Les obligations de service

dans lenseignement artistique :

Pierre RODIER, avocat

PLAN :

I Les obligations de service :

A : pour les fonctionnaires:

-a- la dure de service hebdomadaire :
-a-1 : Le cadre gnral : 35 heures hebdomadaires
-a- 2 :Lexception : Le rgime particulier dobligation de service
-b- Limpossibilit dannualiser le temps de travail des fonctionnaires relevant des
cadres demploi de lenseignement artistique.
-c- les consquences en cas de violation par ladministration employeur.
-d- le lieu dexercice du service ;
B : Pour les Agents non titulaires : quelles obligations de service ?
-a- quelle est la dure de service de rfrence temps complet ?
-a -1 : Une rfrence obligatoire lemploi de fonctionnaire correspondant
dans le contrat ou larrt de nomination.
-a -1 1 : La cause : Lobligation de Motif du recrutement de lagent non
titulaire ;
-a - 1 2 : La consquence : Une obligation de service temps complet
identique celle de lemploi de fonctionnaire correspondant ;
1

-a - 2 Quelle consquence de labsence de rfrence au cadre demploi de

fonctionnaire dans le contrat ?
-b- la question de lannualisation des agents non titulaires ;

II la notion daccessoire ncessaire : (pour fonctionnaires et agents non

titulaires)
A : Rappel : la rgle du service fait ;
-a- La rgle du service fait invoque par ladministration ;
-b- la rgle du service fait invoque par lagent ;

B : laccessoire ncessaire : Une distinction pratique importante : le

servicequantifiable et le servicenon quantifiable.
-a- Les obligations non quantifiables :
-b- les obligations quantifiables :
-b-1 nature de lobligation
-b-2 la question de la rmunration :

III : les cumuls

A Un principe dinterdiction assorti dexceptions :
-B- Les exceptions sont encadres dune faon plus ou moins contraignante selon
leur nature :
-a- cumul dun emploi principal temps complet au sein dune collectivit publique et
dun emploi accessoire auprs dune association ou dun employeurpriv :
-b- Le cumul dun emploi principal temps non complet avec une autre activit:
b-1- Cumul avec une activit prive lucrative :
-b-2- Cumul avec un autre emploi public

Cette tude, ralise pour le compte du Syndicat National des Artistes

Musiciens, a pour objectif de rappeler ltat du droit applicable en France aux
enseignants artistiques de la fonction publique territoriale, titulaires et non
titulaires, sur la question particulire de lobligation de service.
Trois aspects seront abords :
-Le rgime particulier de lobligation de service des enseignants artistiques et
la question de lannualisation ;
- quelles consquences tirer de la notion d accessoire ncessaire
lemploi ?
-la rglementation des cumuls.

I Rappel des textes rgissant les obligations de service :

A pour les fonctionnaires:

-a- la dure de service hebdomadaire :

-a-1 : Le cadre gnral :
Cest le dcret n 2000-815 du 25 aot 2000 relatif lamnagement et la rduction
du temps de travail dans la fonction publique dEtat qui prcise le cadre gnral de
la dure de service pour les fonctionnaires.
Larticle 1er prcise que la dure de travail effectif est fixe 35 heures par semaine.
Le dcompte du temps de travail est ralis sur la base dune dure annuelle de
travail effectif de 1.607 heures maximum.
Ce texte est rendu applicable la fonction publique territoriale par le Dcret n 2001623 du 12 juillet 2001 article 1er ;

-a- 2 :Lexception : Le rgime particulier dobligation de service

3

Nanmoins, larticle 7-1 du Dcret du 12 juillet 2001 prvoit une exception ce

principe :
Les rgimes dobligation de service sont pour les personnels qui y sont soumis,
ceux dfinis dans les statuts particuliers de leur cadre demploi.
En dautres termes, lorsque les statuts particuliers du cadre demploi prvoient un
rgime dobligation de service diffrent de celui prvu par le cadre gnral, cest ce
rgime qui sapplique aux fonctionnaires relevant de ce cadre demploi lexclusion
de tout autre.
Or, de tels rgimes dobligations de service existent, prcisment, dans les cadres
demploi de lenseignement artistique :
Professeurs territoriaux denseignement artistique :
Larticle 2 du Dcret n 91-857 du 2 septembre 1991 portant statut particulier du
cadre demploi des professeurs territoriaux denseignement artistique
prvoit notamment :
Les professeurs d'enseignement
hebdomadaire de seize heures.

artistique

assurent

un

enseignement

Assistants territoriaux denseignement artistique :

Larticle 3 Dcret n 2012-437 du 29 mars 2012 portant statut particulier du cadre
d'emplois des assistants territoriaux d'enseignement artistique prvoit :
Les membres du cadre d'emplois des assistants territoriaux d'enseignement
artistique sont astreints un rgime d'obligation de service hebdomadaire de vingt
heures.

-b- Limpossibilit dannualiser le temps de travail des fonctionnaires relevant des

cadres demploi de lenseignement artistique.

Par un arrt du Conseil dEtat du 13 juillet 2006 (Conseil dEtat Commune de LUDRE
n 26693 du 13 juillet 2006), le juge administratif a jug que les cadres demploi
soumis un rgime particulier de service tels que ceux de lenseignement artistique,
ne pouvaient faire lobjet dune annualisation du temps de travail.

