del sujeto pasivo, con el aditamento, por parte de este ltimo del
desconocimiento de las mentadas condiciones del bien ([103]).5- Consumacin y tentativa.
Este tipo se consuma delito de resultado material como en tantos otros, cuando el sujeto activo o
un tercero por l recibe la contraprestacin, esto es, cuando se ocasiona el perjuicio patrimonial.
Situaciones que se operan en los distintos casos que se han visto ut supra.En concreto, el delito se consuma, pues con la recepcin de la prestacin por parte del agente; no
basta que el sujeto se haya desprendido de aqulla en virtud del negocio engaoso, si el agente o
un tercero por l no la recibi; en este supuesto, el delito queda en tentativa, como tampoco pasa
de tentativa el perfeccionamiento formal del negocio jurdico de que se trate, en las circunstancias
tpicas, sin que el sujeto pasivo se haya desprendido del bien que constituye su prestacin ([104]).6- Jurisprudencia relacionada.
1. En el caso del art. 173 inc. 9no. del C. P., cuando el legislador incrimina al que vendiere utiliza
una expresin cuyo significado debe buscarse en las normas que regulan la compraventa en el C. C.,
y all la compraventa de inmuebles tiene su regulacin expresa que no deja lugar a dudas, como
surge del art. 1185 y siguientes. Resulta entonces, que cualquiera fueren las expresiones usadas en
el boleto de compraventa, la venta no se realiza cuando no se formaliza el contrato mediante
escritura pblica.
Cm.Pen., La Plata, Sala I, 23/08/1984, E.,V. s/ Defraudacin y otros, RSD-97-84 S,
www.jusbuenosaires.gov.ar
2. En el especial caso del estelionato el perjuicio debe ser sufrido por el comprador de la cosa ajena
vendida como propia, y no el de un tercero extrao a ese contrato, como es el verdadero de la
misma. Puede advertirse claramente que ste, no es el destinatario del ardid o engao, no cae por
ello en ningn error, ni tampoco realiza una disposicin patrimonial determinada por aqul, de
manera tal que no resulta posible considerarlo vctima desde el punto de vista penal, de la accin
desplegada por el agente, independientemente del perjuicio que tal conducta le acarrea, el cual solo
genera una obligacin resarcitoria estrictamente civil, siendo solo una consecuencia indirecta de la

venta.
Cm.Pen., Azul, 17/11/1987, L.,A. s/ Hurto, RSD-215-87 S, www.jusbuenosaires.gov.ar
3. El estelionato es una defraudacin especial, pero responde al gnero y constituye una figura de
estafa. (art. 173 inc. 9 del C. P.).
Cm.Pen., Pergamino, 30/09/1996, L.,D. s/ Hurto, RSD-121-96 S, www.jusbuenosaires.gov.ar.
4. La permuta, no forma parte del tipo contenido en la figura penal prevista en el art. 173 inc. 9 del
C. P. P., el cual en su redaccin actual vigente, la excluye como modo de perpetracin del delito de
que se trata, ello sin perjuicio de que la conducta del agente pueda ser encuadrada en la figura de
estafa genrica prevista en el art. 172 del C. P.. (Del voto del Juez BRESILLARD (SD).
Cm. Apel. y Garantas, Trenque Lauquen, Buenos Aires. 4-6-1991 V.,R. s/ Encubrimiento Hurto
calificado Defraudacin. 924 RSD-23-6. JUBA B2250036.
5. La promesa de venta de un inmueble formalizada en un boleto de compraventa ocultando el
gravamen hipotecario que registraba no constituye estafa, ni defraudacin, en los trminos del art.
173, inc. 9 del C. P., ya que hasta tanto no se otorgue la escritura pblica, con las formalidades
exigidas por la ley, slo existe un contrato preliminar, por el que las partes se obligan a celebrarla.
C.N.Crim. y Correc., Sala II, 14/09/1990, Cuppiraggi, Jos y otros Causa N 35.712. (pjn.gov.ar).
6. Al recibir el imputado en prstamo una mquina hormigonera de una tercera persona, no
devolverla cuando ello le es requerido por su propietario y finalmente venderla, es decir disponer
como si fuera dueo y afirmando esta circunstancia ante quien se la adquiriera, ha consumado los
delitos de Defraudacin por apropiacin indebida y Estelionato en concurso ideal -artculos 173
incisos 2 y 9 del Cdigo Penal, en calidad de autor.
C. Crim. 1, Sala II, Paran, Entre Ros, 13/02/1991, R., C. A. s/ defraudacin por retencin indebida
y estelionato en concurso ideal, 102 1857 001857 S. J (www.jusentrerios.gov.ar).
7. El silencio guardado por los vendedores al suscribir el boleto de compraventa acerca de una
hipoteca que gravaba el inmueble, si bien pudo tener relevancia penal segn el art. 173 inc. 9 del
Cdigo Penal anterior al correspondiente segn ley 23.077, que captaba la conducta de callar u
ocultar el gravamen, actualmente dicha omisin no basta, en tanto el texto reimplantado requiere el
concreto elemento de atribuir al bien gravado apariencia de libre, de all que sta disposicin sea
ms benigna en el caso.
SCBA, 05/03/1985, C.,C. s/ Estafa, P 32930 S, www.jusbuenosaires.gov.ar
8. Si se ha acreditado que el imputado sustrajo el vehculo del damnificado del interior de un garaje
y luego procedi a transferirlo a un tercero, valindose para ello de un poder firmado por su madre
titular registral del vehculo a pedido de su verdadero propietario, el aqu damnificado quien no se
encontraba en condiciones psquicas de hacerlo pues padeca una disminucin psquica que le
debilitaba su capacidad judicativa y no tena capacidad para disponer de sus bienes, debe
confirmarse su procesamiento en orden al delito de hurto de automvil en concurso real con
estelionato (arts. 163, inc. 6 y 173, inc. 9 del C. P.). En virtud del estado psquico de la poderdante,

debe considerarse falso el contenido del acto, por cuanto la escribana que extendi el referido
instrumento pblico no poda desconocer su estado de salud y, por ello, corresponde homologar su
procesamiento en orden al delito de falsificacin ideolgica de documento pblico en calidad de
autora en concurso real con defraudacin por estelionato como partcipe necesaria (arts. 45, 55,
292, primer prrafo y 173, inc. 9 del C. P.).
C. Crim. y Correc., sala I, c. 19.795, Bergonzi, Alejandro, 25-3-2003, BCNCyC N 2/2003.
9. Son acciones preparatorias aquellas actividades que por s mismas son insuficientes para poner
en peligro efectivo a un bien jurdico determinado y para mostrar su vinculacin con el propsito de
ejecutar un delito tambin determinado. Si la imputada coloc un cartel de venta en la fachada del
inmueble que no es de su propiedad, demostr su vinculacin directa con el propsito de defraudar
(art. 173, inc. 9 del C. P.) y, ante el claro peligro hacia el bien jurdico propiedad, lgico resulta
concluir en que la tentativa ha comenzado.
Por tanto, corresponde revocar el auto mediante el cual se sobresey a la imputada en orden al
delito de defraudacin por estelionato.
C.N.Crim. y Correc.,Sala V, 27/11/2003, Portillo, Ana Mara, c. 23.058. (www.pjn.gov.ar).
10. No constituye el delito de estelionato, la conducta de quien, en su calidad de intermediario
inmobiliario, y en connivencia con los co-procesados, realiza un aporte fundamental para que stos
simularan ser propietarios de un inmueble -sobre el que pesaban embargos e hipotecas-, logrando
as la suscripcin de un boleto de compraventa con el damnificado, para luego apoderarse de la
suma abonada por ste a la celebracin del acto. No importa gravamen alguno sobre un inmueble la
firma del boleto de compraventa, dado que el tipo en anlisis requiere que los gravmenes se
realicen a travs de instrumentos pblicos, ello sin perjuicio de configurar dicho accionar, el delito
de estafa, puesto que la calidad de corredor del procesado, implica un deber de garanta en relacin
a cada una de las partes de la operacin, por lo que al silenciar las irregularidades que posea el
inmueble, indujo a error a la vctima, quien de tal forma, dispuso de su patrimonio en forma lesiva
para sus intereses.
C.N. Crim. y Correc., Sala IV, 17/10/1995, Fernndez, Hugo H. Causa N 44.871. (pjn.gov.ar).
11. No constituye el delito de estelionato (art. 173, inc. 9, C. P.), la conducta del sujeto consistente
en haber enajenado bienes no registrables pertenecientes a la empresa concursada, pues ello
conforma un acto ordinario de administracin para el cual el concursado se halla facultado aunque
limitado por las restricciones y prohibiciones establecidas en los arts. 16 y 17 de la ley 24.522.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, c. 18.660, Bocedi, Mauricio Domingo, 17-5-2002,
www.rubinzal.com.ar
12. El hecho que se imputa a la procesada, consistente en haber vendido un inmueble a un tercero,
no obstante la existencia de una sentencia civil por la que se declar simulado el acto por el cual
aqulla haba adquirido el bien cuestionado, resulta atpico en cuanto al posible perjuicio por el que
se agravia la querella, dado que no se acredit la connivencia del tercer adquirente, recaudo
necesario para tornar aplicable la figura del art. 173 inc., 6 C. P., as como tampoco la de
estelionato (art. 173 inc. 9), por no ser querellante la adquirente del bien. Tampoco se acredit la

existencia de contraprestaciones realizadas por la recurrente, determinadas por el ardid de la


procesada, razn decisiva para excluir el tipo legal de la estafa.
C.N. Crim. y Correc., Sala VII, 27/11/1984, Gallardo, Celia Causa N 4.314. (pjn.gov.ar).
13. No pueden los imputados hacer valer como excusa, su olvido respecto de la prenda que pesaba
sobre el rodado vendido al damnificado, si se est ante un caso de personas que se dedican a la
venta de automotores y que deben guardar un mnimo de orden en las operaciones a realizarse, a lo
que se aade que ninguna buena disposicin tuvieran al momento del reclamo de su cliente, para
solucionarle un problema del cual eran los nicos responsables. Por ello, debe confirmarse el auto
que decreta el procesamiento de los incusos en orden al delito de defraudacin por estelionato.
C.N.Crim y Correc., sala VII, 5-11-2002, C., S.A., c. 19.928, BJCNCC N 4-2002.
14. La promesa de venta de un inmueble formalizada en un boleto de compraventa, ocultando que
sobre el mismo pesaban dos (2) embargos, cuyo monto sobrepasaba el precio de venta, no configura
el delito de estelionato (Art. 173 inc. 9 C. P.), por cuanto la suscripcin de un boleto de compraventa
constituye; en materia de inmuebles, una promesa y no venta, que debe estimarse slo consumada
mediante la suscripcin de la correspondiente escritura pblica y el Art. 173 inc. 9 cit. se refiere a la
venta en cuanto trasmisin de la propiedad; pero s el de estafa (Art. 172 C. P.), porque, en el caso
debe entenderse que hubo engao al afirmarse la inexistencia de los embargos que realmente
existan.
C.N. Crim. y Correc., Sala III, 15/02/1983, Cigno, Roberto C. Causa N 15.873. (pjn.gov.ar).
15. Comete el delito de defraudacin por estelionato (art. 173, inc. 9 del Cdigo Penal), en grado de
tentativa, el imputado que entreg para su cobro unos bonex, hacindose pasar por su titular, a
quien le haban sido sustrados anteriormente, maniobra que no lleg a concretarse toda vez que la
consulta realizada por la empresa receptora a la sociedad annima Caja de Valores, para verificar
la titularidad de los documentos, permiti impedir que la transaccin se materializara.
T.O. Crim. Cap. Fed. Nro. 7, Fernndez, Roberto Daniel, Rta. 27/6/00, c. 869.
16. La venta de cosa ajena como delito penal aprehendido por el art. 173 inc. 9 C. P. requiere cierta
consumacin estafatoria, en la que la afirmacin de propiedad en el que vende contenga elementos
engaosos suficientes para inducir en error al que compra, hacindole creer en la virtualidad de la
operacin que realiza, que no le acarreara consecuencias perjudiciales, extremos de dados en el
caso de autos, ya que al deponer el comprador supuesta vctima manifest no recordar si el
vendedor haba dicho que los efectos no le pertenecan, aunque cree que dijo que eran de un
amigo. En consecuencia, no puede afirmarse que haya existido la venta de una cosa ajena como
propia como lo exige la norma penal de referencia y con la interpretacin que debe otorgrsele de
constituir una especie de estafa.
C.N. Crim. y Correc., Sala VI, 26/02/1988, Equioiz Causa N 15.321. (pjn.gov.ar).
17. No pueden los imputados hacer valer como excusa, su olvido respecto de la prenda que pesaba
sobre el rodado vendido al damnificado, si se est ante un caso de personas que se dedican a la
venta de automotores y que deben guardar un mnimo de orden en las operaciones a realizarse, a lo