Le Conseil dEtat sappuie sur linterprtation de larticle 7-1 du Dcret du 12 juillet

2001, rappel plus haut.

-c- les consquences en cas de violation par ladministration employeur.

Malgr la jurisprudence constante rsultant de larrt Commune de LUDRES
certaines communes ont cru pouvoir continuer de soumettre les enseignants
artistiques lannualisation de leur temps de travail ; cette modalit constituant, pour
les reprsentants de la collectivit, la contrepartie de loctroi de congs durant la
priode des vacances scolaires ;
Le juge administratif considre cependant que cette faon de procder nest pas
rgulire, et quelle engage la responsabilit de la collectivit lgard du
fonctionnaire qui a droit tre indemnis.
Cour administrative dappel de DOUAI 23 fvrier 2012 n 10DA1365 Saint
Nicolas lez Arras ;
Tribunal administratif dORLEANS 27 mars 2012 n 1001121 Commune de
LUISANT ;
Cour administrative dAppel de NANTES ; 21 fvrier 2014 n 12NT01410
Commune de LUISANT ;

Dans ces deux affaires, les fonctionnaires concerns, nomms sur des emplois
temps non complet, appartenant lun et lautre au cadre demploi des assistants
denseignement artistique, se voyaient impos un nombre dheure hebdomadaire
suprieur ce que prvoyait leur arrt de nomination.
Ces heures complmentaires ntaient pas rmunres et venaient en compensation
des congs annuels octroys au-del du minimum lgal prvu par les textes (5 X la
dure hebdomadaire de service.)
Dans les deux affaires, le nombre dheures rellement effectu par lenseignant
ntait pas contest par la Collectivit qui reconnaissait ainsi avoir soumis
lenseignant une obligation de service hebdomadaire pendant la priode scolaire
suprieure celle prvue larrt de nomination, servant de base la rmunration
du fonctionnaire.
Dans les deux cas galement, la collectivit avait calcul le nombre total dheures
devant tre effectue sur lanne sur la base de la dure hebdomadaire prvue
larrt de nomination, sur une priode de 47 semaines (soient 52 - 5 semaines de
congs annuels.) et divis ce nombre par 36 (nombre de semaine douverture de
ltablissement)
5

De ce fait, lun des enseignants devait effectuer plus de 20 heures hebdomadaire

alors que son arrt de nomination en prvoyait un peu plus de 15.
Le second devait effectuer 6 heures hebdomadaires alors quil tait rmunr sur
une base de 4,85 / 20me.
Dans laffaire juge le 23 fvrier 2012, la Cour Administrative de DOUAI, reprenant
en tous points le raisonnement du Conseil dEtat dans son arrt commune de
LUDRE rappelait que les textes concernant lannualisation du temps de travail
ntaient pas applicables aux emplois dassistant denseignement artistique.
Elle en dduisait que la commune avait commis une erreur de droit engageant sa
responsabilit.
Dans laffaire juge le 27 mars 2012, le tribunal administratif dORLEANS indiquait :
Considrant que ces dispositions statutaires ne permettaient pas lautorit
territoriale, annualisant ce temps de travail, de diminuer la rmunration des
assistants territoriaux denseignement artistique proportion du nombre de
semaines pendant lesquelles cette autorit a dcid la fermeture de lcole de
musique pour la faire concider avec la fermeture des tablissements
accueillant les lves de lducation nationale, regardant ainsi leurs
obligations de service comme non accomplies pendant ces semaines de
fermeture.
La Cour Administratif dappel de NANTES confirmait le jugement de premire
instance tout en prcisant :
Mme X a t nomme par arrt du maire de LUISANT du 9 octobre 2001
dans un emploi relevant du cadre demploi des assistants territoriaux
denseignement artistique, dans un emploi relevant du cadre demploi des
assistants territoriaux denseignement artistique, pour un temps non complet
de 6 heures hebdomadaires, en vue de lenseignement du violoncelle ; il est
constant quelle a t rmunre sur la base dune obligation fictive de 4,85
heures hebdomadaires correspondant un temps de service hebdomadaire
moyen reconstitu sur lensemble de lanne compte tenu dune absence de
service effectif durant les priodes de congs scolaires ; en procdant ainsi
lannualisation du temps de travail de lintresse pour tenir compte des
priodes de fermeture de lcole de musique au vu du calendrier scolaire, le
maire a commis une erreur de droit. La rduction de la base de la
rmunration de Mme X 4,85 heures hebdomadaires est ainsi fonde sur
une illgalit fautive de nature engager la responsabilit de la commune ; la
commune de LUISANT, qui tait en droit daffecter lintresse toute autre
tche correspondant son statut pour la mme dure hebdomadaire, ntablit
ni mme nallgue que celle-ci aurait refus dexercer une autre activit
compatible avec les rgles rgissant son emploi lors des congs scolaires.

Il est noter galement que, dans ces deux affaires, le juge a estim, logiquement,
que le fait que lenseignant ait attendu plusieurs annes pour ragir tait indiffrent
la solution (sauf appliquer les rgles de la prescription quadriennale)
En effet, lacceptation par lagent, quelle soit expresse ou implicite, de lordre donn
par lautorit, est sans effet sur la rgularit de cet ordre.
Elle ne peut rendre lgale une dcision prise en violation des rgles impratives qui
rgissent le statut des fonctionnaires, dfinies par la loi et la jurisprudence.

-d- le lieu dexercice du service :

Le lieu dexercice du service est prcis dans les dcrets rgissant les cadres
demplois correspondants.
Les dispositions de larticle 3 II et III du dcret du 29 mars 2012 portant cadre
demploi des assistants denseignement artistique prcisent :

II. Les titulaires du grade d'assistant d'enseignement artistique sont

chargs, dans leur spcialit, d'assister les enseignants des disciplines
artistiques. Ils peuvent notamment tre chargs de l'accompagnement
instrumental des classes.
III. Les titulaires des grades d'assistant d'enseignement artistique principal
de 2e classe et d'assistant d'enseignement artistique principal de 1re classe
sont chargs, dans leur spcialit, de tches d'enseignement dans les
conservatoires rayonnement rgional, dpartemental, communal ou
intercommunal classs, les tablissements d'enseignement de la musique, de
la danse et de l'art dramatique non classs ainsi que dans les coles d'arts
plastiques non habilites dispenser un enseignement sanctionn par un
diplme
national
ou
par
un
diplme
agr
par
l'Etat.
Ils sont galement chargs d'apporter une assistance technique ou
pdagogique aux professeurs de musique, de danse, d'arts plastiques ou d'art
dramatique.
Ils peuvent notamment tre chargs des missions prvues l'article L. 911-6
du code de l'ducation.

Les dispositions de larticle 2 du dcret 91-857 du 2 septembre 1991 prcisent,

sagissant des professeurs denseignement artistique :

Les professeurs d'enseignement artistique sont placs, pour l'exercice de

leurs fonctions, sous l'autorit du directeur de l'tablissement d'enseignement
artistique.
Ils assurent la direction pdagogique et administrative des conservatoires
rayonnement communal ou intercommunal et, par drogation aux dispositions
du deuxime alina, des tablissements d'enseignement de la musique, de la
danse et de l'art dramatique non classs et des coles d'arts plastiques qui ne
sont pas habilites dispenser tout ou partie de l'enseignement conduisant
un diplme d'Etat ou un diplme agr par l'Etat

A lexception des missions confies aux assistants denseignement artistique,

titulaires du DUMI (renvoi larticle L 911-6 du code de lducation : article 3 III du
dcret du 29 mars 2012 prcit), les professeurs et assistants denseignement
artistiques exercent donc leur mission denseignement au sein des tablissements
denseignement artistiques

*********************************

On vient de voir que pour les fonctionnaires la question de la dure de service

hebdomadaire est rgle par les statuts particuliers de leurs cadres demploi -16
heures pour les assistants ou 20 heures pour les professeurs denseignement
artistique et quen outre une annualisation qui prendrait pour rfrence non la
dure hebdomadaire mais un nombre dheures annuel serait irrgulire et ouvrerait
droit indemnisation pour le fonctionnaire concern.
Cette solution est-elle transposable aux agents non titulaires ?

B : Pour les Agents non titulaires : quelles obligations de service ?

-a- quelle est la dure de service de rfrence temps complet ?
Il y a lieu de distinguer la rponse selon le motif de recrutement de lagent non
titulaire :
Dans un arrt du 21 septembre 2006, la Cour administrative dappel de
VERSAILLES rappelait quaucune disposition gnrale applicable aux agents non
titulaires ne faisait rfrence aux cadres demploi de fonctionnaires, et en dduisait
que les enseignants artistiques, agents non titulaires, sur la situation desquels elle
devait statuer ne pouvaient se prvaloir des dispositions du dcret susvis du 2
septembre 1991, portant statut particulier du cadre d'emploi des professeurs
8

territoriaux d'enseignement artistique, relatives

hebdomadaire assure par ces professeurs.

la

dure

d'enseignement

Daucun ont cru pouvoir en tirer la conclusion gnrale qutaient inapplicables les
dispositions issues du statut particulier de PEA pour les agents non titulaires en
matire de dure denseignement hebdomadaire.

Tel nest assurment pas le propos de la Cour Administrative dAppel de

VERSAILLES.
Laffaire dont elle tait saisie concernait trois enseignants qui avaient t recruts par
contrats de trois ans par la Commune de BONNIERE- SUR -SEINE, en qualit
d enseignant musical .
Leurs contrats ne faisaient aucune rfrence au cadre demploi de fonctionnaire
quils taient cens remplacer temporairement.
Lindice major de leur rmunration ne faisait pas non plus rfrence aux grilles de
professeur ou dassistant.
Mme si larrt ne dit rien sur le sujet, on peut penser soit que les emplois quils
occupaient avaient t crs par une dlibration antrieure la publication des
statuts particuliers du 2 septembre 1991, qui navait pas t rapporte, comme elle
aurait d ltre aprs cette date, soit quils occupaient des emplois crs par la
Commune en toute illgalit, postrieurement cette date.