que se aade que ninguna buena disposicin tuvieran al momento del reclamo de su cliente, para
solucionarle un problema del cual eran los nicos responsables. Por ello, debe confirmarse el auto
que decreta el procesamiento de los incusos en orden al delito de defraudacin por estelionato.
C.N.Crim. y Correc., Sala VII, 05/1172002, Campobasso S.A.., c. 19.928. (www.pjn.gov.ar).
18. Una corriente de opinin sostuvo la imposibilidad de que, el silencio y, consecuentemente, la
comisin por omisin puedan adquirir el carcter de un medio defraudatorio engaoso. Tal
concepcin, empero, ha partido de una vieja jurisprudencia defendida por Juan P. Ramos,
recogiendo de manera acrtica la doctrina francesa elaborada en torno al art. 405 del Cdigo de
1810, donde la expresin manoeuvres frauduleses ha gravitado sensiblemente (confr. Ricardo C.
Nuez, Tratado de Derecho Penal, T IV, pg. 299, nota n 52). En este sentido, se ha entendido
que el art. 172 del Cdigo Penal enumera medios positivos y que se requiere una maquinacin.
Dicho criterio no puede ser compartido, pues como seala Enrique Bacigalupo: La falta de
consistencia de este argumento es perceptible de inmediato al comprobarse que salvo los casos de
delitos puros de omisin gran parte de los delitos del Cdigo Penal se estructuran de la misma
manera y, en principio, pueden cometerse por omisin cuando el autor omitente era garante frente
al orden jurdico para evitar la produccin del resultado (cfr. Estafa, estelionato y silencio en la
reciente reforma penal, en: Estudios Jurdico penales sobre insolvencia y delito, Edit. Depalma,
Bs. As., 1970, pg. 45)(del voto del Dr. Armando Luis Vidal, por la minora, pero en este punto en
concordancia con la mayora).
Trib. Sup. Justicia de Neuqun, Diaz, Juan Carlos, Rta. 28/3/00, Acuerdo N7/2000, expte. Nro.
361-ao 1999, www.rubinzal.com.ar.
19. La accin del procesado que defraud al querellante en una elevada suma de dinero, mediante la
firma del boleto de compraventa de un inmueble, en que se dej constancia de un solo gravamen
hipotecario, silenciando otro y un embargo, no configura el delito de estafa del art. 172 C. P. sino el
de estelionato (art. 173 inc. 9 C. P.), o sea venta de bienes embargados o gravados.
C.N. Crim. y Correc., Sala VI, 18/05/1982, Martnez, G. Causa N 8.360. (pjn.gov.ar).
20. No se configura el delito de estelionato (art. 173, inc. 9 del C. P.) si el autor suscribi con la
vctima un boleto de compraventa mediante el cual le venda una unidad funcional de un edificio
consignando que la misma se hallaba libre de todo gravamen, cuando conoca que sobre ella
pesaban diversos embargos e hipotecas, pues un boleto de compraventa no es ms que una promesa
de venta.
C.N.Crim. y Correc., Sala V, 25/08/2005, Kibudi, Alberto Daniel y otro s/ defraudacin por
estelionato. Causa N 27.290, www.rubinzal.com.ar
21. No se configur el delito de estelionato porque el boleto de compraventa es una mera promesa
de venta que se concreta recin con la escritura.
C.N. Crim. y Correc., Sala III, 20/02/1986, Seno Daz, Horacio Causa N 19.728. (pjn.gov.ar).
22. Si se encuentra comprobado que el imputado simultneamente a la compra de un inmueble
constituy una hipoteca, y ese mismo da y en el mismo lugar, enajen el bien mediante la firma de

los correspondientes boletos de compra venta de los que se desprenda que se venda libre de
gravmenes en todo concepto, se advierte la existencia de dolo coetneo: el dueo hace creer al
comprador que el bien era libre cuando en realidad soportaba un gravamen real de garanta (art.
173, inc. 9 del C. P.). El objeto material en el tipo de estelionato de bien aparentemente libre, debe
ser, conforme fuera entendido pacficamente por la doctrina, propio y adems es presupuesto que
sea litigioso, embargado o gravado. El carcter de propio del bien, exigido implcitamente por el
tipo, es justamente el que remarca la especialidad de la figura en anlisis: sujeto activo y objeto, en
la especie, no son intercambiables. La accin de agresin al bien jurdico -los derechos
patrimoniales- slo puede realizarla el sujeto que ostente la calidad de dueo, porque slo el, salvo
supuestos especiales, puede ejercer actos de disposicin respecto del bien del que es propietario.
Por ello, autor del ilcito investigado slo puede ser quien, en virtud de la escritura de compra venta,
ostentaba, previamente a la firma de los boletos en cuestin, el carcter de dueo. Si, adems, otro
imputado estaba al tanto de todos los negocios jurdicos llevados a cabo por aquel (su yerno), y por
ende, conoca de la falsedad de lo asentado en los boletos de compra venta respecto que el inmueble
se venda libre de gravmenes en todo concepto, su participacin es indiscutida y, en el caso, rene
la calidad de inductor, por cuanto habra hecho que el autor del ilcito adopte la resolucin de
voluntad de llevar a cabo una accin tpica y antijurdica. Es decir, ha conseguido, prima facie, que
el autor realice la accin delictiva, mediante influencia psquica, la que consisti en la promesa de
conseguir un beneficio econmico a raz del dinero por l invertido. Por ello, debe confirmarse el
procesamiento dictado a los imputados en orden al delito de estelionato, con la aclaracin que se los
considera prima facie autor e instigador, respectivamente (arts. 45 y 173, inc. 9 del C. P.).
C.N.Crim. y Correc.,Sala V., 28/03/2003, Villoldo, Oscar Alfredo., c. 20.854. (www.pjn.gov.ar)
23. Debe descartarse el delito contemplado por el art. 173 inc. 9 del C. P. (estelionato) pues el
boleto de compra-venta no instrumenta la conducta a la cual se refiere dicha norma vender, para el
caso, como libres, bienes litigiosos, gravados o embargados.
C.N. Crim. y Correc., Sala I, 28/02/1992, Cornejo, Juana L. Causa N 39.902. (pjn.gov.ar).
24. Si de la escritura de compra venta del inmueble se desprende que el inmueble se venda libre de
gravmenes en todo concepto, pero la mitad indivisa de este haba sido adquirido con anterioridad
en virtud de una subasta pblica ordenada por el magistrado comercial, se configuran los elementos
del delito previsto por el art. 173, inc. 9 del C. P. Se advierte la existencia de dolo simultneo con la
contratacin: el dueo hizo creer al comprador que el bien era libre cuando en realidad haba sido
adquirido previamente por un tercero en subasta pblica. Por ello, debe confirmarse el
procesamiento de la imputada en orden al delito de estelionato (arts. 173, inc. 9 del C. P.).
C.N.Crim. y Correc.,Sala V, 15/06/2005, Barrera, Virginia Ercilia y otros, c. 26.964.
(www.pjn.gov.ar).
25. La accin de la procesada que comprometi en venta, mediante el correspondiente boleto de
compraventa un inmueble como libre de todo gravamen, el que reconoca un embargo y una
hipoteca anteriores a la contratacin malogrndose la escritura en virtud del no levantamiento de
los embargos no constituye estelionato (art. 173 inc. 11 C. P.), por cuanto el boleto de compraventa
no perfecciona la venta del inmueble, sino que tratase de una mera promesa de venta.

C.N. Crim. y Correc., Sala I, 15/06/1987, Leiva, Isabel Causa N 31.915. (pjn.gov.ar).
26. En el delito de estelionato, el fraude tiene que estar dirigido a inducir en error al sujeto pasivo
sobre la condicin del bien respecto del cual contrata (art. 176 inc. 9 C. P.).
Cm.Pen., Pergamino, 09/08/1994, D.,M. c/ L.,M. s/ Defraudacin, RSD-62-94 S,
www.jusbuenosaires.gov.ar
27. El procesado que ilcitamente sustrajo un bien del lugar donde trabajaba, para luego venderlo,
actu con clara unidad delictual, pues se apoder del objeto con el nico propsito de venderlo al
denunciante, constituyendo su conducta un accionar continuo desde su primitiva decisin de lucrar
con la cosa de otro, por lo que debe calificarse el hecho como hurto en concurso ideal con
estelionato tentado.
C.N. Crim. y Correc., Sala V, 04/05/1995, Pacheco, Luis A., Causa N 33.124. (pjn.gov.ar).
28. Si comprometido en venta un inmueble, con constancia que se lo haca sobre la base de ttulos
perfectos, result que el bien se hallaba gravado con una hipoteca y dos embargos, con lo que se
obstaculizara la escritura de la finca; no se configura el delito de estafa, si el silencio u ocultamiento
carecieron en el caso de basamento real para revestirla de verosimilitud, y si el sujeto pasivo no
llev a cabo las diligencias de control, que le eran exigibles para confirmar la veracidad de lo
prometido, con lo que parecen intempestivas las reclamaciones intentadas a posteriori, a menos en
sede penal. El incumplimiento no puede configurar el delito de estelionato, pues se produjo exante
a la instancia escrituraria, pues hasta ese momento, no hubo venta, slo un boleto de compraventa
con los efectos que el mismo habitualmente irroga.
C.N. Crim. y Correc., Sala VII, 02/02/1984, Goldberg de Aloi Causa N 3.464. (pjn.gov.ar).
29. No puede considerarse configurada la figura descripta por el inc. 9 del art. 173 del Cdigo Penal
-que exige para la adecuacin tpica de la conducta que se trate de vender como bienes libres, los
que fueran litigiosos o estuvieran embargados o gravados- si de la descripcin del cuerpo del delito
surge que el comprador, al celebrar la operacin inmobiliaria, conoca al menos la existencia de un
gravamen sobre el bien, el que le fuera comunicado por el vendedor.
SCBA, 15/09/1998, M.,J. s/ Defraudacin, P 56271 S, Salas www.jusbuenosaires.gov.ar.
30. En el estelionato, como en todo fraude defraudatorio, tiene que estar dirigido a inducir a error al
sujeto pasivo sobre la condicin del bien del cual contrata. Ello resulta claro cuando se trata de un
acto de ocultacin, pero tambin est presente tambin en el silencio: el agente calla para que el
sujeto pasivo no conozca la condicin del bien y contrate como si ella no existiera o fuera distinta
(Carlos Creus; Derecho Penal, Parte Especial, Tomo I, Astrea, 1993, pg 525/6). En consecuencia,
incurre en el delito de estelionato quien evit poner en conocimiento del sujeto pasivo que los bienes
muebles estaban embargados, para poder lograr su posterior venta.
T. O. Crim. Cap. Fed., N 13, 20/8/2008, Molina, Alberto Horacio, Causa N 2699,
www.rubinzal.com.ar.
31. El llamadoboleto de compraventa inmobiliaria es el contrato a que alude el artculo 1323 del C.
C., puesto que la escritura pblica y la toma de razn registral no son otra cosa que los recaudos de

publicidad, autenticidad y fecha cierta que resguardan la adquisicin del derecho real, en atencin
al carcter erga omnes que reviste. De ah que cometa estelionato quien constndole la existencia
de gravmenes, asevere en el texto del boleto la libertad del bien. Cm.Pen., La Plata, Sala II, 21/06/1988, C.,R. s/ Estelionato, RSD-55-88 S,
www.jusbuenosaires.gov.ar.
32. Si no hubo impedimento que obstara a la revisacin y examen del bien adquirido, ni engao del
vendedor tendiente a ocultar su calidad inferior, no puede hablarse de la defraudacin del art. 173
inc. 9. del C. P.
C.N. Crim. y Correc., Sala II, 24/02/1981, Chapela, Hctor Causa N 25.136. (pjn.gov.ar).
33. Si el hecho probado consiste en que el imputado recibi de persona no identificada un vehculo
robado, con conocimiento de su procedencia ilcita y con nimo de lucro, intercambi el chasis con el
de un rodado propio que se encontraba chocado, suprimi o hizo suprimir su numeracin registral,
insertando o haciendo insertar la numeracin del propio y, luego, vendi el vehculo armado y
adulterado a una tercera persona, resulta correcto considerar que entre los delitos de encubrimiento
agravado por el nimo de lucro y el delito de estelionato media un concurso real de delitos y no uno
ideal, pues resulta claro que han concurrido, de manera sucesivas, dos hechos penalmente tpicos,
independientes, configurando el primero de ellos un ataque a la administracin pblica y el otro un
atentado a la propiedad.
T.S.J Crdoba, sala penal 15/11/2010 Bagatello, Hugo Roque LLC 2011, 185 DJ 18/05/2011,
40.
34. Corresponde procesar por el delito de defraudacin por estelionato a quien fue imputado de
haber locado un inmueble a sabiendas de su ajenidad y aparentando ser el propietario, mediante la
celebracin de un contrato de locacin en virtud del cual recibi dinero al tiempo de su celebracin.
C.N. Crim. y Correc. 17/08/2010 K. del G., B. M. y otros La Ley Online
35. No incurre en el delito de estelionato quien vende un reloj ajeno si, por el contexto en el que se
llevo a cabo la venta en la va pblica, de noche y de manera meramente circunstancial, cabe
concluir que el comprador tena conocimiento del origen delictivo del objeto vendido ya que, cuando
se constata la ausencia de buena fe del comprador, hay imposibilidad de engao.
T.S.J Crdoba, sala penal 29/04/2009 Ferreyra, Leonardo David y otro LLC 2009, 1170 con nota
de Jos Antonio Freytes.
36. Corresponde encuadrar en el tipo genrico de estafa, y no en el delito de estelionato, la conducta
de quienes, mediante la exhibicin de poderes falsos, se presentaron como apoderados de los
titulares de ciertos lotes de terrenos y procedieron a la venta de los mismos pues, el art. 173 inc. 9
del Cd. Penal reprime a quien vende como propios, bienes ajenos, y en el caso los imputados no se
presentaron como dueos de las tierras vendidas, sino como sus apoderados.
C.N Crim. y Correc. Federal, sala I 24/02/2009 J., C. E. y otros La Ley Online.
37. La actitud de los imputados consistente en silenciar la real situacin de los vehculos -en el caso,

se trataba de dos camiones de los cuales uno estaba gravado con prenda y el otro contenido en un
contrato de leasing- para obtener as la rbrica de los respectivos boletos de compraventa y el
beneficio econmico, con el correlativo perjuicio de los compradores por el pago al menos de parte
del precio convenido y la frustracin de la adquisicin del dominio prometido en los instrumentos,
constituye una conducta ardidosa suficiente para tener por configurado el delito de estafa, pero no
el de estelionato.
C. Acus. Salta, sala III 02/06/2008 Strizich, Oscar Jos y otros LLNOA 2008, 796.
38. Si el vehculo fue entregado en pago por el imputado a la vctima a cuenta de mayor precio, para
la compra de otro automotor, pese a la existencia de un formulario 08 donde se reflejaba la venta del
vehculo, la venta en realidad no ocurri y, en consecuencia, al no existir tal enajenacin no puede
bajo ningn concepto calificarse la supuesta conducta disvaliosa del encartado en las previsiones del
art. 173 inc. 9 del Cd. Penal.
C. Crim. 2a Nominacin Catamarca 06/03/2008 Gallo, Rodolfo Ernesto La Ley Online.
39. Corresponde decretar el procesamiento en orden al delito de estelionato respecto del imputado
que habra vendido un automvil prendado sin advertir al comprador sobre dicha circunstancia, ya
que prima facie se encuentra acreditado que el encartado habra comprado el vehculo por un precio
que comprende en forma evidente la existencia de la deuda, para posteriormente venderlo por un
precio mayor y sin especificacin alguna acerca de la prenda en el respectivo contrato (del voto del
Dr. Muchnik).
C. Apel. Ro Grande, sala Penal 26/11/2007 Eiriz, Cristian LLPatagonia 2008, 206.
40. La figura del estelionato exige, para su configuracin, que la apariencia de propiedad en el que
acta como vendedor est dotada de mecanismos engaosos aptos para inducir a error al comprador
en el caso, se absolvi al imputado por no encontrarse acreditados estos extremos,
convencindolo de la inobjetabilidad de esa operacin.
C. Crim. 1 Nominacin Catamarca 14/11/2005 Villagra, Luis R. LLNOA 2006, 245 con nota de
Adolfo Javier Christen.
41. Corresponde confirmar el sobreseimiento en orden al delito de estelionato -art. 173 inc. 9 Cd.
Penal- decretado respecto del propietario de un automotor que intent venderlo a pesar de la
existencia de una deuda por patentes impagas que impedan el traspaso del dominio, ya que el hecho
de haber ocultado dichos gravmenes no configura el fraude tpico de la estafa, en tanto la simple
mentira o bien callar cuando no existe el deber de expresarse no importan por s mismos la conducta
prevista por la norma, si no van acompaados de un proceder intencionalmente dirigido a inducir a
un error.
C.N. Crim. y Correc., sala VII 30/04/2003 Mussa, Juan R. y otro DJ 2004-1 , 955.
42. Resulta improcedente calificar dentro del tipo previsto por el art. 173 inc. 9 del Cd. Penal -en
el caso, se consider que mediaba estafa- la conducta de los imputados quienes, abusando de la
confianza deparada y del escaso nivel cultural de los damnificados, lograron la disposicin
patrimonial de abultadas sumas de dinero, las que fueron entregadas por la compra de un inmueble,

ocultndole a los compradores la existencia de un gravamen con derecho real de hipoteca en primer
grado si slo medi una promesa de venta a travs de un boleto de compraventa y no pudo
perfeccionarse la operacin, pese a la tradicin concretada, por la carencia de las formalidades
legales exigidas para el contrato.
C.N. Crim. y Correc., sala VI 25/04/2002 Weich, Enrique LL 2002-F , 94 DJ 2002-3 , 418.
43. Es competente la justicia de instruccin con sede en el lugar de celebracin de la compraventa en el caso, de un rodado- mediante la cual se cometi estelionato, al ocultar el vendedor la existencia
de un gravamen mediante el empleo de documentacin adulterada de la que surga su cancelacin,
pues el ardid determinante del acto de disposicin que configura el estelionato se consuma en el
lugar en que se produce el pago por la adquisicin, como libre, del bien gravado (del dictamen del
Procurador Fiscal que la Corte hace suyo).
C.S.J.N.- 10/10/2000 Traico, Juan Ramn JA 2001-III, 95.
44. No cabe encuadrar dentro de la figura del estelionato (art. 173, inc. 9, Cd. Penal) la conducta
de quien suscribi un boleto de compraventa de un terreno ocultando el gravamen que pesaba sobre
el mismo, no obstante recibir la totalidad del precio a ttulo de pago, ya que vende un inmueble
quien con las formalidades exigidas por la ley se obliga a transferir a otro la propiedad por un
precio, pero perfeccionada a travs de la escritura traslativa de dominio y su inscripcin, resultando
ineficaz a ese efecto, la suscripcin del boleto de compraventa que implica tan slo una promesa y
no la venta misma y corresponde encuadrarla en la figura genrica de la estafa (art. 172, Cd.
Penal).
C. Crim. y Correc. Mercedes, sala I 09/10/1997 Domnguez, Noem C. LLBA 1998 , 242
45. El imputado defraud al acreedor prendario al supeditar con la venta del bien la efectividad de
sus derechos a las resultas de un litigio, obligndolo a ejercer la accin reipersecutoria contra el
tercero, incurriendo en desbaratamiento de derechos acordados, que concurre en forma ideal con el
delito de estalionato en relacin a la venta al tercero.
C.N. Crim. y Correc., sala VI 08/03/1996 Barletti, Martn DJ 1996-2 , 1198.
46. La figura descripta en el art. 173, inc. 9 del Cd. Penal se conforma hasta con el silencio, puesto
que se tiene que concluir que ste es uno de los casos en que es exigible el deber de decir verdad
(art. 1179, Cd. Civil), con lo que estamos en un supuesto de silencio calificado configurador de
defraudacin por omisin.
C. 2 Crim. y Correc. Baha Blanca, sala II 28/02/1994 Pastene, Angela O. y otros LLBA 1994 ,
558.
47. El autor del hurto o robo de una cosa, al venderla a un tercero no encubridor que la compr
fuera de los casos de de excepcin precisados en los arts. 2768 y 3214 del Cdigo Civil, comete
nuevo delito si el comprador actu de buena fe en la operacin, que tal delito encuadra en la
disposicin del art. 173 inc. 9 del Cdigo Penal.
C.N. Crim. y Correc., en pleno 01/10/1946 Branstein La Ley Online

48. El estelionato, como cualquier defraudacin, requiere como elemento de la tipicidad, el perjuicio
que sufre el sujeto pasivo, y para que ese perjuicio exista, debe tratarse de un perjuicio
jurdicamente posible. Si esa posibilidad jurdica no existe, no existir defraudacin aunque se haya
producido efectivamente perjuicio, porque el mismo no deviene como efecto de la conducta del
sujeto activo, sino que arranca de una actitud asumida libremente por quien se sindica como
vctima.
C.Apel. Penal Santa Fe, sala I M., E. J. 15/09/1978 La Ley Online.
49. Respecto a la venta de bienes gravados como libres, es de destacar que la venta aludida en el
art. 173 inc. 9 del Cd. Penal slo se perfecciona, tratndose de inmuebles, con la escritura pblica
respectiva (art. 1184 inc. 1, Cd. Civil), por lo que, el mero consenso de partes (art. 1323, Cd.
Civil), no constituye la venta necesaria para la realizacin del tipo penal imputado.
C.N. Crim. y Correc., sala VII Vacas, Alfredo y otros 12/12/1980- La Ley Online.
50. La enajenacin de un bien litigioso configura la figura de estelionato.
C. Penal Morn, sala II Solfori, Luis R. 27/07/1989 DJ 1989-2, 1090.

[1] El estelin o salamandra, animal de colores indefinibles, pues varan ante los rayos del sol,
sugiri a los romanos el nombre de stelionatus como ttulo de delito aplicable a todos los hechos
cometidos en perjuicio de la propiedad ajena, que fluctan entre la falsedad y el hurto, y que aunque
participen de las condiciones de uno y de otro delito, no son propiamente ni el uno ni el otro. (Cfme.
CARRARA CARRARA Francesco Programa de derecho criminal vol. IV, Ed. Temis, Colombia, 1996,
2336).
[2] FINZI Conrado La estafa y otras defraudaciones, segn las enseanzas de Tolomei y los Cdigos
Penales italiano, argentino y alemn en vigor, en su doctrina y en jurisprudencia, Ed. Depalma,
Buenos Aires, 1961, p. 18. Por sobre las discusiones acerca del crimen stelionatus habidas en
relacin al derecho romano, est bien claro que la hiptesis configurada por ULPIANO en la ley 3,
1, Digesto, XLVII, XX, en el hecho de quien vende o permuta o da en pago, dolosamente, una cosa ya
obligada a otro, disimulando esta circunstancia, el vendedor, permutante o pagador se vuelve reo de
estelionato respecto de aquel a quien la cosa le fue transferida. (Cfme. NEZ RicardoQuin es
el defraudado en la venta ajena como propia? LL 72 518).
[3] FINZI Conrado (ob. cit. p. 18).
[4] CARRARA Francesco (ob. cit. 2340)
[5] Idem (ob. cit. 2337).
[6] La nota al artculo 215, en cuanto al inciso 1 dice: Preferimos esta forma, porque con ella se
destaca que en tales casos existe el deber de decir la verdad y que, en consecuencia no se requiere
una ardid positivo, como lo podra dar a entender la expresin empleada por la ley vigente: como
bienes libres. En este caso, a diferencia del siguiente, se protege al comprador o contratante ltimo
para el caso de que exista contra l un derecho preferente anterior, cuyo ejercicio lo despojar de la