Il ne faut donc pas faire dire larrt de la Cour plus quil ne dit vraiment :
Dans cette affaire, la Cour a considr quaucun lment contractuel ne lui permettait
de rattacher la situation de ces agents un cadre demploi particulier et que la loi ne
rendait pas obligatoire, de faon gnrale, un tel rattachement.
Cela ne doit pas surprendre dans la mesure o ladministration peut avoir des
besoins qui ne correspondent aucun cadre demploi statutaire (cest le cas- par
exemple- des emplois de musiciens dorchestres)
Il est donc cohrent de constater que la rglementation noblige pas ladministration
se rfrer un cadre demploi statutaire, afin quelle puisse rpondre par ses
propres moyens des besoins particuliers non couverts par les emplois statutaires ;
On peut penser que la solution retenue par la cour aurait t diffrente si les
contrats ou dlibration avaient mentionn un nombre dheures hebdomadaire ou
bien si la rfrence avait t faite un cadre demploi existant de professeur ou
dassistant. Ou encore si la cour avait dispos des lments lui permettant de
9

dduire la commune intention des cocontractants de se rattacher un cadre demploi

de fonctionnaire particulier.
Peut tre galement que, dans cette hypothse, la question ne lui aurait pas t
pose.
Il importe surtout de retenir que larrt a t rendu dans une espce ou les lacunes
du contrat de lagent non titulaire ne permettaient pas de se rfrer un cadre
demploi de fonctionnaire existant.
Mais lapplication des rgles de recrutement des agents non titulaires permet
normalement dcarter totalement ce cas de figure en ce qui concerne les agents non
titulaires de lenseignement artistique, comme on va le voir.

-a -1 : Une rfrence obligatoire lemploi de fonctionnaire correspondant dans le

contrat ou larrt de nomination.
Si la loi est applique, un agent non titulaire ne peut, dans lenseignement artistique,
tre recrut que pour lun des motifs suivants, qui doit tre expressment nonc au
contrat ou larrt :
-

pour assurer le remplacement temporaire de fonctionnaires ou d'agents

contractuels pour une dure dtermine et renouvels, par dcision
expresse, dans la limite de la dure de l'absence du fonctionnaire ou de
l'agent contractuel remplacer. (article 3-1 de la Loi du 26 janvier 1984) ;

pour faire face une vacance temporaire d'emploi dans l'attente du

recrutement d'un fonctionnaire pour une dure dtermine qui ne peut
excder un an pouvant tre prolonge, dans la limite d'une dure totale de
deux ans, lorsque, la procdure de recrutement pour pourvoir l'emploi par
un fonctionnaire n'a pu aboutir. (article 3-2 de la Loi du 26 janvier 1984)

Dans lun ou lautre de ces cas, la rfrence au cadre demploi de fonctionnaire

correspondant figure ncessairement sur le contrat : quil sagisse de celui du
fonctionnaire remplac ou de lemploi vacant qui na pu tre pourvu.
Par ailleurs, ils ny a pas de mission dans le domaine de lenseignement artistique qui
ne puisse pas tre accomplie par un fonctionnaire statutaire (professeur ou assistant)
Ds lors, les autres cas de recrutements dagent non titulaires prvus larticle 3-3
de la Loi du 26 janvier 1984 sont a priori- inexistants dans ce domaine.

10

-a 2 : La consquence : Une obligation de service temps complet correspondant

celle de lemploi vacant de fonctionnaire :
A partir du moment o lacte dengagement fait rfrence un cadre demploi de
fonctionnaire et on vient de voir que cest ncessairement le cas si la Loi est
applique- il se rfre, en bloc, toutes les dispositions qui rgissent ce cadre
demploi : notamment : les missions exerces et la dure de service hebdomadaire.
La libert contractuelle est ncessairement extrmement contrainte par les motifs
autorisant et encadrant le recours au recrutement du non titulaire qui ont pour seul
objet de combler temporairement la vacance de lemploi de fonctionnaire qui, par
dfinition, rentre dans un des cadres demploi de lenseignement artistique.

-b- Consquences sur la rmunration :

-b-1 : Rmunration des agents non titulaires : une libert encadre :
Le seul aspect sur lequel cette libert peut sexercer, dans une certaine mesure, est
celui de la rmunration.
En effet, la rmunration de lagent non titulaire dpend la fois de sa situation
propre (diplmes, exprience professionnelle) et du niveau de rmunration qui
serait allou un fonctionnaire nomm sur le mme emploi.
Ladministration employeur fixe la rmunration de lagent non titulaire en
combinant ces deux lments sous le contrle du juge lequel censure lerreur
manifeste dapprciation.
Par arrt du 14 mars 2006, la Cour administrative dappel de DOUAI a jug que la
rmunration des agents non titulaire doit tre fixe par lautorit territoriale sous le
contrle du juge, en prenant en compte principalement la rmunration accorde aux
titulaires quils remplacent et titre accessoire dautres lments telsque le niveau de
diplme et l'exprience professionnelle des non titulaires ainsi recruts.
Elle avait, en loccurrence, estim que la dcision fixant la rmunration dun agent
un niveau largement infrieur celui dun titulaire au premier chelon du grade
correspondant tait irrgulire car relevant dune erreur manifeste dapprciation.