cosa o disminuir el valor o la garanta sobre los cuales contratara. Conf. art. 45 a), ley 12.962
(decreto 15348/1946). (Cfme. ZAFFARONI Eugenio ARNEDO Miguel Digesto de Codificacin
Penal Argentina t. VI, Ed. AZ editora, Madrid, 1996, p. 470).
[7] En la Exposicin de Motivos se explica la modificacin en tales trminos: Las dificultades
suscitadas por la interpretacin del inciso 9 del artculo 173 son notorias, hasta el punto de
determinar una variedad de opiniones difcilmente conciliables. La idea central del nuevo texto
consiste en exigir en el sujeto activo el deber positivo de informar la condicin en que una cosa se
encuentra, cuando reside una contraprestacin por el trato que a ella se refiere. El silencio y la
ocultacin juegan, pues, como el ardid propio de una estafa, ya que son directamente determinantes
de un pago que no se hara si se supiera la verdad. La estafa queda consumada entonces, porque se
transmite slo la apariencia de un derecho. El sujeto activo o bien no podr entregar lo vendido, o
bien podr hacerlo, pero le ser quitado a la vctima, que en ese momento descubrir que ha sido
burlada (Cfme. Idem t. VII ob. cit. p. 81)
[8] SOLER Sebastin Derecho Penal argentino t. IV, Ed. Tea, Buenos Aires, 1951, p. 374.
[9] Art. 1174 C.C.: Pueden ser objetos de los contratos las cosas litigiosas, las dadas en prenda, o
en anticresis, hipotecadas o embargadas, salvo el deber de satisfacer el perjuicio, que del contrato
resultare a terceros. La validez del contrato sobre cosas que estn bajo gravamen (litigio,
embargo, hipoteca, prenda o anticresis), depende del conocimiento de esa situacin que tengan los
contratantes (Art. 1179). Ello aparte, si no hay advertencia en el contrato sobre la condicin en que
est la cosa, al producirse por su celebracin un perjuicio a terceros (embargante, acreedor), el
contrato entre los celebrantes es vlido, pero incurre en responsabilidad el promitente, sea o no de
buena fe, frente a ese tercero si se le ocasiona algn perjuicio, tanto por el hecho propio como por el
de otra parte (Cfme. CIFUENTES Santos (director), SAGARNA Fernando (coordinador) Cdigo
Civil, comentado y anotado, t. II, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2003, p. 37). El Proyecto de Cdigo
Civil y Comercial de la Nacinen el art. 1009 establece: Los bienes litigiosos, gravados, o sujetos
a medidas cautelares, pueden ser objeto de los contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros.
Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como si estuviesen libres debe reparar los daos
causados a la otra parte si sta ha obrado de buena fe.
[10] Art. 1178 C.C.: El que hubiese contratado sobre cosas ajenas como cosas propias, sino hiciere
tradicin de ellas, incurre en el delito de estelionato y es responsable de todas las prdidas e
intereses. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en el art. 1008 consigna: Los
bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos. Si el que promete transmitirlos no ha garantizado
el xito de la promesa, slo est obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se
realice y, si por su culpa, el bien no se transmite, debe reparar los daos causados. Debe tambin
indemnizarlos cuando ha garantizado la promesa y sta no se cumple. El que ha contratado sobre
bienes ajenos como propios es responsable de los daos si no hace entrega de ellos.
[11] Art. 1179 C.C.: Incurre tambin en el delito de estelionato, y ser responsable de todas las
prdidas e intereses quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas o
embargadas, como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de
buena fe. Si ambas partes saben que la cosa es ajena, el que la promete debe tratar de obtenerla
para cumplir, pero si no lo garantiz le basta con que emplee los medios necesarios para ello, y slo
debe pagar indemnizacin si no la obtiene por su culpa. En cambio, si garantiz esa entrega, la

indemnizacin se debe aunque no obrare con culpa. Si slo ste oferente saba que la cosa no le
perteneca y no ejecuta su promesa ni hace tradicin de la cosa, incurre en el delito de estelionato y
debe pagar daos y perjuicios. Tambin incurre en ese delito sino puso al tanto a la otra parte, de la
situacin de la cosa en cuanto a la existencia de gravmenes que recaen sobre ella (Arts. 1174 y
1179). Pero no se incurre en delito y responsabilidad si el que ofert la cosa desconoca que era
ajena (Cfme. Idem. t. II ob. cit. p. 39).
[12] ABOSO Gustavo Cdigo Penal de la Repblica Argentina. Comentando, concordado con
jurisprudencia Ed. B de F, Buenos Aires- Montevideo, 2012, p. 919.
[13] ETKIN Alberto Estelionato JA 1958 III 178.
[14] MORENO (h) Rodolfo El Cdigo Penal y sus antecedentes t. V, Ed. H.A. Tommasi editor,
Buenos Aires, 1923, p. 213.
[15] GAVIER Ernesto RIVERA Euclides Delitos contra la propiedad consistentes en
defraudaciones. Abusos de situacin. Apoderamiento de inmuebles y daos en Derecho Penal.
Parte especial I. Dogmtica (interpretacin) BALCARCE Fabin (director), Ed. Lerner, Crdoba,
2007, p. 432.
[16] Art. 1323 C.C.: Habr compra y venta cuando una de las partes le obliga transferir la
propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar un precio cierto en dinero. Las
obligaciones y derechos que se crean entre las partes a partir de la celebracin de este contrato son:
el vendedor la obligacin de transferir a la otra parte la propiedad de una cosa, lo cual trae
aparejado la obligacin de entregrsela, y correlativamente, el derecho por parte del comprador de
exigir la entrega; por su lado, el comprador la obligacin de recibirla y pagar un precio cierto en
dinero, de lo cual correlativamente emerge el derecho del vendedor de obligarlo a que reciba la cosa
o, en su caso, puede efectuar el depsito judicial y de obtener el pago del precio cierto en dinero,
con la respectiva obligacin suya de recibirlo. (Cfme. CIFUENTES Santos t. II ob. cit. p. 172). Se
trata de un contrato bilateral pues existen obligaciones recprocas. Es oneroso porque las ventajas
de una de las partes estn relacionadas con la contraprestacin de la otra. Es consensual ya que la
creacin de las obligaciones se producen desde que se ha prestado el consentimiento. Es
conmutativo debido a que las ventajas en principio y sacrificios son determinadas y conocidas por
las partes ab initio. Es nominado o tpico porque tiene nombre asignado y regulacin legal y es en
principio no formal (Arts. 974 a 977 del C.C.) con excepcin de que el objeto sean bienes
inmuebles. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin no difiere con el actual Cdigo
en la definicin de lo que es el contrato de compraventa puesto que el art. 1123 dispone: Hay
compraventa si una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una cosa y la otra a pagar un
precio en dinero. El art. 1124 del mentado Proyecto dice: Las normas de este captulo se aplican
supletoriamente a los contratos por los cuales una parte se obliga a: a) transferir a la otra derechos
reales de condominio, propiedad horizontal, superficie, usufructo o uso, o a constituir los derechos
reales de condominio, superficie, usufructo, uso, habitacin, conjuntos inmobiliarios o servidumbre,
y dicha parte, a pagar un precio en dinero; b) transferir la titularidad de ttulos, valores por un
precio en dinero.
[17] Art. 1184 C.C.: Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen
celebrados en subasta pblica: 1 Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes

inmuebles en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso
de derechos reales sobres inmuebles de otro; . Este inciso hace referencia a los contratos sobre
inmuebles en los que hay traspaso de derechos reales (propiedad, usufructo, gravmenes,
servidumbres, etc.). En ciertos casos la formalidad es ad solemnitatem o formalidad absoluta, en
otros ad probationem o relativa, y ello depende del contrato que se celebre y la aplicacin de las
respectivas disposiciones, que estatuyen el carcter de la formalidad impuesta bajo pena o no de
nulidad (Cfme. Idem. t. II ob. cit. ps. 41/42). El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin en su art. 1017 establece que: Deben ser otorgados por escritura pblica: a) los contratos
que tienen por objeto la adquisicin, modificacin o extincin de derechos reales sobre inmuebles.
Quedan exceptuados los casos en que el acto es realizado mediante subasta proveniente de
ejecucin judicial o administrativa; b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o
litigiosos sobre inmuebles; c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en
escritura pblica; d) los dems contratos que, por acuerdo de partes o disposicin de la ley deben
ser otorgados en escritura pblica.
[18] Art. 1185 C.C.: Los contratos que debindose hechos en escritura pblica, fuesen hechos por
instrumento particular, firmado por las partes, o que fuesen hechos por instrumento particular en
que las partes se obligasen a reducir a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras
la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes
se han obligados a hacer escritura pblica.
Art. 1187 C.C.: La obligacin de que habla el art. 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer,
y la parte que resistiere a hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura
pblica, bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas o intereses. El Art. 1187
califica a la obligacin de escriturar del Art. 1185 como obligacin de hacer (arts. 629 y 630). La
controversia acerca de la solucin posible frente al incumplimiento de esta obligacin de hacer la
escritura, se ha inclinado por la postura que sostiene que ella puede ser otorgada por un juez o por
un delegado suyo, en reemplazo de la parte remisa, descartando la doctrina que sostena, ante ese
incumplimiento, que slo era posible reclamar daos y perjuicios. Pero, en general, la sustitucin de
la parte por el juez se admite siempre y cuando sea posible y no si por alguna circunstancia material
o jurdica no lo fuera (p. ej.: dominio a nombre de un tercero; gravmenes sobre la cosa no
cancelables; falta de pago del precio por la otra parte que no es solvente para hacerlo) y, en este
ltimo caso, la obligacin se convierte en la de daos y perjuicios. Tal situacin de reemplazo suele
estar prevista en los cdigos procesales. Ha habido diversidad de opiniones acerca de la solucin
cuando, el que debe otorgar la escritura de traspaso de dominio de un inmueble, lo ha enajenado a
un tercero. Para algunos, de todos modos, corresponde condenar a otorgar la escritura bajo
apercibimiento de ser otorgada por el tribunal, y slo en el caso de que se mantuviere la situacin de
imposibilidad, se transformar dicha obligacin en la indemnizacin de daos. Para otros, ya se ha
producido la imposibilidad en ese supuesto y la condena slo debe imponer el pago de los daos,
eludindose el doble paso. Por la primera postura, que es razonable y mayoritaria en la
jurisprudencia, se trata de agotar las posibilidades del cumplimiento en especie, acorde con la
orientacin del Art. 1083, ya que todava el vendedor puede obtener la recuperacin de la cosa para
cumplir con el comprador. Los textos de los arts. 1185 bis y 2355, segn la ley 17.711, hacen
expresa mencin a los boletos de compraventa de bienes inmuebles. Dos posiciones disputan la
ndole del acto, celebrado en ese instrumento privado: a) la que sostiene que son contratos de
compraventa invlidos, meros precontratos o contratos preeliminares, y que slo se convierten en

verdaderos contratos de compraventa vlidos, una vez otorgada la escritura pblica estatuida por el
Art. 1184, como consecuencia de la conversin que se prev en el Art. 1185; y b) la que sostiene que
son en realidad contratos consensuales de compraventa vlidos, firmes, serios y definitivos, en los
que se prev la ejecucin de las obligaciones que ellos generan, una de cuyas prestaciones es el
traspaso del dominio por medio de la tradicin del inmueble (Art. 577), de la escritura pblica
traslativa de dominio (Art. 1184 inc. 1) y de su inscripcin en el respectivo registro (Art. 2505)
(Cfme. Idem t. II ob. cit ps. 44/45). El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin habla
en el art. 1018 del otorgamiento pendiente del instrumento en los siguientes trminos: El
otorgamiento pendiente de un instrumento previsto constituye una obligacin de hacer si el futuro
contrato no requiere una forma bajo sancin de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa,
el juez lo hace en su representacin, siempre que las contraprestaciones estn cumplidas, o se ha
asegurado su cumplimiento.
[19] NEZ Ricardo Tratado de Derecho Penal, t. IV, Ed. Marcos Lerner, Crdoba, 1989, p. 345;
DONNA Edgardo Delitos contra la propiedad 2 edicin actualizada, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 2008, p. 494; BUOMPADRE Jorge Estafas y otras defraudaciones Ed. Lexis Nexis, Buenos
Aires, 2006, p. 133; FONTAN BALESTRA Carlos Tratado de Derecho Penal, t. VI, Ed. Abeledo
Perrot, Buenos Aires, 1992, p. 86.
[20] Art. 577 C.C.: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn
derecho real. Para la constitucin de derechos reales por acto entre vivos, salvo en materia de
hipoteca, es necesario que ocurran dos hechos: el ttulo y el modo. El ttulo es el acto jurdico en el
que se declara la voluntad de enajenacin y la correlativa voluntad de adquisicin de la otra parte.
El modo es la tradicin de la cosa o hecho material de entrega, que voluntariamente realiza el
tradens, y de recepcin igualmente voluntaria, por parte del accipiens que la recibe (Art. 2377). Sin
tradicin el ttulo resulta insuficiente para transmitir el derecho real. Sin el ttulo respectivo, la
entrega tampoco transfiere a quien recibe la cosa del derecho real (Cfme. CIFUENTES Santos t. I
ob. cit. ps. 428/429).
[21] CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge Derecho Penal. Parte especial, t. I, 7 edicin
actualizada y ampliada, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2007, p. 543; DONNA Edgardo (ob. cit. p. 493);
BUOMPADRE Jorge Estafas (ob. cit. p. 133); ABOSO Gustavo (ob. cit. p. 920)
[22] NEZ Ricardo (ob. cit. p. 345).
[23] CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge (ob. cit. p. 542).
[24] CN Crim y Correc. Sala IV, 24/09/87 J.A. 1988 III 82.
[25] C 3 Crim. y Correc. La Plata, Sala II, 21/06/1988, R.S.D 55 88.
[26] Art. 1185 bis C.C.: Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes
de buena fe sern oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el veinticinco
por ciento del precio. El juez podr disponer en estos casos que se otorgue al comprador la escritura
traslativa del dominio. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin tiene una norma
similar en el art. 1171: Los boletos de compraventa de inmuebles de fecha cierta otorgados a favor
de adquirentes de buena fe son oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiera abonado
el veinticinco por ciento (25%) del precio. El juez debe disponer que se otorgue la respectiva

escritura pblica. El comprador puede cumplir sus obligaciones en el plazo convenido. En caso de
que la prestacin a cargo del comprador sea a plazo, debe constituirse hipoteca en primer grado
sobre el bien, en garanta del saldo de precio. Y el art. 1170 dice: El derecho del comprador de
buena fe tiene prioridad sobre el de terceros que hayan trabado cautelares sobre el inmueble
vendido si: a) el comprador contrat con el titular registral, o puede subrogarse en la posicin
jurdica de quien lo hizo mediante un perfecto eslabonamiento con los adquirentes sucesivos; b) el
comprador pag el veinticinco por ciento (25%) del precio con anterioridad a la traba de la cautelar;
c) el boleto tiene fecha cierta; d) la adquisicin tiene publicidad suficiente, sea registral, sea
posesoria.
[27] En sede civil tambin es controvertida la cuestin pues se ha sentado que quien adquiri un
inmueble por boleto de compraventa, con tradicin de buena fe, ha abonado ms del 25% del precio
y el destino es para vivienda, puede oponer su dominio a un acreedor embargante y podra afirmarse
que si el boleto y la tradicin son vlidos, producen los efectos que las partes le atribuyen (Arts.
1037 y 1137 del C.C.), sobre todo desde la esfera de la cuestin penal, en la interpretacin de
venta fraudulenta (Cfme. POGGETTO Pablo Algunas cuestiones sobre defraudaciones especiales
en Temas de Derecho Penal argentino, FERRARA Juan (director), SIMAZ Alexis (coordinador) Ed.
La Ley, Buenos Aires, 2006, p. 657, nota 12.
[28] Art. 2355 C.C.: Se considera legtima adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe,
mediando boleto de compraventa. Es posesin legtima y oponible al vendedor, a los terceros, y a
los acreedores si se tratare de un inmueble destinado a la vivienda (Cfme. CIFUENTES Santos, t. III
ob. cit. p. 192).
[29] POGGETTO Pablo (ob. cit. p. 667).
[30] NAVAS RIAL Claudio ALVERO Marcelo El elemento normativo venta en el delito de
estelionato en Revista de Derecho Penal. Estafas y otras defraudaciones II, 2000- 2, DONNA
Edgardo (director), Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2001, p. 193 citando el fallo de la C.N Casacin
Penal, Sala I, 28/12/94, Ferreira R. C causa 255, en J.P.B.A. 89 233 y GOMEZ Eusebio (ob. cit. p.
279) Generalmente en la venta de inmuebles el engao es insusceptible de producirse.
[31] BAIGN David Comentario a la jurisprudencia reciente en defraudacin con grandes
inmuebles en N.P.P. n 1, p. 104/129 citado por DALESSIO Andrs (director), DIVITO Mauro
(coordinador) Cdigo Penal de la Nacin. Comentado y anotado t. II, Parte Especial, 2 edicin
actualizada y ampliada, Ed. La Ley, 2009, p. 727.
[32] Inc. 1. Preferimos esta forma, porque con ella se destaca que en tales casos existe el deber de
decir la verdad y que, en consecuencia, no se requiere un ardid positivo, como lo podra dar a
entender la expresin empleada por la ley vigente: como bienes libres. En este caso, a diferencia
del siguiente, se protege al comprador o contratante ltimo para el caso de que exista contra l un
derecho preferente anterior, cuyo ejercicio lo despojar de la cosa o disminuir el valor o la garanta
sobre los cuales contratar. Conf. art. 45 a, ley 12.962 (decreto 15.348/1946). Inc. 2. Este es el caso
que ms necesitado se hallaba de especificacin, en particular frente al auge alcanzado por las
ventas de inmuebles sin escritura. En cierto sentido, es el caso inverso al anterior, esto es, el caso en
que se desbarata un derecho prometido mediante el otorgamiento ulterior a otra persona de un
derecho mejor. Desde luego que en esta disposicin quedan comprendidas tambin las figuras

derivadas del incumplimiento de los deberes impuesto por el contrato de prenda sin desplazamiento,
art. 44 ley 12.962 (decreto 15.348/1946).
[33] C.Crim. y Correc. Capital Federal Cusel JA 1966 IV 177.
[34] C.Crim. y Correc. Capital Federal Barredo JA 1967 IV 366.
[35] La Exposicin de Motivos en este aspecto dice: Inc. 11) Desbaratamiento de derechos
acordados. Nuestro texto parte del P. 1960, cuya extensin haba sido considerablemente restringida
por el Decreto Ley 4778/63. Adems del caso que especficamente consagra ste, de quien hubiera
firmado boleto de compra venta y despus imposibilitara la transferencia del dominio en las
condiciones establecidas, se contemplan otros que ocurren en la prctica: retencin de lo que por un
precio recibido se prometi entregar o devolver, enajenaciones o gravmenes ulteriores a un
compromiso de venta, alquiler posterior a un compromiso de entrega, frustracin de crditos
documentarios mediante operaciones relativas a las mercaderas correspondientes, etc. La
disposicin consagra, pues, la obligacin de abstenerse de realizar ciertos actos, impuesta a quien
haya concertado u otorgado por precio algn derecho sobre un bien.
[36] CARNOVALI Anelise GOERNER Gustavo Delito de desbaratamiento de derechos acordados y
el boleto de compraventa inmobiliario LL 1999 D 82.
[37] MILLAN Carlos Los delitos de administracin fraudulenta y desbaratamiento derechos
acordados 2 edicin, actualizada, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1997, ps. 77/78.
[38] URE Ernesto El delito del artculo 173 inciso 9 del Cd. Penal LL 10-126; FONTAN
BALESTRA Carlos (ob. cit. p. 139).
[39] C.S.J. Tucumn, 7/12/72, J.A 19-789
[40] CABALLERO Jos Desbaratamiento o frustracin de derechos acordados (art. 173 inc. 11) y el
Proyecto argentino del Cdigo Penal de 1979 LL 1983-A-822; TARDITTI Aida El delito de
desbaratamiento de derechos acordados. Opsculo de Derecho Penal y Criminologa t. II, Ed.
Marcos Lerner, Crdoba, 1984, p. 55.
[41] TERAN LOMAS Roberto El desbaratamiento de derechos acordados J.A. t. 19 -789; CARRIZO
Rubn Ilcitos penales en el mbito contractual, Ed. Nova Tesis, Buenos Aires, 2004, p. 184.
[42] MORELLO Augusto El boleto de compraventa inmobiliaria, Editora Platense, La Plata, 1965,
p. 50 y sgtes.; BORDA Guillermo Tratado de Derecho Civil, Contratos, t. I, Ed. Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1990, p. 397; MOSSET ITURRASPE Jorge Compraventa inmobiliaria, Ed. Ediar,
Buenos Aires, 1976, p. 100 citados en la causa Mumbach C.N. Casacin Penal, Sala III, 14/12/1995
LL 1997 -B- 783 (39.283-S) LL 1999-D-83.
[43] FIGARI Rubn Delitos de ndole patrimonial t. II, Ed. Nova Tesis, Rosario, 2010, p. 144. En
igual sentido DONNA Edgardo (ob. cit. ps. 528/529).
[44] Registro Nacional de la Propiedad del Automotor; Registro Nacional de Buques dependiente de
la Prefectura Naval Argentina; Registro Nacional de Aeronaves a cargo de la Fuerza Area
Argentina (Cfme. NAVAS RIAL Claudio ALVERO Marcelo ob. cit. p. 190 nota n 8).

[45] Esta discordancia se presenta, a guisa de ejemplo en un solo fallo Maiorano T. Oral Crim. n
14 26/04/99 LL 1999-F-585 donde la mayora considera que: Si bien la inscripcin registral de un
automotor tiene carcter constitutivo pues el dominio se transfiere, tanto para las partes cuanto en
relacin a terceros, a partir de dicho acto, la entrega del formulario 08 perteneciente al registro
de la propiedad Automotor, es un claro acto de disposicin, sin perjuicio del eventual inscripcin de
la transferencia y sus efectos jurdicos. El formulario 08 del Registro Nacional de la Propiedad
Automotor, con la firma de transmitente debidamente autenticada, resulta equiparable a la escritura
pblica exigida por el Art. 1184 del Cd. Civil a los fines de la transmisin del dominio de los
inmuebles, pues con dichos instrumentos las partes han agotado su obligacin de hacer,
requirindose la publicidad registral para alcanzarlos respecto de terceros. En base a ello el
procesado es condenado por el delito de estelionato. Por la minora se considera que el verbo
utilizado por el Art. 173 inc. 9 del Cd. Penal, en el futuro imperfecto del modo subjuntivo
vendiere implica para la existencia de este ilcito, la efectiva transferencia del dominio del rodado
y as, hasta la inscripcin del respectivo contrato en el Registro de la Propiedad del Automotor no
puede hablarse de venta, sino de una simple promesa, no hallndose configurado el delito de
marras (Del voto en disidencia del Dr. Cataldi).
[46] Art. 3108 C.C.: La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero
sobre los bienes inmuebles, que contina en poder del deudor. Los caracteres de la hipoteca son:
a) es un derecho accesorio; b) recae sobre inmuebles; c) es indivisible; d) es solemne; e) es
convencional; f) determina un privilegio sobre la cosa hipotecada; g) puede provocar un vencimiento
anticipado dadas ciertas circunstancias; h) no autoriza el pacto comisorio para apropiarse del bien;
i) requiere capacidad de disponer; j) requieren en principio la propiedad de la cosa para constituirla;
k) est sujeta a la regla de la especialidad (Cfme. CIFUENTES Santos t. III ob. cit. p. 639). El
Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin concepta la hipoteca en el art. 2205: La
hipoteca es un derecho real de garanta que recae sobre uno o ms inmuebles individualizados que
continan en poder del constituyente y que otorga al acreedor, ante el incumplimiento del deudor,
las facultades de persecucin y preferencia para cobrar sobre su producido el crdito garantizado.
[47] Art. 3204 C.C.: Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o
condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de
la deuda. La norma examinada define la prenda civil que es un contrato que da nacimiento al
derecho real de garanta; dicho acuerdo puede ser celebrado de manera simultnea o posterior a la
gnesis de la obligacin cuya ejecucin se pretende garantizar mediante la prenda. Por
consiguiente, si la obligacin tiene fuente contractual, cabe distinguir el contrato principal en s
mismo, del acuerdo accesorio a travs del cual se constituye el derecho real de prenda. El precepto
hace referencia al supuesto de la entrega de la cosa por parte del deudor al acreedor, pues ste es el
caso ms frecuente. Entre los caracteres se cuentan: a) es un contrato real. La sola convencin
importa promesa que permite al acreedor exigir la entrega; b) entre partes no es formal. Respecto
de terceros se requiere el instrumento a que hace mencin el Art. 3217; c) es accesorio con relacin
a la obligacin que le ha dado causa; d) es unilateral porque el acreedor es el nico que asume la
obligacin de restituir; e) es oneroso (Cfme. Idem t. III ob. cit p. 719). El Proyecto de Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin define a la prenda en el art. 2219 de la siguiente forma: La prenda es
un derecho real de garanta sobre cosas muebles no registrables o crditos instrumentados. Se
constituye por el dueo o la totalidad de los copropietarios, por contrato formalizado en instrumento
pblico o privado y tradicin al acreedor prendario o a un tercero designado por las partes.