Considrant qu'en application de l'article 136 de la loi susvise du 26 janvier 1984

portant dispositions statutaires relatives la fonction publique territoriale, les agents
non titulaires recruts pour exercer les fonctions mentionnes aux articles 3 et 25 de
la mme loi sont soumis notamment l'article 20 de la loi du 13 juillet 1983 portant
droits et obligations des fonctionnaires ; que ce dernier article dispose que les
11

fonctionnaires ont droit, aprs service fait, une rmunration comprenant le

traitement, l'indemnit de rsidence, le supplment familial de traitement ainsi queles
indemnits institues par un texte lgislatif ou rglementaire. S'y ajoutent les
prestations familiales obligatoires. Le montant du traitement est fix en fonction du
grade de l'agent et de l'chelon auquel il est parvenu, ou de l'emploi auquel il a t
nomm ; qu'il appartient l'autorit territoriale de fixer, au cas par cas, sous le
contrle du juge, la rmunration des agents non titulaires en prenant en compte
principalement la rmunration accorde aux titulaires qu'ils remplacent et, titre
accessoire, d'autres lments tels que le niveau de diplme et l'exprience
professionnelle des non titulaires ainsi recruts ;

Considrant qu'il rsulte de l'instruction que les fonctions d'enseignement qui taient
exerces par M. X taient quivalentes celles d'un assistant territorial
d'enseignement artistique ; que, cependant, les contrats liant M. X au syndicat
intercommunal de l'cole de musique de Romilly-sur-Andelle, Pitres et Pont-SaintPierre fixaient sa rmunration, sur la base d'un taux horaire appliqu au nombre
d'heures d'enseignement dispenses, un niveau largement infrieur celui de la
rmunration verse aux assistants territoriaux d'enseignement artistique titulaires ;
qu'en dterminant ainsi la rmunration de M. X, dont il n'est pas allgu que la
qualification professionnelle tait moindre que celle d'un assistant titulaire, le syndicat
intercommunal de l'cole de musique de Romilly-sur-Andelle, Pitres et Pont-SaintPierre a commis une erreur manifeste d'apprciation ; qu'il y a lieu, par suite, dans
les circonstances de l'espce, de condamner le syndicat intercommunal de l'cole de
musique de Romilly-sur-Andelle, Pitres et Pont-Saint-Pierre verser M. X titre de
rappel de traitement le montant net correspondant une rmunration brute de 3
694,69 euros, affrent la priode d'activit, non atteinte par la prescription
quadriennale, laquelle il a limit sa demande et dont les modalits de calcul ne
sont pas discutes par le syndicat ;

-b- 2 : la question de lannualisation des agents non titulaires ;

A notre connaissance la question de lannualisation du temps de travail pour les
agents non titulaires na pas t (encore) tranche par le juge administratif.
On peut cependant penser que dans tous les cas o lacte dengagement de lagent
non titulaire est motiv par labsence temporaire ou la vacance de lemploi de
fonctionnaire, (article 3-1 et 3-2 de la Loi du 26 janvier 1984) les rgles relatives la
dure de service de cet emploi seraient galement applicables lagent non titulaire
occupant lemploi provisoirement.
En effet, ces rgles sont de la comptence de lorgane dlibrant ayant seul pouvoir
de crer lemploi permanent et den dfinir les conditions (dure, mission) dans le
respect des cadres demploi existant au sein de la fonction publique territoriale.
12

Larticle 34 de la Loi du 26 janvier 1984 prcise :

La dlibration prcise le grade ou, le cas chant, les grades correspondant
l'emploi cr. Elle indique, le cas chant, si l'emploi peut galement tre pourvu par
un agent contractuel sur le fondement de l'article 3-3. Dans ce cas, le motif invoqu,
la nature des fonctions, les niveaux de recrutement et de rmunration de l'emploi
cr sont prciss.

Or, lorgane dlibrant, pas plus quil ne peut dcider que lemploi permanent quil
cre sera occup par un non titulaire, sauf pour un motif relevant de larticle 3-3 de la
loi (absence de cadre demploi) ne peut dcider que le temps de travail
correspondant lemploi sera annualis sans contrarier la jurisprudence adopte par
le Conseil dEtat sur la question.
Conseil dEtat 13 juillet 2006, Commune de LUDRES n 266692 ;

Une dlibration qui dciderait que les emplois denseignants artistiques occups par
des agents non titulaires devraient tre annualiss serait donc vraisemblablement
irrgulire comme violant les dispositions de larticle 3 de la loi du 26 janvier 1984,
dont il rsulte que les emplois permanents des collectivits territoriales doivent tre
occups par des fonctionnaires.
Le maire, quant lui, sil a le pouvoir de fixer la rmunration de lagent non titulaire,
sous le contrle du juge comme il a t vu infra, nest, en revanche, pas comptent
pour modifier les caractristiques de lemploi cr par dlibration de lorgane
dlibrant.