[48] Art. 3239 C.C.: La anticresis es el derecho real concedido al acreedor por el deudor, o un
tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir los frutos para
imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso de exceder, sobre el
capital, o sobre el capital solamente sino se deben intereses. Es decir que las condiciones de la
anticresis estriban en: a) un inmueble como asiento; b) la entrega del mismo al acreedor; c) la
autorizacin para que ste perciba los frutos que se imputarn a los intereses primero o al principal
en su caso. Los caracteres son: a) es un derecho real; b) recae sobre cosa ajena; c) es de
constitucin convencional; d) es accesoria, constituida como carga sobre la cosa, en seguridad de un
crdito; e) es indivisible; f) tiene funcin de pago de las obligaciones; g) rige a su respecto el
principio de especialidad (Art. 3131) (Cfme. Idem t. III ob. cit. p. 738). El Proyecto de Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin en el art. 2212 concepta al anticresis de esta forma: La
anticresis es un derecho real de garanta que recae sobre cosas registrables individualizadas, cuya
posicin se entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes, a quien se autoriza a
percibir los frutos para imputarlos a una deuda.
[49] Art. 1364 C.C.: Es prohibida la clusula de no enajenar la cosa vendida a persona alguna; ms
no a una persona determinada. Cuando la clusula de no enajenar se extiende a toda persona,
cualquiera sea el tiempo de interdiccin, tal pacto es invlido, pero no lo es que se imponga al
comprador la imposibilidad de enajenar la cosa a ciertas y determinadas personas. En todo caso el
juez debe indagar la finalidad de la prohibicin de venta, para establecer su validez. En caso de que
el pacto fuera invlido, tal nulidad de acto nulo no afecta el contrato. Para una opinin, la venta
sera vlida, pero habra que indemnizar al vendedor; para otra, la nulidad del pacto implica admitir
la validez de la venta y el vendedor carecera de derechos a daos y perjuicios (Cfme. Idem t. II
ob. cit. p. 215).
[50] NEZ Ricardo (ob. cit p. 346); CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge (ob. cit. p. 543).
[51] BUOMPADRE Jorge Estafas (ob. cit. p. 133).
[52] Art. 1493 C.C.: Habr locacin, cuando dos partes se obligan recprocamente, la una a
conceder el uso y goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar
por ese uso, goce, obra o servicio un precio determinado en dinero. El que paga el precio, se llama
en este Cdigo locatario, arrendatario o inquilino, y el que lo recibe locador o arrendador.
El precio se llama tambin arrendamiento o alquiler. Esta norma define en un concepto nico
tres clases de locacin que tiene diferente configuracin: la de cosas, de servicios y de obra. Estas
dos ltimas se reglan en los arts. 1623 y sgtes., a los que corresponde remitirse, y la de cosas en los
1494 y sgtes.. La locacin de cosas es el contrato en el que una de las partes (locador) se obliga a
entregar por cierto tiempo el uso y goce de una cosa a la otra, quien a su vez se obliga a pagar por
ello un precio cierto en dinero (locatario). Los caracteres son: a) es un contrato bilateral porque
origina obligaciones reciprocas entre locador y locatario; b) oneroso y conmutativo, porque supone
contraprestaciones que guardan equivalencia; c) consensual y de tracto sucesivo, porque se
concluye por el mero consentimiento y su cumplimiento se prolonga por un lapso mnimo y mximo,
segn lo establezca la ley o las partes; d) trasmisible porque se transmiten los derechos y las
obligaciones a los herederos arts. 1496 y 1498 ; e) no formal porque sigue el principio de la
libertad de las formas del Art. 974 (Cfme. CIFUENTES Santos t. II ob. cit. ps. 322/323). El
Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin define a la locacin en el art. 1187: Hay

contrato de locacin si una parte se obliga a otorgar a otra el uso y goce temporario de una cosa, a
cambio del pago de un precio en dinero. Al contrato de locacin se aplica un subsidio lo dispuesto
con respecto al consentimiento, precio y objeto del contrato de compraventa.
[53] Art. 1485 C.C.: El contrato de trueque o permutacin tendr lugar cuando uno de los
contratantes se obligue a transferir a otro la propiedad de una cosa, con tal que ste le d la
propiedad de otra cosa. No obstante las afinidades de la permuta con la compraventa y de que la
regla de este contrato le son subsidiariamente aplicables (Art. 1492), se distinguen porque en la
permuta la obligacin de transferir la propiedad de una cosa tiene, como contraprestacin, no el
pago de un precio en dinero, sino la recproca obligacin de transferir la propiedad de otra cosa. Es
de su esencia la creacin y obligaciones recprocas del traspaso de propiedad de dos cosas entre los
permutantes, pero cuando hay adems, en una de las prestaciones la obligacin parcial de pagar
dinero, se aplica el Art. 1356. La distincin de ambos contratos repercute sobre todo en materia de
la garanta de eviccin (Art. 1489) y acerca de los efectos que la nulidad del contrato por vicios del
consentimiento (Art. 1487). A diferencia de las donaciones mutuas (Art. 1819), en la permuta la
tradicin en propiedad de una cosa es causa de la tradicin en propiedad de la otra, mientras que las
donaciones se concretan en un mismo y solo acto, lo que debe analizarse en cada caso en particular
para establecerlo. Los caracteres de este contrato son: consensual, bilateral, oneroso, conmutativo
y no formal, salvo en lo que hace no al contrato sino a su cumplimiento cuando se permutan bienes
inmuebles (Art. 1184) (Cfme. dem t. II ob. cit. p. 316). El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin en el art. 1172 la define: Hay permuta si las partes se obligan recprocamente a
transferirse el dominio de cosas que no son dinero.
[54] A pesar de que para incriminar el caso de la permuta existiran las mismas razones que
respecto de la venta, el inciso 9 no lo comprende. (Cfme. NEZ Ricardo ob. cit. p. 345; CREUS
Carlos BUOMPADRE Jorge ob. cit. p. 543).
[55] Aplicar la punicin contenida en el tipo penal del estelionato slo a los casos en que el sujeto
activo venda un auto prendado y no cuando lo permute, resulta contrario al mtodo de
interpretacin progresivo de la ley ya que, si bien esta ltima est regulada en forma separada de la
compraventa, no es sino una especie de aqulla, desde que en fondo ese trueque de una cosa por un
precio en dinero. Voto de la mayora en Maiorano T. Oral Crim. n 14 26/04/99 LL 1999- F 585.
Por la negativa el voto en disidencia del Dr. Cataldi.
[56] DONNA Edgardo (ob. cit. p. 493).
[57] NEZ Ricardo (ob. cit. p. 346).
[58] La eliminacin de la venta de bienes ajenos como conducta del estelionato operada por la ley
21.338, tuvo origen en la ley 17.567, que, a su vez, respondi al Proyecto de 1960 (Art. 215 inc. 1),
del cual Soler prefiri excluirla, posiblemente a raz de las dudas erigidas por cierta doctrina que
crey ver en el Art. 173 inc. 9, la prohibicin de la venta de la cosa ajena, por lo menos admitida
por la ley comercial y por las complejidades del concurso en los supuestos de venta de cosas
hurtadas o robadas. (SOLER Sebastin ob. cit. p. 341). Habamos sealado que tal exclusin no
descartaba la punibilidad de la conducta, ya que ella poda quedar cubierta por el tipo de estafa
cuando se diesen sus requisitos. El texto vigente nos hace retornar a la situacin que encontramos
antes de las modificaciones establecidas por la ley 17.567; la venta de cosa ajena como propia puede

constituir la estafa del Art. 172 cuando ha mediado un ardid estafatorio por parte del agente para
aparentar ser propietario de una cosa, un engao ocultador de la condicin ajena de ella, o un
estelionato cuando el autor se ha limitado a venderla silenciando dicho carcter, incumpliendo su
obligacin de revelarlo al adquirente (Cfme. CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge ob. cit. p. 544).
[59] Art. 2682 C.C.: El condmino no puede enajenar, constituir servidumbres, ni hipotecas con
perjuicio del derecho de los copropietarios. El arrendamiento o el alquiler hecho por alguno de ellos
es de ningn valor. Existe la prohibicin de que los condminos realicen actos de disposicin
material o jurdica que impliquen ejercicio de derecho de propiedad respecto de la cosa en
comunidad o en fraccin fsicamente determinada, sin requerir para ello la conformidad de todos los
dems comuneros, en virtud de la circunstancia de que ninguno de los copropietarios posee la cosa
exclusivamente, ni siquiera una porcin materialmente determinada de ella hasta la particin. La
realizacin por cualquiera de los consortes, sin el consentimiento unnime de los dems, de actos de
tal naturaleza importa un verdadero menoscabo del derecho de los otros condminos (Cfme.
CIFUENTES Santos t. II ob. cit. p. 414). El Proyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
con respecto a condominio en el art. 1983 dice: Condominio es el derecho real de propiedad sobre
una cosa que pertenece en comn a varias personas y que corresponde a cada una por una parte
indivisa. Las partes de los condminos se presumen iguales, excepto que la ley o el ttulo dispongan
otra proporcin. El art. 1989 dispone: Cada condmino puede enajenar y gravar la cosa en la
medida de su parte indivisa sin el asentimiento de los restantes condminos. Los acreedores pueden
embargarla y ejecutarla sin esperar al resultado de la particin, que le es inoponible. La renuncia del
condmino a su parte acrece a los otros condminos.
[60] Art. 3451 C.C.: Ninguno de los herederos tienen el poder de administrar los intereses de la
sucesin. La decisin y los actos de mayor nmero, no obligan a los otros coherederos que no han
prestado su consentimiento. En tales casos, el juez debe decidir las diferencias entre los herederos
sobre la administracin de la sucesin. El Proyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
en cuanto a la administracin por parte de los herederos de la sucesin, el art. 2325 expresa: Los
actos de administracin y de disposicin requieren el consentimiento de todos los coherederos,
quienes pueden dar a uno o a varios de ellos o a terceros un mandato general de administracin. Son
necesarias facultades expresas para todo acto que excede la explotacin normal de los bienes
indivisos y para la contratacin de locaciones. Si uno de los coherederos toma a su cargo la
administracin con conocimiento de los otros y sin oposicin de ellos, se considera que hay un
mandato tcito para los actos de administracin que no requieren facultades expresas en los
trminos del prrafo anterior. Asimismo, el art. 2324 consigna que: Cualquiera de los herederos
puede tomar las medidas necesarias para la conservacin de los bienes indivisos, empleando a tal fin
los fondos indivisos que se encuentren en su poder. A falta de ellos puede obligar a los coherederos
a contribuir al pago de los gastos necesarios. Los actos otorgados por coheredero en
representacin de otro que est ausente, o impedido transitoriamente, se rigen por las normas de la
gestin de negocios, dice el art. 2326, y el art. 2327 reza que: An antes de la apertura de proceso
judicial sucesorio, a pedido de un coheredero, el juez puede ordenar todas las medidas urgentes que
requiere el inters comn, entre ellas, autorizar el ejercicio de derechos derivados de ttulos valores,
acciones o cuotas societarias, la percepcin de fondos indivisos, o el otorgamiento de actos para los
cuales es necesario el consentimiento de los dems sucesores, si la negativa de stos pone en peligro
el inters comn. Asimismo, puede designar un administrador provisorio, prohibir el desplazamiento
de cosas muebles, y atribuir a uno u otro de los coherederos el uso personal de stas. Finalmente,

el art. 2328 regula lo siguiente: El heredero puede usar y disfrutar de la cosa indivisa conforme a
su destino, en la medida compatible con el derecho de los otros coparticipes. Si no hay acuerdo
entre los interesados, el ejercicio de este derecho debe ser regulado, de manera provisional, por el
juez. El coparticipe que usa privativamente de la cosa indivisa est obligado, excepto pacto en
contrario, a satisfacer una indemnizacin, desde que le es requerida.
[61] Art. 2661 C.C.: Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola
persona sobre una cosa propia, mueble o inmueble, o al reservado por el dueo perfecto de una cosa
que enajena solamente su dominio til. El Proyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
describe en el art. 1946 as: El dominio es imperfecto si est sometido a condicin o plazos
resolutorios, o si la cosa est gravada con cargas reales. Los supuestos estn acuados en el art.
1964: Son dominios imperfectos el revocable, el fiduciario y el desmembrado. El dominio revocable
se rige por los artculos de este Captulo, el fiduciario por lo previsto en las normas del Captulo 31,
Ttulo IV del Libro Tercero, y el desmembrado queda sujeto al rgimen de la respectiva carga real
que lo grava.
[62] NEZ Ricardo (ob. cit. p. 346).
[63] Art. 577 C.C.: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn
derecho real. Para la constitucin de derechos reales por acto entre vivos, salvo en materia de
hipoteca, es necesario que ocurran dos hechos: el ttulo y el modo. El ttulo es el acto jurdico en el
que se declara la voluntad de enajenacin y la correlativa voluntad de adquisicin de la otra parte.
El modo es la tradicin de la cosa o hecho material de entrega, que voluntariamente realiza el
tradens, y de recepcin igualmente voluntaria, por parte del accipiens que la recibe (Art. 2377). Sin
tradicin el ttulo resulta insuficiente para transmitir el derecho real. Sin el ttulo respectivo, la
entrega tampoco transfiere a quien recibe la cosa del derecho real (Cfme. CIFUENTES Santos t. I
ob. cit. ps. 428/429). El Proyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin contiene una norma
similar en el art. 750: El acreedor no adquiere ningn derecho real sobre la cosa antes de la
tradicin, excepto disposicin legal en contrario. Art. 1924: Hay tradicin cuando una parte
entrega una cosa a otra que la recibe. Debe consistir en la realizacin de actos materiales de, por lo
menos, una de las partes, que se otorguen un poder de hecho sobre la cosa, los que no se suplen,
con relacin a terceros, por la mera declaracin del que entrega de darla a quien la recibe, o de ste
de recibirla. Art. 1925: Tambin se considera hecha la tradicin de cosas muebles, por la entrega
de conocimientos, cartas de porte, facturas u otros documentos de conformidad con las reglas
respectivas, sin oposicin alguna, y si son remitidas por cuenta y orden de otro, cuando el remitente
las entrega a quien debe transportarlas, si el adquirente aprueba el envo.
[64] Art. 1371 inc. 2 C.C.: Cuando la condicin fuese resolutoria, la compra y venta tendr los
efectos siguientes: 2 Si la condicin se cumple, se observar lo dispuesto sobre las obligaciones
de restituir las cosas a sus dueos; ms el vendedor no volver a adquirir el dominio de la cosa sino
cuando el comprador le haga tradicin de ella. La segunda parte del Art. 1371, define el rgimen
que rige cuando, cumplida la condicin, el contrato se resuelve habiendo las partes dado ejecucin
al contrato. Se deben aplicar las disposiciones generales sobre la obligacin de restituir una cosa
cierta, a la que se refieren los arts. 584 a 591 por el efecto retroactivo de la condicin. La cosa se
restituye, pues, libre de cargas, servidumbre e hipotecas. En el caso de bienes muebles si los
terceros ignoraban la modalidad que afectaba a la compraventa, los derechos de propiedad, uso y

usufructo quedarn firmes (Cfme. Idem t. II ob. cit. p. 221). El Proyecto del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin destaca en el art. 1169 que: La compraventa sujeta a condicin
resolutoria produce los efectos propios del contrato, pero la tradicin o, en su caso la inscripcin
registral, slo transmite el dominio revocable.
[65] Art. 3265 C.C.: Todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona, solo
pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo que se dispone respecto a
las sucesiones. Si bien se reitera aqu el principio general del Art. 577 en cuanto es la tradicin al
requisito constitutivo del derecho real sobre la cosa, debe recordarse que la transmisin de los
bienes inmuebles se perfeccionan con la inscripcin del ttulo en el registro inmobiliario y que
tampoco se requiere la tradicin cuando la transmisin opera por causa de muerte, ya que queda
reemplazada por la posesin hereditaria. Por otro lado, los alcances de dicha disposicin no rige
respecto de ciertos bienes muebles registrables, cuyo dominio se adquiere tambin por disposicin
legal a travs de la inscripcin registral como es el caso de los automotores (Cfme. Idem t. IV ob.
cit. p 2).
[66] NEZ Ricardo (ob. cit. p. 347).
[67] CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge (ob. cit. p. 544); ESTRELLA Oscar GODOY LEMOS
Roberto Cdigo Penal. Parte especial. De los delitos en particular, t. II, 2 edicin, Ed. Hammurabi,
Buenos Aires, 2007, p. 588, quienes consideran que una cosa es el embargo y otra su consecuencia
que es el secuestro; cuando la ley habla de embargo no exige que sea con secuestro, y no por ello,
deja de ser embargo en los trminos del inc. 9 del Art. 173.
[68] BREGLIA ARIAS Omar GAUNA Omar Cdigo Penal y leyes complementarias. Comentado y
concordado, 6 edicin, actualizada y ampliada, t. II, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2007, p. 306.
[69] SOLER Sebastin (ob. cit. p. 374 ed. 1951); MORENO (h) Rodolfo (ob. cit. p. 215); URE Ernesto
El engao en el delito de la venta de la cosa ajena LL 14- 42; GAVIER Ernesto Aplicacin de la ley
penal y concurso de leyes, Ed. Imprenta de la Universidad, Crdoba, 1941, p. 54; JIMNEZ DE
ASA Luis Tratado de derecho penal, t. II, Ed. Losada, Buenos Aires, 1964, ps. 588/589.
[70] SOLER Sebastin (ob. cit. p. 342).
[71] El delito del Art. 173 inc. 9, se produce no con la simple y sola invocacin del carcter de
propietario o de libre de la cosa, sino con la exhibicin de sta, con su tenencia, y con la calidad de
la persona que no infunda sospechas al adquirente. No debe requerirse mayores ardides, engaos o
maniobras, para dar jerarqua legal a dicho inciso, que si bien es ejemplificante del Art. 172, tiene
un matiz especial de acuerdo con toda su tradicin histrica, y con las necesidades de la poltica
criminal de salvaguardar el derecho de propiedad y los derechos reales o gravmenes sobre cosas
propias, al no exigir el despliegue de todos los ardides de la estafa, sino que basta con la invocacin
y la apariencia de propiedad o de libertad del bien. El simple silencio, cuando es suficiente para
equivocar a la vctima es hbil para estructurar este delito (Cfme. ETKIN Alberto ob. cit. p. 194).
[72] NEZ Ricardo (ob. cit. p. 348/349).
[73] En este sentido parece inclinarse BUOMPADRE al entender que el estelionato es una forma de
estafa por lo que debe reunir todos y cada uno de los elementos esenciales de manera que si en el

caso particular el engao fue idneo para provocar error en el sujeto pasivo, derivndose de ello una
disposicin patrimonial lesiva para l mismo o para un tercero, es irrelevante que ese engao se
asiente sobre simples mentiras o por verdaderas maniobras objetivas que tienden al mismo fin.
(Cfme. BUOMPADRE Jorge Estafas ob. cit. p. 135).
[74] GAVIER Ernesto RIVERA Euclides Delitos contra la propiedad consistentes en
defraudaciones, abusos de situacin, apoderamiento de inmuebles y daos en Derecho penal.
Parte especial. Dogmtica (interpretacin), BALCARCE Fabin (director), t. I, Ed. Lerner, Crdoba,
2007, ps. 433/434.
[75] CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge (ob. cit. p. 545). Como todo fraude defraudatorio, el que
nos ocupa tiene que estar dirigido a inducir en error al sujeto pasivo sobre la condicin del bien
respecto del cual se contrata; esto resulta claro cuando se trata de un acto de ocultacin: la
disimulacin no puede tener otra finalidad que el engao; pero est presenta tambin en el silencio:
el agente calla para que el sujeto pasivo no conozca la condicin del bien y contrate como si ella no
existiera o fuera distinta (Idem ob. cit. p. 545). Idntica postura sustenta DONNA al considerar que
el tipo en cuestin, se trata de una forma de estafa y que el slo silencio alcanza para consumar la
misma, dndose el supuesto de estafa por omisin, apoyndose en las enseanzas de GONZALES
RUS (Cfme. DONNA Edgardo ob. cit. p. 434). As tambin ABOSO Gustavo (ob. cit. p. 921). SOLER
con la redaccin propuesta por le ley 17.567 al analizarla entenda que se trataba de un caso en el
cual, a diferencia de los dems, media un ardid omisivo. En realidad, se da en tal caso una
combinacin de facta concludentia y de mentira, que segn dice Welzel con frecuencia se
superpone. El sujeto presenta un objeto y recibe por el un precio que corresponde a la calidad
jurdica ostensible o presupuesta, ya que la calidad oculta (litigiosa, embargada, gravada) no altera
la apariencia de la cosa. En este caso, como en otros muchos de comisin por omisin, existe el
deber positivo de decir la verdad, y el silencio es suficiente para constituir ardid (Cfme. SOLER
Sebastin ob. cit. p. 344).
[76] El estelionato definido en el inc. 9 el Art. 173 no es otra cosa que una forma especial de
estafa. Su esencia, como la de la estafa, reside, no en un acto de apoderamiento, como el hurto; ni
en un acto abusivo de la entrega en confianza de la cosa, como en la no restitucin indebida; sino en
un acto de disposicin patrimonial por error. La nocin de la estafa no alterada por el Art. 172 de
Cd. penal exige que la defraudacin que la constituye, consista en la disposicin patrimonial
directamente causada por el medio engaoso utilizado por el autor. Por ejemplo, el perjuicio o
defraudacin constitutivo de la estafa residir en la cosa de que el ofendido penalmente por la estafa
se desprendi, sea por el error en que lo indujo el autor, sea por el error en que ste indujo a otro
que dispuso de ese bien. Todo otro perjuicio patrimonial es extrao a la defraudacin que integra el
corpus criminis de la estafa (Cfme. NEZ RicardoQuin. ..? ob. cit. p. 521).
[77] SOLER Sebastin (ob. cit. ps. 371/372 ed. 1951).
[78] Este autor considera que no es posible sentar apriorsticamente y como principio invariable, que
siempre comete el delito creado en el art. 173, inc. 9 del C.P., quien vende a un tercero de buena fe
el objeto material del anterior delito de robo o hurto, sino que la situacin debe ser resuelta segn
las modalidades de hecho que ofrece cada caso particular sometido a decisin judicial, con especial
referencia a los elementos constitutivos que exige para su configuracin jurdica el delito en
cuestin. De modo que con la aplicacin de este criterio, cada vez que la conducta del agente

reproduzca exactamente el tipo delictuoso descripto en la mencionada norma penal, con todos los
elementos esenciales que reclama, habr que declarar que incurre en estafa quien cumple aquella
actividad fraudulenta, pero, en cambio, habr que declarar la inexistencia del delito no bien se
observe la ausencia de un essentialia, entre los que se cuenta, por cierto, el ardid o engao
productivo del error en el sujeto pasivo. En nuestra opinin, no comete el delito de estafa del Art.
173 inc. 9, el ladrn que vende la cosa substrada silenciando la condicin de la misma, y por ende,
sin robustecer el error en que se encontraba el comprador por aplicacin del principio consagrado
en el Art. 2412 del Cd. Civil, porque ni una cosa ni la otra constituyen el ardid o engao suficiente
que requiere la estafa para su configuracin, y porque no creemos razonable suponer que el
legislador haya querido introducir una modificacin fundamental y revolucionaria en la estructura
del delito de estafa, sobre todo cuando no encontramos motivo serio que autoricen tal suposicin
(Cfme. URE Ernesto El delito del Art. 173 ob. cit. LL 10 126; El engao ob. cit. LL 14 42).
Posicin seguida por GOLDSTEIN Ral El llamado hurto-defraudacin y la jurisprudencia, JA 1944III-535).
[79] Para el juez BARBERIS, no habra ardid, ni venta de cosa ajena, pues el ladrn adquira la
posesin de la cosa; y, adems, el hurto se realiza siempre para lucrar con ella, de manera que la
venta es la consecuencia natural de la accin delictuosa, y no una nueva; y, por ltimo, mayor
peligrosidad revela el que se propone defraudar, no el que hurta para apropiarse del precio de la
cosa (Cfme. ETKIN Alberto ob. cit. p. 198).
[80] Para el juez SANTA COLOMA no puede compararse jams el animus doli del ladrn que vende
la cosa, con del estafador que realiza el mismo acto; el primero no hace ms que confirmar la
voluntad criminal puesta en movimiento al sustraer la cosa, o sea, el animus lucrandi, que no vara si
la usara o consumiera; el segundo, en cambio, realiza con tal acto su propsito criminal. Adems, no
hay perjuicio para el comprador de buena fe; y el de mala fe o el negligente no puede ser amparado.
De ah que de este delito no podrn ser objeto las cosas muebles y s solamente los inmuebles.
Adems, no hay ardid en la simple invocacin de propiedad (Cfme. Idem ob. cit. p. 198).
[81] Para el juez BERUTI el considerar al ladrn que vende incurso en el delito de defraudacin,
sobrepasara las necesidades de la defensa social, castigando con demasiado rigor y exceso; adems,
no habra ardid ni perjuicio (Cfme. Idem ob. cit. p. 198).
[82] SOLER Sebastin (ob. cit. t. II p. 179).
[83] Art. 2768 C.C.: La persona que reivindica una cosa mueble robada o perdida de un tercer
poseedor de buena fe, no est obligada a reembolsarle el precio que por ella hubiese pagado, con
excepcin del caso en que la cosa se hubiese vendido con otras iguales, en venta pblica o en casa
de venta de objetos semejantes. El reivindicante, no obstante ser cosa robada o perdida no est
obligado a la restitucin del precio pagado por ella. Caso contrario la restitucin de precio
importara la prdida de la cosa. El adquirente de buena fe slo puede demandar por eviccin contra
el que le enajen la cosa. En cambio y por excepcin, se exige la restitucin de ese precio por el
reivindicante: 1) Cuando la cosa fue vendida con otras iguales en venta pblica (p. ej. en feria,
mercado o bolsa de comercio); 2) Si la cosa fue vendida en casa de comercio que se dedica a venta
de artculos de ese ramo (Art. 3214). El tercero en tales casos ha incurrido en error invencible
siendo imposible discernir el carcter de cosa robada o perdida, de ah su derecho a reembolso (Art.
2422). 3) En caso de que a su vez el adquirente en las condiciones expuestas en 1) y 2) la hubiera