Un arrt de lautorit territoriale qui dciderait de lannualisation du temps de travail

des agents non titulaires serait donc ncessairement nul pour incomptence.
Conseil dEtat : 4 janv. 1995, PINON req. no 135589

13

II La notion dactivit accessoire ncessaire : (pour les fonctionnaires et agents

non titulaires)

Dans un arrt du 16 novembre 2009, le Conseil dEtat, saisi par une assistante
denseignement artistique dune demande en paiement dheure supplmentaires au
titre des heures de prparation des cours rappelait que :

les heures litigieuses, consacres la prparation d'activits d'assistance et

d'enseignement, laquelle constitue l'accessoire ncessaire des obligations de
service hebdomadaire incombant aux assistants d'enseignement artistique en
application du statut particulier de leur cadre d'emplois, ne pouvaient tre qualifies
d'heures supplmentaires devant donner lieu, ce titre, au versement
d'indemnits.

Les circonstances, trs particulires aux faits de lespce et qui avaient pousses
lenseignante faire une telle demande tenaient ce que le conseil municipal avait
cru bon de rappeler dans une dlibration que : l'horaire attach ces postes
reste de 37 h 30 hebdomadaires rparties en 20 heures d'assistance aux lves et
enseignants et 17 h 30 de prparation dans l'Ecole.
Le conseil dEtat fut contraint de prciser que la dlibration constituait un simple
rappel des horaires des agents concerns,(et) ne pouvait avoir eu pour objet ni pour
effet d'augmenter la dure de service hebdomadaire de Mme A, ni de modifier le
contrat liant celle-ci la ville, ni de droger aux dispositions de l'article 2 du dcret du
2 septembre 1991 prcites, ni enfin d'imposer l'intresse d'tre prsente sur son
lieu de travail durant les heures de prparation.

A Rappel : rgle du service fait ;

La rgle du service fait implique que toute heure de service effectue soit
rmunre conformment aux rgles rgissant la rmunration des fonctionnaires et
agents de la Fonction publique ;
Article 20 al 1er de la Loi du 13 juillet 1983 :
Les fonctionnaires ont droit, aprs service fait, une rmunration comprenant le
traitement, l'indemnit de rsidence, le supplment familial de traitement ainsi
que les indemnits institues par un texte lgislatif ou rglementaire. Les
indemnits peuvent tenir compte des fonctions et des rsultats professionnels
14

des agents ainsi que de la performance collective des services. S'y ajoutent les
prestations familiales obligatoires.

La rgle du service fait est une disposition qui oblige : elle oblige l'agent public
effectuer rgulirement son service dans l'emploi dans lequel il a t affect.
Mais c'est aussi une rgle qui le protge.
Elle est, ce titre, considre comme une garantie fondamentale des fonctionnaires.

-a- La rgle du service fait invoque par ladministration ;

Elle est invoque par ladministration employeur lorsquelle fait valoir que lagent na
pas ralis son service pour conclure labsence de traitement correspondant : elle
justifie une retenue sur traitement ou les rgles dindemnisation en cas dannulation
dune dcision irrgulire.

-b- la rgle du service fait invoque par lagent ;

Elle oblige ladministration payer toute heure de service effectue par lagent sur la
base du contrat ou du statut.

B : Laccessoire ncessaire : Une distinction

servicequantifiable et le servicenon quantifiable.

pratique importante

le

Analyse de la position du Conseil dEtat : Ce qui est dit et ce qui ne lest pas
Dans la dcision rapporte plus haut, le Conseil dEtat rappelle simplement que les
cours, le face face pdagogique , doivent tre prpars tout en prcisant un
peu plus loin que cette prparation na ni pour objet ni pour effet daugmenter la
dure de service hebdomadaire et de contraindre lenseignant tre prsent sur son
lieu de travail pour effectuer ces prparations.
Ce constat tait implicitement contenu dans la fixation des obligations de services
hebdomadaires pour les cadres demploi de lenseignement artistique.
Dans un autre arrt du 26 mai 2010 (CE 26 mai 2010 BUSSIERE MEYER 307628),
le Conseil dEtat a, nouveau fait appel la mme notion d accessoire
ncessaire dans un contexte diffrent :
15

Un professeur denseignement musical titulaire lEcole Nationale de Musique de

BELFORT avait particip, la demande de son employeur, la communaut
dagglomration belfortaine, plusieurs concerts publics entre 2002 et 2006, dans le
cadre du festival Musique-passion , organis par celle-ci.
Il sollicitait le paiement des heures de services quil avait d assurer dans le cadre de
ces concerts, sur la base du tarif syndical.
Aprs avoir t dbout par le tribunal administratif de Besanon, le professeur sest
pourvu en cassation devant le Conseil dEtat.
Ce dernier lui a donn raison sur le fond en jugeant que :

La participation des professeurs denseignement artistique des concerts publics

organiss par leur employeur territorial ne peut tre regarde comme constituant ni
une obligation de service hebdomadaire leur incombant en application du statut
particulier de leur cadre demplois, ni laccessoire ncessaire dune telle obligation,
ds lors que ces concerts nont pas pour objet de permettre aux lves des
conservatoires et leurs professeurs de pratiquer la musique en public pour valoriser
lenseignement dispens.

Le Conseil dEtat a donc fait une application ngative du concept, jugeant quen
loccurrence le concert navait pas une finalit pdagogique.

Y a t-il lieu, a contrario, de dire que les concerts ayant une finalit pdagogique
constituent laccessoire ncessaire de lobligation de service et quelles conclusions
faut- il en tirer ?

B : une distinction importante : le quantifiable et le non quantifiable.

Plusieurs type dobligations annexes peuvent tre identifies : elles relvent, notre
avis, dun rgime diffrent selon quelles sont ou non quantifiables : cest--dire
ncessitent ou non la prsence effective de lagent sur son lieu de travail.

-a- Les obligations non quantifiables :

Il sagit du temps de prparation de cours.

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Lenseignant effectue ce travail

professionnelle.

sous le seul contrle de sa conscience

Lobligation existe mais elle nest ni mesurable ni sanctionnable directement.

La dure de lobligation de service fixe par les statuts particuliers tient compte de
cette prparation, mais elle nest pas quantifiable.
Elle ne donne pas droit une rmunration particulire, valuable.
En contrepartie, lenseignant ne peut tre astreint, pour y satisfaire, des temps et
lieux de travail fixs par lautorit hirarchique.

-b- Les obligations quantifiables.

Il sagit des concerts ou spectacles pdagogiques, des auditions, des runions
pdagogiques.
Le temps consacr ces activits est valuable car elles se droulent sur le lieu de
travail, sur ordre de la hirarchie et en prsence de tiers.
La charge de ces obligations peut tre particulirement significative au regard du
temps denseignement hebdomadaire.
Ce sera notamment le cas pour les enseignants temps non complet effectuant
parfois un nombre dheures denseignement hebdomadaire trs faible mais pour qui
les obligations accessoires constituent une charge rcurrente..et couteuse...(frais de
dplacements etc..)
De telles obligations, lorsquelles existent, sont soumises la rgle dite du service
fait :
Le fait de considrer quun service constitue un accessoire ncessaire qui simpose
lagent ne signifie pas pour autant que ce dernier doit sy soumettre sans
contrepartie.
Une telle absence de contrepartie serait a priori, contraire la garantie fondamentale
que constitue pour les fonctionnaires et agents non titulaires la rgle du service
fait .
La contrepartie pour lagent du service fait cest la rmunration.
On voit mal comment ladministration pourrait imposer lagent une obligation
ncessitant sa prsence effective sur son lieu de travail sans lexistence corrlative
dun droit la rmunration.

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A cet gard, il faut rappeler les dispositions de larticle 2 du dcret du 25 aot 2000
qui dfinissent la dure de service effectif :
la dure de travail effectif sentend comme le temps pendant lequel les agents
sont la disposition de leur employeur et doivent se conformer ses directives sans
pouvoir vaquer librement des occupations personnelles .

Saisie de la question de la rmunration du temps de trajet dune assistante

denseignement artistique, qui travaillant sur plusieurs sites, devait se rendre dun
lieu de travail un autre, la Cour Administrative de MARSEILLE a fait application de
ces dispositions pour juger que :
le temps de trajet dun agent pour se rendre de son premier un autre lieu de
travail doit tre regard comme du temps de travail effectif ds lors que, durant ce
laps de temps, lagent est la disposition de son employeur et ne peut vaquer
librement ses occupations personnelles.

Cour Administrative d'Appel de Marseille : 8me chambre ;7 mai 2013N

11MA00928 ;

La cour indiquait que les dispositions du dcret du 6 septembre 1991 relatives la

rmunration des heures supplmentaires auraient eu vocation sappliquer mais ne
retient pas cette solution en labsence de dlibration correspondante de
lemployeur.
Elle indemnise donc lintresse sur la base du nombre dheures de trajet et du taux
horaire habituel.
Or, le raisonnement applicable au temps de trajet entre deux lieux, accessoire
ncessaire laccomplissement de la mission, lest galement sagissant des autres
obligations accessoires ncessaires que sont les runions, concerts pdagogiques,
auditions
Dans larrt du 16 novembre 2009, cit plus haut, le Conseil dEtat, pour carter la
demande de rmunration faite par lagent au titre de la prparation des heures
enseignement, relevait que la dcision prise par lemployeur sur ce point ne pouvait
avoir eu pour objet (ou) pour effet daugmenter la dure de service hebdomadaire
(de lintresse) ni de modifier le contrat liant celle-ci la ville, ni de droger aux
dispositions de larticle 2 du dcret du 2 septembre 1991, ni enfin dimposer
lintresse dtre prsente sur son lieu de travail durant les heures de prparation.

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A contrario, on doit dduire que toute obligation ayant pour effet daugmenter la
dure hebdomadaire de travail ou dimposer la prsence sur le lieu de travail, doit,
elle, faire lobjet dune rmunration spcifique.