enajenado a un tercero, tambin el propietario reivindicante debe restituirle a aqul el precio que su
vendedor hubiera obtenido. (Cfme. CIFUENTES Santos, t. III, ob. cit. p. 480). El Proyecto del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin bajo el epgrafe de derecho de reembolso contiene la
siguiente normativa: art. 2259: Si se reivindica un objeto mueble no registrable robado o perdido de
un poseedor de buena fe, ste no puede reclamarle al reivindicante el precio que pag, excepto que
el objeto se haya vendido con otros iguales en una venta pblica, o en casa de venta de objetos
semejantes, o por quien acostumbraba a venderlos. Si se trata de una cosa mueble registrable
robada o perdida, y la inscripcin registral se obtiene de buena fe, el reivindicante debe reintegrar
al reinvindicado el importe abonado. En caso de reembolso, el reivindicante tiene derecho a repetir
el pago contra el enajenante de mala fe.
Art. 2769 C.C.: El que hubiese adquirido una cosa robada o perdida, fuera del caso de excepcin del
artculo anterior, no puede, vender la cosa en una venta pblica, o en casas donde se venden cosas
semejantes, mejorar su posicin, ni empeorar la del propietario autorizado a reivindicarla. Si no se
han dado las condiciones de la segunda parte del Art. 2768, la posterior venta pblica del primer
adquirente no implica: a) Impedir la reivindicacin y obligaciones subsiguientes. El propietario en su
caso puede reclamarle el pago de su valor; b) El propietario reivindicante no queda obligado a pagar
el precio de la cosa (Cfme. Idem, t. III, ob. cit. p. 481).
Art. 2771 C.C.: Ser considerado poseedor de mala fe el que compr la cosa hurtada o perdida a
persona sospechosa que no acostumbraba a vender cosas semejantes, o que no tena la capacidad o
medio para adquirirla. Se da la presuncin de mala fe cuando: a) La adquisicin de la persona
sospechosa que no acostumbra a vender cosas semejantes; b) La adquisicin de persona sin
capacidad o medios para ser dueo de la cosa vendida. El autor del robo o el que hall la cosa
perdida que enajenaron al tercero debe resarcir al propietario reivindicante el precio y accesorios
pagados al tercer poseedor de buena fe. La prueba de la mala fe del adquirente debe ser inequvoca
y no basta demostrar que haba anuncios de hurtos o prdidas. Sin embargo, basta probar que el
adquirente tena conocimiento de esos anuncios en diarios u otros medios, a menos que aqul
pruebe que tena razones para creer que esos anuncios se referan a otras cosas y no a la comprada
por l (Cfme. Idem, t. III, ob. cit. p. 483). El Proyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
considera al poseedor de mala fe en el art. 1919: La relacin de poder se presume de buena fe a
menos que exista prueba en contrario. La mala fe se presume en los siguientes casos: a) cuando el
ttulo es de nulidad manifiesta; b) cuando se adquiere de persona que habitualmente no hace
tradicin de esa clase de cosas y carece de medios para adquirirlas; c) cuando recae sobre ganado
marcado o sealado, si el diseo fue registrado por otra persona. El art. 1920 dispone que: La
buena o mala fe se determina al comienzo de la relacin de poder, y permanece invariable mientras
no se produzca una nueva adquisicin. No siendo posible determinar el tiempo en que comienza la
mala fe, se debe estar al da de la citacin al juicio.
Art. 2784 C.C.: El que de mala fe se da por poseedor sin serlo ser condenado a la indemnizacin
de cualquier perjuicio que de este dao haya resultado el reivindicante.
[84] Prescindimos, por lo tanto, en el presente desarrollo, de la supuesta posibilidad de aplicar esta
figura en concurso con la de hurto o robo (Cfme. SOLER Sebastin, t. IV, ob. cit. p. 372 ed. 1951).
[85] Idem (ob. cit. t. II ps. 180/184).

[86] LOPEZ REY ARROJO Manuel Consideraciones sobre la venta a un tercero no encubridor de la
cosa hurtada o robada J.A. 1946 IV 623.
[87] Art. 1072 C.C.: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los
derechos de otro, se llama en este Cdigo delito. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin deja de lado esta normativa y la sustituye por la del art. 279: El objeto del acto jurdico
no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres,
al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede ser un
bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea
[88] Ya anteriormente haba expuesto con claridad su posicin al puntualizar que: en el estelionato
por venta de la cosa ajena como propia, la disposicin patrimonial producida directamente por el
medio engaoso utilizado por el vendedor, es el pago del precio. No es ni el defecto de la
transferencia de un dominio real sobre la cosa que, en verdad, integra el medio engaoso; ni es el
derecho de reivindicar sin cargo alguno de poder del vendedor, perdido por el dueo en virtud de la
venta a un tercero de buena fe. El dueo de la cosa no es el estafado por el acto de venta, aunque
pueda ser un damnificado. La frustracin de su derecho a reivindicar o a hacerlo sin cargo, no es el
resultado intencional y directamente logrado por el empleo del medio engaoso de que se ha servido
el vendedor, sino slo una consecuencia indirecta de la venta, no vinculada como acto de disposicin
de alguien al engao del vendedor. (Cfme. NEZ RicardoQuin ? ob. cit. p. 521).
[89] Art. 2603 C.C.: Los nicos derechos que pueden trasmitirse por la tradicin, son los que son
propios del que la hace. El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en su art. 750
dispone que. El acreedor no adquiere ningn derecho real sobre la cosa antes de la tradicin,
excepto disposicin legal en contrario. El art. 1892 reza: La adquisicin derivada por actos entre
vivos de un derecho real requiere la concurrencia de ttulo y modo suficientes. Se entiende por ttulo
suficiente el acto jurdico revestido de las formas establecidas por la ley, que tiene por finalidad
transmitir o constituir un derecho real. La tradicin posesoria es modo suficiente para transmitir o
constituir derechos reales que se ejercen por la posesin. No es necesario, cuando la cosa es tenida
a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa al dominio de ella al que la posea a su
nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro.
Tampoco es necesaria cuando el poseedor la transfiere a otro reservndose la tenencia y
constituyndose en poseedor a nombre del adquirente. La inscripcin registral en modo suficiente
para transmitir o constituir derechos reales sobre cosas registrables en los casos legalmente
previstos; y sobre cosas no registrables, cuando el tipo del derecho as lo requiera. Art. 1923:
Las relaciones de poder se adquieren por la tradicin. No es necesaria la tradicin, cuando la cosa
es tenida a nombre del propietario, y ste pasa la posesin a quien la tena a su nombre, o cuando el
que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro, quien la adquiere
desde que el tenedor queda notificado de la identidad al nuevo poseedor. Tampoco es necesaria
cuando el poseedor la transfiere a otra, reservndose la tenencia y constituyndose en representante
del nuevo poseedor. La posesin se adquiere asimismo por el apoderamiento de la cosa.
[90] Art. 3270 C.C.: Nadie puede trasmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso
que el gozaba; y recprocamente nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms
extenso que el que tena aquel de quien lo adquiriere. La norma consagra el principio general de
que nadie puede trasmitir un derecho mejor del que tiene nemo plus iuris , pero aunque en

relacin al derecho sucesorio es de estricta aplicacin existe finas excepciones al mismo como el
caso de la validez de las enajenaciones efectuadas por el heredero aparente, siempre que tuviere
declaratoria de herederos a su favor y el adquirente fuere de buena fe. Y ello, aunque fuere
desplazado por el verdadero sucesor del de cuius (Cfme. CIFUENTES t. III ob. cit. p. 6).
[91] Art. 2777 C.C.: Compete tambin contra el actual poseedor de buena fe que por ttulo oneroso
la hubiere obtenido de un enajenante de mala fe o de un sucesor obligado a restituirla al
reivindicante como el comodatario. Hace referencia al artculo anterior, el 2776 referida a la cosa
inmueble donde la reivindicacin es posible contra el actual poseedor que lo hubo por despojo
contra el reivindicante.
[92] Art. 2412 C.C.: La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea, a favor del poseedor, la
presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si
la cosa no hubiese sido robada o perdida. Se exige para la presuncin del dominio, la posesin de
la cosa mueble, descartndose la tenencia y la buena fe (Art. 2356). Adems, que la cosa no sea
robada ni perdida (arts. 2766 y 2530). Por otra parte, para repeler la accin reivindicatoria del
propietario la posesin tiene que ser a ttulo oneroso (arts. 2767 y 2778), lo que no se exige frente a
terceros no propietarios que hayan desposedos al poseedor, el cual an siendo a ttulo gratuito
puede reivindicarla. Quedan fuera de la presuncin de dominio por la posesin, a que se refiere el
Art. 2412. As los automotores, buques, aeronaves, ganado, caballos de pura sangre de carrera
(Cfme. Idem t. III ob. cit. p. 231).
[93] Art. 2762 C.C.: No son reivindicables los bienes que no sean cosas, ni las cosas futuras, ni las
cosas accesorias, aunque lleguen a separase de las principales, a no ser stas reivindicadas, ni las
cosas muebles cuya identidad no pueden ser reconocida, como el dinero, ttulos al portador, o cosas
fungibles .
[94] NEZ Ricardo (ob. cit. ps. 350/354).
[95] Nota de redaccin al fallo Oliver Rodolfo CSJN 20/09/48 (ob. cit. LL 55 251).
[96] NEZ Ricardo (ob. cit. p. 354); BUOMPADRE Jorge Estafas (ob. cit. p. 137). Tampoco es
correcto sostener que el ladrn al hurtar y vender realiza una misma accin; por ms que el
propsito haya sido lucrar materialmente con la cosa, ese propsito de lucro econmico, pecuniario,
no es de la esencia del delito de hurto, que se consuma con el apoderamiento de la cosa ajena. Su
venta o gravacin posterior es un hecho autnomo, que configura otra accin delictuosa,
independiente de la primera, an cuando en el fuero interno el agente haya tenido desde que realiz
su primer delito, el propsito de consumar el segundo Por otra parte, el ladrn no adquiere nunca
la posesin animus domini de la cosa por cuanto el Art. 2412 funciona en base a la buena fe. Por
ltimo, los propsitos de poltica criminal son ajenos a la figura tpica de los delitos, a su ontologa,
como dira CARRARA (Cfme. ETKIN Alberto ob. cit. p. 200).
[97] LAJE ANAYA Justo La estafa y otras defraudaciones en la Doctrina Judicial Argentina, Ed.
Alveroni, Crdoba, 2005, p. 369. Cuando un sujeto se apodera ilegtimamente de una cosa mueble
que otra persona tiene bajo su poder, esta ltima podr decir que fue vctima de un hurto o de un
robo. Podr decir que le robaron. Cuando una persona de buena fe compre lo que otro le vende
como bien propio cuando ese bien es ajeno, no podr decir que fue vctima de un hurto o de un robo,

sino que dir que fue estafada. Precisamente ello ocurre cuando el ladrn hurt la cosa, y luego la
vendi como propia a un tercero de buena fe. En tal sentido, dir que fue estafado por el ladrn que
haba hurtado con anterioridad la cosa. Dir, adems, que fue despojado de su dinero, porque al fin
de cuentas, siempre de buena fe, compr la cosa a quien crea que era el dueo. Y, mientras, la
vctima del hurto, dir, y dir bien, que a ella le hurtaron la misma cosa que luego fue vendida por el
ladrn. As, parece haber en todo esto, dos vctimas, y dos ofendidos patrimoniales. La vctima del
hurto, y la vctima de la estafa; el perjudicado por el hurto, y el perjudicado por la estafa (Cfme.
Idem ob. cit. p. 393).
[98] NEZ Ricardo (ob. cit. p. 354); BLASCO FERNNDEZ DE MOREDA Francisco Nota al fallo
39.325 LL 83 562 quien entiende que es necesario que se trate de bienes muebles o semovientes;
que se vendan mediante ardid, no requiriendo el solo encubrimiento ningn ardid; que el comprador
experimente un perjuicio patrimonial, mientras que el encubrimiento no exige tal requisito.
[99] LAJE ANAYA Justo La estafa (ob. cit. p. 365).
[100] Idem (ob. cit. p. 377).
[101] Idem (ob. cit. ps. 385/386).
[102] DALESSIO Andrs (ob. cit. p. 493); GAVIER Ernesto RIVERA Euclides (ob. cit. p. 435).
[103] CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge (ob. cit. p. 546); BUOMPADRE Jorge Estafas (ob. cit
p. 137); DONNA Edgardo (ob. cit. p. 496/497); GAVIER Ernesto RIVERA Euclides (ob. cit. p. 435).
Por el dolo eventual se inclinan LAJE ANAYA Justo La estafa (ob. cit. p. 362); DALESSIO Andrs
(ob. cit. p. 493) Dado que aunque el autor no conozca efectivamente la condicin del bien,
alcanza para configurar el tipo, as como la duda sobre la existencia de un gravamen o la sospecha
de algn otro impedimento, siempre que tenga la intencin de realizar alguno de los contratos antes
enunciados.
[104] CREUS Carlos BUOMPADRE Jorge (ob. cit. p. 546).
Publicado en www.ijeditores.com.ar y en www.terragnijurista.com.ar