III : les rgles du cumul

Les rgles de cumul de plusieurs emplois publics ou demploi public avec une activit
prive sont fixs pour lessentiel, au Dcret n 2007-658 du 2 mai 2007relatif au
cumul d'activits des fonctionnaires, des agents non titulaires de droit public et des
ouvriers des tablissements industriels de l'Etat complt et modifi par Le dcret n
2011-82 du 20janvier 2011.
Ces textes concernent aussi bien les fonctionnaires que les agents non titulaires.
Les mmes rgles leurs sont applicables au regard des rgles de cumul.
A Un principe dinterdiction assorti dexceptions :
Larticle 25 de la Loi du 13 juillet 1983 prcise dans son premier alina :
I.-Les fonctionnaires etagents non titulaires de droit public consacrent
l'intgralit de leur activitprofessionnelle aux tches qui leur sont confies. Ils
ne peuvent exercer titre professionnel une activit prive lucrative de
quelque nature que ce soit.
Les agents peuvent tre autoriss cumuler des activits accessoires leur activit
principale, sous rserve que ces activits ne portent pas atteinte au fonctionnement
normal, l'indpendance ou la neutralit du service.
Une liste limite dactivits sont susceptibles dtre autorises au titre dune activit
accessoire un emploi public.
Lenseignementfait partie des activits pouvant tre exerces titre accessoire
(article 2 du Dcret du 2 mai 2007)
-B- Les exceptions sont encadres dune faon plus ou moins contraignante selon
leur nature :
-a- cumul dun emploi principal temps complet au sein dune collectivit publique et
dun emploi accessoire auprs dune association ou dun employeurpriv :
Autorisation dlivre par lemployeur principal ;
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Demande par crit comprenant toutes les caractristiques de lemploi accessoire

conformment larticle 5 du Dcret du 2 mai 2007,
Un accus rception doit imprativement tre dlivr par lemployeur ;
Ladministration doit donner sa rponse sous un mois.
A dfaut : lautorisation est rpute avoir t donne tacitement ;
Lautorisation est donne pour une dure indtermine MAIS toute modification
substantielle de la dure de travail ou de la rmunration doit faire lobjet
dune nouvelle demande. (article 7)
Lemployeur principal peut cependant, tout moment, sopposer la poursuite
de lactivit accessoire pour des motifs tirs de lintrt du service public,
de lexistence dune fausse dclaration ou bien encore du fait que lactivit
nest plus accessoire. (article 8)
-b- Le cumul dun emploi principal temps non complet avec une autre activit:
b-1- Cumul avec une activit prive lucrative :
Larticle 25 IV de la Loi du 13 juillet 1983 prvoit en outre que :
Les fonctionnaires, les agents non titulaires de droit public, ainsi que les agents dont le
contrat est soumis aux dispositions du code du travail en application des articles 34 et 35 de
la loi n 2000-321 du 12 avril 2000 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec
les administrations, occupant un emploi temps non complet ou exerant des fonctions
impliquant un service temps incomplet pour lesquels la dure du travail est infrieure ou
gale 70 % de la dure lgale ou rglementaire du travail des agents publics temps
complet peuvent exercer, titre professionnel, une activit prive lucrative dans les limites et
conditions fixes par dcret en Conseil d'Etat.

Il en rsulte que les fonctionnaires et agents non titulaires occupant un emploi dont la
dure est infrieure ou gale 70 % dun emploi temps complet peuvent exercer
une activit prive lucrative.
Cette activit peut sexercer dans des conditions compatibles avec leurs obligations
de service et sous rserve que cette activit ne porte pas atteinte au fonctionnement
normal, l'indpendance ou la neutralit du service. (Dcret du 2 mai 2007
;Chapitre III)
Rgime : information pralable :
Il est noter que dans le cas dun emploi public temps non complet, une
autorisation nest pas exige ; seule linformation de lemployeur tant indispensable.

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-b-2- Cumul avec un autre emploi public :

Loccupation dun emploi principal temps non complet avec un ou plusieurs autres
emplois publics temps non complet est autorise de plein droit condition de ne
pas dpasser une dure totale de service de 115% dun temps complet (article 8 du
Dcret du 20 mars 1991), soit 23 heures pour un emploi comportant un temps
complet de 20 heures et 18 heures pour un emploi comportant un temps complet de
16 heures.
Cette situation ne constitue pas un cumul proprement parler.
Elle obit au rgime prvu dans le Dcret du 20 mars 1991.
Elle nest pas soumise autorisation de la part des employeurs concerns.
A noter galement :
- sagissant des agents ou fonctionnaires qui occupent un emploi temps complet et
souhaitent occuper un emploi accessoire complmentaire dans le secteur public, le
juge administratif semble considrer que la rgle des 115 % leur est applicable.
Ils ne peuvent doncoccuper un emploi accessoire reprsentant plus de 15 % de
lemploi temps complet.
Cour administrative d'appel de Paris 4e chambre 6 fvrier 1996N 94PA00776
-La Cour Administrative dAppel de VERSAILLES a rcemment jug que loccupation
dun emploi titre de cumul dactivit soumis autorisation tait ncessairement
prcaire et ne permettait donc pas de bnficier de la transformation du contrat en
contrat dure indtermine.
CAA Versailles 6 dcembre 2012 ; 11VE 01864 ;
Il sagissait en loccurrence dun fonctionnaire titulaire temps complet de la Ville de
Paris qui effectuait 8 heures auprs dun autre employeur public au titre dun emploi
accessoire.
Enfin, il est prciser, sagissant de la situation des musiciens dorchestres
publics, que ceux-ci peuvent exercer une activit complmentaire denseignement
sans que celle-ci entre dans le cadre de la rglementation des cumuls, en application
des dispositions de larticle 25 de la Loi du 13 juillet 1983 aux termes duquel les
activits de production des uvres de lesprit n'entrent pas dans le champs de la
rglementation des cumuls.
Conseil d'Etat 8 novembre 2000 ; N 200836 Indit au Recueil Lebon

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